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Distribuio:
Prejudiciais
i) esto diretamente vinculadas ao direito
material;
ii) importam no reconhecimento da
prpria responsabilidade criminal, em
razo da tipicidade ou no da conduta;
Preliminares
i) esto intimamente ligadas ao direito
processual;
ii) ordinariamente as preliminares atacam
questes processuais, vinculadas as
condies da ao ou aos pressupostos
processuais, s excepcionalmente as
preliminares diro respeito ao mrito
acidental, quando abordem a extino da
punibilidade (art. 107, CP);
iii) so dotadas de autonomia, pois iii) no gozam de autonomia, e so
podem ensejar a deflagrao de um resolvidas no juzo penal;
processo autnomo;
iv) as prejudiciais uma vez resolvidas iv) o reconhecimento da preliminar leva a
permitem que o mrito principal seja nulidade processual ou a extino da
apreciado.
punibilidade, e o juiz no adentra ao
mrito principal da demanda.
2.5) Classificao
2.5.1) quanto natureza
a) homognea/comum/imperfeita
aquela que integra o mesmo ramo do direito da questo prejudicada, ex.: exceo de
verdade apresentada pela defesa no processo pelo crime de calnia.
Elas so imperfeitas pela ausncia de disciplina no CPP.
b) heterognea/jurisdicional/perfeita
aquela que versa sobre ramo do direito distinto da questo prejudicada, ex.: validade
do casamento para o reconhecimento da imputao da bigamia.
Ela chamada de perfeita pelo seu tratamento nos artigos 92 e 93 do CPP.
2.5.2) quanto competncia
a) questo prejudicial no devolutiva
aquela que ser resolvida no prprio juzo criminal
Percebe-se que o principal exemplo so as prejudiciais homogneas, que sero
resolvidas no prprio juzo penal.
Smula 455, STJ - A deciso que determina a produo antecipada de provas com
base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando
unicamente o mero decurso do tempo.
d) existncia prvia de processo cvel: no necessrio a prvia existncia da ao civil
para que ocorra a suspenso do processo penal.
e) atuao do MP: caber ao MP nas aes pblicas intervir na ao cvel ou at mesmo
propor a ao mesmo fora da sua legitimidade ordinria.
f) sistema recursal: se o magistrado suspender o processo em virtude da prejudicial,
caber recurso em sentido estrito (art. 581, XVI, CPP). Por sua vez se o juiz denegar a
suspenso, caber correio parcial por tumulto no procedimento sem prejuzo do
mandado de segurana por parte da acusao ou do habeas corpus por parte da defesa.
g) vinculao temtica: a deciso do cvel vincula o juiz penal, que no poder dela se
dissociar.
2.8) Questo prejudicial devolutiva facultativa/relativa (art. 93, CPP)
2.8.1) Conceito
Segundo Paulo Rangel aquela que diz respeito a matria extrapenal distinta do estado
civil das pessoas, e sendo sria, fundada e de difcil soluo poder ocasionar a
suspenso do processo criminal, para que seja dirimida no cvel.
2.8.2) Pressupostos
a) ela est diretamente vinculada a caracterizao da imputao, podendo levar ou no a
atipicidade da conduta;
b) ela trata de matria distinta do estado civil das pessoas;
c) necessrio que ela seja sria, fundada e de difcil soluo;
d) no pode haver no cvel limitao a liberdade de produzir prova quanto aquela
matria;
e) para paralisao do processo necessrio a prvia existncia de ao cvel versando
sobre as questes prejudiciais.
2.8.3) Consequncias
a) havendo a suspenso do processo, esta deciso interlocutria, tambm suspende a
prescrio (art. 116, I, CP).
b) sistema recursal: o mesmo da prejudicial obrigatria
c) produo probatria: nesta hiptese a oitiva das testemunhas e a colheita probatria,
deve anteceder a suspenso do processo
d) atuao do MP: deve o promotor nas aes pblicas intervir no processo cvel para
ajudar a impulsion-lo mesmo fora da sua legitimidade ordinria.
e) tempo de suspenso: o juiz criminal fixar prazo onde aguardar que a sentena cvel
seja proferida (no necessrio o transito em julgado). Superado o prazo sem a sentena
cvel, ele poder adotar as seguintes medidas:
prorrogar o prazo
poder contudo retomar o processo criminal, julgando a causa e decidindo
incidentalmente a prejudicial
OBS.: a resoluo incidental da prejudicial pelo juiz criminal no estar acobertada pela
coisa julgada material.
f) vinculao temtica: o juiz criminal estar vinculado ao que for decidido no cvel,
mesmo que a deciso ainda no tenha transitado em julgado.
Obs.: se o juiz criminal resolve a prejudicial incidentalmente e posteriormente sobrevm
sentena cvel contraditria, em tese caber reviso criminal em favor do ru, pois no
existe reviso criminal pro sociedade (art. 621, CPP).
Excees
1) Conceito
o procedimento incidental que almeja discutir a ausncia das condies da ao e dos
pressupostos processuais, sendo que para que no ocorra tumulto no processo principal,
ele ser apreciado em autos apartados
OBS.: exceo X objees - segundo Marcellus Polastri Lima as excees no aspecto
restrito se caracterizam como matria defensiva no cognoscvel de ofcio. J as
objees so reconhecveis de ofcio pelo magistrado.
CRTICA: atualmente, o art. 95 do CPP, no acatou a diferenciao doutrinria, j que
as matrias l tratadas como excees, em verdade, so objees.
Art. 95, CPP - Podero ser opostas as excees de:
I - suspeio;
II - incompetncia de juzo;
III - litispendncia;
IV - ilegitimidade de parte;
V - coisa julgada.
CONCLUSO: na prova prtica da defensoria pblica, ou eventualmente do MP, as
matrias veiculadas no art. 95 do CPP, por serem de ordem pblica, podem ser
apresentadas como preliminar de um memorial ou da resposta escrita a acusao.
OBS.: enquadramento:
a) suspeio/impedimento/incompatibilidade - dilatria
b) incompetncia - dilatria
c) litispendncia - peremptria
d) coisa julgada peremptria
e) ilegitimidade da parte - *
* sendo a ilegitimidade ad causam, estaremos diante de uma condio da ao, com
extino do processo sem julgamento de mrito. Logo, uma exceo peremptria. Por
outro lado, havendo ilegitimidade ad processum, estaremos diante de um pressuposto
processual, e os atos praticados podem ser ratificados, com a convalidao do vcio (art.
568, CPP). Logo, uma exceo dilatria.
Art. 568, CPP - A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a
todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais.
2) Classificao
2.1) quanto natureza
Exceo processual: aquela que tem por objeto matria nitidamente processual,
ensejando de regra um procedimento incidental (art. 95, CPP).
Exceo material: aquela que trata do prprio mrito da causa.
OBS.: exceo material direta aquela que promove uma defesa direta de mrito,
tratando da negativa da autoria, inexistncia do fato, excludente de tipicidade,
excludente de ilicitude e excludente de culpabilidade.
Exceo material indireta aquela que promove a defesa indireta do mrito sob a
alegao da extino da punibilidade (art. 107, CP).
Art. 107, CP - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao
privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
Segundo Hlio Bastos Tornaghi juiz suspeito aquele que possui predileo por uma
das partes do processo. E segundo Mirabete ela se deve em virtude de um fator externo
ao processo.
b) impedimento
Ainda segundo Tornaghi, juiz impedido aquele que tem interesse no resultado da
demanda. E segundo Mirabete este fator interno ao processo.
c) incompatibilidade
Como os artigos 252 e 254 do CPP, no exauriram a matria, resta reconhecer que
aquelas hipteses trazidas como fator de comprometimento e no listadas em lei, so
eleitas como incompatibilidade.
ADVERTNCIA: enquadramento normativo
Art. 252, CPP
I por interpretao constitucional, o inciso I deve abranger tambm o companheiro
ou a companheira;
III os despachos de mero expediente no so fato gerador de impedimento na
hiptese do inciso III.
Se o juiz proferiu sentena no est impedido futuramente de analisar a admissibilidade
de eventual recurso, caso tenha sido promovido ao tribunal (STF, HC 94.089).
Se o juiz j julgou determinado ru, nada impede que aprecie outro processo contra o
mesmo indivduo (STF, HC 83.020).
Art. 252, CPP - O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que:
I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta
ou colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do
Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito;
II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como
testemunha;
III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de
direito, sobre a questo;
IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim em linha reta ou
colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito.
Art. 254, CPP - O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por
qualquer das partes:
I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
4.3) Procedimento
4.3.1) Declarao de ofcio
Art. 97, CPC - O juiz que espontaneamente afirmar suspeio dever faz-lo por
escrito, declarando o motivo legal, e remeter imediatamente o processo ao seu
substituto, intimadas as partes.
I Estrutura
II Procedimento
a) o juiz concorda com a arguio:
- haver uma arguio por escrito no jri dentro da sesso plenria, ela pode ser feita
oralmente;
- legitimidade MP, advogado (poderes especiais) e o assistente de acusao (contra
Mirabete - minoritrio).
O MP segundo Aury Lopes Jnior uma parte artificialmente criada pela constituio
federal, de forma que podemos opor em prol da racionalidade persecutria e das suas
funes constitucionais, a exceo de suspeio, impedimento e incompatibilidade,
adaptando-se por simetria os fundamentos aplicveis aos magistrados, no que houver
compatibilidade.
5.2) Procedimento
I estrutura
a) arguio por escrito
b) notificao do promotor/procurador da repblica
c) manifestao em at 3 dias (com indicao de provas e testemunhas)
d) deciso do juiz (irrecorrvel) improcedncia o promotor permanece; procedncia
haver a remessa ao substituto legal do promotor afastado (art. 104, CPP c/c art. 258,
CPP)
CRTICA: segundo Elmir Duclerc o artigo 104 do CPP no tem respaldo
constitucional, j que ofende o sistema acusatrio e o P. do Promotor Natural, pois o
juiz no tem atribuio para afast-lo da causa.
SOLUO: para ele, devemos invocar diante da arguio o artigo 28 do CPP,
remetendo os autos ao procurador geral.
Art. 104, CPP - Se for arguida a suspeio do rgo do Ministrio Pblico, o juiz,
depois de ouvi-lo, decidir, sem recurso, podendo antes admitir a produo de provas
no prazo de trs dias.
Art. 258, CPP - Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em
que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consanguneo ou afim,
em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que
Ilhes for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos dos juzes.
OBS: atualmente o entendimento prevalente de que a suspeio do promotor fato
gerador de mera irregularidade, j que o juiz funciona como contraponto. Por outro
lado, o afastamento do promotor no impede que ele impetre MS.
6) Exceo de delegado falta incio
6.1) Consideraes
OBS.: segundo Guilherme Nucci nada impede que o indiciado requeira o afastamento
do delegado, podendo inclusive por analogia apresentar recurso administrativo
endereado ao chefe de polcia.
a) crtica: para Aury Lopes Junior no podemos transigir com o P. do Juiz Natural no
processo penal, e todas as hipteses de fixao da competncia so de natureza absoluta
(posio minoritria).
b) o procedimento incidental de exceo pode contemplar no s a incompetncia
absoluta, como tambm a relativa.
c) o STJ na smula 33, que data de 1991, afirma que a incompetncia relativa no
poder ser reconhecida de ofcio, surgindo assim na esfera penal as seguintes posies:
1 posio: para a doutrina majoritria (Fauzi Hassan) a incompetncia
relativa pode ser reconhecida de ofcio, antes da eventual precluso, ou seja, at antes
do momento para absolver o ru sumariamente (art. 397, CPP).
2 posio: o STJ em deciso muito criticada (HC 95.722) j deliberou que
a smula 33 tambm aplicvel a esfera penal.
Smula 33, STJ - A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. (no
utilizada no processo penal)
2) Procedimento
a) arguio
oral
escrito
b) formao de autos apartados
para no tumultuar o andamento do processo principal
c) notificao da parte contrria para manifestao
se a parte contrria no o MP ele deve ser ouvido, na condio de custos legis
d) deciso
improcedncia da exceo: percebe-se que cabe ao prprio magistrado a anlise da
exceo, e neste caso o processo permanece perante o mesmo juzo.
procedncia da exceo: neste caso os autos do processo sero remetidos ao juzo
competente.
ADVERTNCIA: de acordo com o art. 567, CPP e na leitura da prof. Ada Pellegrini,
devemos fazer a seguinte distino:
se a incompetncia relativa (territorial), a hiptese fato gerador de
nulidade relativa, de forma que os atos decisrios sero reputados nulos e os instrutrios
sero aproveitados perante o juzo competente.
j se a incompetncia absoluta, todos os atos so imprestveis e devem ser
refeitos perante o juzo competente.
Art. 567, CPP - A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o
processo, quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente.
OBS.: o STF na smula 706 ratifica esta distino, reconhecendo que o vcio nas regras
de preveno fato gerador de nulidade relativa, pois permeia a competncia territorial.
Smula 706, STF - relativa a nulidade decorrente da inobservncia da competncia
penal por preveno.
3) Sistema recursal
3.1) Reconhecimento ex officio da incompetncia no bojo do processo principal
O recurso cabvel o recurso em sentido estrito, com base no inciso II do art. 581 do
CPP.
3.2) Julgamento do procedimento incidental diante da exceo apresentada
Procedncia: RESE (art. 581, III, CPP)
Improcedncia: esta deciso irrecorrvel, mas a parte prejudicada pode impetrar HC
(atuao defensiva) ou mandado de segurana (atuao acusatria), sem prejuzo de
alegarmos em preliminar de futura apelao a nulidade do processo.
Art. 581, CPP - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
II - que concluir pela incompetncia do juzo;
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
2) Procedimento
a) arguio
oral
escrita
b) formao de autos apartados
c) oitiva da parte contrria
se a parte contrria no o MP ele ser ouvido como custos legis
d) deciso
procedncia: se a ilegitimidade ad causam haver nulidade absoluta do processo e
a sua extino sem julgamento de mrito. Nada impede que a parte legtima proponha
uma nova demanda, em no havendo prescrio ou decadncia.
