presidencia, tengo a bien apersonarme a

esta instancia, sealando por mi domicilio

procesal la oficina cita en la Urbanizacin
GABRI La Florida J-1 del Distrito de Wanchaq de
esta ciudad del Cusco y/o la Casilla 558
ELA
QUSU de la Central de Notificaciones Judiciales
de esta ciudad, donde espero se me
LCA,
en
el hagan las citaciones de Ley.
proces
Srvase darme por apersonado con el
o que
domicilio procesal indicado.
porupu
esto
OTRO SI DIGO: Designo como mi
delito abogado defensor al letrado que autoriza
de
el presento escrito, Mario Rubn Rozas
usurpa Beltrn, con inscripcin en el Colegio de
cin se Abogados del Cusco, con el No. 669, a
me
quien se le brindar la facilidades que le
sigue, acuerdan la Ley Orgnica del Poder
en
Judicial y nuestra sistemtica penal y
agravio procesal penal.
de
Nicols Srvase tener en cuenta.
Aguilar MASI DIGO: Srvase disponer que mi
Rendn abogado defensor, haga uso de la palabra
,
en la audiencia programada en esta
CUADE causa.
RNO
Cusco, 10 de Mayo de
DE
CONSTI 2016
TUCI
N
DE
ACTOR
CIVIL;
a
usted,
con
respeto
, digo:
Que
estando
la
presente causa en
conocimiento de la
superior Sala de su

Fiscal
Caso
Escrito
Cuaderno
SUMILLA

:
:
:
:

: Dr. Huacasi Lavilla

5001-2012-298-0.
01
Principal
APERSONAMIENTO Y OTRO.

SEOR FISCAL DE LA FISCALA PROVINCIAL MIXTA DE

CHUCUITO JULI SEDE DE DESAGUADERO.

WALTER

ROGELIO

PACORICONA,

TESILLO

con

01802546,

DNI

CARLOS

COAQUIRA

CHOQUE, con DNI N 41609584,

MIGUEL ANGEL

TESILLO CONDORI

con

01802710,

DNI

TESILLO

TICONA

01800845

ZRATE0

con

con

DNI

domicilio

con

JULIO

DNI

FELICIANO
DNI

PILCO

1800916,

todos

con

en

la

real

Comunidad

Campesina

de

Chambalaya

Arriba

del

Distrito

de

comprendido
sobre

los

Pisacoma,
injustamente

delitos

de

Dao

Agravado y otro, en supuesto

agravio
Serrano

de
y

Maritza
otros,

Navarro
Ud.

Sr.

Fiscal como mejor proceda en

derecho digo:0
Que,
establecido

por

el

Art.

al

amparo

139

Inc.

de
14

de

lo
la

Constitucin

Poltica

del

Per

lo

establecido

por el Art. IX del TP del NCPP, es que recurro a

su despacho a efectos de

apersonarnos y sealar

domicilio procesal en la Av.28 de julio N 487 de

la

ciudad

de

Desaguasdero,

direccin

al

que

se

harn llegar las ulteriores notificaciones de Ley.

POR TANTO:
Ruego a Ud. Seor Fiscal, se
tenga

por

apersonado

sealado

domicilio

procesal.
PRIMER

OTROS

DECIMOS:

Que,

al

amparo

de

lo

establecido por el Art. 2. Inc. de la Constitucin

Poltica

del

Per

que

garantiza

el

derecho

de

peticin y

lo establecido por el Art. 139 Inc. 14

del

cuerpo

normativo

debido

proceso,

mismo

derecho

al

que
y

al

garantiza

el

amparo

lo

de

establecido por el Art. IX del Ttulo Preliminar

del NCPP, articulo
cumplimiento

de

155 del

los

NCPP y en

artculos

9.2

estricto
y

10.1

del

Convenio 169 de la OIT, es que recurrimos a su

despacho
disponga,

efectos
la

ANTROPOLGICO

solicitar

realizacin
Y/O

CULTURAL,

que
de
a

su

autoridad

un

PERITAJE

los

denunciados

Aymaras, especficamente de la Comunidad Campesina

de CHAMBALAYA
para

tal

fin

ARRIBA
deber

del

Distrito

designar

de
los

Pisacoma,
peritos

correspondientes

sea

incorporado

como

medio

probatorio al presente proceso de investigacin,

por los siguientes fundamentos:
FUNDAMENTOS DE HECHO EN LOS QUE AMPARAMOS NUESTRA
PRETENSIN
PRIMERO: DE LOS ANTECEDENTES DEL PRESENTE PROCESO
INVESTIGATORIO PENAL: Que, seor Fiscal conforme
se

desprende,

la

presente

investigacin

es

como

consecuencia de una denuncia penal de parte de los

denunciantes por de los presuntos hechos ocurridos
el

30

de

julio

del

presente

ao1,

habran

los

recurrentes conforme se dice de la denuncia, en

horas de la maana, en el predio Ccaqlaccala Patja
y otro del distrito de Pisacoma habran despojado
de

la

posesin

los

supuestos

agraviados.

