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UNIVERSIDAD ALAS
PERUANAS
FILIAL HUANCAVELICA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCAS POLITICAS
LA ANTICRESIS Y EL
DERECHO DE RETENCIN
AGRADECIMIENTO
El agradecimiento a mi Madre a mi
Padre;
quienes
con
sus
sabios
NDICE
CARATULA
DEDICATORIA
INTRODUCCION
CAPITULO I: LA ANTICRESIS
1.1.
ANTECEDENTES HISTORICOS......................................................................3
1.2.
DEFINICION.....................................................................................................4
1.3.
NATURALEZA JURIDICA.................................................................................5
1.4.
CARACTERES JURDICOS.............................................................................5
1.5.
SUJETOS.........................................................................................................8
1.5.1.ANTICRESISTA......................................................................................... 9
1.5.2.ELACREEDOR........................................................................................ 15
CAPITULO II: OBJETO DE LA ANTICRESIS
2.1.
CONCEPTO...................................................................................................25
2.2.
CONSTITUCION............................................................................................25
2.3.
2.4.
EXTINCION....................................................................................................30
CAPITULO III-. EL DERECHO DE RETENCIN
3.1.NOCIONESHISTORICAS36
3.2.CONCEPTO38
3.3.CARACTERSTICAS.39
3.4. FUNCIN DEL DERECHO DE RETENCIN.41
3.5. FUNDAMENTO DEL DERECHO DE RETENCIN...42
3.6.NATURALEZA JURDICA..43
3.7. CONDICIONES PARA LA EXISTENCIA DEL DERECHO DE RETENCIN...44
3.8.EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN...45
INTRODUCCIN
La anticresis se presenta como una esencia del sostenimiento convenido entre sujetos
que desean beneficiarse de mutuo acuerdo, en tal sentido las partes adquieren derechos
y obligaciones establecido por la ley. Lo que se quiere en s, es especificar que la
institucin anticresis, dada su antigedad conlleva a una obsolescencia para el derecho
moderno, lo cual acarreara en una limitacin en el avance de la ciencia del derecho.
Por lo que uno de los conceptos tomados es que la anticresis es Derecho real de garanta
que, constituyndose sobre bienes inmuebles, asegura el cumplimiento de la obligacin
garantizada bien mediante la aplicacin de los frutos de la cosa al pago de la deuda, bien
instando la venta del inmueble o finca para su pago. Los frutos obtenidos se aplican en
primer lugar al pago de los intereses, si se hubiesen pactado, y luego al capital. Ahora
bien para un mejor conocimiento de esta garanta daremos a conocer con ms
profundidad sobre la anticresis segn nuestra constitucin y cdigo civil de nuestro pas
Pero sin duda el derecho de garantas ha padecido el ltimo tiempo una creciente
atencin en diversos sistemas jurdicos. En Europa, la discusin sobre las formas de
garantizar los crditos ha ocupado un lugar relevante. La ltima reforma significativa se
realiz en Francia, modificndose de manera ntegra el derecho de garantas.
Nadie discute la importancia de esta parcela del derecho donde aparece con nitidez cmo
los hechos van antes que el derecho. La dispersin legislativa en la materia responde a la
presin de los mercados que con mayor innovacin han ido creando diversas formas de
asegurar los crditos, sin que concurra una poltica global para afrontar el dilema. En
Chile, incluso, recientemente se reform la prenda en la denominada ley de capitales, con
las ingentes crticas por falta de prolijidad, coherencia y eficacia.
CAPITULO I: LA ANTICRESIS
1.1.
ANTECEDENTES HISTRICOS
Etimolgicamente la palabra anticresis deviene del griego: anti que significa
contra y Chresis que significa uso.
El origen de la anticresis se remonta hasta el derecho griego, en el cual significo
un contra uso, y proviene de las voces anti que quiere decir contrario y cresis que
quiere decir uso y consista en un pacto de compensacin de frutos por intereses.
En otras palabras el deudor entregaba una cosa al acreedor para que este se
hiciera pago de los intereses con el valor de los frutos que la cosa originaba. No
se usaba la institucin como medio para cancelar la deuda.
En la Edad Media, la anticresis se vio afectada por la prohibicin cannica del
cobro de intereses. Como consecuencia de la prohibicin de la usura en la Edad
Media y por contradecir, el principio de la gratitud del mutuo, el Derecho Cannico,
condeno la anticresis. Este hecho determino ciertos contratos que disimulaban la
institucin, como el de venta con pacto de retroventa en el que el precio
corresponda al importe del prstamo. Al vencimiento del plazo y al cumplirse la
obligacin, el bien volva al poder del deudor.