Se a ilegitimidade ad processum os atos praticados sem a interveno do representante
legal podero ser ratificados por ele. Caso contrrio haver declarao de nulidade e
extino do feito sem julgamento de mrito.
improcedncia: o processo prosseguir com a manuteno das partes originrias.
3) Sistema recursal
3.1) o juiz no curso do procedimento principal pode reconhecer a ilegitimidade nas
seguintes situaes:
a) admissibilidade da inicial acusatria: o magistrado pode rejeitar a inicial e esta
deciso comporta RESE (art. 395, II, CPP c/c art. 581, I, CPP).
Art. 581, CPP - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
I - que no receber a denncia ou a queixa;
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
Art. 395, CPP - A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei
n 11.719, de 2008).
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
b) dentro da persecuo penal e j iniciado o processo o juiz de ofcio pode reconhecer a
ilegitimidade e declarar a nulidade da instruo em deciso que comporta RESE
3.2) julgamento do procedimento incidental em razo da exceo apresentada
mesmo pedido
2) Procedimento
a) arguio
oral
escrita
b) formao de autos apartados
c) oitiva da parte contrria
e do MP como custos legis se for o caso
Processo penal
mesmo ru
mesma imputao independente do
artigo
de
lei
utilizado
para
enquadramento
indiferente, pois teremos um pedido
genrico de aplicao de sano, que se
caracteriza pela pena nas condenaes, e
pela medida de segurana nas
absolvies imprprias.
d) deciso
procedncia: o processo mais novo ser extinto sem julgamento de mrito
improcedncia: o processo permanecer inclume
3) Sistema recursal
Se o juiz no bojo do processo principal reconhece a litispendncia e extingue o feito
sem julgamento de mrito por sentena, esta deciso comporta apelao (art. 593, II,
CPP).
Art. 593, CPP - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei
n 263, de 23.2.1948)
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz
singular nos casos no previstos no Captulo anterior; (Redao dada pela Lei n 263,
de 23.2.1948)
Julgamento do procedimento incidental instaurado em razo da exceo
- procedncia: RESE (art. 581, III, CPP)
- improcedncia: no h recurso, e a parte prejudicada poder impetrar HC
(defesa) ou MS (acusao) conforme o interesse seja defensivo ou acusatrio, sem
prejuzo de suscitar nulidade em preliminar de futura apelao.
Art. 581, CPP - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
EXCEO DE COISA JULGADA
1) Consideraes iniciais
1.1) Fundamento
Almeja-se aqui evitar o bis in idem com a rediscusso de imputao que j foi objeto de
deciso apta a imutabilidade pela coisa julgada material.
1.2) Classificao
a) coisa julgada formal: nela a imutabilidade est adstrita a relao processual onde a
deciso foi proferida (imutabilidade intrnseca).
b) coisa julgada material: aquela onde a imutabilidade projetada para fora do
procedimento em que a deciso foi proferida (imutabilidade extrnseca)
d) deciso
procedncia: neste caso o processo ser extinto sem julgamento de mrito
improcedncia: o processo ser mantido inclume
5) Sistema recursal
Se o juiz ex officio reconhece a ofensa a coisa julgada ele extinguir sem julgamento de
mrito e por sentena o processo principal, em deciso que desafia a apelao (art. 593,
II, CPP).
Art. 593, CPP - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei
n 263, de 23.2.1948)
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz
singular nos casos no previstos no Captulo anterior; (Redao dada pela Lei n 263,
de 23.2.1948)
Por sua vez se o juiz julga procedente o procedimento incidental, caber RESE (art.
581, III, CPP). Por sua vez a improcedncia do incidente irrecorrvel, e as partes
podem impetrar HC ou MS conforme o caso, sem prejuzo de suscitar nulidade em
preliminar de futura apelao.
PROCEDIMENTOS
1) Consideraes 11.689/08 e lei 11719/08
1.1) Enquadramento terminolgico
a) Procedimento: uma sequncia lgica de atos predeterminados em lei e destinados a
determinada finalidade
b) Processo: o procedimento em contraditrio animado pela relao jurdica
processual (Carneluti)
c) Rito: ele deriva de ritmo e que nada mais do que a amplitude assumida por
determinado procedimento.
d) Ao: segundo Ada Pellegrini o direito pblico e subjetivo constitucionalmente
assegurado de exigir do Estado-juiz a aplicao da lei ao caso concreto, para soluo da
demanda penal.
CRTICA: para Ovdio Baptista a ao o que fazemos para obter o direito a uma justa
e adequada prestao jurisdicional, dentro de um prazo razovel.
1.2) Classificao dos procedimentos
i) procedimento comum
rito ordinrio
OBS.: o rito ordinrio do procedimento comum aplicado subsidiariamente para suprir
eventuais lacunas nos demais ritos
sumrio
sumarssimo
ii) procedimentos especiais
jri (11.689/08)
txicos (11.343/06)
aes originrias de tribunal (8.038/90)
1.3) Escolha do rito no procedimento comum
Regras para a escolha do
rito
Ordinrio
Sumrio
Sumarssimo (hbrida)
Antes da reforma
Aps a reforma
Recluso
julgada)
III - ausncia de justa causa: segundo Afrnio Jardim a necessidade de lastro
probatrio mnimo, dando sustentabilidade a inicial, sob pena da ao ser
classificada como temerria (STF).
ADVERTNCIA: de acordo com o entendimento prevalente na esfera penal a justa
causa enquadrada como a quarta condio da ao.
A lei 11.719/08 migrou as hipteses de mrito que justificavam a rejeio da inicial para
o artigo 397, CPP, que disciplina a absolvio sumria num verdadeiro julgamento
antecipado do mrito. Logo, pela literalidade da lei o processo deve ser iniciado para
que na sequncia o ru seja absolvido.
CRTICA: segundo a doutrina os fundamentos de mrito continuam justificando a
rejeio da inicial e devem ser alocados dentro das condies da ao mais
precisamente no interesse de agir, afinal quem merece ser absolvido no precisa ser
processado.
Art. 395, CPP - A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei
n 11.719, de 2008).
I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
OBS.: rejeio X no recebimento da inicial segundo Paulo Rangel interpretando a
poca o artigo 43 do CPP, precisvamos distinguir a rejeio do no recebimento, de
acordo com os seguintes parmetros:
Rejeio
Fundamento de mrito
Aptido para coisa julgada material
Apelao
No recebimento da inicial
Fundamento processual
Aptido para coisa julgada formal
RESE
CRTICA: atualmente a distino perdeu o sentido, pois o artigo 395 do CPP trata
apenas de argumentos processuais e a rejeio e no recebimento so conduzidos como
expresses sinnimos.
Sistema recursal
RESE, regra geral (art. 581, I, CPP)
exceo: apelao nos juizados especiais (art. 82, lei 9.099/95)
ADVERTNCIA: de acordo com o entendimento sumular do STF (smula 707),
constitui nulidade absoluta a ausncia de notificao da defesa para contra-arrazoar o
recurso acusatrio apresentado para combater a rejeio da inicial.
Smula 707, STF - Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para
oferecer contrarrazes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a
nomeao de defensor dativo.
positivo: receber
Conceito
o ato judicial que demarca a deflagrao do processo por estarem presentes os
respectivos requisitos de admissibilidade (petio apta, condies da ao e justa causa).
Consequncias
demarca o incio do processo
o mero suspeito vira ru
interrompe a prescrio
fixar a preveno
Natureza jurdica
1 posio: deciso interlocutria simples (doutrina)
2 posio: para os tribunais superiores este ato um mero despacho, com carga
decisria em razo das consequncias que lhe so inerentes. Logo, este ato dispensa
motivao o que nos permite dizer que os tribunais aceitam o recebimento implcito da
inicial (STF e STJ).
Sistema recursal
Este ato no comporta recurso e a defesa pode impetrar HC almejando trancar o
processo (art. 648, I, CPP).
Art. 648, CPP - A coao considerar-se- ilegal:
OBS: forma de contagem o prazo contado de acordo com o artigo 798, CPP, e o
primeiro dia ser excludo e o ltimo ser computado, prorrogando-se em virtude de
final de semana ou feriado.
Art. 798, CPP - Todos os prazos correro em cartrio e sero contnuos e
peremptrios, no se interrompendo por frias, domingo ou dia feriado.
1 - No se computar no prazo o dia do comeo, incluindo-se, porm, o do
vencimento.
2o A terminao dos prazos ser certificada nos autos pelo escrivo; ser,
porm, considerado findo o prazo, ainda que omitida aquela formalidade, se feita a
prova do dia em que comeou a correr.
3o O prazo que terminar em domingo ou dia feriado considerar-se- prorrogado
at o dia til imediato.
4o No correro os prazos, se houver impedimento do juiz, fora maior, ou
obstculo judicial oposto pela parte contrria.
5o Salvo os casos expressos, os prazos correro:
a) da intimao;
b) da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se a ela estiver presente
a parte;
c) do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da sentena ou
despacho.
3) Capacidade postulatria
Ela exigida sob pena de nulidade absoluta por ausncia de defesa tcnica (smula 523,
STF)
Smula 523, STF - No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta,
mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
4) Contedo
Horizontal: significa a abrangncia da pea.
negativa geral
completa:
- preliminares: processuais (fato gerador de nulidade art. 564, CPP).
Consequncias: segundo a doutrina o magistrado declarar nulos os atos praticados. O
que inclui o prprio recebimento da inicial. Na sequncia proferir uma deciso em
substituio rejeitando a denncia. Para o STJ esta situao caracteriza uma verdadeira
retratao do recebimento da inicial, por fora da aplicao incidental do art. 395, CPP;
de mrito, so as causas de extino da punibilidade (art. 107, CP).
Art. 367, CPP - O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado
pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no
caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo. (Redao
dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
b) citao por hora certa: neste caso ele ser declarado revel, nomeando-se advogado
dativo para apresentao da resposta, com a respectiva devoluo do prazo (art. 362,
pargrafo nico, CPP).
Art. 362, CPP - Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia
certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida
nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no
comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
c) citao por edital: regra de transio:
Processo Penal), devendo o acusado que no comparecer nem constituir advogado ser
citado por edital, prosseguindo o feito at o julgamento, com a nomeao de defensor
dativo. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012)
OBS4: tempo de suspenso
1 posio: segundo o STJ na sua smula 415, ocorrendo citao por edital e
omisso defensiva, deve o juiz suspender o processo e a prescrio, pelo tempo
abstratamente fixado para o delito prescrever (art. 109, CP). Superado este prazo e
mantida a ausncia, o processo permanecer suspenso, mas a prescrio passa a contar.
(majoritria)
Smula 415, STJ - O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo
mximo da pena cominada.
2 posio: para o STF deve o juiz suspender o processo e a prescrio at o
ru comparecer, sendo um evento futuro e incerto, e que no se confunde com a
imprescritibilidade incidental.
OBS5: decretao da preventiva no transcurso da suspenso a priso preventiva s
cabvel se presentes os requisitos dos artigos 312 e 313 do CPP. No se admitindo a sua
automtica decretao.
Obs6: produo antecipada de provas segundo o STJ na smula 455, a produo
probatria durante a suspenso se justifica pelo efetivo risco de perecimento e no pelo
mero decurso do tempo.
Smula 455, STJ - A deciso que determina a produo antecipada de provas com
base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando
unicamente o mero decurso do tempo.
OBS7: comparativo de institutos
Comparativo
Previso legal
Extinta defesa
prvia
Na antiga redao
do art. 395, CPP
(alterada pela lei
11.719/08)
Defesa preliminar
- lei de txicos
-procedimento
originrio
dos
tribunais
- juizados especiais
(oral)
- crimes funcionais
praticados
por
servidor
pblico
(art. 514, CPP)
Resposta escrita
acusao
Arts. 396 e 396-A
do CPP
Prazo
Momento
Capacidade
postulatria
Finalidade
Convencer o juiz
quanto
a
necessidade
de
absolvio sumria
e pelo P. da
Eventualidade
requerer diligncias
e
arrolar
testemunhas.
Hipteses (certeza)
Art. 397, CPP - Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste
Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao
dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Indeferimento probatrio
possvel que o magistrado venha a indeferir as provas consideradas irrelevantes,
impertinentes ou protelatrias.
ADVERTNCIA: se o magistrado autoriza uma prova que deveria ser denegada caber
correio parcial, j que ele est tumultuando o andamento do procedimento. Por sua
vez se o juiz por equvoco denega uma prova que deveria ser produzida, este ato fato
gerador de nulidade absoluta, pois a prova uma decorrncia lgica do exerccio da
ao e do direito de defesa. Logo, a matria pode ser invocada em preliminar de futura
apelao.
Estrutura
Instruo: organizao da produo probatria:
oitiva do ofendido: Obs.: ausncia injustificada caber conduo
coercitiva, sendo que se o crime de ao privada haver perempo (art. 60, CPP).
OBS.: proteo no frum ser reservado um espao ao ofendido, evitando o contato
direto com o ru e com as pessoas a ele ligadas (art. 201, 4, CPP).
Art. 201, 4, CPP - Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, ser
reservado espao separado para o ofendido. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
oitiva das testemunhas:
- acusao (8)
- defesa (8)
OBS.: inverso da ordem segundo o STF ela pode gerar nulidade relativa, se ficar
demonstrado o prejuzo.
- interpelao:
- do perito
- do assistente tcnico
- acareaes
- reconhecimento de pessoas e de objetos
- interrogatrio do ru
OBS.: (geral) admite-se ao final da audincia que o MP, que o assistente de acusao ou
que o advogado, requeiram diligncias cuja necessidade extrada da prpria instruo,
cabendo ao juiz deliberar quanto a sua produo ou no (art. 402, CPP).