Al

respecto deber tenerse presente que los hechos de

haberse suscitado2, primero habran ocurrido dentro
de la propiedad comunal y por miembros de
comunidad

campesina

que

pertenecen

la

una
etnia

Aymara, por razones histricas y antropolgicas.

SEGUNDO:

DE

LA

CONDICIN

CARACTERES

DE

LOS

DENUNCIADOS AYMARAS.- Que, conforme se tiene de

1

Conforme se tiene los datos en la denuncia de parte, de los

supuestos agraviados. Lo que per se, no constituye medio
probatorio y que menos se puede tomar como cierta las
afirmaciones de los supuestos agraviados.
2

Que, conforme establece nuestro ordenamiento jurdico en derecho

procesal, los hechos materia de la presente denuncia, an se
encuentran en investigacin preliminar, posteriormente y en su
oportunidad
sern
materia
de
pronunciamiento
de
los
rganos
jurisdiccionales competentes.

las Disposiciones emitidas por su autoridad, desde

la apertura de la investigacin preliminar hasta
el estado actual de la investigacin, no se ha
tomado en consideracin ni se aplic los tratados
internacionales

sobre

derechos

humanos,

especficamente sobre los pueblos indgenas, menos

se

ha

practicado

el

peritaje

antropolgico

cultural3 a pesar de que en la denuncia penal de

parte se seala que los recurrentes somos de la
Comunidad
pobladores

Campesina
del

Chambalaya

Distrito

Provincia

de

Chucuito

comunidad

lingstica

de

Juli,
aymara,

Arriba

Pisacoma

de

pertenecientes
que

en

como

el

la
a

la

pasado

habitaron los Reinos de Pacajes, y Lupacas, ello

con

la

los

imputados

adems

finalidad
de

de

determinar

pertenecen

contextualizar

a
la

la

si

efectivamente

cultura

conducta

Aymara,
delictiva

atribuida en el marco socio-cultural de la cultura

Aymara4.
3

En aplicacin del principio IURA NOVIT CURIA, que seala que las
partes exponen los hechos y la autoridad jurisdiccional, aplica el
derecho que corresponde, en el presente est su autoridad est
inaplicando el Convenio N 169 de la OIT, ms cuando el convenio en
referencia forma parte de nuestro ordenamiento jurdico, conforme el
Art. 55 de la Constitucin Poltica del Per, en consecuencia su
aplicacin es obligatoria e inmediata. El convenio al que hacemos
referencia actualmente se encuentra vigente y su aplicacin es
obligatoria por todas las autoridades judiciales, administrativas,
polticas;
inaplicar
no
slo
significa
vulnerar
los
derechos
fundamentales
de
los
recurrentes
sino
incumplir
funciones
y
desnaturalizar desde todo punto de vista la razn de ser, de una
autoridad que le corresponde administrar justicia, con objetividad.
4

Adems nuestro propio ordenamiento jurdico en materia

penal, seala El que por su cultura o costumbres comete
un hecho punible sin poder comprender el carcter
delictuoso de su acto o determinarse de acuerdo a esa
comprensin, ser eximido de responsabilidad. Cuando por
igual razn, esa posibilidad se halla disminuida, se
atenuar la pena Al respecto claramente el profesor Jos

TERCERO.- Que, como parte del acceso a la justicia

de

los

pueblos

solicitamos

la

indgenas

originarios-Aymaras,

realizacin

utilizacin

del

peritaje antropolgico y/o cultural, como medio de

prueba

en

el

presente

proceso

de

investigacin

fiscal, precisamente por qu en la investigacin o

juzgamiento de una persona indgena por parte de
la

justicia

estatal

distinta

servir

para

requiere

de

interdisciplinaria,
acreditar

culturales propician

que

una

visin

peritaje
las

que

diferencias

y condicionan conductas que

eventualmente estn tipificadas como delitos en el

cdigo penal del estado peruano, pero no as desde
la

perspectiva

cultural

del

indgena

que

los

comete, es decir, no se trata de analizar y juzgar

a

un

individuo

solo

por

sus

hbitos

personales

sino por ser sujeto portador de una cultura creada

y sostenida por un pueblo o colectividad.
Que, desde el punto de vista
del culturalismo Constitucional, con el peritaje
antropolgico

cultural

no

se

examina

los

caracteres biolgicos de un persona, ni sus rasgos

fsicos,

ni

su

normalidad

mental,

sino

lo

que

se
examina es si pertenece a una historia, si conoce
HURTADO POZO, expresa que tal omisin implicaba no solo la
negacin de las "diferencias tnicas de los diversos grupos
humanos oriundos del pas sino la realidad de su existencia
como una totalidad (HURTADO POZO, Jos. "La ley 'importada'.
Recepcin del Derecho Penal en el Per". CEDYS. Lima, 1979. Pg. 77.).

