FUENTES DEL DERECHO

MARCO TERICO:
1 QU ES FUENTE?
El vocablo FUENTE deriva del latn FONS; y tienen una gran diversidad de
acepciones; una de ellas es de principio, fundamento u origen de una cosa.
El concepto de fuente del Derecho lo definimos como principio, fundamentos u
origen del DERECHO, plasmado en normas.
El trmino FUENTE surge de una metfora, pues remontarse a las fuentes de un ro,
es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra; de manera semejante, inquirir
la fuente de una disposicin jurdica es buscar el sitio en que ha salido de las
profundidades de la vida social a la superficie del derecho, es decir el lugar donde
mana el agua del Derecho. (Gutierrez, 2011)
2 FUENTES FORMALES
Qu son las Fuentes Formales?
Las fuentes formales del derecho son aquellos sitios (entindase por sitio no
solo una ubicacin geogrfica concreta, sino tambin un procedimiento
previamente establecido dentro de la estructura del Estado, se crean normas
jurdicas) formalmente establecidos por el Estado para originar normas jurdicas.
Al establecerse esos lugares, que como dije no tienen que ser reales, sino
tambin imaginarios, las normas pueden imponerse como normas de conducta
social y deben ser acatados por todas las personas.
Como seala su descripcin, esos lugares tienen un modo obligado y
predeterminado para crearse y para originar normas. Son fuentes creadas
mediante el procedimiento legal creador de normas establecido por el Estado
en una sociedad. En nuestro sistema jurdico existen diversos tipos de fuentes
formales, las cuales tienen distintas formas de originarse y de originar normas
jurdicas.

Una fuente formal es aquel procedimiento a travs del cual se produce,

vlidamente normas jurdicas que son de rasgo obligatorio propio del Derecho
mediante instrumentos coaccin del Estado. (Correa, 1991)
La Fuentes Formales del Derecho es:
DIRECTAS: Promueve las leyes.
LA LEY: Etimolgicamente el vocablo LEY proviene del latn LEX, pero la
verdadera raz latina se encuentra en el verbo legere (escoger, o leer). Porque
la ley escoge mandando unas cosas y prohibiendo otras para utilidad pblica.
La ley es la primera fuente formal del Derecho, es el modo ms importante en
que se manifiestan las normas que regulan con carcter obligatorio la
conducta humana social.
Caractersticas de la Ley:
1

Es obligatoria, la obligatoriedad de la ley se encuentra respaldada por la

fuerza coactiva del Estado.

Es General, porque no solo regir a una sola persona sino a todas las

personas y garantiza el principio de igualdad ante la ley.

Es Abstracta, porque est destinada a regular un nmero indefinido de

casos fututos y no a un caso en particular.

Debe ser Creada, por el Estado quien est facultado de imponer normas de

conducta obligatoria.
Es de Declaracin Solemne, o sea debe ser elaborada y declarada con las

formalidades dispuestas por el Derecho Vigente.

Ha de ser Justa, para que su cumplimiento no sea impuesto por el uso de la

violencia.
Tiene que ser Conocida, nadie puede incumplir la ley alegando su
desconocimiento.

Tiene Carcter Permanente, deja de regir cuando se termina su vigencia ya

sea por derogacin o vencimiento del plazo. (Vasquez)

Lmites de la Ley en el Espacio:

Las leyes peruanas rigen en el territorio de la Repblica que comprende el
suelo, el subsuelo, el dominio martimo y el espacio areo que lo cubre (artculo
54 de la Constitucin)
Lmites de la Ley en el Tiempo:
Las leyes son obligatorias desde que entran en vigencia hasta que cesan de
regir. Las leyes entran en vigencia desde el da siguiente de su publicacin
completa en el diario oficial, la publicidad es esencial para la vigencia de toda
norma emitida por el Estado (art.51 de la constitucin). La ley N26315
dispone que el diario oficial El Peruano publique el texto ntegro de los
tratados celebrados por el Estado.Las leyes dejan de regir:
a
b

Cuando se vence el plazo de vigencia sealado en la propia ley.