Art. 402, CPP - Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o
querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja
necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Redao
dada pela Lei n 11.719, de 2008).
debates orais
- acusao: 20 minutos, prorrogveis por mais 10 minutos
OBS.: de acordo com o art. 3, III, lei 8.038/90, em razo da alterao legislativa
promovida pela lei 12.019/09 os tribunais podero convocar magistrados que tero
competncia para instruir as aes originrias, e esta previso deve ser acomodada com
o P. da Identidade Fsica, funcionando como verdadeira mitigao.
Art. 3, 8.038 - Compete ao relator: (Vide Lei n 8.658, de 1993)
III convocar desembargadores de Turmas Criminais dos Tribunais de Justia ou
dos Tribunais Regionais Federais, bem como juzes de varas criminais da Justia dos
Estados e da Justia Federal, pelo prazo de 6 (seis) meses, prorrogvel por igual
perodo, at o mximo de 2 (dois) anos, para a realizao do interrogatrio e de outros
atos da instruo, na sede do tribunal ou no local onde se deva produzir o ato.
(Includo pela Lei n 12.019, de 2009)
ADVERTNCIA: mitigao ao P. da Oralidade com a substituio dos debates orais
por memoriais
Hipteses (deciso do juiz):
- pluralidade de rus
- complexidade da causa
- requerimento de diligncia probatria ao final da instruo
- interrogatrio por precatria
- para o STJ se as partes acordarem, os debates orais podem ser substitudos por
memoriais, mesmo fora das hipteses legalmente disciplinadas.
Procedimento:
a) o juiz sobrestar a audincia aps o interrogatrio
b) notificar a acusao para apresentar memoriais no prazo de 5 dias
c) notificar a defesa para apresentar os memoriais no prazo de 5 dias
d) os autos sero conclusos ao juiz para proferir sentena no prazo de 10 dias,
prorrogveis por mais 10 dias.
OBS.: estrutura do memorial
Acusao
Preliminares processuais (art. 564, CPP) e
de mrito (art. 107, CP)
Mrito principal: pedido de condenao
(art. 387, CPP) ou absolvio imprpria
(inimputvel)
Defesa
Preliminares processual (art. 564, CPP) e
de mrito (art. 107, CP)
Mrito principal: pedido de absolvio
(art. 386, CPP) ou de absolvio
imprpria.
Mrito
acidental:
afastamento
de
qualificadoras, afastamento de causas de
aumento, pedido de reconhecimento de
causas de diminuio e desclassificao
do delito.
Art. 387, CPP - O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de
2008)
I - mencionar as circunstncias agravantes ou atenuantes definidas no Cdigo
Penal, e cuja existncia reconhecer;
II - mencionar as outras circunstncias apuradas e tudo o mais que deva ser
levado em conta na aplicao da pena, de acordo com o disposto nos arts. 59 e 60 do
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela
Lei n 11.719, de 2008).
III - aplicar as penas de acordo com essas concluses; (Redao dada pela Lei n
11.719, de 2008).
IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao,
considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
V - atender, quanto aplicao provisria de interdies de direitos e medidas
de segurana, ao disposto no Ttulo Xl deste Livro;
VI - determinar se a sentena dever ser publicada na ntegra ou em resumo e
designar o jornal em que ser feita a publicao (art. 73, 1o, do Cdigo Penal).
1o O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o
caso, a imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do
conhecimento de apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 12.736, de
2012)
2o O tempo de priso provisria, de priso administrativa ou de
internao, no Brasil ou no estrangeiro, ser computado para fins de determinao do
regime inicial de pena privativa de liberdade. (Includo pela Lei n 12.736, de 2012)
Art. 386, CPP - O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva,
desde que reconhea:
I - estar provada a inexistncia do fato;
II - no haver prova da existncia do fato;
III - no constituir o fato infrao penal;
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; (Redao
dada pela Lei n 11.690, de 2008)
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts.
20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver
fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo pela Lei n 11.690,
de 2008)
Pargrafo nico. Na sentena absolutria, o juiz:
I - mandar, se for o caso, pr o ru em liberdade;
JRI
1) Consideraes
1.1) Origem histrica
magna carta de 1.215
revoluo francesa de 1.789
1.2) Origem no Brasil
1822, nos crimes praticados para a imprensa
1824 na constituio do imprio
constituio republicana: todas, salvo a de 1937 (constituio polaca - ditadura)
1.3) Momento atual
art. 5, XXXVIII, CF
Art. 5, XXXVIII, CF - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe
der a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
Segundo Guilherme Nucci o jri assimila uma dplice vertente quando enquadrado
como clusula ptrea da seguinte maneira:
- o jri um direito fundamental de participao popular na administrao da
justia, na condio de jurado;
- o jri pode ser uma garantia fundamental de ser julgado por pessoas
comuns do povo, quando da prtica de crime doloso contra a vida.
ADVERTNCIA: em que pese o jri ter tratamento no art. 5 da CF pacfico o
entendimento de que ele integra o poder judicirio no mbito da justia comum, seja ela
estadual ou federal.
Para Paulo Rangel alm dos argumentos tcnicos, podem ser utilizados argumentos
metajurdicos, j que os jurados so juzes leigos.
ADVERTNCIA: para Gilmar Mendes em posio minoritria no h diferenciao
estrutural entre a ampla e a plena defesa, e a matria se subsumi ao mero emprego da
linguagem.
2.1.2) Aplicao prtica
No jri ganham nfase os laudadores, que so as testemunhas que depem sobre os
antecedentes do ru (testemunhas de beatificao).
2.1.3) Enquadramento classificatrio
a) plenitude de defesa tcnica: segundo o STF na smula 523, a ausncia de defesa
tcnica fato gerador de nulidade absoluta, ao passo que a deficincia ocasionar
nulidade relativa se o juiz perceber na sesso plenria que o ru est indefeso, ele deve
dissolver o conselho de sentena, remarcando a sesso e oportunizando que o ru
contrate novo advogado ou nomeando dativo (art. 497, V, CPP).
Smula 523, STF - No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta,
mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
Art. 497, CPP - So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras
expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
V nomear defensor ao acusado, quando consider-lo indefeso, podendo, neste
caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao ou
a constituio de novo defensor; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
b) Plenitude de autodefesa: o ru pode apresentar a sua defesa no interrogatrio que
pode ser distinta da apresentada pelo advogado nos debates orais. De todo modo todas
sero apreciadas pelos jurados na quesitao.
2.2.2) Enfoques
a) Sigilo do ambiente: atualmente o jurado vota os quesitos na sala secreta ou especial e
neste local no admitimos o acesso de pessoas que possam intimidar o jurado, sob pena
de nulidade absoluta.
OBS.: nos fruns com estrutura mais humilde se no houver sala secreta o plenrio ser
esvaziado e funcionar como tal (art. 485, CPP).
Art. 485, CPP - No havendo dvida a ser esclarecida, o juiz presidente, os jurados, o
Ministrio Pblico, o assistente, o querelante, o defensor do acusado, o escrivo e o
oficial de justia dirigir-se-o sala especial a fim de ser procedida a votao.
(Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
1o Na falta de sala especial, o juiz presidente determinar que o pblico se
retire, permanecendo somente as pessoas mencionadas no caput deste artigo. (Includo
pela Lei n 11.689, de 2008)
2o O juiz presidente advertir as partes de que no ser permitida qualquer
interveno que possa perturbar a livre manifestao do Conselho e far retirar da
sala quem se portar inconvenientemente. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
ADVERTNCIA: a sala secreta tem compatibilidade constitucional, afinal o P. Da
Publicidade no absoluto (art. 5, LX c/c art. 93, IX, CF)
Art. 93, IX, CF - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos,
e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a
estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo
no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
Art. 5, LX, CF - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
OBS.: pessoas presentes o juiz, os jurados, a acusao (MP ou querelante), o
advogado do ru, o escrivo e o oficial de justia.
OBS.: se o ru advoga em causa prpria, ele ter acesso a sala secreta, o advogado do
assistente de acusao tambm tem trnsito livre.
b) Sigilo quanto ao procedimento
b.1) incomunicabilidade dos jurados: os jurados no podero conversar entre si ou com
terceiros sob os fatos a serem julgados sob pena de nulidade absoluta, o que aproxima o
jri brasileiro do francs. Por outro lado nada impede que os jurados conversem sobre
amenidades com a fiscalizao do escrivo ou do oficial de justia (art. 564, III, j,
CPP).
Art. 564, CPP - A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua
incomunicabilidade;
b.2) voto: atualmente os jurados votam de maneira impessoal, por intermdio de uma
cdula opaca que no o identifica. At 2008 indiretamente o sigilo era quebrado pela
unanimidade da votao, afinal todos tinham conhecimento do teor da deliberao dos
jurados. Mas recentemente a lei 11.689/08, encampando antiga sugesto de Rui
Barbosa, aproximou ainda mais o jri brasileiro do francs, acabando com a
unanimidade.
CONCLUSO: hoje com quatro votos em determinado sentido sinal de que o quesito
est suficientemente julgado, pois obtida a maioria e os demais votos sero descartados.
2.3) P. da Soberania dos Veredictos
2.3.1) Conceito
Em respeito vontade popular na anlise concreta, conclumos que o mrito da
deliberao dos jurados em regra no pode ser alterado pelos demais rgos do
judicirio, consolidando-se a soberania.
2.3.2) Mitigaes
i) apelao da sentena emanada do jri: se os jurados julgarem de forma
manifestamente contrria a prova dos autos, caber apelao, que pode levar a cassao
do julgado e remessa do ru a um novo jri, com outros jurados.
ADVERTNCIA: este fundamento s poder ser invocado uma nica vez,
independente da parte que o apresentar primeiro (art. 593, III, d, CPP c/c 3, CPP).
Art. 593, CPP - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei
n 263, de 23.2.1948)
III - das decises do Tribunal do Jri, quando: (Redao dada pela Lei n 263, de
23.2.1948)
d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
(Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)
3o Se a apelao se fundar no n III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se
convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos,
Art. 29, lei 7.170/83 lei de segurana nacional ser julgado pelo juiz federal de 1
grau, desta sentena (art. 109, IV, CF).
Advertncia: desta sentena condenatria ou absolutria caber recurso ordinrio
constitucional ao STF (art. 102, II, b, CF).
j) tiro de abate de acordo com o art. 9, p. nico, do CPM, inserido pela lei 12.432/11,
nas hipteses de excesso no tiro de abate para combater o trfico de drogas, a
competncia ser da justia militar federal.
OBS5: crime doloso contra a vida praticado por militar contra pessoa comum
Aps a invaso do Carandiru o CN patrocinou alterao no artigo 9 do CPM em 1996,
de forma que os crimes dolosos contra vida praticados por militar contra pessoa
comum passariam para a alada do tribunal do jri.
CONCLUSO: como lei processual esta alterao teve aplicao imediata, atingindo
inclusive o caso Carandiru;
CONCLUSO: mais recentemente a EC 45/04, reformando o artigo 125, 4, CF
reconheceu que os militares estaduais sero levados a jri ao praticarem crime doloso
contra vida.
CONCLUSO: Para Aury Lopes Jnior como a EC 45 tratou apenas dos militares
estaduais, resta concluir que os membros das foras armadas na mesma situao sero
julgados na justia militar (gabarito da DPU).
CONCLUSO4: crimes culposos contra vida de pessoas comuns ou assassinatos
entre militares sero julgados na justia militar.
CONCLUSO5: para o STJ mesmo se tratando de um crime comum nada impede que
coexistam inqurito policial e inqurito militar.
3) Caractersticas do jri
3.1) Jri um tribunal heterogneo
OBS: composio do tribunal do jri - juiz presidente e 25 jurados, dos quais 7 sero
sorteados para integrar o conselho de sentena
OBS: classificao das decises judiciais em razo do rgo prolator:
Art. 395, CPP - A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei
n 11.719, de 2008).
I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 581, CPP - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
I - que no receber a denncia ou a queixa;
b.2) positivo: recebida a inicial incio do processo (art. 406, CPP)
Art. 406, CPP - O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do
acusado para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao
dada pela Lei n 11.689, de 2008)
1o O prazo previsto no caput deste artigo ser contado a partir do efetivo
cumprimento do mandado ou do comparecimento, em juzo, do acusado ou de defensor
constitudo, no caso de citao invlida ou por edital. (Redao dada pela Lei n
11.689, de 2008)
2o A acusao dever arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), na
denncia ou na queixa.
3o Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo que
interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e
requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
c) Realizao da citao
No jri teremos as 3 modalidades citatrias similares ao procedimento comum, vale
dizer a pessoal, por edital e eventualmente por hora certa.
d) Apresentao da resposta escrita acusao
a pea defensiva que vai resistir aos termos da inicial acusatria, com argumentos
fticos e jurdicos alm do requerimento de diligncias e sob pena de precluso o rol de
testemunhas (8).
OBS.: previso normativa art. 406, 3, CPP, que tem redao similar aos artigos 396
e 396-A do CPP, que disciplinam a resposta escrita no procedimento comum ordinrio.
Art. 406, 3, CPP - Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo
que interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e
requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
e) Em homenagem ao P. do Contraditrio aps a resposta escrita deve o juiz abrir
vistas acusao, para que ela se manifeste sobre os termos da resposta escrita, no
prazo de 5 dias.
f) Os autos sero conclusos ao juiz para que ele possa sanear o processo (art. 410,
CPP)
ADVERTNCIA: o contedo do saneador depender da posio adotada em virtude da
preleo normativa:
1 posio: (doutrina majoritria) a maioria entende que o juiz vai sanar
nulidades, deliberar sobre as diligencias requeridas e marcar a audincia de instruo,
debates e julgamento.
