Tabla de Contenidos

introduccin.....................................................................................................................................3
Objetivos..........................................................................................................................................4
Objetivo general:.........................................................................................................................4
Objetivos especficos:..................................................................................................................4
marco metodolgico........................................................................................................................4
Marco Terico..................................................................................................................................5
Capitulo I.........................................................................................................................................6
Composicin y naturaleza jurdica del fondo de comercio.............................................................6
1.1 Composicin del Fondo de Comercio...................................................................................6
1.1.1

Elementos Corpreos.................................................................................................6

1.1.2 Elementos Incorpreos...................................................................................................7

1.2

Naturaleza Jurdica del Fondo de Comercio...................................................................11

1.2.1 Teora de la Universalidad............................................................................................11

1.2.2 Concepto de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria........................................12
Capitulo II......................................................................................................................................15
Transferencia del fondo de comercio.............................................................................................15
2.1 Valor del Fondo de Comercio para la Empresa...................................................................15
2.2 Transmisin de un fondo de comercio.................................................................................15
2.2.1 Instalaciones.................................................................................................................16
2.2.2 Mercaderas...................................................................................................................16
2.2.3 Nombres Comerciales, Logos y Emblemas, Marcas de Fbrica, Patentes de Invencin
y Modelos de Utilidad, Dibujos y Modelos Industriales.......................................................17
2.2.4 Distinciones Honorficas..............................................................................................17
2.2.5 Derecho al Local Comercial.........................................................................................17
1

2.2.6 Clientela........................................................................................................................18
2.2.7 Valor en Llave...............................................................................................................18
2.2.8 Concesiones..................................................................................................................19
2.2.9 Permiso de Funcionamiento o Habilitacin..................................................................20
2.2.10 El elemento personal...................................................................................................20
2.2.11 Los empleados............................................................................................................21
2.3 Elementos Intransferibles....................................................................................................21
2.3.1 Crditos y Deudas.........................................................................................................22
2.3.2 Contratos.......................................................................................................................22
2.3.3 Inmuebles......................................................................................................................23
2.4 La transferencia con relacin a las partes............................................................................23
conclusin......................................................................................................................................25
Bibliografa....................................................................................................................................26

INTRODUCCIN
A la hora de valorar una empresa, no basta con mirar los libros de contabilidad. Una
compaa es mucho ms que eso. Es la suma de un conjunto de intangibles que otorga un valor
que va ms all de un gran cumulo de apuntes numricos. La diferencia entre este valor contable
de la empresa y su precio de mercado es el fondo de comercio.
La marca, los contratos, la experiencia de los empleados... Son algunos de los
componentes de lo que se conoce como fondo de comercio. Con ello nos referimos no slo a los
elementos materiales, sino tambin a los elementos inmateriales como la cartera de clientes
unidos a la empresa por unos lazos de fidelidad y ligados al buen nombre y tradicin de la
misma;
Se trata, por tanto, de activos capaces de generar beneficios en el futuro, por lo que un
comprador podra estar dispuesto a pagar un precio superior al valor contable de la empresa en su
adquisicin.
Uno de los primeros dilemas que uno enfrenta a la hora de querer valerse de las
disposiciones de la Ley para lidiar con la transferencia de un fondo de comercio, es justamente el
concepto y la naturaleza jurdica de este instituto. Lejos est este tema de ser una mera alocucin
terica, ya que presenta efectos prcticos mucho ms profundos de lo que aparece a primera
vista.
Si bien econmicamente el concepto de fondo de comercio puede llegar a confundirse
con el de empresa, jurdicamente la diferencia es neta.
Esta investigacin est diseada por dos captulos: en el primero trataremos la
composicin y la naturaliza jurdica del fondo de comercio y en el segundo trataremos la
transferencia del fondo de comercio incluyendo la valoracin y transmisin del mismo haciendo
nfasis en su descripcin y procedimiento.

OBJETIVOS
Objetivo general: analizar el concepto de fondo de comercio en el contexto jurdico
mercantil dominicano.

Objetivos especficos: describir los elementos que componen el fondo de comercio de una
empresa; exponer la naturaleza jurdica del fondo de comercio; desarrollar el concepto de
propiedad incorporal de una empresa; analizar la valoracin del fondo de comercio; describir los
elementos transferibles de un fondo de comercio segn nuestra legislacin.

MARCO METODOLGICO
El procedimiento utilizado en este trabajo es el de la investigacin documental,
adquirimos la informacin a travs de documentos de diferentes tipos como son: libros y
artculos publicados en la internet, por lo tanto, no generamos informacin, sino que consultamos
en varios documentos. este tipo de investigacin la desarrollamos a partir de la revisin,
recopilacin y anlisis de documentos escritos o impresos, que sobre el tema habamos abordado
con anterioridad.