una

cultura

factores

si

estn

reproduce

en

vive

insertos

su

vida

en

un

en

lugar,

su

cotidiana

si

mente,
y

si

estos

si

los

permanece

constantemente en un lugar, en suma si existe la

reproduccin

de una cultura por el individuo en

el tiempo y lugar, su relacin con acto delictivo,

en ese sentido el peritaje cultural no busca la
inocencia del indgena infractor, sino su funcin
es

analizar

marco

los

hechos

cultural

delictuosos

indgena

dentro

originario

del

aportar

elementos de juicio para el juzgador, es decir,

establecer si el delito se cometi dentro de un
contexto sociocultural.
CUARTO:

DE

LA

INJUSTA

IMPUTACIN

DEL

PROCEDIMIENTO ORDINARIO: Que, conforme se tiene de

los actuados, se desprende que el recurrente y los
dems

denunciados,

injustamente

las

venimos
normas

siendo

sometidos

ordinarias

en

esta

investigacin penal, cuando el Estado peruano ha

suscrito

el

ratificado,
indgenas

convenio

en

referencia

precisamente
originarios,

para
en

adems

juzgar

razn

de

a
su

ha
los

pre-

existencia al actual Estado peruano conforme se ha

comprometido al ratificar el tratado internacional
Convenio 169 de la OIT,
autoridad

viene

en ese sentido, su

prescindiendo

del

tratamiento

especial que deben ser objeto los denunciados por

ser

provenientes

de

las

comunidades

campesinas

originarias, cuando dicha condicin es reconocida

por nuestra Constitucin Poltica del Per, en su
Art.

inciso

19,

referido

el

derecho

la

identidad tnica y cultural, adems, el Convenio

169 de la OIT

no slo han sido ratificado sino

tienen aplicacin inmediata y vinculante por todas

las

instituciones

jurisdiccionales

administrativas del Estado.

FUNDAMENTOS JURDICOS EN LOS QUE AMPARAMOS NUESTRA
PRETENSIN.
PRIMERO: EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA IDENTIDAD
ETNICA Y CULTURAL.- Que, el artculo 2 inciso 19
de

la

Constitucin

derecho:

su

seala:

identidad

Toda

tnica

persona

tiene

cultural.

El

Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y

cultural de la Nacin al respecto, el Tribunal
Constitucional

en

03343-2007-PA/TC

el

ha

Expediente

desarrollado

los fundamentos 27, 28 y

identidad

tnica

trminos:

FUNDAMENTO

artculo

2,

inciso

Nro.

ampliamente

en

29 sobre el derecho a la

cultural,
27
19,

recado

en

seala
de

la

los

siguientes

que:

Del

Constitucin,

el
se

infiere un reconocimiento de la tolerancia a la

diversidad

como

valor

constitucional, lo

que

inherente
debe

al

texto

comprenderse,

su

vez, como una aspiracin de la sociedad peruana.

()

As,

toda

fuerza

homogeneizadora

que

no

respete o que amenace las singularidades de las

personas

identificables

relevancia
Esto

es,

bajo

constitucional
reconocer

algn

debe

la

ser

unidad

criterio

de

erradicada5.

dentro

de

la

diversidad y a la igualdad como un derecho a la

diferencia.
proponen

Si

una

especfico

bien este

tutela

tipo de clusulas

adecuada

complejo

de

la

al

individuo,

proteccin

de

lo
los

grupos minoritarios ha significado que se planteen

medidas

constitucionales

defensa

de

las

especficas

minoras

tnicas

para

la

tanto

la

sociedad dominante y el Estado tiene la obligacin

de velar por la diversidad tnica y cultural lo
que significa que no pueden ser impuestos formas
de

vida

dominante y

costumbres

por

la

sociedad

peruana

la prohibicin de ser asimilados por

polticas estatales.
Que, adems, en el FUNDAMENTO
28.- precisa que: En esta lnea, debe subrayarse
el artculo 2, inciso 19, de la Constitucin, que
establece,

adems

del

derecho

la

identidad

tnica y cultural, una clara dimensin objetiva en

cuanto

se

pluralidad

obliga
tnica

al
y

Estado

cultural

proteger

existente

en

la
la

Nacin. Igualmente, debe tenerse presente que el

artculo 89 de la Norma Fundamental reconoce la
autonoma organizativa, econmica y administrativa
a
5

las

comunidades

El sub rayado es nuestro.