2 posio: Posio Minoritria, mas muito importante em concursos por
que lastreada na lei 11.719: para essa posio o juiz vai sanar nulidades, deliberar sobre
as diligencias requeridas e, por autorizao do art. 396, 4 do CPP, introduzido pela Lei
11.719/08, o artigo 397 do CPP, assim como os artigos 395, 396 e 396-A so aplicveis
a todos os procedimentos que tramitam em primeiro grau, de forma que o juiz est
autorizado neste momento processual a absolver sumariamente o ru, sem a necessidade
da realizao de audincia de instruo e julgamento. Frustrada a absolvio sumaria
resta ao juiz marcar a audincia de instruo e julgamento.
Prazo para o juiz sanear o processo: 10 dias a partir do momento que os autos lhe so
conclusos. Alguns autores entendem que esse prazo seria para a realizao da audincia,
o que difcil na pratica.
g) Audincia de instruo, debates e julgamento da 1 fase do jri:
Conceito: nesta audincia que a primeira fase se encerra, com a remessa do ru ou no
aos jurados.
Prazo: em homenagem ao princpio da razovel durao do processo esta audincia ser
realizada no prazo de 90 dias independente se o ru est preso ou solto. Como no h
previso legal do incio da contagem desse prazo, por analogia, devem ser contados do
recebimento da inicial acusatria.
Estrutura:
I) Atos instrutrios: se iniciam com a oitiva da vtima (se possvel) e se encerram,
normalmente, com interrogatrio do ru, sendo que a sequncia lgica segue de maneira
Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos contra
a vida e cometidos contra civil sero da competncia da justia comum, salvo quando
praticados no contexto de ao militar realizada na forma do art. 303 da Lei no 7.565,
de 19 de dezembro de 1986 - Cdigo Brasileiro de Aeronutica. (Redao dada pela
Lei n 12.432, de 2011)
Contedo
a) positivo
- indcio de autoria
- prova da materialidade
- qualificadoras
- causas de aumento de pena
- omisso penalmente relevante (art. 13, 2, CP)
- tese da tutela (art. 14, II, CP)
- concurso de pessoas
b) negativo
- causas de diminuio de pena (art. 7, LICPP)
Art. 7, LICPP - O juiz da pronncia, ao classificar o crime, consumado ou tentado,
no poder reconhecer a existncia de causa especial de diminuio da pena.
- agravantes
- atenuantes
- tese quanto a eventual concurso de crimes
ADVERTNCIA: essa matria ser objeto da futura sentena condenatria, no
momento da dosimetria da pena.
Fundamentao da pronncia e postura do juiz:
A deciso de pronncia deve estar adequadamente motivada diante do lastro probatrio
existente conectado ao contedo positivo a ser valorado (art. 93, IX, CF). Entretanto no
pode o juiz antecipar juzo de culpa ou afastar peremptoriamente as teses de defesa, pois
estar influenciando a cognio dos jurados que recebero uma cpia da pronncia (art.
472, p. nico, CPP). Se o juiz transbordar os seus limites, este fenmeno conhecido
como eloquncia acusatria, e as consequncias dependero da posio adotada:
- 1 posio: para o STJ a eloquncia acusatria no gera nulidade
processual, bastando o desentranhamento da pronncia para que os jurados no sejam
contaminados (REsp. 982.033). Posio minoritria.
- 2 posio: para o STF o entendimento de que caracterizado o
reconhecimento de nulidade de deciso de pronncia e o processo deve ser baixado para
que o juiz profira uma nova deciso com a reconstruo do feito a partir do vcio (HC
103.037).
Art. 93, IX, CF - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos,
e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a
estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo
no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
Art. 472, CPP - Formado o Conselho de Sentena, o presidente, levantando-se, e, com
ele, todos os presentes, far aos jurados a seguinte exortao: (Redao dada pela Lei
n 11.689, de 2008)
Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o
caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do
processo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Crimes conexos
Se eventualmente o crime doloso contra vida conexo ao crime comum, segundo
Guilherme Nucci em posio majoritria a pronncia de um importa por arrastamento
na pronncia dos conexos, independente da anlise do lastro probatrio em fenmeno
jurdico conhecido como eficcia objetiva da pronncia.
A pronncia ser desafiada por recurso em sentido estrito (RESE, art. 581, IV, CPP).
Situao prisional
Atualmente os maus antecedentes ou a reincidncia no mais justificam o crcere no
momento da pronncia, de forma que est sepultada do ordenamento brasileiro. Deve o
juiz contudo no momento da pronncia adotar a seguinte postura:
- se o ru j estava preso deve o juiz dizer o porque da manuteno da priso.
- se o ru j estava preso deve o juiz dizer porque no cabe liberdade
provisria.
- se o ru estava solto s poder ser preso se presentes os requisitos da
preventiva.
Efeitos da pronncia
a) submisso do ru ao plenrio do jri
b) ela imprime os limites da acusao em plenrio
OBS: para a doutrina a imposio de limites caracteriza o princpio da correlao entre
a pronncia e os quesitos que sero formulados aos jurados.
OBS: a pronncia no limita eventuais teses defensivas (defensoria pblica)
c) precluso das nulidades relativas ocorridas na 1 fase do jri. As partes podero
suscitar as nulidades relativas ocorridas na 1 fase at antes da precluso da pronncia,
ou seja, o ltimo momento o recurso cabvel da deciso (art. 572, CPP).
Art. 572, CPP - As nulidades previstas no art. 564, Ill, d e e, segunda parte, g e h, e IV,
considerar-se-o sanadas:
I - se no forem arguidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no artigo
anterior;
II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim;
III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos.
OBS.: para o STJ na smula 191 a interrupo no se desnatura mesmo que na sesso
plenria o crime seja desclassificado.
Smula 191, STJ - A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o
Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.
d) princpio da correlao
Conceito: por ele reconhecemos que os limites da pronncia so estabelecidos na inicial
acusatria, j que o juiz no poder julgar extra, ultra, e citra petita.
Institutos correlatos
Emendatio libelli: por esse instituto o juiz na pronncia, sem nenhuma formalidade
prvia, promover na pronncia o enquadramento nos artigos de lei adequados em razo
de eventuais equvocos existentes na inicial acusatria (art. 383, CPP).
Art. 383, CPP - O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou
queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia,
tenha de aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1o Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de
proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o
disposto na lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero
encaminhados os autos. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Mutatio libelli: o instituto que permite uma readequao da imputao quando a
instruo revela que os fatos realmente ocorridos so distintos dos narrados na inicial,
sendo que as partes iro se manifestar para que s ento o juiz possa pronunciar o ru
(art. 384, CPP).
Art. 384, CPP - Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio
jurdica do fato, em consequncia de prova existente nos autos de elemento ou
circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever
aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver
sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o
aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o
art. 28 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o
aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para
continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do
acusado, realizao de debates e julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
3o Aplicam-se as disposies dos 1o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo.
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no
prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento.
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
CONCLUSO: percebe-se que o juiz no poder reconhecer qualificadoras ou causas
de aumento que no tenham sido narradas na denncia sem antes aplicar a mutatio
libelli.
3 DECISO POSSVEL
Na certeza da inocncia do agente. Absolvio
Conceito: a sentena que pe fim ao processo com julgamento de mrito em virtude
de cognio exauriente certificando a inocncia do ru, sem a necessidade de submetlo aos jurados (art. 415, CPP).
Natureza jurdica: sentena com aptido a imutabilidade pela coisa julgada material.
Compatibilidade com a competncia constitucional do jri: segundo Guilherme Nucci o
artigo 415 do CPP compatvel com o artigo 5, XXXVIII, CF, que assegura a
competncia do jri, afinal s h razo de remessa aos jurados se antes no detectarmos
a evidncia da inocncia.
II do Art. 574, CPP encontra-se tacitamente revogado por prever recurso de oficio da
absolvio sumria. Critica ao entendimento prevalente: melhor seria a discusso
constitucional do recurso de oficio dentro da violao ao sistema acusatrio, bem como
da no recepo de todo o art. 574 do CPP pela CF/88 (s acabou o recurso de oficio da
abs. sumaria, quando no deveria mais haver recurso de oficio para nada j que ele viola
a CF).
4 DECISO POSSVEL - DECISO DE DESCLASSIFICAO
No houve dolo de matar, portanto no o crime da competncia do Jri.
Conceito: a deciso interlocutria mista no terminativa que encerra a primeira fase do
Jri com a remessa dos autos ao juzo competente por no se tratar de delito da esfera
dos jurados.
Sistema recursal: RESE. Art. 581, II, CPP.
Situao prisional: promovida a desclassificao o ru preso ficar disposio do juzo
competente, que poder, de maneira fundamentada: (a) manter a preventiva; (b) relaxar
a priso; (c) conceder liberdade provisria.
Impacto procedimental: promovida a desclassificao, os autos sero remetidos ao juzo
competente, de acordo com a respectiva lei de organizao judiciria e que poder ser
at mesmo o rgo que promoveu a desclassificao. Neste caso, deve ser renovada a
instruo oportunizando debates orais, para que s ento a sentena seja proferida, em
que pese a injustificvel omisso da lei quanto ao procedimento a ser adotado.
Conflito negativo de competncia: eventualmente, o juiz que recebe os autos pode
intimamente discordar da desclassificao, subsistindo as seguintes posies na doutrina
quanto viabilidade, ou no, de ser invocado conflito negativo de competncia:
1 posio: (minoritria) no cabe. Hidejalma Mucio. O rgo que recebeu os
autos no poder invocar o conflito negativo, pois a matria j est preclusa.
2 posio: (majoritria) depende, Nucci. Se foi apresentado RESE para
impugnar a desclassificao o TJ j se manifestou quanto ao rgo competente para
julgar o processo, no havendo razo para admisso do conflito negativo de
competncia. Por outro lado, se ningum recorreu da deciso desclassificatria, nada
impede que o conflito seja levantado j que o TJ estar apreciando o tema pela primeira
vez.
3 posio: (tambm majoritria) sempre caber, Ada Pellegrini. O conflito
poder ser suscitado sempre, afinal, a matria de competncia de natureza absoluta e,
alm disso, o rgo do Tribunal que julga o RESE da desclassificao normalmente
distinto daquele que ir julgar o conflito negativo de competncia.
arroladas at 05 testemunhas, as quais podem ser novas e no precisam ter sido ouvidas
na 1 fase do jri.
2 passo. Aps o MP intimao da Defesa.
Deve o juiz intimar a defesa para apresentar requerimento de diligencias no prazo de 05
dias nos quais podem ser indicadas at 05 testemunhas, as quais podem ser novas e no
precisam ter sido ouvidas na 1 fase do jri.
3 passo. Aps a Defesa, processo concluso para saneamento.
Os autos sero conclusos ao juiz para que ele possa sanear o processo.
Contedo do saneador. Novidade:
(a) sanar nulidades;
(b) deliberar sobre as diligencias requeridas;
(c) acostar aos autos um relatrio, que nada mais do que uma sntese do
processo, que ser entregue aos jurados juntamente com uma cpia da pronuncia.
OBS.: Leitura das peas. Atualmente a leitura de peas admitida no que diz respeito
a: (i) provas produzidas por carta precatria; (ii) provas cautelares; (iii) provas
irrepetveis; (iv) provas produzidas em incidente de produo antecipada. Art. 473, 3,
CPP;
(d) marcar a AIDJ (audincia de instruo de debates e julgamento) chamada de
SESSO PLENRIA. Obs. Organizao da pauta. Respeita os seguintes critrios de
preferncia: 1 os rus presos; 2 dentre os presos, os que esto h mais tempo no
crcere; 3 dentre os que esto presos pelo mesmo tempo, o que foram pronunciados
primeiro.
4 passo. Sesso plenria.
Abertura: dos 25 jurados convocados necessrio que compaream ao menos 15
jurados para que a sesso seja aberta (requisito objetivo). Caso contrrio a sesso ser
remarcada para o primeiro dia til desimpedido, convocando-se jurados suplentes.
ATENO: de acordo com o art. 564, III, i, CPP, o no atendimento ao qurum
mnimo fato gerador de nulidade absoluta. Todavia, em recente precedente isolado do
STJ (contrariando a lei e a doutrina) entendeu-se que a nulidade seria relativa, exigindose a demonstrao de prejuzo.
Ausncias injustificadas.
Ausncia do MP: a sesso ser remarcada, pois no mais existe a figura do promotor ad
hoc (era o advogado dativo, nomeado pelo juiz para atuar como promotor), cabendo ao
juiz oficiar ao Procurador Geral (art. 129, 2, CF).
Ausncia do Advogado de Defesa: a sesso ser remarcada, pois o juiz deve oportunizar
ao ru que contrate novo advogado, mas deve oficiar Defensoria Pblica, que
assumir o jri se na nova sesso o advogado (o mesmo ou novo) no comparecer
novamente. Logo, o Defensor dever se fazer presente na sesso remarcada e caso o
advogado comparea estar dispensado de atuar, mas se novamente no comparecer o
Defensor Pblico dever defender o ru. Art. 456, CPP;
Ausncia do ru solto: atualmente ser julgado revelia, j que a sua ausncia pode
representar o concreto exerccio da sua auto defesa, como desdobramento do direito ao
silencio.
Ausncia do ru preso: Se o Estado omisso na conduo do agente e o jri se realiza
haver nulidade absoluta do julgamento. Por outro lado, o ru e o seu advogado podem
subscrever requerimento conjunto do no comparecimento na sesso plenria, como
exerccio concreto da auto defesa.
Ausncia do advogado do assistente de acusao: neste caso a sesso se realiza
normalmente, no havendo remarcao. Art. 477, CPP. Tecnicamente o assistente a
prpria vitima ou os respectivos sucessores que iro atuar por meio do advogado.
Todavia, se o assistente almeja habilitar-se para intervir na sesso, isso deve ocorrer
com antecedncia mnima de 05 dias da realizao da sesso. Art. 430, CPP;
Ausncia do advogado do querelante: considerando que no Jri o querelante se faz
presente na ao privada subsidiria da publica ou na ao privada exclusiva ou
personalssima (crime conexo). Na primeira o MP retoma o feito como parte principal e
o jri ser realizado; Na personalssima a ausncia do adv. do querelante caracteriza
desdia, sendo fato gerador da perempo e, por conseguinte, da extino da
punibilidade. Art. 60, CPP;
Ausncia de testemunha: depende do tipo da testemunha e de onde ela reside.