MARCO TERICO
Los principales antecedentes del fondo de comercio son la ley de bancarrotas francesa de
1838, y en 1909 se consagra en dicho pas o estado la ley de transferencia de fondos de
comercio.
Al igual que tambin debemos tener en cuenta el derecho positivo argentino en este
aspecto es ms desarrollado que el derecho dominicano. En tal sentido sin ir muy lejos podemos
obtener mucha bibliografa sobre esta importante institucin jurdica. En el derecho dominicano
carece de reglamentacin relativa al fondo de comercio. Ha sido la labor de la jurisprudencia
dominicana y escasas disposiciones legales que tacita o circunstancialmente han admitido la
existencia o la posibilidad de su reconocimiento contractual.
Segn Jos Luis Taveras: El fondo de comercio en relacin a la prctica comercial
dominicana es reconocido como el punto comercial. El conjunto de bienes muebles corporales
afectados al ejercicio de la explotacin de una actividad comercial creadora, fomentadora y
retenedora de la clientela por una o varias personas fsicas o morales, en un lugar especfico o
en un tiempo determinado. Aunque existen divergencias hay un criterio unnime en admitir que
el fondo de comercio es una universalidad o bien dicho, el fondo de comercio es un bien unitario
distinto de los elementos que lo integran. Tiene autonoma, identidad e individualidad jurdica
propia y absoluta independencia de sus elementos, los cuales siguen sujetos a sus particulares
estatutos o regmenes jurdicos.
El fondo de comercio incluye los contratos de arrendamiento o trabajo, el mobiliario o
equipo, las mercancas, crditos adeudados, patentes de invencin, marcas de fbrica, permisos,
licencias y concesiones, los dibujos, modelos, derechos de propiedad literaria o artstica, muebles
necesarios para la explotacin del negocio, los derechos sobre la clientela.
Todo contrato de venta de fondo de comercio debe incluir una clusula de no
concurrencia, no competencia o no restablecimiento de la clientela. Esta clusula prohbe al
vendedor del fondo de comercio establecer otro negocio determinado en un espacio y tiempo
determinado, porque entonces seria violatorio del concepto de libre empresa. El que vende el

fondo lo vende todo y se va. No le queda nada y no puede competir con el comprador ni de
manera personal ni interpsita persona (mediante testaferro).

CAPITULO I
COMPOSICIN Y NATURALEZA JURDICA DEL FONDO DE
COMERCIO
1.1 Composicin del Fondo de Comercio
El fondo de comercio no es un bien intangible, homogneo y estable como un inmueble.
Es un compuesto de elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, y en valor
segn el grado de poder de atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial, aunque
frgil, del fondo de comercio. Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos
grupos: los elementos incorporales y los elementos corporales.
1.1.1

Elementos Corpreos
Es todo aquello susceptible de trasladarse o de tocarse como lo puede ser el

establecimiento, el mobiliario y la maquinaria, las mercaderas y los crditos y valores similares,

los contratos de trabajo.
1.1.1.a El establecimiento mercantil
Se le denomina tambin casa de comercio, tienda, negocio, industria o establecimiento
denominacin, esta ltima que se escoge por considerarse ms adecuado. En la nuestro pas
se le denomina local del establecimiento, que es el lugar en donde se desarrolla la actividad
comercial de que se trate y hay que diferenciar a la empresa mercantil de su establecimiento o
local del mismo. La empresa es concedida como modo de ejercicio de actividad humana que
trasciende al plano del derecho, por el contrario, el establecimiento es el instrumento al servicio
de esa actividad.

1.1.1.b El mobiliario de la empresa

Son los objetos o cosas corporales (muebles) que sirven para desarrollar la actividad
comercial, dentro de este rubro se comprenden: las mesas, mostradores, archivos, sillas,
escritorios, vehculos de motor y la papelera que se utiliza con la identificacin de la empresa.
La maquinara de la empresa comprendemos que debe de ser incluida dentro del mobiliario por
tratarse de cosas muebles, bien corporales, que sirven para desarrollar la actividad comercial.
1.1.1.c Las mercaderas
Son todos aquellos objetos corporales destinados a la venta, son bienes fungibles, cosas
que pueden ser perfectamente substituidas o representados unas por otras de la misma especie y
calidad.
1.1.1.d Crditos y valores similares
Siendo componentes de la empresa son resultados como objetos corporales comprendidos
dentro del activo de la empresa.
1.1.1.e Los contratos de trabajo
Son documentos o cosas corporales que comprenden la relacin de trabajo entre el
patrono y los empleados de la empresa mercantil.
1.1.2 Elementos Incorpreos
Los bienes incorpreos tales como: la clientela y la fama mercantil, el nombre comercial,
licencias de explotacin, las marcas y patentes y lo que en nuestro medio se denomina como
derecho de llave;
1.1.2.a La clientela
La clientela es la persona o personas que adquieren mercaderas del establecimiento
mercantil

ms o menos en forma permanente. Como consecuencia de la clientela se crea la

fama mercantil que surge a la vida jurdica por la presencia de la clientela y con respecto a sus
productos o servicios.1
1 Arigues, Joaqun. Op. Cit. Pgs. 229-244

1.1.2.b Nombre comercial

Es el utilizado por el empresario en las operaciones de su giro o trfico. As se les
consideran a los nombres de las personas, razones o terminaciones sociales, aunque estn
constituidos por inciales.
Es el utilizado tambin para identificar a la empresa mercantil de las dems que se
encuentran dentro del trfico mercantil. El registro del nombre comercial determina el uso del
mismo frente a terceros y a proceder quien utilice a otro igual o semejante. Hay que establecer lo
que es el rtulo del establecimiento, este puede consistir en un nombre patronmico completo o
no, como es una razn o denominacin social.
En la legislacin dominicana vigente se encuentra regulado por la Ley 20-00 de
Propiedad Industrial, especficamente en los artculos 113 y siguientes de dicha ley, y el cual se
puede definir como un signo denominativo o mixto, con el que se identifica y distingue a una
empresa, a un establecimiento mercantil o a una entidad.
1.1.2.c Licencias de explotacin
Son los contratos que el Estado en su carcter de ente de derecho privado conviene con
los particulares para la explotacin de uno o ms servicios pblicos.
1.1.2.d Marcas
Para el jurista argentino Jorge Otamendi se entiende por marca: El signo que distingue
un producto de otro o un servicio de otro.2
Por su parte el autor francs Yves Saint-Gal, citado por el tratadista mexicano Justo Nava
Negrete, comenta que: Signo distintivo que permite a su titular (fabricante o comerciante)
distinguir sus productos o servicios de los de la competencia.3
Ezio Capizano, citado igualmente por el tratadista mexicano Justo Nava Negrete, nos dice
que marcas son: Aquellas contraseas de productos y mercancas que, anlogamente a otros