nativas,

as

como

la

libre

disposicin de sus tierras, reiterndose de igual

forma

la

obligacin

del

Estado

de

respetar

su

identidad cultural. Manifestacin de la autonoma

referida

ser la

comunidades

posibilidad

puedan

de

que

ejercer

estas

funciones

jurisdiccionales dentro de su mbito territorial

siempre

que

no

violen

derechos

fundamentales

(artculo 149). Se establece adems en el texto

constitucional
castellano,

(artculo

tambin

48)

son

que,

idiomas

adems
oficiales

del
el

quechua, el aimara y las dems lenguas aborgenes

en las zonas donde predominen () Con ello, los
pueblos indgenas -trmino utilizado en el Derecho
internacional- han sido provedos con herramientas
legales que buscan proteger su existencia y su
cosmovisin6 (Weltanschauung). En efecto, a travs
del

reconocimiento

constitucional

de

la

lengua

Aymara como lengua oficial, como un elemento de la

identidad

tnica

cultural,

se

verifica

la

existencia de los pueblos originarios acantonados

en la Zona Sur de la Regin de Puno.
Que,

por

otro

lado,

en

el

FUNDAMENTO 29 seala que: Sobre el derecho a la

identidad tnica, es pertinente precisar que de
acuerdo

lo

expresado

por

este

Tribunal

Constitucional, el derecho a la identidad tnica

es una especie del derecho a la identidad cultural
(sentencia
6

del

El sub rayado es nuestro.

Expediente

0006-2008-PI/TC,

fundamento 21). Aquel consiste en la facultad que

tiene la persona que pertenece a un grupo tnico
determinado de ser respetada en las costumbres y
tradiciones

propias

de

la

etnia

la

cual

pertenece, evitndose con ello que desaparezca la

singularidad de tal grupo. Esto es, el derecho de
la etnia a existir, de conformidad con la herencia
de los valores de sus ancestros y bajo smbolos e
instituciones que diferencian a tal comunidad de
las

dems.

Asimismo,

el

reconocimiento

de

tal

derecho supone que el Estado social y democrtico

de Derecho

est

reafirmar

en

la

promover

obligacin
aquellas

de

respetar,

costumbres

manifestaciones culturales que forman parte de esa

diversidad y pluralismo cultural [...]. 7
Que,
identidad
derecho

cultural
de

todo

el

derecho

bsicamente
grupo

consiste

tnico-cultural

en
y

la
el
sus

miembros a pertenecer a una determinada cultura y

ser reconocido como diferente;
cultura

conservar su propia

patrimonio cultural

tangible

intangible; y a no ser forzado a pertenecer a una

cultura diferente o ser asimilado por ella. Por su
propia

naturaleza,

el

derecho

la

identidad

cultural es un derecho sntesis que abarca tanto

derechos individuales como colectivos; requiere de
la realizacin y efectivo ejercicio de todos los
7

HBERLE, Peter. Teora de la Constitucin como ciencia de la cultura.

Tecnos, Madrid; 2000, p. 34.

derechos

humanos

realizacin

y,

depende

la

la

inversa,

vigencia

de

de

muchos

su

otros

derechos humanos internacionalmente protegidos. En

ese

sentido,

por

Constitucional

lo

las

sealado

por

comunidades

el

Tribunal

Aymaras

tienen

reconocimiento especial por ser distintos, en su

forma de pensar, de

ver el mundo frente

a las

personas que viven en los centro urbanos de Puno o

del

pas

que

han

adoptado

formas

de

vida

valores occidentales o europeos.

La

Sentencia

del

Tribunal

Constitucional Nro.03343-2007-PA/TC, FUNDAMENTO 31

prescribe
convenio

que:
Nro.

()

169

()

habindose
su

aprobado

contenido

pasa

el
ser

parte del derecho nacional, tal como lo explicita

el artculo 55 de la constitucin, siendo adems
obligatoria su aplicacin por todas las entidades
estatales.
artculo

Por
V

del

consiguiente,
Ttulo

en

virtud

Preliminar

del

del

Cdigo

procesal Constitucional, el tratado internacional

viene

complementar

interpretativamente

normativa
las

clusulas

constitucionales sobre pueblos indgenas que, a su

vez, concretizan los derechos fundamentales y las
garantizas

institucionales

de

los

pueblos

indgenas y sus integrantes la aplicacin y la

interpretacin del convenio 169 no es facultativa
si no obligatoria por parte de los funcionarios de

distintas

reparticiones

del

estado

sean

estas

administrativas o jurisdiccionales.
SEGUNDO:

RANGO

CONSTITUCIONAL DEL CONVENIO 169 DE LA OIT.-

Que,

la

DE

SU

APLICACIN

sentencia

del

Tribunal

Nro.00025-2005-PI/TC
acumulados,

f.j.

INMEDIATA

25,

seala

Constitucional

Nro.00026-2005-PI/TC
que:

Los

tratados

internacionales sobre derechos humanos de los que

el

Estado

peruano

es

ordenamiento

jurdico.

artculo

de

55

la

En

parte

integran

efecto,

Constitucin,

conforme
los

el
al

tratados

celebrados por el Estado y en vigor forman parte

del derecho nacional. En tal sentido, el derecho
internacional de los derechos humanos forma parte
de nuestro ordenamiento jurdico y, por tal razn,
este Tribunal ha afirmado que los tratados que lo
conforman y a los que pertenece el Estado peruano,
son

Derecho

vlido,

eficaz

y,

en

consecuencia,

inmediatamente aplicable al interior del Estado.

