5.

1 QUE ES LA PLANEACION FISCAL

La planeacin es uno de los elementos del proceso administrativo y se
define
como:
Aquella que consiste en fijar el curso concreto de accin que ha de
seguirse, estableciendo los principios que habrn de orientarlo, la
secuencia de operaciones para realizarlo y las determinaciones de
tiempos y de nmeros necesarias para su realizacin. Reyes Ponce
(1998).
Escogidos y fijados los objetivos organizacionales que deben alcanzarse,
es decir, los objetivos globales de la empresa, el siguiente paso consiste
en establecer la estrategia empresarial que se utilizar para conseguirlos
de la mejor manera, y definir cules son las tcticas que pueden ayudar a
implementar mejor la estrategia adoptada. Chiavenato (2001).
Toda planeacin es una prefiguracin simblica de los hechos y
fenmenos que se pretende controlar. En tanto que prefiguracin,
entraa una concepcin imaginativa de la realidad, tal como si pudiera
ser manipulada. Es simblica por que obedece a representaciones
ideales: signos, palabras y cifras. Se refiere a los hechos y fenmenos de
una realidad concreta por que no se trata del ejercicio de una
imaginacin fantasiosa sino ordenada a plantearse el futuro en el
presente de acuerdo con sus perspectivas reales. Y finalmente, es a
causa de esa intencin ordenadora que pueda aspirar a influir sobre la
curva real de los acontecimientos para sujetarlos a las pretensiones
especficas
del
sujeto
mismo
que
se
la
formula.
La esencia de toda planeacin es el control, no nicamente como medio
de asumir la realidad en forma ordenada y dirigible, sino tambin como
manera de abordarla para hacerla inteligible. Y es que el trasfondo del
control es la capacidad de racionalizarla, tal como corresponde a la
esencia distintiva de lo humano.
Por
planeacin
fiscal
cabe
entenderse
a
la
vez:
La que realiza el gobierno, a travs de sus rganos representativos, para
instrumentar
los
medios
de
recaudacin.
La que realizan los gobernados para cumplir, dentro de la ley, con las
obligaciones tributarias que el gobierno les imponga, es decir, reduciendo
o suprimiendo las cargas tributarias al mximo posible mediante medios
propios y por simple salvaguarda de su inters econmico. Diep (1999)
Como ya se coment la expresin planeacin fiscal puede por igual
aplicarse al conjunto de medidas preliminares que adopta la autoridad

para instituir las normas tributarias aplicables a sus gobernados, que al

conjunto de medidas que estos adoptan para cumplir con tales
obligaciones e incluso para buscar las mejores condiciones de
tributacin con miras a optimizar la carga tributaria que les haya sido
impuesta. Pero, comnmente, a las medidas de la autoridad se les
concepta como Poltica Tributaria. En consecuencia, haciendo caso
omiso de la amplitud de tal expresin lo cierto es que se ha empleado en
mayor grado, al menos en la prctica, para conceptualizar as las
acciones de los gobernados, por lo que se ha respetado esta razn de
orden prctico para definirla, aunque no sin advertir la vaguedad de la
expresin y sus otros posibles mbitos de utilizacin concreta.
De aqu se desprende que, aunque el concepto no sea de todo lo
acertado que hubiese de esperarse, por mero respeto a la prctica cabe
acuarlo
con
las
limitaciones
expuestas.
A partir de dicho concepto, -que quiz fuese ms afortunado si se
refiriese como: planeacin econmico tributaria de los sujetos pasivos-,
cabe desprender un intento de definicin que tentativamente podra
enunciarse
como
sigue:
La planeacin econmico-tributaria de los sujetos pasivos de la relacin
fiscal es una tcnica econmico- jurdica, que tiene por objeto la
supresin o al menos la optimizacin de la carga tributaria, siempre
dentro del ms absoluto respeto a los preceptos legales relativos, a
efecto de obtener un rendimiento econmico adicional o una reduccin
sustancial de su costo operativo fiscal dentro de la vida operativa de todo
gobernado, incluso para no llegar a la condicin de contribuyente o aun
sindolo.
Diep(1999)
Jos Corona Funes conceptualiza a la planeacin fiscal como:
La optimizacin de las obligaciones sustantivas y colaterales a que est
obligado el contribuyente, apegada a derecho. Corona,( 2004).
Por su parte, Enrique Arroyo Morales la define de la siguiente manera:
En trminos generales, se puede afirmar que planeacin fiscal es el
estudio previo de determinados hechos, encuadrndolos dentro de las
disposiciones fiscales vigentes, con el fin de lograr las mximas ventajas
posibles
en
materia
fiscal.