2 Otamendi, Jorge. Derecho de marcas. Pg. 7

3 Nava Negrete, Justo, Derecho de las marcas Pg. 125.
8

signos distintivos (firma y ensea), son llamados a desempear una funcin distintiva de
determinados productos y mercancas sobre los cuales se fijan.4
Con base a las anteriores definiciones, el mismo Justo Nava Negrete concluye que una
marca es: Es todo signo o medio material que permite a cualquier persona fsica o jurdica
distinguir los productos que elabora o expende, as como aquellas actividades consistentes en
servicios de otros iguales o similares cuya finalidad inmediata es la de atraer la clientela y
despus conservarla y aumentarla.5
Por ltimo, el Artculo 70 de la Ley 20-00 de Propiedad Industrial, establece en su parte
conducente que marca es: cualquier signo visible apto para distinguir los productos o los
servicios de una empresa, de los productos o servicios de otras empresas.
Como puede apreciarse todas las anteriores definiciones coinciden en indicar la
flexibilidad de una marca, en el sentido de que esta puede estar constituida, ya sea por una
denominacin, un signo, o una combinacin de ambos, as como la importancia que esta tiene
como medio efectivo para que su titular logre posicionar sus productos o servicios dentro del
mercado, de una manera efectiva.
1.1.2.e La patente
Es el titulo expendido por el Estado reconociendo a favor de determinada persona
(individual o social) el derecho exclusivo de emplear y utilizar en la industria o en el comercio
por cierto tiempo una determinada patente, invencin o de introduccin.
Los primeros (de invencin) se confiere a los concesionarios el derecho exclusivo de
fabricar, producir, vender o utilizar el objeto de la patente como explotacin industrial colectiva.
Las de introduccin confieren a los concesionarios el derecho exclusivo de vender los objetos de
la patente como explotacin industrial o comercial colectiva.
Las patentes estn jurdicamente protegidas en nuestra carta magna como parte de los
derechos individuales y sociales, y expresamente establece que son derechos de la persona
4 Nava Negrete, Justo Op. Cit. Pg. Pg. 125.
5 Nava Negrete, Justo Op. Cit. Pg. Pg. 126.
9

humana la propiedad exclusiva por el tiempo y la forma que determine la ley, de los inventos y
descubrimientos, as como de las producciones artsticas y literarias. Tambin est claramente
protegido este derecho por medio de la Ley 20-00 de Propiedad Industrial en la que se establece
que toda invencin patentable da a su autor el derecho de propiedad sobre la misma, por un
trmino que de veinte aos. Y se establece que se tendr por invenciones patentables: Los nuevos
productos de aplicacin industrial o cientfica los nuevos medios y la nueva aplicacin de medios
conocidos para la obtencin de un producto de la naturaleza indicada, ya sea por un
procedimiento original o bien por el perfeccionamiento de los ya conocidos.
1.1.2.f El derecho de llave
Se le considera como la esperanza de ganancias futuras fundadas sobre el activo y el
pasivo y en especial sobre la continuidad de la clientela, el surtido de la mercadera, sobre el
nombre.
El concepto sostenido por quien expresa que el derecho de llave es el valor de la clientela y que
por determinarlo hay que tomar en cuenta los siguientes factores:

El balance de la empresa al momento de la venta.

El precio de venta de la empresa.
Antigedad de la empresa en la plaza.
Grado de posterioridad de la empresa presente y futura.
Auge del negocio.
El nombre, la marca comercial y la clientela son los elementos que concurren a

determinar el concepto y el monto del derecho de llave.

El derecho de llave en trminos generales sera: El precio cobrado por el prestigio que
tiene la empresa, en la legislacin dominicana no se regula el derecho de llave, es aplicado por
los contratantes, por su uso o costumbre.
En el Cdigo de Comercio no existe regulacin al respecto y su naturaleza propia se rene
en una sola mano para la explotacin del fondo y en unin ofrece al comerciante la posibilidad
de conservar la clientela, si estos elementos desaparecen o se dispersan tambin sucede lo mismo
con la clientela y se destruye el fondo. La unin de tales elementos tiene un carcter esencial
para el fondo.
10