Esto significa en un plano ms concreto que los
derechos humanos enunciados en
conforman

nuestro

ordenamiento

los tratados
vinculan

que
los

poderes pblicos y, dentro de ellos, ciertamente,

al

legislador

Es

decir,

su

aplicacin

del

funcionario estatal es sin demora o retraso en el

tiempo.

Que,
seala que:
derechos

Los

tratados

humanos

ordenamiento

en

no

sino

el

internacionales

slo

que,

FUNDAMENTO

conforman

adems,

26

sobre

nuestro

detentan

rango

constitucional. El Tribunal Constitucional ya ha

afirmado al respecto que dentro de las normas con
rango constitucional se encuentran los Tratados
de derechos humanos Elevar a rango constitucional
los

derechos

humanosde

los

permite

colocar

en

dignidad

de

personas

etnias

del

lingstica

las
pas,

el

en

Aymara,

centro

indgenas

de

todo

pertenecientes

este
lo

pueblos

caso

que

la

obliga

a
a

la
las

comunidad
todas

las

autoridades en el mbito de sus competencias, a

promover, respetar, proteger y garantizarlos y en
consecuencia

al

Estado

le

obliga

prevenir,

investigar, sancionar y reparar las violaciones a

esas garantas.
TERCERO: EL CONVENIO 169 DE LA OIT ES UN TRATADO
DE DERECHOS

HUMANOS DE

LOS PUEBLOS

INDGENAS

OSTENTA RANGO CONSTITUCIONAL.-De igual forma en el

Expediente Recado Nro. 00024-2009-PI, el tribunal
constitucional ha establecido en su FUNDAMENTO 12
que el Convenio 169 ostenta Rango Constitucional,
en

los

siguientes

trminos:

Al

respecto

el

Tribunal recuerda que el

Convenio 169 de la OIT

forma

ordenamiento

siendo

parte

de

nuestro

obligatoria

su

aplicacin

por

jurdico,
todas

las

entidades

estatales

(STC

3343-2007-PA/TC

STC

00022-2009-PI/TC). No slo forma parte de nuestro

ordenamiento interno, sino que adems ostenta el
mximo

rango,

pues

como

hemos

precisado,

los

tratados internacionales sobre derechos humanos

()

detentan

rango

00025-2005-PI/TC
ese

constitucional

N.

y 0026-2005-PI/TC, F.J. 26). En

sentido, en aplicacin

Ttulo

(STC

Preliminar

Constitucional,

del artculo

del

los

Cdigo

tratados

V del

Procesal

sobre

derechos

humanos en general, y el Convenio 169 de la OIT en

particular,

tienen

-normativa

disposiciones

la

funcin

de

complementar

interpretativamente-

constitucionales

sobre

las
pueblos

indgenas y, en particular, las referidas a sus

derechos

fundamentales

las

garantas

institucionales con las que tengan relacin

Que, segn los Art. 51 y 55
de

la

Constitucin

Poltica

vigente

la

Constitucin est por encima de todas las normas

legales. Las leyes que no estn acordes a ella o
al Convenio 169 de la OIT son -en consecuenciainconstitucionales, ello por que detenta el rango
constitucional. Como antecedente se tiene que el
Convenio

169

fue

aprobado

en

el

marco

de

la

Constitucin de 1979, cuyo artculo 105 establece

que un tratado de derechos humanos se incorpora a
nuestra legislacin con jerarqua constitucional y
vinculante, y en merito al artculo V del

Ttulo

Preliminar del Cdigo

as

como

el

Procesal

artculo

55

Constitucional,

de

la

constitucin

poltica como clusula de apertura.

Que,

de

la

misma

forma,

el

Convenio 169 de la OIT ha sido catalogado como un

tratado

de

derechos

humanos

posee

jerarqua

constitucional y fuerza normativa vinculante, en

consecuencia, el hecho de que el Convenio 169 de
la OIT no se encuentre reglamentado no es ningn
impedimento ni objecin
aplicacin.
requieren
precisa

Las

normas

reglamento
el

Magistrado
referirse

para su plena validez y

Dr.

constitucionales

para

Magdiel

Gonzles

del

Tribunal

la

Naturaleza

cumplirse

no

As

lo

Ojeda,

Ex

Constitucional
Jurdica,

al

Jerarqua

Legal y Fuerza Normativa del Convenio 169 de la

OIT en el Per
Que,

en

ese

sentido,

el

Estado peruano tiene la obligacin de armonizar la

legislacin

de

acuerdo

los

preceptos

del

Convenio 169 debido a que muchas normas legales

violan este tratado a pesar de poseer una mayor
jerarqua
jurdico

legal.