Arroyo
(2004).
Para Daniel Diep la planeacin fiscal es aquella que realizan los
gobernados para cumplir, dentro de la ley, con las obligaciones tributarias
que el Gobierno les imponga, es decir, reduciendo o suprimiendo las
cargas tributarias al mximo posible mediante medios propios y por
simple salvaguarda de sus intereses econmicos. Abstenindose as, de
transgredir la ley con el consiguiente ahorro administrativo del Estado
para vigilar y enjuiciar-; responsabilizndose de su seguridad jurdica

con el consecuente efecto de honestidad-; y, ubicndose dentro del

contexto de sus derechos cvicos lo que los coloca en mejor posicin
para demandar lo que a sus intereses convenga respecto a la actuacin
de
los
funcionarios
pblicos-.
As pues, se tiene que la planeacin fiscal ataca dos aspectos
fundamentales:
1. La planeacin de las obligaciones sustantivas de cada contribucin:
1. Sujeto
2. Objeto
3. Base
4. Tasa o tarifa
5. Fecha de pago
6. Forma de pago (tarjeta tributaria y/o pago por Internet)
7. Formato de pago por Internet (medio magntico o papel)
2. La planeacin de las diversas obligaciones colaterales:
1. Contabilidad
2. Expedicin de comprobantes
3. Declaraciones informativas
4. Cuentas fiscales y
5. Responsabilidad solidaria (de accionistas, consejo de
administracin, etctera.
Por lo tanto se debe tener un especial cuidado al momento de definir el
rgimen fiscal del contribuyente, eligiendo aquel que represente una
mejor optimizacin de sus obligaciones sustantivas y colaterales.
5.2 QUE SE ENTIENDE POR EVASION FISCAL

Definicin
de
evasin
fiscal.
" Se entiende que existe evasin fiscal cuando una persona infringiendo

la ley, deja de pagar todo o una parte de un impuesto al que est

obligado"
(Espinoza,1998)
Para Armando Giorgetti "La evasin tributaria, es cualquier hecho
comisivo u omisivo, del sujeto pasivo de la imposicin que contravenga o
viole una norma fiscal y en virtud del cual una riqueza imponible, en
cualquier forma, resulte sustrada total o parcialmente. Giorgetti (1967).
Se da la evasin, cuando el sujeto, siendo contribuyente de algn
impuesto determinado y habiendo efectuado operaciones que implican la
causacin y pago de dicho impuesto, se abstiene de cumplir. Esto s es
violatorio de la ley, puesto que la obligacin existe, se ha dado, y el
sujeto
no
cumple
con
ella.
Consecuentemente, cuando se habla de evasin se habla de un
proceder ilegal, por lo que, naturalmente, no slo debe, sino que
adems, tiene que ser combatida; ms an por dejar en estado de
desventaja al que cumple con sus obligaciones contributivas. Daniel.
(1999)
Para que se d la evasin fiscal es preciso se renan los siguientes
elementos:
a)
Que
exista
una
persona
obligada
al
pago
b) Que se deje de pagar todo o una parte del impuesto
c) Que se infrinja una ley. Snchez. (2007)
5.3 DEFRAUDACIN FISCAL

En Mxico esta conducta se encuentra regulada tanto a nivel federal

como a nivel local a travs de los distintos ordenamientos jurdicos que
contemplan las diferentes conductas que pueden dar lugar a la comisin
de delitos, as como las facultades de las autoridades fiscales para
proceder penalmente en contra de los posibles delincuentes.
A nivel federal, el Cdigo Fiscal de la Federacin en su artculo 108
contiene las distintas conductas que se consideran como defraudacin
fiscal,
estas
son:
Comete el delito de defraudacin fiscal quien con uso de engaos o
aprovechamiento de errores, omita total o parcialmente el pago de
alguna contribucin u obtenga un beneficio indebido con perjuicio del