Testemunha que reside fora da comarca: a defesa ou a acusao que deve providenciar
seu deslocamento j que a testemunha no pode ser obrigada a arcar com as despesas;
na sua ausncia, o jri ser realizado sem ela; Testemunha que reside na mesma
comarca: se ela foi arrolada tempestivamente e em carter de imprescindibilidade, com
requerimento de intimao, a sua ausncia leva o juiz, se possvel, a determinar a
conduo coercitiva; no sendo vivel a sesso ser remarcada e a testemunha ser
conduzida sem prejuzo da responsabilidade criminal por desobedincia. Art. 458,
CPP;
Ausncia do juiz presidente: a sesso ser adiada, sem prejuzo de eventual
representao perante a Corregedoria.
Formao do conselho de sentena: caber ao juiz promover o sorteio dos sete jurados
que efetivamente vo integrar o julgamento.
a) cabe ao juiz promover a leitura doas artigos 448 e 449 do CPP, oportunizando que o
jurado reconhea voluntariamente eventual suspeio, impedimento ou
incompatibilidade.
b) o qurum mnimo de 15 jurados para integrar a sesso pode contar com os
impedidos, suspeitos e incompatibilizados.
c) emprstimo de jurados: para o STF se no compareceram ao menos 15 jurados, a
sesso no ser instaurada, pois no se admite o emprstimo por uma outra sesso do
mesmo frum, j que as partes tm direito de saber previamente quem so os jurados
convocados.
Recusas das partes:
a) recusas motivadas: uma vez sorteado os jurados para integrar o conselho, as partes
podero arguir a suspeio, impedimento ou incompatibilidade, provando de imediato, e
o juiz decide naquele momento (no h limitao numrica).
b) recusas imotivadas/peremptrias: cada parte poder recusar sem motivar at 3
jurados dentro da sua estratgia (art. 468, CPP).
Consequncias:
i) a defesa, nas recusas motivadas ou imotivadas, se manifesta primeiro.
ii) pluralidade de rus com advogados distintos: atualmente os advogados podem
acordar que um s deles exera as escusas em nome de todos os rus quando ento o
mximo de recusas peremptrias ser de trs. No ocorrendo o acordo, cada advogado
exercer o seu nmero individual de recusa, sendo que se um deles recusa o jurado ele
estar automaticamente afastado da manifestao dos demais advogados ou do MP.
iii) estouro de urna: ele ocorre pela impossibilidade de formao do conselho, j que
no foram obtidos os sete jurados para integra-lo em razo dos afastamentos voluntrios
ou das recusas. Neste caso, a sesso ser remarcada para o primeiro dia desimpedido
convocando-se os jurados suplentes.
iv) desmembramento do julgamento: havendo pluralidade de rus e ocorrido o estouro,
pode o juiz determinar o desmembramento do processo para que os rus sejam julgados
em separado almejando assim evitar um novo estouro.
OBS.: passo a passo da sesso plenria:
a) compromisso do conselho de sentena: sero compromissados a bem e fielmente
desempenhar o seu papel e sero informados do dever de incomunicabilidade, j que
no podero conversar entre si nem com terceiros sobre o fato objeto do julgamento,
sob pena de nulidade absoluta e dissoluo do conselho.
b) instruo: a produo probatria
Consequncias:
1) contedo: a estrutura similar ao que ocorre na 1 fase do jri,
ressalvando-se o n de testemunhas que so em n mximo de 5 (art. 473, CPP).
2) as testemunhas ficaro incomunicveis de forma que umas no podero
ouvir o depoimento das demais.
3) interpelao: as partes vo promover as interpelaes diretamente ao
passo que as perguntas dos jurados sero realizadas por intermdio do juiz presidente.
c) debates orais: no podem ser substitudos por memoriais.
Distribuio temporal
Acusao: 1h:30 min.
OBS.: havendo assistente, ele acordar com o MP o tempo de fala. No havendo
acordo, o juiz delibera.
Defesa: 1h:30 min
Rplica: acusao, mera faculdade at 1 hora.
Trplica: defesa, mera faculdade at 1 hora.
OBS.: inovao a posio prevalente admite que o advogado traga tese nova na
trplica. Todavia, em respeito do contraditrio deve o juiz ouvir a acusao sobre esse
novo ponto.
Pluralidade de rus: neste caso, incluiremos 1 hora em cada trecho dos debates,
independente da quantidade de rus includos.
Proibies: as partes no podero para impressionar o jurado utilizar argumentos de
autoridade que so aqueles dissociados do manancial probatrio e que funcionam como
verdadeira simbologia, sob pena de nulidade absoluta.
Hipteses:
Art. 478, CPP - Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer
referncias: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Regramento normativo:
antes da lei 11.689/08: eles s seriam admitidos se a parte autorizasse a
intromisso.
na vigncia da lei 11.689/08: atualmente os apartes sero autorizados ou
no pelo juiz e tero at 3 minutos, sendo que o tempo do aparte acrescentado ao
tempo de fala de quem foi interrompido.
Art. 497, CPP - So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras
expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
XII regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes, quando
a outra estiver com a palavra, podendo conceder at 3 (trs) minutos para cada aparte
requerido, que sero acrescidos ao tempo desta ltima. (Includo pela Lei n 11.689, de
2008)
interrogatrio do ru
debates orais das partes
Pluralidade de crimes e de acusados: neste caso, deveremos promover uma srie de
quesitos para cada delito e para cada acusado, de maneira a individualiza-los (art. 483,
6, CPP).
Quesitos primrios
a) materialidade: o crime existiu? No =
absolve, sim = votao contnua
b) autoria/participao: o ru concorreu
para o delito? No = absolve o ru. Sim =
a votao continua
c) o ru deve ser absolvido? Sim =
absolvido o ru. No = condenao.
Quesitos secundrios
a) causas de diminuio de pena. Havendo
mais de uma causa de diminuio faremos
quesitos individuais para cada uma delas.
Obs.: segundo o STF, smula 162, se as
causas de exasperao da pena forem
quesitadas antes das causas de
diminuio, haver nulidade absoluta
agente, pois s assim poder ser aplicada medida de segurana no que chamamos de
absolvio imprpria.
Quesitos secundrios
a) causas de diminuio de pena: observaes j escritas no quadro anterior.
b) qualificadoras: havendo mais de uma teremos que quesit-las individualmente.
c) causas de aumento de pena: havendo mais de uma exige-se a quesitao
individualizada.
OBS.: questes complementares:
a) forma individual de votao com quatro votos em determinado sentido, o quesito
estar suficientemente julgado estando vedada a unanimidade.
b) as agravantes e atenuantes no sero quesitadas e o juiz est autorizado a reconhecelas no momento da prolao da sentena (art. 492, I, b, CPP c/c HC 106.376, STF).
c) quesito obrigatrio: segundo o STF na smula 156, a sonegao de quesito
obrigatrio fato gerador de nulidade absoluta.
d) tese da tentativa: a tese da tentativa eventualmente existente ser quesitada aps o
segundo quesito primrio (art. 483, 5, CPP).
e) desclassificao do delito: se os jurados desclassificam o crime para outro que no
da alada, caber, em regra, ao juiz presidente do jri promover o julgamento, salvo se
ele for incompetente materialmente, quando dever promover a remessa do juzo
competente. Ex.: desclassificao para crime militar.
OBS.: infrao de menor potencial ofensivo: atualmente, havendo desclassificao para
infrao de menor potencial ofensivo caber ao juiz presidente do jri, permitir naquele
momento a aplicao dos benefcios da lei 9.099/95.
ADVERTNCIA: se a desclassificao para crime de ao pblica condicionada, o
prazo para representar passaria a fluir da desclassificao.
OBS.: crimes conexos: neste caso, o crime desclassificado e o conexo sero apreciados
pelo presidente do jri.
OBS.: classificao do instituto:
Desaforamento
1) Legitimidade
1.1) Deciso: TJ (esfera estadual) e TRF (esfera federal)
1.2) Para requerer
MP
querelante
assistente de acusao
defesa
representao do juiz
6) Nova comarca
Preferencialmente o processo migra para a comarca mais prxima dentro do mesmo
estado (esfera estadual) e da mesma regio (esfera federal).
7) Suspenso do julgamento
Pode o tribunal determinar, havendo relevncia de motivos, a suspenso do
procedimento que tramitava em primeiro grau para que no se realize a sesso de
julgamento (art. 427, 2, CPP).
8) Reaforamento
a possibilidade da sesso ser devolvida para a sua comarca original, pois na nova
comarca uma situao de crise se estabeleceu e na comarca original a paz voltou a
reinar. Neste caso, subsistem duas posies:
1 posio: cabvel
2 posio: no cabvel e se na comarca nova instaura-se a situao de
crise, o adequado desaforar para uma terceira comarca (prevalece).
TEORIA GERAL DOS RECURSOS - Arts. 574 a 580, CPP.
1) Conceito
O recurso uma ferramenta voluntaria de impugnao das decises judiciais.
Construda na mesma relao jurdica processual e que antecede a coisa julgada, tendo
aptido para esclarecer, integrar, reformar ou nulificar o julgado.
1.1 Concluses: o recurso uma providencia voluntaria + na mesma relao processual
+ um desdobramento do direito de ao + tem uma finalidade que pode oscilar entre a
integrao, o esclarecimento, a reforma ou a anulao do julgado.
2) Natureza Jurdica
(i) Posio Majoritria: (Ada Pellegrini): recurso um desdobramento do direito de
ao;
(ii) Posio do CPP: O recurso formao da impugnao da sentena com transito em
julgado ou no. A redao original do CPP enquadra no capitulo de recursos as aes
autnomas de impugnao. O projeto do novo CPP (PL156) promove a adequada
correo;
(iii) Posio superada: (Helio Tornaghi): o recurso uma nova ao constituda
incidentalmente no mesmo processo. Seus fundamentos so: enquanto a ao
inicialmente deflagrada tem como objeto o fato delituoso, o recurso tem como objeto a
deciso impugnada. Alm disso, no recurso os polos da demanda podem ser alterados e
quem estava originalmente no polo passivo pode migrar para o polo ativo da relao
recursal, como ocorre quando a defesa recorre.
3) Princpios
3.1) P. da Voluntariedade
Conceito: o recurso pautado pela estratgia da parte que s recorrer se lhe for
conveniente. Isto por que os membros do MP ou da Defensoria Pblica no tm
obrigao de recorrer (no h obrigao funcional estabelecida em lei de
obrigatoriamente recorrer).
Recurso ex officio (remessa obrigatria ou 2 grau obrigatrio ou 2 grau necessrio)
a) o instituto que obriga o juiz, nas hipteses legalmente selecionadas, a remeter a sua
deciso para re analise do Tribunal, mesmo que as partes no recorram:
b) Natureza jurdica do recurso de ofcio. Posies:
Posio Majoritria (STF): seu entendimento sumulado na Smula 423 defende que
esse instituto uma condio objetiva de eficcia do julgado que no transita em
julgado enquanto no houver a reanlise pelo Tribunal.
Sumula 423: No transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio,
que se considera interposto ex lege.
Posio Minoritria: (Aury) o art. 574 do CPP, disciplinando o recurso de oficio, no foi
recepcionado pelo art. 129, I, CF, j que o ativismo judicial rompe com o sistema
acusatrio e quebrando sua imparcialidade.
Posio Minoritria (Nestor Santiago): esse instituto verdadeiramente um recurso e o
juiz estaria desempenhando uma funo anmala, devidamente regulamentada no CPP.
c) Hipteses de recurso de oficio:
(i) Concesso de HC pelo juiz de 1 grau. Art. 574, I, CPP:
Art. 574, CPP - Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em
que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz:
I - da sentena que conceder habeas corpus;
II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia
que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411;
(ii)
Concesso de reabilitao criminal: art. 746, CPP;
(iii) Deciso de arquivamento do inqurito ou sentena absolutria nos crimes contra
a economia popular ou contra a sade publica: art. 7 da Lei 1.521/51;
Advertncia: vale lembrar que o trafico de drogas e as condutas equiparadas ofendem a
sade publica, mas no haver mesmo de oficio, pois a lei especifica foi omissa o tema.
Lei 11.343/06.
(iv)
Concesso de MS pelo juiz de 1 grau. Art. 14, 1, Lei 12.016/09;
(v)Indeferimento liminar da ao de reviso criminal pelo relator no tribunal. Art. 625,
3, CCP.
ADVERTNCIA: os membros do MP ou da Defensoria no tem obrigao de recorrer.
OBS.: Recurso de oficio da absolvio sumaria. Posio Majoritria. NUCCI: houve
revogao tcita do inciso II do art. 574 em razo da sua no previso pelo art. 415 aps
a reforma de 2008 pela lei 11.689/08 (esse artigo trata da absolvio sumaria do jri).
3.2) P. da Unirrecorribilidade
Ora, o critrio poltico adotado foi de que para cada deciso judicial caber em regra um
nico recurso, portanto a sistemtica de unicidade, unirrecobilidade.
Mitigao (so admitidos 2 recursos): quando uma mesma deciso ofende a CF e a
Legislao Federal Infraconstitucional, admite-se a interposio simultnea de Resp (ao
STJ) e RE (ao STF).
CRITICA MITIGAO: Minoritria. PAULO RANGEL entende que nessa
hiptese no h mitigao ao p. da unirrecobilidade por que cada um dos recursos vai
atingir uma parte especifica da deciso (o REsp. vai impugnar uma parte da deciso,
enquanto o RE outra parte distinta).
3.3) P. da Fungibilidade
Nomenclatura. Tambm conhecido como:
Teoria do Recurso Indiferente
Principio da Permutabilidade
Principio da Conversibilidade
Teoria do Recurso Sem Rosto
Teoria do Tanto Vale
Conceito: por ele, um recurso inadequado pode ser reconhecido como o recurso correto
para a hiptese, em homenagem instrumentalidade das formas. Art. 579, CPP:
Art. 579, CPP - Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela
interposio de um recurso por outro.