En

nacional

debe

consecuencia,

el

compatibilizarse

sistema
con

el

Convenio 169 y deben modificarse o inaplicarse las

normas

que

lo

constitucional
derechos

contravengan
y

humanos.

como

al

norma

Asimismo

al

ostentar

rango

internacional

de

considerarse

el

convenio 169 de la OIT como un tratado de derechos

Humanos,

por

parte

del

Estado

peruano,

es

reconocer que la proteccin de la persona humana

no

interesa

slo

al

Estado

dnde

el

individuo

habita sino a toda la comunidad internacional y

para ello es necesario un adecuado concierto de
voluntades expresadas en los tratados de derechos
humanos

por

el

cual

se

reconocen

establecen

derechos as como los mecanismos de proteccin o

de

vigilancia.

Al

respecto

Fabian

E.Novak

Salmn: consideran que una de las caractersticas

de los tratados de derechos humanos es su carcter
no sinalagmtico, esto es que a diferencia de los
otros tratados, los Estados asumen obligaciones no
en

relacin

con

otros

Estados

sino

hacia

los

individuos bajo su jurisdiccin. (Las obligaciones

del Per en materia de derechos humanos).
Que,

el

Convenio

169

de

La

OIT es el nico instrumento legal en el campo del

derecho

internacional

de

derechos

humanos,

que

trata en forma singular y especfica, sobre los

derechos de los pueblos indgenas, y que al ser
suscrito

particular

ratificado
por

el

por

Per,

los
se

Estados
obligan

en

su

cumplimiento.
CUARTO: DE
CONVENIO

169

LA APLICACIN DIRECTA Y VIGENCIA DEL

DE

LA

OIT

SOBRE

PUEBLOS INDIGENAS.- Que, a

DERECHOS

travs del

DE

LOS

EXP.

N.

2798-04-HC/TC,

FUNDAMENTO

Constitucional
materia de

ha

8,

sealado

derechos

que

humanos,

directa, prescindiendo de un

el
los

son

Tribunal

tratados

en

de aplicacin

desarrollo normativo

proveniente del poder legislativo o ejecutivo, en

el

Fundamento

precitada

prescribe:

As,

las

obligaciones, en materia de derechos humanos, no

slo

encuentran

un

asidero

claramente

constitucional, sino su explicacin y desarrollo

en el Derecho Internacional. El mandato imperativo
derivado de la interpretacin en derechos humanos
implica, entonces, que toda la actividad pblica
debe considerar la aplicacin directa de normas
consagradas

en

tratados

internacionales

de

derechos humanos, as como en la jurisprudencia de

las instancias internacionales a las que el Per
se encuentra suscrito
Que,

con

respecto

vigencia del Convenio 169 de la OIT

la

en nuestro

pas, en el FUNDAMENTO 7 de la SENTENCIA recada

en el expediente Nro. 00024-2009-PI, precisa que:
Respecto

la

exigibilidad

del

derecho a

la

consulta se encuentra vinculada a la entrada en

vigencia

en

nuestro

ordenamiento

jurdico

del

Convenio 169 de la OIT, esto es, el 2 de febrero

de

1995. Tal regla

noha

nuestra jurisprudencia.
pues

la

obligaciones

No

responsabilidad
internacionales

sido

desconocida por

podra

haberlo

derivada
contradas

hecho

de
tras

las
la

ratificacin

de

determinan

partir

Internacional

un

tratado
de

las

internacional
reglas

Pblico,() En

actualmente,

el

completamente

Convenio

exigible

del

Derecho

ese

est
su

se

sentido

vigente

aplicacin

es
ante

cualquier entidad estatal ya sea jurisdiccional o

administrativa.
Que,

ms

aun

cuando

la

Convencin de Viena sobre el derecho de tratados

(art.

26

ratifica

27),

un

cumplirlo

tratado

de

legislacin
Convencin

seala

buena
interna.

de

Viena

Tratados (1969),

que

cuando

internacional
fe,

sin

un

se

Estado

obliga

excusas

en

a
su

En

este

caso

por

la

sobre

el

Derecho

de

los

ratificado por

Per, el

Estado

est obligado a cumplir todo tratado internacional

ratificado,

sin

apelar

justificacin

su

legislacin interna, ya sea porque es distinta, o

le faltan reglamentos, entendiendo que el Convenio
169 de la OIT Sobre Pueblos Indgenas y Tribales
en

