EN

EL
PROCESO
DE
OTORGAMIENTO DE ESCRITURA
PBLICA. Puede discutirse la validez
del contrato
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EN EL PROCESO DE OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA. Puede
discutirse
la
validez
del
contrato?
Cas.
N
1628-2007-LIMA
SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE
DE LA CORTE SUPREMA
DEMANDANTE Antero Antonio Castillo Ojeda
DEMANDADO Asociacin Pro Vivienda los Suyos
ASUNTO Otorgamiento de escritura pblica
FECHA 15 de noviembre de 2007 (El Peruano, 30/06/2008)
El proceso de otorgamiento de escritura pblica tiene por finalidad dar mayor
formalidad al acto celebrado por las partes en l intervinientes cuando as resulte de la
ley o el convenio de las partes, sin que corresponda discutir en su interior aspectos
relativos a su validez, ms all de los que puedan resultar evidentes o de fcil
comprobacin, como tampoco aquellos referidos al pago o la transferencia efectiva de
un derecho real o a su oposicin frente a terceros ajenos al acto.
BASE
Cdigo
Procesal
Cdigo Civil: art. 1412

Civil:

art.

LEGAL:
III

CAS. N 1628-2007-LIMA. Lima, quince de noviembre del dos mil siete.- LA SALA
DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS; en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha con los Vocales Supremos Snchez Palacios Paiva, Pachas
valos, Gazzolo Villata, Ferreira Vildzola y Salas Medina; luego de verificada la
votacin con arreglo a ley se emite la siguiente sentencia: 1: MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas ciento cincuenta y seis
por don Antero Antonio Castillo Ojeda contra la sentencia de vista de fojas ciento
cuarenta y nueve, expedida por la Octava Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima el siete de marzo del dos mil siete que confirmando la apelada de fecha seis de
octubre del dos mil seis declara infundada la demanda de Otorgamiento de Escritura
Pblica. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE. HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO: Esta Sala Suprema por resolucin de fecha cuatro de

setiembre del dos mil siete obrante a fojas veintitrs del cuaderno de casacin ha
declarado procedente el recurso por la causal del inciso 3 del artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil, referida a la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso. 3.- CONSIDERANDO: Primero: Que, el recurrente ha denunciado: a)
Que las instancias de mrito consideran implcitamente que la relacin procesal est
incompleta pero en lugar de ampliarla incluyendo al seor Javier Ramirez Gastn
Gamio y esposa, se emite un pronunciamiento de fondo privndolo de ejercer su
derecho con relacin a la obligacin asumida por parte de su vendedora la demandada
Asociacin Pro Vivienda Los Suyos; y b) Que tenindose en cuenta que dicha
asociacin es rebelde, no se ha dilucidado si se verific o no a su favor lo concerniente
al cumplimiento de la obligacin aludida en la sentencia, por lo que debe anularse todo
lo actuado e incorporar en la relacin procesal al vendedor originario de la propiedad.
Segundo: Que, el derecho al debido proceso constituye una garanta establecida en el
artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del Estado cuya vulneracin es
sancionada de ordinario con la nulidad procesal, configurndose cuando no se ha
respetado el derecho de las partes de acudir al rgano jurisdiccional en procura de tutela
efectiva, cuando se transgrede el derecho de defensa de las partes, el de ser odos, de
producir prueba, de formular los medios impugnatorios y de obtener una sentencia
motivada en hechos y en derecho con sujecin a lo actuado, entre otros. Tercero: Que,
como resulta de autos don Antero Antonio Castillo Ojeda ha interpuesto demanda de
otorgamiento de escritura pblica del inmueble ubicado en la manzana J, lote ocho,
parcelacin del terreno rstico El Reposo, San Pedro de Cara-bayllo, de mil metro
cuadrados y que segn nueva nominacin y distribucin inscrita en la partida registral
07068361 de los Registro Pblicos de Lima corresponde al sector L de la parcelacin
implantada en el terreno rstico constituido por una parcela del Fundo Puente Piedra o
Pampa Libre. Cuarto: Que, como fundamentos de su demanda el actor ha expuesto que
por documento privado del cinco de mayo de mil novecientos ochenta y uno adquiri el
precitado lote ocho de la Asociacin Pro Vivienda Los Suyos por el precio pactado que
fue cancelado por su parte, empero que la lotizacin original fue modificada desde el
ao dos mil dos, siendo que de los diez lotes que conformaban la manzana J ahora solo
tres conforman el sector J y los otros siete el sector L, y que habiendo requerido a la
demandada se le otorgue la Escritura Pblica, esta le exigi diversos documentos que
present pese a lo cual no se ha formalizado su compraventa. Quinto: Que, admitida la
demanda se corri traslado de la misma, que al no ser absuelto motiv se declarara la
rebelda de la Asociacin convocndose a la audiencia nica llevada a cabo en los
trminos del acta de fojas cien, en la que por resolucin nmero cuatro se dispuso como
prueba de oficio que se presente copia actualizada de los asientos registrales de la
asociacin, cumplido lo cual se emiti la sentencia de fojas ciento treinta y uno que
declar infundada la demanda. Sexto: Que, tal pronunciamiento fue impugnado por el
actor motivando la resolucin de vista de fojas ciento cuarenta y nueve, que
confirmando la apelada se fundamenta en que el juez de la causa desestim la demanda
porque de acuerdo a la clusula stima de la minuta de fojas cuarenta y cinco se pact
que la (minuta) definitiva y su correspondiente elevacin a Escritura Pblica se
perfeccionara una vez que la asociacin haya firmado el contrato definitivo con los
seores Javier Ramrez Gastn Gamio y esposa segn promesa de venta celebrado con
estos por la asociacin, sin que el actor haya demostrado la celebracin de tal contrato
definitivo ni la obtencin de la escritura pblica, y si bien en la apelacin se indicaba
que el terreno se encuentra inscrito a nombre de la asociacin conforme a los
documentos otorgados por los Registros Pblicos recaudados con la demanda, tal
afirmacin carece de sustento fctico pues en los documentos registrales de fojas setenta