Por este princpio o recurso interposto pode ser substitudo por outro adequado a espcie
desde que dentro do prazo.
CRTICA: percebe-se que este proceder compromete a precluso consumativa.
3.13) P. da Colegialidade
Por ele em regra a apreciao do mrito do recurso ocorrer por um rgo colegiado,
dissipando a possibilidade de erro.
3.14) P. do Duplo grau de jurisdio
Fundamentos: a falibilidade e a esperana de que o erro possa ser corrigido e
inconformibilidade inerente ao homem.
OBS.: embasamento normativo:
- CF: exige uma decorrncia implcita do contraditrio, da ampla defesa e do devido
processo legal (art. 5, LV, CF)
- CADH: a previso expressa no art. 8, item 2.
ADVERTNCIA: vale lembrar que a conveno americana vista pelo STF como
uma norma supralegal.
OBS.: mitigaes:
a) deciso interlocutria simples: estas decises em regra na esfera penal no
comportam recurso, de forma que a Ada Pellegrini idealiza o P. da irrecorribilidade da
interlocutria simples.
ADVERTNCIA: vale lembrar que quando uma interlocutria simples comporta
recurso ela deve estar enquadrada no art. 581, CPP. Nada impede contudo, que a deciso
irrecorrvel seja combatida por habeas corpus ou mandado de segurana.
b) para o STF na smula 453 o instituto da mutatio libelli no ser invocado na fase
recursal para que no ocorra supresso de instncia.
c) autoridades com foro por prerrogativa de funo: o duplo grau no se aplica as
autoridades que sero julgadas originariamente perante tribunal, e o que se pode discutir
eventualmente a violao a legislao federal por meio de recurso especial ou de
recurso extraordinrio (STF RHC 79.785).
Obs: Nada impede que a defesa (defensoria pblica) desista dos recursos interpostos
havendo aderncia entre o desejo do advogado e do seu cliente.
II) Desero
OBS.: Atualmente o artigo 595 do CPP que disciplinava a desero pela fuga do ru
aps a interposio da apelao encontra-se expressamente revogado.
OBS.: O artigo 806 do CPP, disciplina normativamente o preparo. Em tese na ao
privada exclusiva ou personalssima, o preparo pode ser exigido a depender da
respectiva realidade jurdica de cada unidade federativa.
6 PRESSUPOSTO: REGULARIDADE FORMAL
Conceito
Ela guarda pertinncia com a interposio do recurso, a apresentao de razes e o
respectivo processamento, devendo-se respeitar a ritualstica do recurso e o devido
processo legal como expresso de garantia.
OBS.: Eventualmente o referido princpio do devido processo mitigado pela
instrumentalidade das formas, desde que o ato atinja a sua finalidade e no tenha havido
prejuzo.
4.3) Pressupostos recursais SUBJETIVOS
Conceito:
Eles guardam intima referncia com a prprio relao recursal o foco est diretamente
ligado na atuao e nos interesses do recorrente e do recorrido.
4.3.1 - LEGITIMIDADE
Conceito:
Segundo Ada Pellegrini, a legitimidade nada mais do que a pertinncia subjetiva para
a apresentao de determinado recurso.
Hipteses:
i) RU: possui ampla legitimidade para interpor o recurso, mesmo como leigo.
Entretanto, a apresentao das razes exigir capacidade postulatria.
ii) ASSISTNTE DE ACUSAO:
O assistente a vtima ou os seus sucessores com habilitao no processo de ao
pblica para auxiliar o MP.
OBS.: Os poderes do assistente esto delineados no artigo 271 do CPP.
6) Direito Intertemporal
As normas que regulamentam a sistemtica recursal so de natureza processual tendo,
portanto, aplicao imediata (art.2 do CPP).
Parmetro interpretativo: atualmente, a adequada interpretao da sistemtica recursal
nos permite concluir que o recurso ser regido pela lei vigente no momento do
nascimento da pretenso recursal, ou seja, no momento em que a deciso foi proferida
em ganhou visibilidade. De acordo com o art. 389 do CPP a sentena publicada nas
mos do escrivo, quando o magistrado a entrega. Exemplos mais recentes:
(i) O protesto por novo jri foi extinto pela lei 11.689/08, mais precisamente no
dia 08/08/08 (STJ RHC 31585).
(ii) O art. 4 da Lei 11.418/06 promoveu a exigncia de repercusso geral para o
conhecimento do RE. O STF na QO apresentada no AI 664567 condicionou a
demonstrao da repercusso geral s adequaes regimentais promovidas em 03/05/07.
7) Analise do procedimento recursal
7.1) Juzo a quo
a) Interposio do recurso: ela o parmetro para aferirmos a tempestividade e a
amplitude do recurso apresentado;
b) Juzo de admissibilidade: aferio dos pressupostos recursais.
Se for negativo o recurso ser rejeitado.
Se for positivo o recurso ser recebido;
c) O recurso ter seguimento ao rgo ad quem;
7.2) Juzo ad quem
a) Juzo de admissibilidade.
Se negativo: no ser conhecido;
Se positivo: ser conhecido.
b) Segue ao rgo colegiado competente para o julgamento;
c) No rgo colegiado ser feita analise do mrito. O recurso ser provido ou
improvido.
ATENO: Julgamento monocrtico por relator em tribunal.
No possvel julgamento monocrtico nem de apelao, nem RESR nem ag em
execuo nos TJs nem nos TRFs. Todavia, perante os tribunais superiores admite-se o
julgamento monocrtico de Resp e RE segundo a Lei 8038, art. 38 c/c art. 557.
RECURSOS EM ESPCIE
1) Consideraes iniciais
Estudo dos atos judiciais passveis ou no de impugnao.
a) despachos: um ato judicial desprovido de contedo decisrio e de carter
meramente ordinatrio, no sendo passveis de impugnao recursal.
OBS: em que pese irrecorrveis, se o despacho tumultuar o andamento do
procedimento a parte prejudicada pode apresentar correio parcial, como medida
nitidamente administrativa.
OBS: de acordo com o art. 93, XIV, CF os despachos podem ser delegados a
determinados funcionrios pblicos.
b) decises interlocutrias
b.1) interlocutrias simples: ela possui contedo decisrio e integra a estrutura
do procedimento, mas no tem o condo de encerrar etapas procedimentais ou o
procedimento como um todo.
OBS.: sistema recursal
- regra: as interlocutrias simples so irrecorrveis, de forma que a escola
paulista de processo penal idealizou o princpio da irrecorribilidade das interlocutrias
simples (Ada Pellegrini).
- exceo: de forma excepcional as interlocutrias simples podem comportar
recurso em sentido estrito, havendo previso no art. 581, CPP.
ADVERTNCIA: a parte prejudicada poder se valer do HC ou do mandado de
segurana para impugnar a interlocutria simples irrecorrvel.
ADVERTNCIA: exemplos:
- recebimento da denncia: esta interlocutria no comporta recurso e a defesa
pode impetrar HC para trancar o processo.
b.2) interlocutrias mistas: ela possui contedo decisrio e se caracteriza por
encerrar etapas procedimentais ou o procedimento como um todo.
Enquadramento:
b.2.1) interlocutrias mistas no terminativas: aquela que encerra uma etapa
procedimental, mas no pe fim ao procedimento. Ex.: pronncia.
b.2.2) interlocutrias mistas terminativas: elas se caracterizam por encerrar o
prprio procedimento como um todo. Ex.: rejeio da inicial.
Sistema recursal:
- regra geral: comportam RESE (art. 581, CPP)
- exceo: comportam apelao (art. 593, II, CPP)
ADVERTNCIA: exemplo, na rejeio da inicial pode comportar RESE (art. 581, I,
CPP). E apelao nos juizados especiais (art. 82, lei 9.099/95).
c) Sentenas
c.2) Sentenas absolutrias
c.2.1) Prprias e imprprias (medida de segurana)
c.2.2) Antecipadas (absolvio sumria art. 397 e 415, CPP) e no antecipadas (art.
386, CPP)
OBS.: sistema recursal Apelao (art. 593, I, CPP e art. 416, CPP absolvio
sumria do jri)
ADVERTNCIA: do julgamento dos crimes polticos (art. 109, IV, CF) caber recurso
ordinrio constitucional ao STF (art. 102, II, b, CF).
ADVERTNCIA: juizados especiais no julgamento das infraes de menor potencial
ofensivo a apelao est disciplinada no art. 82, lei 9.099/95.
c.3) Sentenas (decises) terminativas de mrito
Segundo Tourinho Filho aquela apta a imutabilidade pela coisa julgada material, sem
ter o condo de condenar ou absolver o ru. Ex.: extino da punibilidade.
OBS.: sistema recursal regra RESE (art. 581, CPP). Exceo, apelao (art. 593, II,
CPP)
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (RESE)
OBS.: a lei 11.689/08 revogou parcialmente o inciso IV do art. 581, CPP, de forma que
atualmente a deciso de impronncia comporta apelao.
OBS.: enquanto o ru estiver pendente de julgamento, a sesso plenria no ser
realizada e os autos no sero remetidos ao juiz que presidir a 2 fase do jri, de acordo
com a lei de organizao judiciria.
OBS.: em que pese a polmica o assistente de acusao poder recorrer da pronncia
para fazer incluir qualificadoras ou causas de aumento, desde que o MP no tenha
recorrido (recurso supletivo).
v) que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou
relaxar a priso em flagrante
1 etapa: fiana
OBS.: enquadramento conceder: deferir o pedido
- negar: indeferir o pedido
- arbitrar: fixar o valor
- cassar: reverter a fiana que era inaplicvel ao caso
- julgar inidnea: aquela que no foi reforada, ou seja,
cujo valor implementado no mais corresponde ao que tinha sido arbitrado.
ADVERTNCIA: todas essas decises so interlocutrias simples e revelam o desejo
do legislador da admissibilidade do RESE no termo fiana.
ADVERTNCIA: nos termos do art. 322 do CPP o delegado pode arbitrar fiana em
delitos com pena mxima de at 4 anos. Todavia, da deliberao do delegado no cabe
RESE e o juiz pode ser provocado, para em 48 horas deliberar.
2 etapa: priso cautelar mais liberdade provisria sem fiana
OBS.: enquadramento revogao da preventiva
- indeferimento de decretao da preventiva
- relaxamento de priso ilegal
- concesso de liberdade provisria sem fiana
CONCLUSO: percebe-se que se a deciso
iv) deciso de impronncia: foi revogado, por fora da lei 11.689/08.
CONCLUSO: atualmente a impronncia comporta apelao.
vii) fiana
OBS: enquadramento
a) da quebra da fiana: ela ocorre pelo descumprimento das obrigaes impostas
ao afianado e que esto consignadas nos artigos 327, 328 e 341, CPP.
b) perda da fiana: ela se caracteriza pela fuga do ru aps o trnsito em julgado
da deciso condenatria, frustrando o incio da execuo da pena.
OBS: consequncia financeira
a) havendo quebra 50% do valor caucionado ser destinado ao FUNPEN (Fundo
Penitencirio Nacional).
b) havendo perda da fiana 100% do valor remanescente que foi caucionado ser
destinado ao FUNPEN.
OBS: ausncia de efeito suspensivo havendo quebra ou perda o RESE s ter efeito
suspensivo para impedir que o valor seja imediatamente destinado ao FUNPEN, o que
s pode ocorrer aps o definitivo julgamento do RESE.
OBS4: crtica parte da doutrina entende que na hiptese da perda da fiana como ela
ocorre aps o trnsito em julgado a competncia do juzo das execues, em deciso
que desafia agravo em execuo (art. 197, LEP). Vale lembrar que tudo depender da
respectiva lei de organizao judiciria.
viii e ix) extino da punibilidade:
OBS: enquadramento segundo Tourinho Filho a deciso que declara a extino da
punibilidade terminativa de mrito. J a denegao promovida por meio de
interlocutria simples, e nas duas hipteses cabe RESE.
OBS: Deciso pro et contra no processo penal aquela que comporta recurso
independente da admissibilidade ou denegao do pleito.
OBS: crtica ao procedimento comum ordinrio o inciso iv do art. 397 do CPP por
equvoco enquadra a extino da punibilidade como fundamento da absolvio sumria.
Neste caso o recurso correto continuar sendo o RESE, e no a apelao.
x) julgamento do HC pelo juiz de 1 grau: concedendo ou denegando.
OBS: se o juiz de 1 grau conceder o HC no havendo RESE ele estar obrigado a
remeter a deciso para reanlise do tribunal, se valendo do recurso de ofcio (art. 574, I,
CPP).
OBS: se o HC for denegado em tribunal caber ROC.
xi) da deciso que conceder, revogar ou suspender a suspenso condicional da pena
(sursis penal):
OBS: com a expressa revogao do artigo 595 do CPP pela lei 12.403/11, necessrio
reconhecer que no mais existe desero pela fuga, subsistindo apenas nas hipteses de
ausncia de preparo.
xvi) da suspenso do processo em virtude de questo prejudicial
OBS: cabe recurso tanto nas prejudiciais obrigatrias (art. 92, CPP), como nas
facultativas (art. 93, CPP).
OBS: esta deciso tambm importa na suspenso da prescrio (art. 116, I, CP).
OBS: denegao se o magistrado denega a suspenso do processo no caber recurso,
mas o prejudicado pode impetrar MS (acusao), HC (defesa), correio parcial e a
matria ainda pode ser alegada em preliminar de futura apelao.
xvii) da deciso de unificao das penas
OBS.: o dispositivo est tacitamente revogado, pois caber agravo em execuo (art.
197, LEP).
xviii) da deciso no incidente de falsidade documental
OBS: este incidente regulado nos artigos 145 a 148 do CPP, e a deciso do juiz
declarando ou denegando a falsidade comporta RESE.