Pases

Independientes

internacional

que

establece

es

un
los

tratado
derechos

colectivos e individuales de los pueblos indgenas

y

obliga

los

estados

firmantes

su

cumplimiento.
QUINTO: DEL CONVENIO 169 DE LA OIT Y LA FINALIDAD
DEL PERITAJE ANTROPOLOGICO.-Que, el convenio 169
de la OIT sobre derechos de los pueblos indgenas
el artculo 9 inciso 2. Seala: Las autoridades y

los

tribunales

llamados

cuestiones

penales

costumbres

de

debern

dichos

artculo

10

impongan

sanciones

pronunciarse
tener

pueblos

Inciso

en

en

cuenta

la

materia

manifiesta:

penales

sobre
las

Cuando

previstas

y
se

por

la

legislacin general a miembros de dichos pueblos

debern

tenerse

en

cuenta

sus

caractersticas

econmicas, sociales y culturales

dar

cumplimiento

convenio
sean

169,

los

cuando

miembros

proceso

de

penal,

por ello para

artculos

los

imputados

comunidades
debe

precitados
o

procesados

indgenas

realizarse

del

el

en

un

peritaje

antropolgico o cultural a fin de determinar las

formas de

pensamiento, su

cultura,

sus

diversas

manifestaciones del individuo indgena en calidad

de

miembro

del

tradiciones,
derecho

colectivo

costumbres,

consuetudinario,

usos

indgena,
y

sobre

contexto

en

la

sus

todo

su

que

la

autoridad jurisdiccional o administrativa antes de

resolver

tomar

una

decisin

debe

estudiar

tomar en cuenta, a fin de que su fallo sea con

justicia,

con

objetividad,

racionalidad

sea

acertada, en ese sentido el peritaje antropolgico

es un recurso procesal que debe ser incorporado
como

medio

probatorio

al

presente

proceso

de

investigacin penal.
Que,
antropolgico,

es

adecuado

Aymaras por que se

el
para

peritaje
los

denunciados

pretende establecer

el nexo

entre la conducta delictiva atribuida, por parte

de la fiscala, con el grado de conciencia tnica,
y el grado de incorporacin a la cultura nacional
dominante, en base a esta relacin procesal
debe

dictar una disposicin fiscal

se

o resolucin

judicial, que determina la situacin jurdica de

los

imputados

indgenas-originarios,

esa

es

la

razn por la que solicito se realice el peritaje

antropolgico.

SEXTO.-

DEL

FUNDAMENTO

DOCTRINARIO

DEL

PERITAJE

ANTROPOLGICO.- Que, el peritaje antropolgico es

una actividad procesal desarrollada en virtud de
un

encargo

conocimientos
razones

judicial,

que

suministra

para

su

al

partir

juez

de

argumentos

convencimiento

de

sus
o

hechos,

prcticas y/o creencias para el entendimiento de

un

caso

especial8.

El

peritaje

antropolgico

se

mueve entre la frontera de la juridicidad positiva

y

los

sistemas

normativos

indgenas,

dentro

del

campo profesional de la antropologa. Coadyuva a

que el discurso de la pluralidad se traduzca en
relaciones interculturales basadas en el respeto y
la equidad. En el caso de la nuestro ordenamiento
jurdico se tiene a los Art. 172 y Ss del NCPP, el
mismo procede en los siguientes supuestos:

UNIVERSIDAD
AUTONOMA
METROPOLITANA
IZTAPALAPA
PERITAJE
ANTROPOLGICO
en
http://mcyti.izt.uam.mx/~martin/download/Peritaje
%20Antropologico.pdf, consultado el 01 de septiembre de 2012.

1. La pericia proceder siempre que, para la

explicacin y mejor comprensin de algn hecho,
se

requiera

conocimiento

especializado

de

naturaleza cientfica, tcnica, artstica o de

experiencia calificada.
2. Se podr ordenar una pericia cuando
corresponda aplicar el artculo 15 del Cdigo
Penal.

sta

se

pronunciar

sobre

las

pautas

culturales de referencia del imputado.

SETIMO:

DE

LA

INTERNACIONAL

JURISPRUDENCIA

NACIONAL

APLICABLE.- Que, es

el caso de

indgenas de Andoas y la empresa Plus Petrol Norte

S.A.,

Exp.1232-2010,

proceso

en

la

que

se

ha

realizado el peritaje antropolgico, con admisin

del Ministerio Publico Luego, ante la Segunda Sala
Penal de Iquitos y ante la Sala Penal de la Corte
suprema
Gasch

por

el

del

antroplogo

Instituto

de

lingista

Investigaciones

Jorge
de

la

Amazona Peruana (IIAP)

En

Colombia,

realizado por

se

ver

el

peritaje

Esther Snchez,

Corte Constitucional

antropolgico

solicitado por

de Colombia

para probar

la
la

existencia de los distintos sistemas normativos de

las

comunidades

derecho
manera,

indgenas

nacional.
la

corte

Para

cita

cuando

difieran

explicarlo
Esther

del

de

mejor

Snchez,

seala

que: el antroplogo jurdico busca ofrecer otro

tipo de conocimiento: el de la cultura a la que

pertenece y donde se ha desarrollado un individuo

infractor
problema

del
de

derecho

mostrar

positivo,

lo

posible,

enfrenta
lo

que

el

puede

llegar a ser aunque realmente no lo sea (2010, p.