fisco
federal
La omisin total o parcial de alguna contribucin a que se refiere el
prrafo anterior comprende, indistintamente, los pagos provisionales o
definitivos o el impuesto del ejercicio en los trminos de las disposiciones
fiscales.
Asimismo, se contemplan las penas aplicables a stas, las cuales van de
los tres meses hasta los nueve aos de prisin, esto dependiendo del
monto de lo defraudado; adems de aquellas conductas que se
consideran agravantes de la defraudacin fiscal, cuando se originen por:
a)
Usar
documentos
falsos
b) Omitir reiteradamente la expedicin de comprobantes por las
actividades que se realicen, siempre que las disposiciones fiscales
establezcan la obligacin de expedirlos. Se entiende que existe una
conducta reiterada cuando durante un periodo de cinco aos el
contribuyente haya sido sancionado por esa conducta la segunda o
posteriores
veces.
c) Manifestar datos falsos para obtener de la autoridad fiscal la
devolucin
de
contribuciones
que
no
le
correspondan
d) No llevar los sistemas o registros contables a que se est obligado
conforme a las disposiciones fiscales o asentar datos falsos en dichos
sistemas
o
registros
e) Omitir contribuciones retenidas, recaudadas o trasladadas.
f) Manifestar datos falsos para realizar la compensacin de
contribuciones
que
no
les
corresponda.
g) utilizar datos falsos para acreditar o disminuir contribuciones
h)
declarar
prdidas
fiscales
inexistentes.
Cuando los delitos sean calificados, la pena que corresponda se
aumentar
en
una
mitad.
Y en el artculo 109 del citado Cdigo, se sealan aquellos actos
equiparables al delito de defraudacin fiscal, estos son:
1. Consigne en las declaraciones que se presenten para los efectos
fiscales, deducciones falsas o ingresos acumulables menores a los
realmente obtenidos o valor de actos o actividades menores a los
realmente obtenidos o realizados o determinados conforme a las
leyes. En la misma forma ser sancionada aquella persona fsica
que perciba ingresos acumulables, cuando realice en un ejercicio

fiscal erogaciones superiores a los ingresos declarados en el

propio ejercicio y no compruebe a la autoridad fiscal el origen de la
discrepancia en los plazos y conforme al procedimiento establecido
en la ley del Impuesto Sobre la Renta.
2. Omita enterar a las autoridades fiscales, dentro del plazo que la ley
establezca, las cantidades que por concepto de contribuciones se
hubieren retenido o recaudado.
3. Se beneficie sin derecho de un subsidio o estmulo fiscal.
4. Simule uno o ms actos o contratos obteniendo un beneficio
indebido con perjuicio del fisco federal.
5. Sea responsable por omitir presentar, por ms de doce meses, las
declaraciones que tengan carcter de definitivas, as como las de
un ejercicio fiscal que exijan las leyes fiscales, dejando de pagar la
contribucin correspondiente.
VIII Darle efectos fiscales a los comprobantes digitales cuando no
renan los requisitos de los artculos 29 y 29 A del cdigo.
5.4 DIFERENCIAS ENTRE LA DEFRAUDACIN FISCAL Y LA PLANEACIN FISCAL

Aunado a lo anterior, Adrin Guillermo Ocampo Romero aporta lo

siguiente:
La planeacin se distingue claramente de la defraudacin fiscal ya que la
segunda consiste en omitir el pago de las contribuciones mediante
prcticas dolosas, o mediante el engao, violando leyes fiscales teniendo
un impacto econmico en perjuicio del fisco. El elemento esencial de un
acto de defraudacin consiste en una conducta dolosa de parte del
contribuyente, que en esencia est encaminada a dejar de pagar un
impuesto
que
se
debe
conforme
a
derecho.
Consecuentemente, los contribuyentes al disear las estrategias de
actuacin en el desarrollo de sus actividades para ser ms competitivos y
por ende, productivos, pueden elegir las figuras o vehculos jurdicos que
les
permitan
alcanzar
dicho
objetivo.
En este sentido, conviene resaltar el hecho de que si un contribuyente
puede elegir de entre distintos contratos para realizar determinada
transaccin, podr libre y vlidamente, celebrar aquel que le resulte ms

efectivo y econmico, considerando inclusive, las repercusiones fiscales

que
el
mismo
detone.
Es decir, los contribuyentes de ninguna manera, se encuentran obligados
a elegir el contrato o instrumento jurdico que genere la mayor cantidad
de contribuciones en beneficio de las autoridades fiscales, sino que en la
medida de que el camino elegido no vulnere la ley, se encuentran en
plena libertad de seleccionar el ms conveniente a sus intereses.
Asimismo, la planeacin fiscal tiene una justificacin poltica, ya que son
los propios ciudadanos con su prctica cotidiana, quienes le abren los
ojos al legislador sobre las imperfecciones de las leyes, y nadie se los
abre ms que quienes ejercen y aplican la planeacin fiscal.
La planeacin fiscal obedece a una elaboracin intelectual. No es
producto de un mero empirismo operativo. Requiere de una
conceptualizacin de la que no puede sustraerse el conocimiento
jurdico. Consecuentemente, es un producto de la cultura. Ello beneficia
al Estado por que la comunidad se beneficia mucho ms del
conocimiento
de
la
ley
que
de
su
ignorancia.
El evasor en cambio, lo mismo puede conocer que ignorar la ley, pero
opta por el camino fcil de la indiferencia, aunque a la postre sea el ms
difcil
y
obviamente
el
nico
punible.
Por otra parte, el que cumple ingenuamente, no solo se perjudica en el
orden econmico, sino que tambin se abstrae del proceso cultural de la
comunidad con otro tipo de indiferencia: el de la tolerancia.
Otro aspecto cultural, quiz de mayor trascendencia, es el que resulta de
comparar el simplismo mental del defraudador con el conocimiento que
se requiere para la planeacin. La racionalizacin de la temtica
tributaria, su conceptualizacin en un contexto de ndole econmica y
hasta la discusin o enjuiciamiento de las disposiciones legales, tesis,
criterios y de ms tpicos alusivos configuran en mayor grado los ndices
de culturizacin de un pueblo que, de otro modo se degrada en el fraude,
la simulacin o la ocultacin y ello por mera impotencia intelectual para
racionalizar sus problemas y resolverlos.
5.5 ELUSION