OBS: consequncia jurdica julgado procedente o incidente, os autos sero remetidos
ao MP para apurao de eventual crime, desde que a deciso do incidente esteja
preclusa (art. 145, IV, CPP).
Art. 145, CPP - Arguida, por escrito, a falsidade de documento constante dos autos, o
juiz observar o seguinte processo:
IV - se reconhecida a falsidade por deciso irrecorrvel, mandar desentranhar o
documento e remet-lo, com os autos do processo incidente, ao Ministrio Pblico.
ADVERTNCIA: a procedncia do incidente no vincula o MP, que poder entender
que no h crime a apurar.
xix ao xxiii) esto tacitamente revogados pelo artigo 197, LEP.
xxiv) ele est tacitamente revogado, no s porque a converso da multa em priso no
cabvel (art. 51, CP), como tambm pelo fato de eventual deciso equivocada
emanaria do juiz das execues, cabendo agravo em execuo (art. 197, LEP).
Procedimento
i) Juzo a quo
interposio do RESE pode ocorrer por petio, como pode ser uma
interposio a termo.
OBS.: prazo 5 dias (art. 586, CPP)
Art. 586, CPP - O recurso voluntrio poder ser interposto no prazo de cinco dias.
Pargrafo nico. No caso do art. 581, XIV, o prazo ser de vinte dias, contado da
data da publicao definitiva da lista de jurados.
o recorrente ser notificado para apresentar as razes recursais. Este prazo de
2 dias.
o recorrido ser intimado para apresentar contrarrazes no prazo de 2 dias.
os autos sero conclusos ao juiz: cabe a ele no prazo de 2 dias ratificar a
deciso e remeter o recurso ao tribunal ou se retratar da deciso, de forma que o recurso
provisoriamente estar prejudicado.
CONCLUSO: se o magistrado se retratar o prejudicado por mera petio pode
recorrer, desde que a deciso fruto da retratao esteja enquadrada no artigo 581, CPP.
Caso contrrio o prejudicado pode impetrar HC ou MS.
ii) juzo ad quem
Se o magistrado no se retratar ou se o sucumbente recorrer da retratao o RESE ser
encaminhado a 2 instncia para julgamento.
CONCLUSO: o recurso ser julgado pelas cmaras do TJ, pelas turmas do TRF ou
pela turma recursal do juizado conforme o caso.
Observaes
OBS: se o RESE for rejeitado no juzo a quo o recurso adequado para destranc-lo a
carta testemunhvel.
OBS: em regra o RESE contar com a formao de instrumento (art. 587, CPP), de
maneira excepcional o RESE subir nos prprios autos, nas hipteses do artigo 583,
CPP.
OBS: aps a deliberao do juzo a quo o RESE chegar ao tribunal em 5 dias ou ser
entregue ao sistema de remessa dentro deste prazo (art. 591, CPP).
Efeitos do RESE
Classificao da apelao
a) apelao ampla X apelao limitada
Na petio de interposio a parte poder limitar a amplitude do apelo, devolvendo ao
tribunal apenas uma parcela do julgado (art. 599, CPP).
Art. 599, CPP - As apelaes podero ser interpostas quer em relao a todo o
julgado, quer em relao a parte dele.
ADVERTNCIA: no havendo limitao na interposio presume-se que a parte
recorreu de toda a deciso.
OBS.: segundo o STF na smula 713 a apelao do jri tem fundamentao vinculada, e
o tribunal no pode fugir do dispositivo normativo aplicado no prembulo do recurso
pelo apelante.
b) apelao principal X apelao subsidiria
Apelao principal aquela proposta pelo MP, pelo querelante ou eventualmente pela
defesa. J a subsidiria aquela interposta pelo assistente de acusao (art. 271, CPP),
que s poder recorrer se o MP no o fizer (art. 598, CPP).
Art. 271, CPP - Ao assistente ser permitido propor meios de prova, requerer
perguntas s testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e
arrazoar os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos
dos arts. 584, 1o, e 598.
Art. 598, CPP - Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se
da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o
ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha
habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito
suspensivo.
Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de quinze dias e
correr do dia em que terminar o do Ministrio Pblico.
c) apelao ordinria X apelao sumria
A apelao ordinria aquela que tem por objeto crime apenado com recluso e o rito
de julgamento no tribunal ser mais amplo (art. 613, CPP).
Art. 613, CPP - As apelaes interpostas das sentenas proferidas em processos por
crime a que a lei comine pena de recluso, devero ser processadas e julgadas pela
forma estabelecida no Art. 610, com as seguintes modificaes:
I - exarado o relatrio nos autos, passaro estes ao revisor, que ter igual prazo
para o exame do processo e pedir designao de dia para o julgamento;
II - os prazos sero ampliados ao dobro;
III - o tempo para os debates ser de um quarto de hora.
Apelao sumria aquela que tem por objeto crimes apenados com deteno eo rito do
tribunal ser mais clere (art. 610, CPP).
Art. 610, CPP - Nos recursos em sentido estrito, com exceo do de habeas corpus, e
nas apelaes interpostas das sentenas em processo de contraveno ou de crime a
que a lei comine pena de deteno, os autos iro imediatamente com vista ao
procurador-geral pelo prazo de cinco dias, e, em seguida, passaro, por igual prazo,
ao relator, que pedir designao de dia para o julgamento.
Pargrafo nico. Anunciado o julgamento pelo presidente, e apregoadas as
partes, com a presena destas ou sua revelia, o relator far a exposio do feito e, em
seguida, o presidente conceder, pelo prazo de 10 (dez) minutos, a palavra aos
advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer,
por igual prazo.
CRTICA: a lei 11.719/08 atualmente define o rito ordinrio para os crimes com pena
igual ou superior a 4 anos. E o sumrio para as infraes com pena inferior a 4 anos,
exigindo-se assim uma atualizao do parmetro adotado para classificar a apelao nos
artigos 613 e 610 do CPP.
Hipteses de cabimento
OBS: enquadramento normativo art. 593, CPP (regra geral), art. 416, CPP
(absolvio sumria e impronncia no jri) e art. 82, lei 9.099/95 (juizados especiais).
Art. 593, CPP - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei
n 263, de 23.2.1948)
I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz
singular; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz
singular nos casos no previstos no Captulo anterior; (Redao dada pela Lei n 263,
de 23.2.1948)
III - das decises do Tribunal do Jri, quando: (Redao dada pela Lei n 263, de
23.2.1948)
a) ocorrer nulidade posterior pronncia; (Redao dada pela Lei n 263, de
23.2.1948)
b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos
jurados; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)
c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de
segurana; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)
1) Conceito:
Constitucionalmente assegurado pelo art. 5, LXVIII, CF, que almeja a tutela do direito
liquido e certo de locomoo prprio ou alheio contra ilegalidade ou abuso de poder,
garantindo assim a nossa prerrogativa de ir, vir ou ficar. Ateno: a doutrina brasileira
do HC capitaneada pelo Ruy Barbosa foi superada em 1.926 e admitia que o HC
tutelasse outros direitos que atualmente so acobertados pelo MS. A matria esta tratada
nos artigos 647 e ss do CPP.
2) Natureza Jurdica
2.1) CPP:
Por ele o HC considerado recurso. Frise-se que entrou em vigor 01/01/42;
2.2) Doutrina majoritria + STF/STJ + Projeto novo CPP:
ao autnoma de impugnao, que estabelece uma nova relao processual e
podendo ser utilizado e ate mesmo durante a execuo penal.
3) Legitimidade
3.1) Ativa:
Qualquer pessoa (menor, inimputvel, incapaz, PJ). S no autorizado HC apcrifo. O
HC uma ao penal popular no condenatria.
ATENO: o HC exige capacidade processual de ser parte (contrair obrigaes e
direitos), o que no se confunde com a capacidade postulatria.
3.2) Passiva:
o responsvel pela ilegalidade ou pelo abuso de poder que compromete a liberdade de
locomoo. Normalmente de um funcionrio publico, mas nada impede que o HC seja
impetrado por ato de particular (ex: diretor de hospital que impede alta de paciente que
no paga por tratamento).
3.3) Paciente:
No admitido HC nem em favor de PJ nem de animal.
4) Classificao do HC
a) HC repressivo ou liberatrio:
Nele a liberdade de locomoo j foi cerceada e o provimento da ao importa na
expedio de alvar de soltura;
b) HC preventivo:
Nele existe um risco iminente liberdade locomoo, de forma que a procedncia da
ordem importa na expedio de salvo conduto.
c) HC suspensivo:
Proposto por LFG. parecido com o preventivo com a diferena de que nele o mandado
de priso j foi expedido, mas ainda no foi cumprido. Neste caso, a procedncia do HC
importa na expedio de uma contra ordem ou de contra mandado de priso;
d) HC profiltico:
Nele o risco liberdade de locomoo existe, mas remoto. Ex: denegao de acesso
aos autos do Inqurito;
e) HC trancativo:
aquele impetrado para extinguir sumariamente determinado procedimento em virtude
da patente ilegalidade ou da ausncia de justa causa que nada mais do que o lastro
probatrio de sustentabilidade da persecuo. O provimento da ordem culmina
determinao de extino do procedimento;
f) HC nulificador:
Neste caso a declarao de nulidade, em virtude do provimento da ordem importa na
reconstruo do processo a partir da ocorrncia do vicio. Ateno: para decises com
transito em julgado, manifestamente nulas, nada impede que o HC seja impetrado em
detrimento da reviso criminal por ser julgado em rito sumarssimo e por permitir a
concesso de liminar;
g) HC para extino da punibilidade
Uma vez impetrado HC com tal finalidade, o processo principal estar prejudicado por
fora de uma deciso terminativa de mrito (art.651, CPP).
Art. 651, CPP - A concesso do habeas corpus no obstar, nem por termo ao
processo, desde que este no esteja em conflito com os fundamentos daquela.
h) HC ex officio
Ele um exemplo de ao penal ex officio no condenatria, afinal os juzes e tribunais
concedero ordens de HC ao tomar conhecimento de eventual ilegalidade ou abuso de
poder, respeitadas as regras de competncia (art. 654, 2, CPP).
Art. 654, CPP - O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu
favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico.
2o Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de
habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na
iminncia de sofrer coao ilegal.
5) Competncia para julgamento
5.1) 1 regra interpretativa
Normalmente a competncia para julgar o HC definida por quem seja a autoridade
coatora.
Autoridade coatora
Particular
Delegado estadual
Membro do MP estadual
Membro do MPU (1 grau)
Juiz estadual de 1 grau
Juiz federal de 1 grau
Membro do MPU (tribunal)
Membro TJ/TRF
Membro do tribunal superior
OBS.: restries
punies disciplinares militares: de acordo com o art. 142, 2, CF no caber HC
para impugnar a medida, respeitando-se assim a hierarquia militar.
ADVERTNCIA: vale lembrar segundo o STF que o mrito da deciso no ser
questionado, mas a legalidade pode ser discutida via HC (STF, RE 338.840).
priso administrativa: de acordo com o artigo 650, 2 do CPP no cabe HC para
impugnar a priso administrativa. Segundo Tourinho Filho a priso administrativa foi
sepultada pela CF/88, o que foi ratificado pela lei 12.403/11, de forma que o objeto da
restituio no mais existe.
8) Sistema recursal do HC
8.1) HC impetrado perante o juiz de 1 grau
O recurso cabvel o RESE (art. 581, X, CPP)
ADVERTNCIA: da procedncia da ordem em 1 grau ainda caber recurso ex officio
(art. 574, I, CPP), j que o juiz est obrigado a remeter a deciso ao tribunal, sob pena
dela no transitar em julgado (smula 423, STF).
Smula 423, STF - No transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso
"ex-oficio", que se considera interposto "ex-lege".
8.2) HC impetrado no TJ ou no TRF
a) havendo deliberao monocrtica na apreciao da liminar caber agravo de acordo
com o regimento interno do respectivo tribunal.
b) julgamento colegiado do mrito:
improcedncia da ordem: ROC ao STJ (art. 105, II, a, CF)
procedncia da ordem: se a lei federal foi atingida caber recurso especial ao
STJ. Se a constituio foi ofendida caber RE ao STF.
8.3) Julgamento do HC pelo STJ
8.3.1) Deciso monocrtica da liminar
Caber agravo regimental
8.3.2) Deciso colegiada do mrito
a) improcedncia da ordem: caber ROC para o STF (art. 102, II, a, CF)
Ao de reviso criminal
Pode ser proposta a qualquer tempo,
inclusive aps o integral cumprimento da
pena, para restabelecer o status dignitatis
do ru (art. 622, CPP).
Pode ser proposta no interesse de qualquer S pode ser proposta nos interesses da
das partes.
defesa (pro reo) art. 8, item 4, CADH *
Pode ser proposta por quem foi parte no Pode propor o ru,
procurador
processo, pelos sucessores, pelo terceiro devidamente habilitado e havendo
juridicamente prejudicado e pelo MP
falecimento passa para o CADI (cnjuge,
recurso para as cmaras reunidas ou para o tribunal, conforme o caso (art. 624,
pargrafo nico).
4o Interposto o recurso por petio e independentemente de termo, o relator
apresentar o processo em mesa para o julgamento e o relatar, sem tomar parte na
discusso.
5o Se o requerimento no for indeferido in limine, abrir-se- vista dos autos ao
procurador-geral, que dar parecer no prazo de dez dias. Em seguida, examinados os
autos, sucessivamente, em igual prazo, pelo relator e revisor, julgar-se- o pedido na
sesso que o presidente designar.
5) Justa indenizao
Nada impede na reviso que o tribunal reconhea a justa indenizao em virtude do erro
judicirio.
OBS: a indenizao engloba eventuais danos materiais e ou morais, assim como,
eventuais valores, j pagos, pelo ru a suposta vtima em eventual ao civil ex delicto
(art. 63 a 68, CPP).