Cuando se ha conseguido el fin o ha desaparecido el estado de cosas para

c
d

las cuales fue dictada.

Por derogacin mediante otra ley de igual o superior jerarqua.
Por sentencia que declare su inconstitucionalidad (art.103 de la
Constitucin). (Vasquez)

1.3. FUENTES MATERIALES O REALES

Se dice que son fuentes reales o materiales los lugares no creados mediante un
poder del Estado ni por el procedimiento legal que generalmente crea Normas,
sino que son lugares extraos a ellos como lo son los acecidos en la conducta

social real de las personas, originada por factores histricos, polticos, sociales,
econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc. Estas fuentes poseen una
significacin, fundamentalmente sociolgica, pudindose reagrupar los factores
que la integran:
a) Factores de significacin ideal: Consisten en ideas de carcter poltico,
moral, religioso, econmico, que funcionan como utopas y que constituyen
autnticas directrices para la accin poltica y social.
b) Factores de significacin real: Trata de fenmenos y acontecimientos de
carcter muy heterogneo: poltico (revoluciones, guerras y terrorismo,
elecciones), sociales (movimientos demogrficos, migratorios, criminalidad,
paro, conflictividad social), econmicos (crisis energtica, inflacin y paro).
(Rovira)
Las Fuentes que influyen en la creacin y el contenido de las normas jurdicas,
se divide en 3 fuentes reales y son:
LA COSTUMBRE: es la repeticin constante y uniforme de una
conducta que se vuelve norma, en el convencimiento de que ello obedece
a una necesidad de regulacin. El antecedente de la costumbre es la
voluntad popular espontneamente expresada a travs de cierto tiempo.
No interviene en su creacin la autoridad ni est en ninguna fuente
formal, por eso se dice tambin que es una fuente no escrita, porque
generalmente todas las fuentes formales son fuentes escritas y publicadas
en el diario oficial denominado la Gaceta. Esto ltimo no sucede con la
costumbre, ni con ninguna otra fuente material.
Elementos de la Costumbre:
Externo o Material: Se basa en una prctica repetida de una determinada
conducta en un medio social, la costumbre debe ser antigua, constante y
uniforme.

Interno o Psicolgico: Tambin llamado espiritual, se basa en la

conviccin comn de que se trata de una prctica obligatoria que tiene la
cualidad de precepto jurdico.
Caractersticas de la costumbre:
A Espontaneidad: La costumbre surge de una manera espontnea.
B Uniformidad: es un acto realizado por una persona o grupo de
personas, que es repetido paulatinamente y consecutivamente de
manera igual.
C Generalidad: La prctica debe ser comn a todos los miembros de
una comunidad.
D Duracin: La duracin no es determinada a priori sino que es
definida de acuerdo a si ha calado suficientemente en la vida social.
E No tiene Forma: Es contrara a la norma que si est plasmada, la
costumbre tiene carcter tcito, se da a conocer mediante su uso
repetido.
F La costumbre decae por el desuso.
G Carece de seguridad: La costumbre carece de seguridad y certeza.
Clases de costumbres:

Consuetudo extra o praeter legem: Costumbre que est fuera de la

ley, pero no se opone a ella.

Consuetudo Secundum o Propter Legem: Costumbre segn ley por

tener como objeto situaciones reguladas por la ley.