La anticresis desarrolla en cuanto desaparece la prohibicin del prstamo del
inters y quedo referida a los bienes inmuebles y la prenda para los bienes
muebles.
En el concepto moderno la anticresis se extendi a la compensacin de intereses
y frutos pero as mismo, a la amortizacin del capital. Sin embargo, de su
aceptacin en el derecho contemporneo, la anticresis no se ha convertido en un
derecho real importante. El perfeccionamiento de la hipoteca, unido a las enormes
ventajas que concede, han hecho perder la importancia a la anticresis, que es
ahora un contrato poco usado, sobre todo porque la tradicin del inmueble priva
de fuente de crdito al deudor, con cuanta mayor razn si en la anticresis no se
admiten garantas sucesivas como en la prenda.
La anticresis deviene en una institucin paralela a la prenda, con la salvedad que
su objeto son bienes inmuebles y no muebles. En ambos casos el deudor entrega
el bien al acreedor en garanta del pago de una obligacin. Es obvio pensar que
este paralelismo existente entre ambas instituciones (prenda y anticresis), no
implica identidad; independientemente de otras diferencias de menor significado,
podemos sealar desde ya las ms importantes
1.2.
DEFINICIN
PLANIOL Y RIPERT definen a la anticresis como "... Un contrato por el cual el
deudor o un tercero pone al acreedor en posesin de un bien hasta el pago
integro de su crdito, con autorizacin para que cobre los frutos y los impute
anualmente, bien a los intereses de lo que se le adeuda y en caso de sobrante, al
capital de su crdito, sea sobre el capital nicamente, si no se le adeudan
intereses". (Op. Cit., tomo XII, Pg. 276).
SALVAT apunta que "... el anticresis es el derecho real concedido al acreedor por
el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y
autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses
de crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital o sobre el capital
solamente si no se deben intereses". (Op. Cit., tomo III Pg. 310).
ALBALADEJO estima que se trata del "... derecho real que puede tener el
acreedor de una obligacin principal, sobre un inmueble ajeno, en cuya virtud,
para garantizar el cumplimiento de aquella y el cobro de los intereses que
devengue, est facultado para poseerlo (si no se excluyo), percibir sus frutos y
promover su enajenacin si es incumplida, y que le sea hecho preferentemente el
pago con el Precio". (Op. Cit., Pag. 266)
Nuestro Cdigo Civil la consagra como un derecho real en virtud del cual se
entrega un inmueble en garanta de una deuda. Confiriendo al acreedor el
derecho de explotarlo y percibir sus frutos.
De las definiciones antes citadas se desprenden diversos conceptos de orden
general, que pasaremos a enumerar:
I.
II.
registre.
Es un derecho de garanta que generalmente se concede al acreedor de
una suma de dinero. No obstante ello, en aplicacin del artculo 1091 del
cdigo vigente, entendemos que su mbito de aplicacin puede
III.
IV.
V.
1.3.
enajenacin.
NATURALEZA JURDICA
La anticresis es un derecho real sobre la cosa ajena, accesorio en funcin de
garanta. Sin embargo, se ha discutido el carcter de derecho real, afirmando que
se trata de un derecho personal, por no recaer sobre el inmueble sino sobre los
frutos.
Indudablemente es un derecho real porque como dice GUILLERMO BORDA solo
queda perfecto entre las partes por la entrega del inmueble. (Borda, 1994.)
1.4.
CARACTERES JURDICOS
Como principales caracteres jurdicos de la anticresis podemos sealar los
siguientes:
1.4.1. Derecho Real:
Se trata de un derecho real que siempre nace de la voluntad de tas
partes expresada contractualmente. No puede, por tanto, ser constituida
por mandato legal o por pacto unilateral.
En la medida en que la anticresis concede al acreedor el derecho de
usar y disfrutar de un bien determinado, y tal derecho es oponible a los
terceros adquirentes del bien, debemos considerar que se trata de un
derecho real.
Por otro lado, el hecho de que pueda ejercerse un derecho de retencin
sobre el inmueble que genere un derecho preferente a favor del
de
su
condicin
de
derecho
de
garanta.
Por
deber
tenerse
capacidad
quienes
obrasen
en
1.5.
SUJETOS
La anticresis supone siempre la existencia de una obligacin principal a
garantizar. Las partes intervinientes en esta figura sern pues, de un lado el
acreedor anticrtico a cuyo favor se establece la garanta, y de otro lado el
constituyente de la anticresis, denominado anticresista. Normalmente este ltimo
es el deudor principal pero nada impide que pueda tratarse de un tercero.