1.2 Naturaleza Jurdica del Fondo de Comercio

La nocin de fondo de comercio sigue siendo una nocin emprica, aun cuando es evidente
que los distintos elementos capaces de retener una clientela deben estar unidos para tener un
valor venal superior al que tendra cada uno de ellos si fuese objeto de transacciones separadas.
No se trata en manera alguna de una unin de derecho de los diversos elementos que
componen el fondo de comercio.
Hay que explicar cmo un conjunto de elementos diversos, incorporales y corporales,
pueden constituir una entidad. La demostracin de que los elementos se hallan unidos por un
destino comn no basta, o parece no bastar, para captar la naturaleza jurdica de ese conjunto que
es el fondo de comercio.
En la bsqueda de un catalizador, es decir, de la explicacin causal, las opiniones se han
dividido, tanto en jurisprudencia cuanto en doctrina. Es importante conocerlas para definir la
naturaleza jurdica del fondo de comercio en sus aplicaciones prcticas.
Los autores se dividen en dos grupos. Unas veces toman en consideracin la reunin de los
elementos que componen el fondo, considerado como una universalidad y otras, tienen en cuenta
la naturaleza de los elementos que lo integran, para definirlo como un derecho de propiedad
incorporal de naturaleza mobiliaria.
1.2.1 Teora de la Universalidad.
Ciertos autores consideran el fondo de comercio como una verdadera entidad que
califican de universalidad jurdica; constituye un patrimonio afectado a una explotacin
comercial, distinto del patrimonio del comerciante, propietario del fondo. Otros autores estiman
que el fondo constituye una simple universalidad de hecho cuyos elementos se encuentran unidos
ms por lazos econmicos que jurdicos.
1.2.1.a Universalidad jurdica.
Los bienes incorporales y corporales que integran el fondo de comercio, estn unidos por
una afectacin comn que confiere el carcter de entidad jurdica al conjunto por ellos formado.
Su base no resulta de la personalidad jurdica, que no se concede al fondo de comercio al fondo
de comercio, sino de la constitucin de un patrimonio de afectacin, cuyos elementos se hallan
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reunidos por un destino idntico, a semejanza de los que dan origen a las fundaciones en derecho
civil. Ante la carencia de personalidad jurdica, estas ltimas existen y funcionan sobre la base,
nicamente, de una masa de bienes afectados a una obra.
El activo estara afectado al pago del pasivo, de suerte que los acreedores comerciales se
pagaran antes que los acreedores personales del comerciante. Las objeciones desaparecen
completamente cuando el fondo de comercio es un fondo social. Todos los bienes afectados al
comercio integran el patrimonio de la sociedad. Los bienes sociales pueden estar esencialmente
constituidos por el fondo de comercio, solucin cada vez ms frecuente en la prctica y admitida
por la legislacin en Alemania, donde el fondo de comercio tiene personalidad jurdica.
El activo responde por el pasivo, lo que no se admite en derecho francs cuando no hay
obligacin de constituir una sociedad. Precisamente para suprimir esa objecin se ha elaborado la
teora de la universalidad de hecho.
1.2.1.b Universalidad de hecho.
El fondo de comercio no es sino la reunin puramente de hecho entre bienes unidos por
un lazo econmico nacido de su destino comn. Cada uno de esos elementos conserva su
individualidad; no se funden en un patrimonio particular, lo que excluye un activo y un pasivo
propios del fondo de comercio.
Esta teora concuerda con el estado actual del derecho positivo. Por una parte, el derecho
de prenda de los acreedores comerciales es general; comprende todo el patrimonio del
comerciante. Y por otra, el adquiriente de un fondo de comercio no se convierte en titular de los
crditos comerciales ni est obligado por las deudas comerciales del vendedor.
Esta teora no permite explicar por qu el fondo de comercio puede ser objeto de
operaciones jurdicas como entidad real, siendo as que los elementos que lo componen pueden
disociarse y ser vendidos separadamente a capricho del propietario.
1.2.2 Concepto de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria.
1.2.2.a Propiedad incorporal.
Se emplea la expresin propiedad del fondo de comercio para designar el derecho del
comerciante sobre su explotacin, por analoga con el derecho del propietario sobre el fundo de
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tierra. Pero a diferencia de este ltimo, el derecho del comerciante sobre su fondo carece de
apoyo material verdadero, aun cuando su explotacin se produzca en un inmueble o en un lugar
convenido con un mnimo de instalaciones, lo que confiere cierta estabilidad. Pero slo hay
fondo de comercio si la actividad es comercial.
Si bien se trata de una propiedad, sta es, sin embargo, de naturaleza particular. Es el
resultado de una actividad que se asemeja a la creacin intelectual anloga a una invencin. La
actividad creadora del comerciante no slo es el origen de la formacin de los diversos
elementos de la explotacin sino el de su reunin en un conjunto en el cual se funden.
Estos caracteres fundamentales confieren al fondo de comercio una naturaleza incorporal,
anloga a la propiedad literaria y artstica o a las patentes y marcas de fbrica, que carecen de
apoyo material real y son el fruto de una actividad que desemboca en una creacin: invencin,
signos distintivos.
Igual que toda propiedad incorporal, el fondo de comercio no se analiza globalmente
como un derecho de clientela sino como una suma de diversos derechos de clientela, reunidos
por el comerciante que los ha creado y conservado mediante la explotacin. Esta no se aparta
completamente de la nocin de trabajo, porque el comerciante pierde su clientela y al mismo
tiempo su fondo, si no lo explota. Esta asimilacin a una propiedad incorporal corresponde, por
otra parte, a la naturaleza incorporal de los elementos esenciales que lo componen y de los cuales
l es la suma.
1.2.2.b Naturaleza mobiliaria del fondo de comercio.
La jurisprudencia ha resuelto que las propiedades incorporales son bienes muebles y ha
asimilado a ellas el fondo de comercio. Su naturaleza mobiliaria ha podido, por ejemplo, ser
invocada por los rematadores para sustraer a los notarios el derecho a vender los fondos de
comercio en subasta.
El fondo de comercio est sometido a las mismas reglas que los bienes muebles, en
materia de regmenes matrimoniales y de sucesiones. El fondo posedo por el esposo en el
momento del matrimonio, entra en la masa comn bajo el rgimen de comunidad legal, en tanto
que sera un bien propio si estuviese calificado de inmueble.

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Razn de la estabilidad de la clientela, el fondo de comercio objeto de una pignoracin,

puede representar una seguridad de tal manera que inspire, a veces, la misma confianza que la
ofrecida por un inmueble. Por otro lado, en razn de su naturaleza incorporal, no le es aplicable
la regla en materia de mueble, la posesin vale ttulo. Finalmente, en caso de conflicto entre
dos adquirientes, se toma en consideracin la fecha de los contratos, no la posesin, para
solucionarlo.