14).
PRIMER

CASO

de

Guatemala (DE
Cultura

de

Expertaje

Indgena

en

JULIN TZUL) Tomado de la revista

Guatemala,

de

Landvar y del libro El

Centro

Cultural

Nacional

de

la

Universidad

ladino

Libros

de

me

Rafael

jodi,

Texto

del

Material

Didctico Jos de Pineda Ibarra, Cenaltex, 1986,

publicacin de la revista del Colegio de Abogados
y Notarios de Guatemala, enero-junio de 1987, nm.
25.
SEGUNDO CASO, en Guatemala referido al Expertaje
cultural

indgena

(linchamiento

de

turistas)

juicio Nro.. 26-2000. of. 2o. tribunal primero de

sentencia

penal,

narcoactividad

regional

de

quetzal tenango.veinticinco de junio del dos mil

uno.

En Chile el Caso de Juana Catrilaf, Este es el

caso

paradigmtico

antropolgico
Antonia

en

Millalef,

Catrilaf.

Los

del

Chile.
de

motivos

uso
Trata

parte
que

de

de

un

del

homicidio

su

seal

peritaje

nieta,
la

de

Juana

victimaria

eran porque la vctima, que era machi, le habra

hecho

un

maleficio

ella

su

hijo,

provocndole a ella que enfermara de epilepsia y

que

su

hijo

recin

nacido

falleciera

(Jurisprudencia, p. 86).
En Chile el Caso del porte de hojas de Coca, segn
el asesor jurdico de la Defensora Penal Pblica
de Antofagasta, Ignacio Barrientos Pardo (2008).
Se trata de dos ciudadanas bolivianas de origen
quechua, que el da 18 de diciembre de 2006 fueron
detenidas

en

el

encontrndose

en

terminal
medio

terrestre

de

su

de

equipaje

Calama,
hojas

de

coca. Ellas argumentaron que el porte de las hojas

de coca se deba a que ellas iran a su pueblo
natal

para

la

celebracin

de

la

fiesta

de

la

Virgen del Rosario. El Ministerio Pblico seal

que su conducta configuraba un trfico ilcito de
estupefacientes, mientras que la Defensora Penal
Pblica

seal

que

haba

error

de

prohibicin,

falta de dolo y un contexto cultural especial.

POR TANTO:
A Ud. seor Fiscal,
solicito

acceder

la

presente

conforme

lo

solicitado.
SEGUNDO OTROS DECIMOS: Que, conforme se tiene de los
actuados, se tiene que los recurrentes no han sido
vlidamente

notificados

disposiciones fiscales

con

que su

ninguna

de

autoridad dispuso,

las
en

consecuencia per se, ello genera no slo afectacin

del derecho al debido proceso, sino grave indefensin

de los recurrentes en las investigaciones que se viene
desarrollando9, ms cuando su autoridad ha violado la
comunal10,

propiedad

al

ingresar

efectuar

Constatacin Fiscal en nuestro territorio comunal, sin

la

autorizacin

expresa

de

la

misma,

haberse

practicada constatacin Fiscal el 15 de septiembre de

2012 sin las garantas mnimas del debido proceso, del
principio

de

contradiccin

ninguno de los imputados,

deber

de

seala,
todos

objetividad

en
los

la

imparcialidad

consecuencia
y

sin

presencia

de

desnaturalizndose as el

actuados,

solicitamos
volver

la

que

la

Ley

nulidad

rreprogramar

de
las

diligencias sealas en las Disposiciones N 01, 02, y

la Providencia N 03-2012 de fecha 27 de agosto de
2012, por el que resuelve reprogramar la realizacin
de la

Constatacin Fiscal

en audiencia inmediata y

las dems en las que se haya sealado diligencias y

actuados afectndose los el derecho al debido proceso,
la misma que solicitamos en amparo a lo establecido
por el Art. 150 y Ss del CPP,

ms cuando su autoridad

ha

en

inobservado

CONVENIO

investigatorio

169
que

incumplido,
de

la

se

OIT,

viene

su

integridad,

durante

el

desarrollando

el

proceso
en

Sede

Fiscal. SE ACCEDA.
ANEXOS:
9

Ello, per s acarrea nulidad absoluta de los actuados, as lo seala

reiterada jurisprudencia. La imputada ha sido notificada a un
domicilio distinto , hecho que atenta contra el contra el derecho de
defensa que le asiste, motivo por el cual se ha incurrido en causal
de nulidad absoluta previsto en el Art. 150 literal d) del Cdigo
Procesal Penal. Exp. N 2009-05451-25-20001-JR-PE-2-Piura.
10
Hecho que no slo deber tenerse presente, sino al respecto se
tomar las acciones legales que corresponden.

1.a.- Copias simples de los recurrentes.

Desaguadero, 22 de octubre de
2012.