Coincido pues plenamente con DIEZ PICAZO Y GUILECK cuando sostienen que
se admite que por un tercero se constituya anticresis para garantizar una deuda
ajena, o sea, el inmueble sobre el que recae tal derecho no tiene que ser en todo
caso del deudor...".(Picaso, 2012).
1.5.1. ANTICRESISTA
Al igual que en el usufructo, la anticresis constituye una desmembracin de
la propiedad, por la cual para establecerla es preciso tener respecto al bien
la mxima capacidad. El anticresista deber por ello ser propietario del
inmueble, gozar de plena capacidad de ejercicio y tener la facultad de
disponer libremente del bien.
Nada impide que el anticresista sea representado por otra persona, en
concordancia con las normas generales de los artculos 145 y siguientes
del Cdigo Civil. Tratndose de un acto de gravamen, el encargo deber
alisarse de modo expreso y por escritura pblica, con arreglo al artculo
156 del mismo cuerpo legal.
1.5.1.1.
puede
darlo
deber
tener
su
posesin
tranquila,
sin
interrupciones, ni alteraciones.
c. Obligacin de realizar reparaciones necesarias: Existen dos
clases de reparaciones, que pueden hacerse en el inmueble:
Las
ordinarias,
que
estn
cargo
del
acreedor
anticresista,
dar
parte
al
propietario
de
las
ms de
un ao,
podr
ejercitar
las
acciones
percibir
sus
frutos
el
conservar
dicho
bien,
de
hacer
las
reparaciones
que
le
de
no
hacer
uso
imprudente
del
bien: la
de
no
ceder
el
usufructo
del
bien
sin
estara
obteniendo
utilidad
negatoria
de
la
podr
sin
el
acreedor
anticresista
no
CONCEPTO
La anticresis es una garanta real cuya aplicacin se encuentra restringida a los
bienes inmuebles. Cabe anotar, al respecto que dada la naturaleza de la
institucin, el inmueble debe ser "fructfero", es decir, capaz de ser sometidos a
relaciones jurdicas Susceptibles de producir frutos.
Puede que los frutos sean naturales, civiles e industriales, y que tradicionalmente
pueden ser objeto de Anticresis los inmuebles productores de stos, en principio,
todo inmueble podr calificarse de fructfero, porque frutos naturales podr no
darlos, pero si frutos civiles e industriales (as arrendamientos).
Por ltimo, la anticresis no requiere que el inmueble est produciendo frutos
cuando se constituya, sino que precisa slo de su potencia productora.
2.2.
CONSTITUCIN
2.2.1. Condiciones de Fondo:
Como en la prenda, las condiciones de fondo son tres:
La legitimacin del constituyente: La anticresis puede ser constituida por
el propietario, los condminos y el usufructuario, aunque en este ltimo
caso, la duracin est supeditada a la del usufructo. Si el constituyente no
est legitimado para establecer este derecho, pero luego adquiere la
propiedad o el usufructo, rige el principio de la convalidacin.
La capacidad de las partes: el Cdigo Civil la exige necesaria para
disponer. Corno la enajenacin de frutos futuros entra en la categora de
los actos de disposicin, no puede constituir anticresis el que nicamente
tiene poder pata ministra.
La entrega del inmueble: como el contrato que da nacimiento a la
anticresis es real, slo se perfecciona con la entrega del inmueble al
acreedor. El modo queda subsumido en el ttulo.
2.2.2. Condiciones de Forma:
2.3.
S bien ambas figuras permiten que el acreedor haga suyos los utos, el
objetivo principal de la prenda es que el bien sea vendido en el supuesto
de incumplimiento; mientras que en el caso de anticresis su funcin
principal es la explotacin del bien, es decir la percepcin de los frutos
como forma de cobrar el monto adeudado, de ah que en doctrina se haga
referencia a un supuesto de "permuta de rentas".
En efecto, mientras que la prenda es la afectacin de un bien mueble al
cumplimiento de una obligacin con el objeto de permitir al acreedor su
venta para cobrarse con el producto de la realizacin del mismo, la
anticresis consiste en la entrega del bien al acreedor para que a travs de
su explotacin proceda al cobro de su acreencia.
Por consiguiente, la prenda consiste en otorgar al acreedor el derecho de
vender el bien en caso de incumplimiento (evento futuro), mientras que la
anticresis consiste en la entrega inmediata del bien al acreedor (evento
presente) pata permitirle a travs de su uso el cobro de la acreencia.
2.3.6. Con la Hipoteca:
Posiblemente se trate de la figura que ms semejanza guarda con la
anticresis, lo que ha determinado incluso que algunos autores consideren a
esta como una subespecie de la hipoteca.