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CAPITULO II
TRANSFERENCIA DEL FONDO DE COMERCIO
2.1 Valor del Fondo de Comercio para la Empresa
El fondo de comercio es, en general, el valor que tiene la empresa por encima de su valor
contable o por encima del valor contable ajustado. El fondo de comercio pretende representar el
valor de los elementos inmateriales de la empresa, que muchas veces no aparece reflejado en el
balance pero que, sin embargo, aporta una ventaja respecto a otras empresas del sector (calidad
de la cartera de clientes, liderazgo sectorial, marcas, alianzas estratgicas, etc.) y es, por tanto, un
valor a aadir al activo neto si se quiere efectuar una valoracin correcta. El problema surge al
tratar de determinar su valor, ya que no existe unanimidad metodolgica para su clculo. Algunas
formas de valoracin del fondo de comercio dan lugar a los diversos procedimientos de
valoracin que se describen en este captulo.
Estos mtodos parten de un punto de vista mixto: por un lado, realizan una valoracin
esttica de los activos de la empresa y, por otro, aaden cierta dinamicidad a dicha valoracin
porque tratan de cuantificar el valor que generar la empresa en el futuro. A grandes rasgos, se
trata de mtodos cuyo objetivo es la determinacin del valor de la empresa a travs de la
estimacin del valor conjunto de su patrimonio ms una plusvala resultante del valor de sus
beneficios futuros: comienzan con la valoracin de los activos de la empresa y luego le suman
una cantidad relacionada con los beneficios futuros.

2.2 Transmisin de un fondo de comercio

Como es reconocido generalmente, en un fondo de comercio, adems de los elementos
corporales e incorporales que lo componen, existen tambin un conjunto de factores subjetivos
que son inherentes al titular del fondo (simpata, buen trato, experiencia, habilidad, etc.) que,
aunque no son parte de la transmisin del mismo, son parte fundamental al negocio.

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Ahora bien, y tomando en cuenta que tanto la doctrina como la jurisprudencia han
abundado en todos los elementos subjetivos que componen y pueden seguir componiendo a un
fondo de comercio, los elementos corporales e incorporales son aquellos que a la hora de una
operacin de cesin de un fondo de comercio son los que se tomarn en cuenta para evaluar el
monto del mismo.
Sin embargo, aunque es de vital importancia indicar cuales son estos elementos, es
importante indicar que existen elementos que son parte del fondo que se transfieren, as como de
que tambin existen elementos que, aunque sean parte del fondo, son intransferibles. A
continuacin, los elementos de un fondo de comercio que son transferibles:
2.2.1 Instalaciones
De acuerdo al Dr. Jorge Osvaldo Zunino en su tratado de Fondo de Comercio, ste define
las instalaciones, como las cosas adheridas o fijadas al inmueble donde funciona el
establecimiento comercial. Esta adhesin se da en la mayora de los casos, de tal manera que no
se los puede desprender o retirar sin considerar deterioros a dichos elementos o al inmueble.
Podremos considerar parte de las instalaciones: los sistemas de alarma, instalaciones elctricas,
muebles y material de oficina, telfonos, etc.
2.2.2 Mercaderas
En un fondo de comercio, las mercaderas son bienes que tienen el objeto de ser vendidos
para ser eventualmente consumidos. Desde el momento en que el bien sale del establecimiento,
pierde la condicin de mercadera perteneciente al negocio.
Igualmente, y aunque la misma no tenga la condicin de un bien terminado, como el caso
de las mercaderas, las materias primas y los productos en elaboracin son tambin reconocidos
como parte de la mercanca, y son parte del establecimiento comercial.

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2.2.3 Nombres Comerciales, Logos y Emblemas, Marcas de Fbrica, Patentes de Invencin

y Modelos de Utilidad, Dibujos y Modelos Industriales.
Todos estos elementos pertenecientes a los Derechos de Propiedad Industrial, son
inherentes al fondo de comercio y obligatoriamente deben ser transferibles conjuntamente con
los dems elementos del mismo.
Diferente a los casos anteriores en el que los mismos se transfieren con el simple acto de
traspaso del fondo de comercio, estos elementos debern agotar un proceso de cesin especial de
acuerdo a lo que establece la Ley No. 20-00 sobre Propiedad Industrial, proceso que deber
hacerse mencin que deber ser realizado sin objecin por parte del vendedor, como condicin
de validez del contrato de cesin del fondo.
2.2.4 Distinciones Honorficas
Aquellos reconocimientos, distinciones, medallas, trofeos que se otorguen directamente
al establecimiento, exceptuando a aquellos que se le otorgan a la persona del o uno de los dueos
del mismo, son pasibles de ser transferidos como parte del fondo.
2.2.5 Derecho al Local Comercial
En incontables ocasiones, un fondo de comercio se encuentra ubicado dentro de un
inmueble con dueos distintos. Cuando se d la situacin contraria, es decir, que el dueo sea el
mismo del fondo de comercio y del inmueble donde ste se encuentra, se podr establecer sin
mayores inconvenientes dos contratos entre las mismas partes, o sea, el contrato de transmisin
del fondo y el contrato de venta del inmueble donde est ubicado el fondo.
Pero, si es la primera situacin, la cosa cambia, como se dice en el argot popular. Ante
esta situacin, el cedente del fondo deber lograr la anuencia del propietario del inmueble para
que ste le ceda al cesionario, el contrato de arrendamiento del local, elemento esencial para la
transmisin del fondo de comercio.
Para formalizar la aceptacin del propietario con relacin a quien ser el prximo
arrendatario del inmueble, deber como es lgico formalizarse un nuevo contrato de
arrendamiento y rescindirse el anterior.