Consuetudo Contra Legem: Costumbre contraria a la ley, es aquella

que se opone a las normas legales. (Vasquez)

LA JURISPRUDENCIA: Se dice que la jurisprudencia es

la

conclusin reiterada de los tribunales de justicia a casos similares,

regulados por las mismas normas jurdicas. Como la funcin
jurisdiccional es extraordinariamente compleja porque comprende la

funcin de interpretar las normas jurdicas, resolver los conflictos,

aplicar las normas e incluso llenar las lagunas jurdicas, la jurisprudencia
ante tal bagaje de situaciones, se constituye en la sntesis que demuestra
la forma de resolver un caso. Cuando dicha forma de resolver se
constituye en una regla general de resolucin de esos conflictos, la
aplicacin de dicha norma se vuelve reiterativa generndose una rutina
bsica de ese tipo de conflictos y surgiendo principios generales de
resolucin de casos. La jurisprudencia no aparece como forma legtima
de creacin de normas jurdicas, ni seala con exactitud la norma
expresa que resuelve el conflicto. (Solano, 2003)
La jurisprudencia puede servir de fuente inspiradora (material) de la
nueva legislacin, si se trata de jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia, es tambin fuente independiente, formal, de Derecho positivo,
conforme al art.22 de la Ley Orgnica del Poder judicial y art. III del
ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil.
El art.22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial dispone:
Art. 22- Jurisprudencia de obligatorio cumplimiento- Las Salas
Especializadas de la Corte Suprema de la Justicia de la Repblica
ordenan la publicacin trimestral en el Diario Oficial El Peruano de las
Ejecutorias que fijan principios jurisprudenciales que han de ser de
obligatorio cumplimiento, en todas las instancias judiciales
Estos principios deben ser invocados por los magistrados de todas las
instancias judiciales, cualquiera que sea sus especialidad, como
precedente de obligatorio cumplimiento. En caso que por excepcin
decidan apartarse de dicho criterio, estn obligados a motivar

adecuadamente su resolucin dejando constancia del precedente

obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan
Los fallos de la Corte Suprema de la Repblica

pueden

excepcionalmente apartarse de sus resoluciones jurisdiccionales, de su

propio criterio jurisprudencial, motivando debidamente su resolucin, lo
que debe hacer conocer mediante nuevas publicaciones tambin el
Diario Oficial El Peruano, en cuyo debe hacer mencin expresa del
precedente que deja de ser obligatorio por el nuevo y de los fundamentos

que invocan (Vasquez)

LA DOCTRINA JURDICA: Es el estudio del derecho, el cual es
elaborado por los jurisconsultos con la finalidad de sistematizar las
normas, tanto en su interpretacin como en la manera de aplicarla.
Plantea los problemas tericos o prcticos, con enfoques crticos e
intenta plantear soluciones para solventar las deficiencias mismas de la
letra de la ley y a veces de la prctica (jurisprudencia que con ella se
realiza). Tambin se encarga de interpretar, describir, explicar y
sistematizar a las normas jurdicas para su mejor utilidad y aplicacin y
contribuye al perfeccionamiento del ordenamiento jurdico vigente.
(Solano, 2003)

Bibliografa
Correa, M. R. (1991). Sistema Jurdico:Introccuin al Derecho. En M. R. Correa, Las
Fuentes Formales del Derecho (pg. 117). Lima: FONDO EDITORIAL 1993.
Gutierrez, L. M. (2011). Fuentes del Derecho. En L. M. Gutierrez, Licenciatura en
Administracin (pg. 6). Mxico: UNIVERSIDAD AUTONOMA DEL ESTADO
DE HIDALGO.
Perez Luo, A. E. (2009). Una concepcin de la experiencia Jurdica. En I. Otto, Teora del
Derecho. Madrid: Tecnos.
Rovira, F. d. (s.f.). Fuentes del Derecho. En F. d. Rovira, Fuentes del Derecho (pgs. 2123). UOC.La Universidad Virtual.
Solano, G. G. (2003). Tipos de Fuentes. En G. G. Solano, Lgica jurdica (pgs. 29-31).
Costa Rica: Universidad de Costa Rica.
Vasquez, A. T. (s.f.). Fuentes Formales. En A. T. Vasquez, Introduccin al Derecho (pgs.
509-527).