Ambas instituciones tienen en comn el hecho de tratarse de garantas
reales que recaen sobre bienes inmuebles.
La diferencia fundamental radica, en la entrega de la posesin y disfrute
propios de la anticresis, y que se encuentran ausentes en la hipoteca. Esta
ltima garanta no lleva implcita la entrega del bien, como tampoco su
explotacin, es decir no requiere la tradicin del bien al acreedor.
Por esta razn en doctrina se ha denominado a la anticresis como la
"prenda sobre inmuebles", esto es un derecho real de garanta sobre
inmuebles que requiere pata su constitucin de la entrega fsica al
acreedor y no de la inscripcin del gravamen.
Otra distincin radica en que la hipoteca no agota las posibilidades del
inmueble en cuanto al otorgamiento de garantas, se admite la constitucin
de segundas y ulteriores hipotecas, ya que no es necesario proceder a su
EXTINCIN
Ha de estimarse como modos o formas de extincin de la anticresis, todas
aquellas causas que extinguen la relacin de derecho real entre el acreedor y el
bien dado en garanta. Nuestro Cdigo Civil no se pronuncia de modo expreso
sobre las causas de extincin de la anticresis, por lo que debemos considerar
aplicables aquellas que determinan la extincin de la prenda, siempre y cuando no
sean incompatibles.
De ese modo, por remisin del artculo 1096 del Cdigo vigente, podemos
enumerar como causas de extincin de la anticresis las siguientes: Pueden ser de
dos clases:
2.4.1. Modos Directos:
Los modos directos de la extincin de la anticresis, aquellos que emanan
de la propia cosa dada en garanta. Consiguientemente pueden ser.
a. La destruccin del bien: Cuando se habla de la destruccin del bien,
como modo extintivo de la anticresis, hay que entenderlo como el bien
inmueble dado en garanta. Cuando nos referimos a que la anticresis
se extingue por destruccin del bien, nos estamos refiriendo a la
desaparicin fsica de la cosa dada en garanta. Sin embargo, la
desaparicin fsica de la cosa, no libera al deudor de garantizar la
obligacin si ella est pendiente. Desaparece la anticresis sobre el bien
destruido, pero no desaparece la obligacin de garantizar la deuda.
Cabe mencionar que la hiptesis de destruccin del bien objeto de la
garanta, sea por culpa del acreedor, o sin mediar causas imputables a
ste, se ve regulada por los artculos 1081 y 1082 del Cdigo Civil.
Estos dispositivos se ubican en la normativa relativa a la prenda, pero
son de aplicacin a la anticresis en virtud de la norma remisoria del
artculo 1096 del cdigo civil.
expresa.
Si
el
acreedor, sin
expresar
su
voluntad,
caso,
el
predio
dado
en
garanta,
cambiaria
de
dueo
3.1.
NOCIONES HISTRICAS
El derecho de retencin se remonta hasta el derecho romano. En las
institutas de Justiniano ya se trata de l, al ocuparse de la reivindicacin
intentada por el propietario que sobre dicho suelo ha levantado cualquier
construccin, convertida as en accesoria del inmueble perteneciente, por
tanto, al reivindicarte. El legislador romano decide que en tal caso el
3.2.
CONCEPTO:
Se trata de un derecho en virtud del cual, el acreedor que detenta una
cosa perteneciente al deudor, est facultado para conservarla en su poder
hasta el pago de lo que le es debido con motivo de la misma cosa.
Es el derecho de retener una cosa a un acreedor para que ste cumpla
una obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin.
Se habla de derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene
hasta que su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una
obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin.
Se habla de derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene
hasta que su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una
obligacin de entregar.
El derecho de retencin es el derecho en virtud del cual el tenedor de una
cosa que pertenece a otro queda autorizado para retenerla hasta el pago
de lo que el propietario de esta cosa le debe.
Esta garanta se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera,
en primer lugar en que, al igual que la pignoracin, exige la tenencia de la
cosa por el acreedor, privando, por consiguiente, la deudor de su uso; y en
segundo lugar, en que no confiere al acreedor el derecho de poner en
venta la cosa retenida y reembolsarse de su deuda con su precio, con
preferencia, pues desde el momento que l acreedor se desprende de la
cosa que retiene, pierde todo su derecho.
El concepto lo encontramos en el artculo 1123 del Cdigo Civil:
Por el derecho de retencin un alrededor retiene en su poder el bien de su
deudor si su crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho
procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexin entre el
crdito y el bien que se retiene.
El artculo 1123; viene a complementar a su antecedente el Art. 1029 del
C.C. derogado, el que no haca referencia alguna a uno de los elementos
consubstanciales del derecho de retencin, cual es la necesaria conexin
que debe existir entre el crdito impago y el bien que se retiene.