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2.2.6 Clientela
Este factor, dentro de los elementos pertenecientes al fondo de comercio, es el de mayor
importancia a la hora de evaluar el mismo, ya que, aunque el mismo es incorporal, su presencia
har que un potencial comprador de un fondo de comercio, se decida o no en llevar a cabo la
operacin de transmisin del mismo.
Importante es indicar, que la clientela no solo comprende la cantidad de personas que
asisten con regularidad al establecimiento, sino es adems la facultad que tiene dicho negocio de
atraer o conservar la misma. Cabe preguntarse si la simulacin de clientela durante el proceso de
negociacin del fondo, haga, que despus de cedido el mismo y de percatarse de que no era
cierto la cantidad de parroquianos que compraban las mercancas del establecimiento, anulable
la venta de dicho comercio.
A pesar de que este elemento tan intangible, pueda variar de acuerdo a condiciones que el
cedente del fondo no tenga que ver, como los malos tratos del nuevo propietario, las condiciones
insalubres con que se maneje la mercadera o la falta de calidad de los productos
comercializados, existen situaciones que el nuevo propietario s tiene que ver para que se d o no
una merma en la clientela del nuevo comercio, y un ejemplo muy caracterstico de esta situacin,
es que el anterior propietario se instale en las cercanas del establecimiento cedido, con las
implicaciones negativas que tendr esto en cuanto a competencia desleal se refiere.
2.2.7 Valor en Llave
Este es un elemento que, aunque es muy intangible y ser difcil que un cesionario lo
acepte como parte de la transmisin de un fondo de comercio, el mismo es de transcendencia a la
hora de evaluar el fondo.
Aunque no podemos definir este factor de forma concreta, podemos decir que valor en
llave es la tasacin a futuro de una fuente de produccin que genera unos beneficios por encima
de cualquier negocio de similares caractersticas.
Diversos pueden ser los presupuestos que materializan el valor en llave:

Clientela acostumbrada a la calidad, utilidad y precio de los productos;

Aos con beneficios superiores a la media;
Prestigio comercial de una marca, nombre, receta o formula industrial secreta;
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Ubicacin preferencial del local;

No existencia de otros comercios con sus caractersticas propias;
Capacidad del personal que administra y atiende el negocio.

Pero, por otra parte, es importante distinguir ciertos supuestos, que pueden confundir el
trmino de valor en llave y es el valor de la empresa en marcha y la llave del local.
La diferencia del valor de la empresa en marcha con el valor en llave es que el primero
es el valor de un comercio, que ha sido recin instalado e inaugurado, pero no ha comenzado a
generar compensaciones, mientras que el segundo son tasaciones de beneficios a futuro, en el
caso de que se den las caractersticas antes enumeradas. Para hacernos una mayor idea, es aquel
capital invertido en un establecimiento de recin comienzo, que pudiera estar generando
intereses en una entidad financiera, pero que ha sido utilizado para equipar, comprar mercanca y
pegar el salario de los empleados, y que por el tiempo que tiene el mismo en operacin, no ha
generado beneficios, constituyendo este capital invertido en una especie de crdito, tomando en
cuenta que con dicha inversin y el tiempo empleado en el mismo, se ha avanzado e invertido en
dos aspectos que no se tienen que tener en cuenta.
Por ltimo, la llave del local es aquella figura, donde lo que se desea transferir es el local
comercial con diversos elementos que pudieran ser parte de un fondo de comercio, como el caso
de muebles, andamios, estantes, instalaciones elctricas y de refrigeracin, mas no elementos
como las marcas de fbricas, recetas o modelos industriales, clientela y mercadera.
2.2.8 Concesiones
Sobre este elemento debemos hacer una diferenciacin cuando las concesiones son
pblicas y cuando son privadas. Cuando son pblicas, y la razn de operar del establecimiento es
la concesin anteriormente otorgada, entonces el vendedor del fondo debe obligarse a conseguir
el traspaso, si la misma no fue otorgada a una sociedad comercial, y sta no va a ser cedida
conjuntamente con los dems elementos del fondo.
Por el caso contrario, si la concesin es privada, como es el caso de las concesiones
otorgadas en virtud de la Ley 173, aunque la concesin haya sido otorgada a la misma compaa
que va a ser transferida con el fondo, es importante lograr una autorizacin o reiteracin de
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concesin por parte del cedente extranjero, y as evitarse que en el caso de una eventual
reclamacin a travs de la Ley 173, el cedente extranjero no alegue que no se le inform la
cesin del fondo a otra persona con la que no contrat la concesin.
2.2.9 Permiso de Funcionamiento o Habilitacin
Se da situaciones, en que un establecimiento amerita que se le otorgue para su
funcionamiento un permiso, licencia o habilitacin especial, como es el caso de los casinos,
bancas de apuestas, tiendas de ventas de armas, etc.
Igual como el caso de las concesiones pblicas, el vendedor deber obligarse a conseguir en
favor del comprador, que el organismo gubernamental que otorga el correspondiente permiso,
otorgue el mismo a favor del cesionario del fondo, ya que en el caso de que esto no ocurra, la
transmisin del fondo dejar de tener razn de ser.
2.2.10 El elemento personal
Parte de los elementos del fondo, que, aunque sea muy subjetivo y hasta muy difcil de
estimar, es el elemento personal, o sea, las conductas de tanto el administrador como de los
empleados que trabajan en el establecimiento para con los clientes.
Si nos ponemos detenidamente a pensar, tendemos a volver a un establecimiento cuando
al momento de surgir una situacin, el dueo sale de donde quiera que est, y resuelve la
situacin, o en el caso de que estemos buscando un producto que no est exhibido, y el empleado
requiera o busque personalmente el mismo al almacn. Estas acciones hacen la diferencia, de que
volvamos o no volvamos a un comercio en particular.
Es por eso, que nada impide, que, con la cesin del fondo, el anterior titular contine
trabajando en calidad de empleado o de socio, por la identificacin del tratamiento tan especial
que tenga dicha persona con la clientela que asiste a dicho lugar.
2.2.11 Los empleados
Es lgico, que desde que se inicien las conversaciones para adquirir un establecimiento,
el que se transmita la relacin laboral de los empleados que en ese momento trabajan en dicho
comercio, es un punto muy importante a considerar, ya que de eso va a depender si las