y seis a ochenta y tres no figura que el terreno materia de litis se encuentre inscrito a
favor de la asociacin ni que se haya cumplido la condicin precitada. Sptimo: Que es
garanta de la administracin de justicia el acceso a la tutela jurisdiccional efectiva y al
debido proceso, correspondiendo a los juzgadores de acuerdo a la finalidad del proceso
recogida en el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil[1] resolver el
conflicto de intereses o dilucidar la incertidumbre jurdica. Octavo: Que, el proceso de
otorgamiento de escritura pblica regulado por el artculo 1412 del Cdigo Civil[2]
tiene por finalidad dar mayor formalidad al acto celebrado por las partes en l
intervinientes cuando as resulte de la ley o el convenio de las partes, como as ha sido
sealado en diversas ejecutorias emitidas en sede casatoria, sin que corresponda discutir
en su interior aspectos relativos a su validez (ms all de los que puedan resultar
evidentes o de fcil comprobacin y los relativos a la intervencin de quien es requerido
por la negacin de la autgrafa que pueda aparecer en ellos), como tampoco aquellos
referidos a su pago o a la transferencia efectiva de un derecho real o, a su oposicin
frente a terceros ajenos al acto. Noveno: Que, siendo as es de sealar que el Colegiado
de Mrito en su anlisis no ha tenido en cuenta los alcances del otorgamiento de
escritura pblica ni el tiempo transcurrido desde la celebracin del documento que, se
pretende formalizar, pues el cuestionamiento que realiza pretende en el fondo discutir
la propiedad que se atribuye el demandante cuando en todo caso, a fin de solucionar el
conflicto de intereses, debi ordenar el emplazamiento a los originarios propietarios,
mxime si la asociacin que vende al actor se encuentra en condicin de rebelde, de
modo que el pronunciamiento del colegiado superior vulnera el derecho al debido
proceso del demandante; debiendo anularse tambin el pronunciamiento del Juez que
incurre en igual defecto a efectos de que, en garanta del derecho de defensa, proceda a
emplazar a los propietarios originales. Por tales consideraciones, habindose
configurado la contravencin denunciada, resulta de aplicacin el artculo 396 inciso 2
acpite 2.3 del Cdigo Procesal Civil. 4: RESOLUCIN: Declararon FUNDADO[3] el
recurso de casacin interpuesto a fojas ciento cincuenta y seis por don Antero Antonio
Castillo Ojeda; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento cuarenta y
nueve, su fecha siete de marzo del dos mil siete; INSUBSISTENTE la apelada de fojas
ciento treinta y uno su fecha seis de octubre del dos mil seis; ORDENANDO que el
Juez de la causa expida nueva resolucin teniendo en cuenta lo expuesto en la parte
considerativa de la presente resolucin; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el diario oficial El Peruano; en los seguidos contra la Asociacin Pro
Vivienda los Suyos sobre Otorgamiento de Escritura Pblica; Seor Vocal Ponente:
PACHAS VALOS; y los devolvieron.
SS. SNCHEZ PALACIOS PAIVA, GAZZOLO VILLATA, PACHAS VALOS,
FERREIRA VILDZOLA, SALAS MEDINA
COMENTARIOS Y ANOTACIONES
[1]
Cdigo
Procesal
Civil
Artculo III.- Fines del proceso e integracin de la norma procesal
El Juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto
de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo
efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en
justicia.
En caso de vaco o defecto en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los

principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia

correspondientes, en atencin a las circunstancias del caso.
[2]
Cdigo
Civil
Artculo 1412.- Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse escritura pblica
o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente o la
convenida por las partes por escrito bajo sancin de nulidad, estas pueden compelerse
recprocamente
a
llenar
la
formalidad
requerida.
La pretensin se tramita como proceso sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya
formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trmite del
proceso correspondiente.
[3] En el presente caso, el actor demanda otorgamiento de escritura pblica de un
contrato de compraventa de bien inmueble que haba adquirido de una asociacin, frente
a lo cual las instancias declararon infundada la demanda, porque la asociacin
demandada no figuraba como propietaria del bien y porque la minuta suscrita entre los
contratantes era una de promesa de venta, por la cual se obligaban a que en el futuro
se
celebre
el
contrato
definitivo.
La Corte Suprema para resolver la litis afirm que en el proceso de otorgamiento de
escritura pblica no se discuten cuestiones atinentes a la validez y eficacia del contrato,
pues el proceso en que se lleva a cabo (sumarsimo) solo tiene por objeto determinar la
existencia de la obligacin de formalizar, no obstante que en otro proceso pueda
discutirse tanto la validez como la eficacia de la transferencia.
Consideramos que las afirmaciones de la Corte Suprema son correctas: el proceso de
otorgamiento de escritura pblica tiene como presupuesto la existencia convencional o
legal de la obligacin de formalizar el documento en el que consta el acto jurdico,
razn por la cual las vas procedimentales para tal fin son las ms expeditivas: la
sumarsima (art. 1412 del CPC) o la ejecutiva, si la obligacin se materializa en un
ttulo
ejecutivo
(art.
709
del
CPC).
Sin embargo, en el caso materia de anlisis debi hacerse una importante precisin. Al
parecer de lo narrado por la propia sentencia casatoria el contrato objeto de discusin
era un contrato preparatorio, ms especficamente un compromiso de contratar, por el
cual las partes se obligan a suscribir en el futuro un contrato definitivo. De esta manera,
la obligacin que surge para las partes es la suscripcin del contrato antes que
formalizar documento alguno. Por tal motivo, el juez no puede acoger una pretensin
que no fue planteada. Si bien es cierto, lo que el actor debi demandar es el
cumplimiento de la obligacin de contratar (una obligacin de hacer), el juez no puede
modificar el petitorio mal planteado pues de lo contrario vulnerara el principio de
congruencia procesal. Por ello, consideramos que la Corte Suprema se equivoca al
aceptar
los
argumentos
del
actor.
Esta cuestin nos lleva a reflexionar tambin sobre un problema no resuelto por el
legislador a pesar de las muchas modificaciones que ha sufrido nuestro CPC por los
Decretos Legislativos N 669 y 670. En efecto, solo se ha establecido una solucin para
el caso de que se incumpla la obligacin de formalizar, pero no se ha regulado nada ante
las consecuencias del incumplimiento del compromiso de contratar. De acuerdo con el
artculo 709 del CPC, si pese al mandato del juez se incumple con la obligacin de
formalizar el juez se subrogar en el lugar del demandado, empero, no se dice nada si se
incumple la obligacin derivada del compromiso de contratar, que ciertamente no es una
mera formalizacin de un documento sino la constitucin propiamente dicha de un

negocio jurdico, por lo que el juez para que pueda intervenir debera estar habilitado
por una norma expresa.
FALLO ANTERIOR
En el proceso de otorgamiento de escritura pblica solamente se busca revestir de
determinada formalidad el acto jurdico, no discutindose en esta va los requisitos para
su validez, de all que se sustancia en la va sumarsima. El hecho de que en un proceso
judicial se pretenda el otorgamiento de una escritura pblica no impide que en otro
proceso se pretenda declarar la invalidez del acto jurdico contenido en dicho
instrumento, pues entre ambas pretensiones no existe identidad de petitorios, lo que ha
de sustanciarse en va de conocimiento (Cas. N 2952-2003-Lima. El Peruano.
31/03/2005).
Documento
Actual:
129 Tomos Dilogo con la Jurisprudencia > Tomo 119 Agosto 2008 >
JURISPRUDENCIA POR ESPECIALIDADES > JURISPRUDENCIA PROCESAL
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PROCESO DE OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA. Puede discutirse la
validez del contrato?