De este dispositivo se infiere que el derecho de retencin tiene una triple
fuente; la ley, el contrato o simplemente el hecho de existir un crdito
impago que no est garantizado y un bien del deudor que guarda conexin
con aqul, y que este en poder del acreedor del crdito.
El derecho de retencin cuyo carcter de derecho real an se discute en
doctrina, queda totalmente tipifica as por su inclusin entre las garantas
reales. Adems no hay que olvidar que para poder ejercer el derecho de
retencin es requisito indispensable el tener la posesin fsica y actual del
bien.
3.2.1. Jurisprudencia
<<MIENTRAS QUE
EL
VENDEDOR
MO
OTROGUE
LA
APAGAR
INTERESES.-
A.J.
1932.-
La
NATURALEZA JURDICA.
Nos encontramos con otro instituto de la naturaleza jurdica controvertida.
Segn una corriente, el derecho de retencin es un derecho real, que
afecta directamente a la cosa que se ejerce; se le reconoce efectos
persecutorios y adems, es oponible no solo el deudor sino tambin a los
terceros, para otros autores, es un derecho personal, por que participa de
la naturaleza del crdito al que accede, no confiere IUS PERSEQUENDI y
no es oponible a los terceros, sin el deudor y sus sucesores universales.
Para una tercera posicin se trata de una cualidad o ventaja inherente a
determinados derechos creditorios. No hay inherencia a la cosa y
consiguientemente carece de IUS PREFERENDI y al IUS PERSEQUENDI.
En cuanto a las acciones que competen al retentor cuando ha sido
desposedo, son posesoria y no reales.
El derecho de retencin, en cambio, si la cosa es enajenada por el deudor
o ejecutada por otros acreedores; el derecho subsiste y el retentor puede
seguir ejercindolo hasta que haya sido desinteresado.
El artculo 1129 del cdigo civil lo dice con toda nitidez: el derecho de
retencin no impide el embargo y el remate del bien, pero el adquiriente no
puede retirarlo del poder de retenedor si no entregndole el precio de la
subasta, en lo que baste para cubrir su crdito y salvo la preferencia
hipotecaria que pueda existir.
Comentando decimos que si a solicitud de un tercero se embarga y se
remata el bien, el adquiriente no puede retirar el bien, el adquiriente no
puede retirar el bien del poder del retenedor sino pagando del precio de la
subasta lo que es suficiente para cubrir el crdito. Sin embargo, si la
retencin recae sobre un bien inmueble esta regla admite las siguientes
excepciones:
1 para que el derecho de retencin surta efectos frente a un tercero debe
ser inscrita en el registro de la propiedad inmueble, solo en este supuesto
se puede ejercitar el derecho a retencin frente al adquiriente a ttulo
oneroso.
RESPECTO A TERCEROS
El derecho de retencin no impide que otros acreedores
embarguen la cosa retenida, y hagan la venta judicial de ella; pero
el adjudicatario, para obtener los objetos comprados, debe
entregar el precio al tenedor de ellos. Hasta la concurrencia de la
suma por la que este sea acreedor
Por lo tanto el ejercicio del derecho de retencin no perjudica a los
otros acreedores, quienes pueden embargar y ejecutar la cosa.
Cuando ello ocurre el retenedor podr seguir detentndola hasta
que haya sido satisfecho su crdito.
Con respecto a enfrentamientos con acreedores privilegiados, el
derecho de retencin no impide el ejercicio de los privilegios
generales.
Los privilegios generales funcionan nicamente en la ejecucin
colectiva, en cuyo caso caa el derecho de retencin al producirse
el desapoderamiento del deudor.
de
1936,
quedando
librado
al
azar
por
3.11.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
Ramrez Cruz Eugenio Maria, Tratado de Derechos Reales. Tomo I Teora General
de los Derechos Reales. Bienes - Posesin. Editorial Rodhas.
Schereiber Pezet Max Arias; Crdenas Quiroz Carlos; Schereiber Montero ngela
Arias; Martnez Coco Elvira. Exgesis del Cdigo Civil de 1,984. Tomo VI. Los
Derechos Reales de Garanta. Gaceta Jurdica editores, primera edicin marzo
1995.
1984.Drechos reales.1984.
RAMIRES CRUZ Eugenio, Tratado de Derechos reales, Editorial RODHAS,
Tomo I y II.
TORRES VASQUEZ, Anbal,
IDEMSA,2006.
AREAN, Beatriz, Ob. Cit., p. 642.
Derechos
Reales,
Tomo
I,
Editorial