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obligaciones laborales van a tener un antes o un despus al momento de la perfeccin del

contrato de cesin del fondo de comercio.
En nuestro pas, cuando se est negociando la adquiri de cualquier tipo de negocio en
operacin, un elemento muy importante para tanto el que vende como el que compra, es quien
tendr la responsabilidad frente a los empleados, de asumir las prestaciones laborales.
Lo anterior, permitir que si es el vendedor, el mismo deber pagar todas las prestaciones
laborales hasta la fecha en que se firme el contrato de cesin del fondo de comercio, a fin de que
el nuevo dueo inicie desde cero la relacin con los empleados que ste decida que trabajen para
l, pero si la responsabilidad laboral la va a asumir el comprador, entonces se transmitir la
relacin laboral anterior como si nada hubiera pasado, con las estimaciones de derechos,
obligaciones y tiempo, desde cuando empezaron a trabajar con el anterior titular.
Muchas veces la alternativa utilizada para estos casos, es que, si la segunda situacin es
la que se dar, que, del clculo de las prestaciones laborales hasta la fecha de la firma del
contrato entre las partes, ese monto se reducir del precio de venta acordado, para as
compensarse los costos por concepto de liquidaciones del tipo laboral.

2.3 Elementos Intransferibles

Independientemente de que existan elementos que son parte del fondo de comercio,
existen algunos que no son parte del fondo, pero no obstante lo anterior, nada impide que, si los
mismos son parte del activo y estn a nombre de un ente comercial y no a nombre personal, stos
puedan tambin transmitirse conjuntamente con los dems elementos que s son elementos
inherentes al fondo y que hasta sin individualizarse en un acto de cesin, se transfieren.
Estos elementos que llamaremos intransferibles en principio, son los crditos y deudas,
los contratos y los inmuebles.
Aunque como ya mencionamos ms arriba, que nada impide que se transmiten estos
elementos, su venta o cesin deber operarse de manera separada, cumpliendo las disposiciones
que establece la ley.

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2.3.1 Crditos y Deudas

Como mencionbamos en los prrafos anteriores, de que aunque los crditos y deudas no
sean parte de un fondo de comercio, pero que no necesariamente puedan ser transferidos
conjuntamente con los elementos del fondo que s lo son, y tomando en cuenta que estos son
bienes muebles incorporales que integran el patrimonio de una persona, entendemos a nuestro
humilde entender que si el titular de los crditos y deudas es una persona jurdica y no una
persona fsica, al igual que como mencionamos con relacin a las liquidaciones laborales, las
partes podrn acordar libremente como se transmitir el crdito y los pasivos.
Una alternativa de la anterior situacin podr ser, la evaluacin del crdito y las deudas
para que stas, o se queden siendo del vendedor del fondo y ste sea el responsable de pagar el
pasivo o de cobrar el crdito, o que ambos se traspasen al comprador para que ste sea el
responsable frente a los acreedores.
Sin embargo, y aunque la voluntad de las partes hace ley entre ellas, nos cuesta sostener
que aunque los crditos y las deudas no se consideren elementos del fondo de comercio y por lo
tanto, no transferibles automticamente como la clientela, el valor en llave o el derecho al local,
que tanto los crditos como las deudas aunque estn a nombre del titular del fondo, no sean
tambin un elemento del fondo, ya que es innegable que ambos fueron adquiridos para
aprovisionar el establecimiento o instalar un programa de administracin, y los mismos terminan
siendo garanta de los mismos.
2.3.2 Contratos
A excepcin de las obligaciones referentes a las relaciones laborales y al relacionado al
derecho del local, existen contratos que son necesarios para la adquisicin del fondo y deben, por
tal manera seguir su destino, por ser estos esenciales a la principal actividad que all se ejercer.
Ejemplo de esto, son contratos de compra con suplidores, contrato de electricidad, telfono,
agua, gas, etc.
El que el adquiriente decida asumirlos o no, esto no quiere decir que est obligado a ello.

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2.3.3 Inmuebles
Como los anteriores elementos, el inmueble donde se encuentra el fondo, no es parte del
mismo como tal, y aunque pertenezca al mismo titular que desea ceder el fondo, el mismo podr
ser vendido al mismo adquiriente o a un adquiriente distinto.
Sin embargo, existen ocasiones en que las partes pueden convenir, que tanto el fondo
como el inmueble se vendan conjuntamente, cuando ambos se pusieron de acuerdo con el precio.
Igualmente, se pueden dar circunstancias en las que la venta del inmueble en la que se
encuentra el fondo, el adquiriente entiende que no pueden dejar de coexistir uno sin el otro, y
esto puede ser lgico, cuando el propietario del inmueble tiene intenciones de vender al mismo a
otra persona, donde no se tenga la seguridad que va a querer renovar el alquiler del local o va a
utilizar el inmueble con fines personales o comerciales.
Es por lo anterior, que independientemente el inmueble no sea parte de los elementos
transferibles del fondo de comercio, el derecho al local s lo es, y el vendedor del fondo, ya sea
propietario o no del inmueble, queda obligado, en su propia persona a darlo o a gestionar, ceder
el uso y disfrute del mismo en favor del comprador, ya que una cosa depender de la otra.