OBS: a alnea b do 2 do artigo 630 do CPP no tem respaldo constitucional, afinal
a indenizao cabvel se a condenao injusta fruto da ao pblica ou da ao
privada. Nada impede contudo que o Estado ingresse com a ao regressiva contra o
querelante.
6) Reviso criminal em face das condies da ao
6.1) Legitimidade ad causam
a) ativa
Art. 623, CPP - A reviso poder ser pedida pelo prprio ru ou por procurador
legalmente habilitado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge, ascendente,
descendente ou irmo.
b) passiva
Teremos o estado-membro ou a Unio, conforme o caso.
ADVERTNCIA: vale lembrar que o MP no legitimado passivo da ao revisional,
funcionando entretanto como custos legis.
6.2) Interesse de agir
PRINCPIO DA CORRELAO
1) Conceito
Em homenagem ao sistema acusatrio imperioso reconhecer que os limites da deciso
condenatria esto pr estabelecidos na inicial acusatria, j que a jurisdio inerte e o
juiz no pode julgar ultra, citra ou extra petita.
2) Institutos correlatos
2.1) Emendatio Libelli
I) Conceito
o instituto que permite ao juiz no momento da deciso, corrigir os equvocos de
enquadramento de artigo existentes na inicial acusatria (art. 383, CPP).
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa,
poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de
aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1o Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver
possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz
proceder de acordo com o disposto na lei. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero
encaminhados os autos. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
CONCLUSO: fundamentos:
iura novit cria: o juiz conhece o direito
narra mirri factum dabo tibi ius: narra-me os fatos que te darei o direito
II) Aplicao
Ao pblica e ao privada
III) Momento
1 posio: o instituto idealizado para o momento da prolao da sentena (ttulo XII
do cdigo), e eventualmente para o momento da deciso de pronncia (arts. 383 c/c art.
413, CPP).
Art. 89, 9.099 - Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um
ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia,
poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado
no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes
os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do
Cdigo Penal).
1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este,
recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo
de prova, sob as seguintes condies:
I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
II - proibio de freqentar determinados lugares;
III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz;
IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e
justificar suas atividades.
2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a
suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado.
3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser
processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do
dano.
4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no
curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta.
5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade.
6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo
prosseguir em seus ulteriores termos.
2.2) Mutatio Libelli
I) Conceito
o instituto que permite uma readequao da imputao, pois a instruo revela que os
fatos realmente ocorridos so distintos dos narrados na inicial acusatria.
II) Aplicao
1 posio: pela leitura do artigo 384 do CPP percebemos que o instituto idealizado
para a ao pblica e para a ao privada subsidiria da pblica (posio majoritria).
2 posio: para Gustavo Badar o instituto tambm aplicvel na ao privada
exclusiva ou personalssima, desde que respeitado o prazo decadencial de 6 meses
(posio minoritria).
III) Momento
o sistema da instrumentalidade das formas: por ele o juiz tem uma certa
margem de manobra interpretativa, podendo suprir as omisses da lei.
o sistema misto: ele adotado no Brasil j que o artigo 564 do CPP explicitou
um amplo rol de nulidades, mas no conseguiu exaurir a matria, de forma que o juiz
poder conformar o sistema na anlise do caso concreto, declarando nulidade amparada
na ocorrncia do prejuzo.
3) Tipicidade X atipicidade do ato
3.1) Conceito tipicidade
Tipicidade a qualidade consistente na prtica do ato em conformidade com a norma
constitucional e infraconstitucional.
3.2) Conceito atipicidade
Consiste na inobservncia das regras legais e ou constitucionais, ocasionando um ato
defeituoso.
ADVERTNCIA: para Calmon de Passos a nulidade pressupe a correspondente
declarao judicial.
CONCLUSO: atipicidade + ineficcia judicialmente declarada = nulidade do ato
4) Classificao das nulidades
4.1) Doutrina clssica (Mirabete)
a) ato inexistente: aquele desprovido dos seus elementos constitutivos,
caracterizando-se como um verdadeiro no ato.
CONCLUSO: percebe-se que ele no produz efeitos.
Ex.: sentena proferida por aquele que no juiz.
b) ato nulo: aquele que no produz efeito at a sua convalidao e se isso no for
possvel, nunca os produzir.
CONCLUSES:
b1) nulidade relativa: aquela submetida a uma condio suspensiva, afinal uma
vez sanado o vcio os efeitos jurdicos normalmente sero implementados.
b2) nulidade absoluta: nela o vcio inconvalidvel e o ato nunca produzir
efeitos jurdicos.
OBS: o art. 571, CPP indica o momento oportuno para arguio das nulidades relativas,
que foram elencadas de maneira no exaustiva no art. 572, CPP.
Art. 571, CPP - As nulidades devero ser arguidas:
I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a
que se refere o art. 406;
II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos
processos especiais, salvo os dos Captulos V e VII do Ttulo II do Livro II, nos prazos a
que se refere o art. 500;
III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o art. 537, ou, se verificadas
depois desse prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes;
IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois
de aberta a audincia;
V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o
julgamento e apregoadas as partes (art. 447);
VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal
Federal e dos Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o art. 500;
VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso ou
logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes;
VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal, logo
depois de ocorrerem.
Art. 572, CPP - As nulidades previstas no art. 564, Ill, d e e, segunda parte, g e h, e IV,
considerar-se-o sanadas:
I - se no forem arguidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no artigo
anterior;
II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim;
III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos.
5) Princpios
5.1) P. do Prejuzo (Pas de nullit sans grief)
Art. 563, CPP - Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo
para a acusao ou para a defesa.
Conceito: por ele no haver declarao de invalidade sem que tenha havido prejuzo
por parte do ato impugnado.
Enquadramento:
a) nulidade absoluta: para a doutrina na nulidade absoluta o prejuzo evidente ou
presumido por lei e no precisa ser demonstrado.
Art. 573, CPP - Os atos, cuja nulidade no tiver sido sanada, na forma dos artigos
anteriores, sero renovados ou retificados.
1o A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele
diretamente dependam ou sejam consequncia.
2o O juiz que pronunciar a nulidade declarar os atos a que ela se estende.
OBS.: para o STJ a declarao de nulidade da citao importa na invalidao dos atos
subsequentes do processo (STJ, HC 50.875).
5.6) P. da Conservao dos Atos Processuais
Conceito: os atos que no decorrem do ato nulo, devem ser preservados num verdadeiro
sistema de aproveitamento.
CONCLUSO: a lgica da conservao nos apresenta o princpio do confinamento da
nulidade.
OBS.: embasamento normativo art. 248, CPC
5.7) P. do Interesse
Conceito: nenhuma nulidade pode ser arguida por inobservncia de formalidade que s
interesse a parte contrria.
ADVERTNCIA: este princpio deve ser contemporizado com as nulidades absolutas
para que exista coerncia sistmica, afinal as nulidades absolutas de regra podem ser
declaradas de ofcio.
5.8) P. da Boa-f
Conceito: por ele a parte que dolosamente deu causa a nulidade no poder invoca-la,
pois ningum pode se valer da sua prpria torpeza (art. 565, CPP).
Art. 565, CPP - Nenhuma das partes poder arguir nulidade a que haja dado causa, ou
para que tenha concorrido, ou referente a formalidade cuja observncia s parte
contrria interesse.
6) Reconhecimento das nulidades
6.1) 1 instncia
a) as partes podem arguir a nulidade nas peas que integram a estrutura processual
(inicial, resposta escrita e memoriais); em preliminar de eventual recurso (RESE e
apelao); ou eventualmente em petio autnoma endereada ao prprio juiz da causa.
Inciso II
a) ilegitimidade da parte
OBS: enquadramento
- ilegitimidade ad causam (condio da ao)
- ilegitimidade ad processum (pressuposto processual)
OBS: consequncias
- faltando legitimidade para a causa estaremos diante de uma nulidade absoluta e
o processo ser extinto sem julgamento de mrito.
- havendo ilegitimidade para o processo em que pese o cdigo enquadra-la como
nulidade absoluta, admite-se convalidao, desde que o representante legal ratifique os
atos praticados com vcio na representao (art. 568, CPP).
Art. 568, CPP - A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a
todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais.
Inciso III
Haver nulidade em virtude do vcio ou da falta das seguintes frmulas ou termos:
alnea a:
- vcio da inicial acusatria: denncia ou queixa-crime
OBS.: os vcios normalmente ocasionam a inpcia da inicial, que deve ser rejeitada (art.
395, I, CPP). Entretanto, promovido o recebimento haver nulidade absoluta que pode
ser invocada at antes da prolao da sentena.
CONCLUSO: aps a sentena vamos invocar os vcios da deciso eventualmente
lastreada numa inicial ruim, pois a discusso autnoma e especfica sobre a inicial estar
preclusa.
- representao:
OBS: enquadramento devemos diferenciar as seguintes situaes jurdicas:
inexistindo representao haver nulidade absoluta do processo e se o prazo
decadencial ainda no transcorreu o procedimento ser renovado, desde que ofertada a
representao. Por sua vez, se o prazo decadencial j est ultrapassado deve ser
reconhecida a decadncia e consequente extino da punibilidade.
OBS: de acordo com o art. 570, CPP em que pese estarmos diante de nulidade absoluta
o vcio estar convalidado se o ru comparecer ao processo e efetivamente exercer a sua
defesa.
- vcios do interrogatrio
OBS.: ele um ato necessrio e o juiz no poder suprimi-lo arbitrariamente sob pena
de nulidade absoluta.
- vcios na concesso dos prazos para a acusao e defesa
ADVERTNCIA: em que pese o art. 572, CPP enquadrar a hiptese como nulidade
relativa, a nossa doutrina a aponta como nulidade absoluta por ofensa ao direito de
defesa e ao exerccio efetivo da acusao.
alnea f:
- vcios na deciso de pronncia
OBS.: a pronncia uma deciso de equilbrio e se o juiz antecipar juzo de culpa ou
afastar peremptoriamente as teses de defesa, haver nulidade absoluta.
- vcios no libelo crime acusatrio
OBS.: em virtude da lei 11.689/08 a parte final da alnea f est tacitamente revogada, j
que no mais existe libelo crime acusatrio.
alnea g: na intimao do ru para a sesso plenria do jri.
OBS: atualmente com o advento da lei 11.689/08 o ru no encontrado pode ser
julgado a revelia pouco importa se o crime afianvel ou inafianvel.
OBS: crtica em que pese o art. 572, CPP enquadrar a hiptese como nulidade
relativa a nossa doutrina a aponta como nulidade absoluta, por ofensa ao contraditrio e
a ampla defesa.
alnea h: vcio de intimao das testemunhas convocadas a comparecer na
sesso plenria do jri.
OBS: o art. 572, CPP enquadra a hiptese como nulidade relativa
OBS: a melhor doutrina entende que se a testemunha foi arrolada em carter de
imprescindibilidade e o jri foi feito sem a sua presena a nulidade absoluta e a
adequada intimao necessria.
Conceito
o procedimento que nos permitir aferir a higidez mental do agente, o que tem reflexo
no s na futura sano a ser aplicada (medida de segurana), como tambm na prpria
gesto da persecuo penal, em razo da presena do curador.
Natureza jurdica
Este procedimento se caracteriza como um tpico incidente, deflagrando um
procedimento incidental, sendo que o agente no poder se negar a submisso a um
incidente, por se tratar verdadeiramente de uma questo de ordem pblica.
Necessidade
O incidente necessrio em cada persecuo penal onde seja alegada a
inimputabilidade, no se admitindo emprstimo do incidente entre processos. Por outro
lado, a interdio no cvel indiferente para a esfera penal, no dispensando a
instaurao do incidente.
Legitimidade
Determinar o incidente: a nica autoridade legitimada a determinar o incidente
o juiz (clusula de reserva jurisdicional).
Provocar o incidente: o juiz pode determinar ex officio. O MP, curador,
advogado, ascendentes, descendentes, irmos e o cnjuge.
ADVERTNCIA: na fase investigativa o delegado poder representar pela instaurao
do incidente.
Estrutura
1 passo: provocao do juiz ou a iniciativa ex officio do magistrado.
2 passo: cabe ao juiz baixar portaria.
OBS.: a deliberao quanto a instaurao do incidente no comporta recurso especfico
e quem se sentir prejudicado poder impetrar HC ou MS.
3 passo: interveno de curador.
4 passo: formao de procedimento incidental e suspenso do processo principal.
OBS: havendo instaurao na fase do inqurito no haver paralisao da investigao.
OBS: por absoluta ausncia de previso legal o prazo prescricional continuar fluindo
normalmente.
5 passo: as partes sero admitidas a formular quesitos.
6 passo: os peritos tero 45 dias para elaborar um laudo constatando o estado da sade
mental do agente.
OBS: o prazo pode ser prorrogado por deliberao do juiz e se os peritos entenderem
essencial.
OBS: se o perito oficial ele atuar monocraticamente.
OBS: nada impede que os peritos tenham acesso ao processo principal, para melhor
instruir o exame.
7 passo: caber ao juiz homologar o resultado da percia.
OBS.: para Nucci a deciso homologatria desafia apelao (art. 593, II, CPP).
Art. 593, CPP - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei
n 263, de 23.2.1948)
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz
singular nos casos no previstos no Captulo anterior; (Redao dada pela Lei n 263,
de 23.2.1948)
Consequncias
inimputvel poca do fato: o processo volta a correr com a presena obrigatria do
curador. Ao final ocorrer a absolvio imprpria.
imputvel poca do fato: o processo volta a correr sem curador.
poca do fato imputvel/inimputabilidade superveniente: o processo continuar
suspenso, mas a prescrio continua correndo.
OBS: durante a suspenso do processo nada impede a produo de provas urgentes
com iminente perecimento.
OBS: quanto internao provisria durante a suspenso, subsistem duas posies:
1 posio: para Rmulo Moreira o 1 do art. 152, CPP, no tem respaldo
constitucional, afinal estaramos executando provisoriamente a medida de segurana, o
que afronta a presuno de inocncia.