2.4 La transferencia con relacin a las partes

Como ha de suponerse, en la transferencia de un fondo de comercio, existen dos personas
en la operacin de cesin del mismo, que es el cedente o vendedor y el cesionario o comprador.
Pero, como la operacin entre dos personas, puede tambin afectar a terceros, es importante
profundizar un poco como afecta el fondo con relacin a terceros en la relacin de transmisin
del mismo.
Con relacin a las partes podemos decir que, mientras las mismas se pongan de acuerdo
con relacin al objeto, el precio y las circunstancias de la transmisin, el contrato se
perfeccionar con la entrega del establecimiento y el pago del precio, luego de haberse claro est
firmado el mismo. Pero si hablamos en un sentido ms amplio, podemos tambin decir, que la
transmisin podr realizarse cuando se transfieran uno de los elementos fundamentales del
fondo, como es por ejemplo la clientela; o cuando se transfieran todos los elementos
constitutivos del fondo, sin especificarse entre uno u otros.
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Recomendable es, que, aunque sean transferidos todos los elementos del fondo en un
documento donde se opere la venta del establecimiento en s, se especifique en el contrato cuales
son los elementos transferidos, ya que muchos de ellos constituyen elementos que, por su
individualidad, requieren un proceso de transferencia especial o paralelo a la transmisin del
fondo (vehculos, marcas de fbrica, contrato de telfono, etc.).
Luego que se formalice la operacin entre las partes, y para fines de que la misma sea de
conocimiento a todo el mundo (terceros), deber registrarse para que sea oponible a todo el
mundo, adems de proceder su publicacin en un peridico de circulacin nacional, para as
evitar que se quiera alegar secretismo en la operacin y utilizarlo como argucia jurdica para
tratar de anular la transferencia. Y es que se debe partir de dos axiomas en cuanto a la intencin
de la cesin del fondo para con aquellas personas ajenas a la operacin, la primera, de que las
partes desean realizar la cesin del fondo de comercio de manera difana, y la segunda, de que
una o ambas partes desean que no quieran que se sepa de la operacin de venta, para no tener que
responsabilizarse de posibles compromisos que hayan asumido con terceros.
Es por lo antes dicho, que se debe no slo vigilar y regular sobre la actuacin de las
partes, sino como esta actuacin puede afectar o no a terceros. El que se haya registrado y
publicado la operacin de transmisin del fondo o no, repercutir de manera positiva o negativa
en las partes envueltas y har que la cesin sea pasible o no de anulacin eventual.
Finalmente, sabiendo la informalidad con que se manejan la mayora de los
establecimientos comerciales en nuestro pas, es de tomar en cuenta, que dichos establecimientos
comerciales representan un alto porcentaje en el comercio a nivel nacional, pero si los mismos
siguen operando en la oscuridad jurdica, seguiremos teniendo casos de comercios que estn
abiertos en el da de hoy bajo un nombre comercial, y el da de maana podrn estar cerrados o
podrn abrir sus puertas con un nuevo propietario y con un nombre comercial distinto, y ni las
autoridades ni los terceros, podrn hacer nada, en el caso de que tengas acreencias del tipo fiscal
o comercial.

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CONCLUSIN
Dado que el entorno actual es muy competitivo, las empresas tienen que crecer y
desarrollarse continuamente. No slo por ser una condicin impuesta por el entorno sino por
constituir uno de los principales objetivos de la mayora de las empresas. En esa posibilidad de
expansin futura de la empresa se sita el Fondo de comercio.
Debe entenderse el Fondo de comercio como el exceso que se paga sobre el valor
contable actualizado de una empresa, como consecuencia de la existencia de una serie de
elementos inmateriales que hacen que la misma obtenga un beneficio superior (inferior) a lo
normal.
La distincin entre Precio y Valor clarifica el sentido y esencia del Fondo de comercio. El
Valor de la empresa fruto de un proceso subjetivo de evaluacin constituye la estimacin de la
utilidad de la empresa en el futuro y, por tanto, la base del Precio. El Precio es lo que
efectivamente se paga por la empresa y viene determinado por el valor subjetivo de la misma
(que le sirve de orientacin) y el proceso de negociacin entre las partes. Es el verdadero valor
global de la empresa.
En conclusin, existen varias definiciones sobre el fondo de comercio que las citamos
anteriormente para tener una idea ms clara de lo que significa, sin embargo, otros tratadistas
precisan que este trmino significa lo mismo que la empresa, lo cual sirve para comprender
mejor este trmino jurdico econmico en tal sentido es claro que amerita los estudios
correspondientes para poder tener enfoques ms amplios del tema materia de estudio como es el
fondo de comercio.

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BIBLIOGRAFA
1. Fernndez, Raymundo, Cdigo de Comercio, Segunda Edicin, Lombardi, Buenos
Aires, 1967.
2. Ceara, Tomas, Transmisin de un Fondo de Comercio. Disponible en:
http://www.abogadosdq.com/2016/02/transmision-de-un-fondo-de-comercio.html
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Domingo, 2001. Disponible en:
http://www.legislacion-comercial/legislacioncomercial.shtml?monosearch#ixzz4B1NR
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https://www.drleyes.com/page/diccionario_juridico/significado/F/1353/fondo-decomercio/
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http://www.enciclopediafinanciera.com/definicion-fondo-de-comercio.html
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http://www.gestiopolis.com/fondo-de-comercio-en-el-derecho-mercantil/
7. Prez Gorostegui, Economa de la empresa. Ed. Centro de Estudios Ramn Areces,
Madrid, 1994.
8. Zunino, Jorge O., Fondo de Comercio, Astrea, Buenos Aires, 1982.

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