En su origen la elusin, adems de no ser comprendida correctamente,

es comnmente confundida y mal llamada Planeacin, de donde, y en

principio ambas son una especie ms de la Estrategia Fiscal, Economa

de
opcin
u
opcin
impositiva
Elusin Fiscal, tributaria o impositiva o evitacin fiscal
1. Una actitud negativa, esto es, de no hacer, de evitar encuadrar en
el supuesto jurdico que la norma establece para el pago de los
tributos, es una abstencin del potencial contribuyente a la
realizacin de la obligacin ex lege (doctrinalmente denominado
acertamiento, la configuracin de la hiptesis normativa). Por tanto
que se trate realmente de una actitud que no cabe dentro de las
figuras jurdicas.
2. Una actitud positiva, de accin, donde el contribuyente potencial
decide asumir actitudes de bsqueda de lugares u esquemas
donde no existan impuestos a la actividad desarrollada o sean
menores o con mayores privilegios, pero ntese que si este es el
caso, entonces nos encontraramos en presencia de una economa
fiscal y no de elusin.
Para Daz Gonzlez (2004) la elusin fiscal en la conducta consiste en no
ubicarse dentro del supuesto normativo, denominado hecho generador,
que fija la ley tributaria respectiva, o sea, la persona evita ser
considerada contribuyente de cierto impuesto, sin incurrir en prcticas
ilegales.
El tema se desarrolla a partir del cdigo tributario y en su artculo quinto
establece que las normas que sealen cargas a los particulares as como
los que se refieran a objeto, sujeto, base, tasa o tarifa, son de aplicacin
estricta; las dems normas se sujetarn a interpretacin de cualquier otro
mtodo, es decir, teleolgica, literal, histrica, etc., si por circunstancias
especiales el acto jurdico no se encuentra regulado de manera
supletoria se aplicarn los principios generales de derecho, con el nico
requisito
de
no
ser
contrario
al
ordenamiento.
Tomando de base el anterior prrafo se determina entonces, un plan que
ante la imposibilidad de desviar el sentido de la ley, aparece el efecto de
la elusin fiscal, cuando el contribuyente utiliza textos legales o
interpretaciones que le favorezcan en el caso especial del articulado que
implica carga impositiva que de esta manera no se ve incidido, por lo
tanto no es sujeto a gravamen obteniendo con ello un beneficio fiscal.

De especfica no se quiere establecer que cualquier interpretacin

diversa a la autoridad fiscal, lo que sucede y debe quedar preciso es que
el contribuyente conoce a profundidad la ley y entonces encuentra
irregularidades que no le prohben utilizar ciertas figuras independientes
al texto impositivo, aun as no olvidar que un principio general de derecho
establece que la autoridad para ejercer los actos de coercitividad debe
ser competente, lo que implica que slo puede aplicar el texto legal en el
marco conceptual que seala, mientras que el contribuyente puede
realizar todos los actos y los hechos jurdicos que no sean ilcitos y no
contravengan
a
la
ley.
Los actos de elusin fiscal, ms que en los de evasin al no ser objetivo
el concepto entonces se tiene que acudir a los tribunales con la finalidad
que sea esta institucin quien emita el criterio que se aplica, si es o no
correcto.
De manera conceptual la elusin fiscal fundamenta la planeacin fiscal
que est tratando de lograr la mnima carga fiscal para los
contribuyentes, es decir, se busca no dejar de pagar los impuestos pero
si eficientarlos para mejoras de las empresas y con ello se vean
beneficiados.
Lastra Jos Manuel, Paradojas de la autonoma de la voluntad en las
relaciones de trabajo, recuperado el 15 de Julio del 2014 de
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/derpriv/cont/5/dtr/dtr4.htm
5.6 SIMULACION LABORAL

El investigador del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la

Universidad Autnoma de Mxico, Juan Manuel Lastra, en un ensayo en
el cual examina el principio de la buena fe, llega a escribir sobre la
simulacin de las relaciones de trabajo, diciendo: "La simulacin del
vnculo jurdico-laboral, se ha convertido, desafortunadamente, en un mal
endmico creciente que requiere con urgencia, encontrar la vacuna o el
antdoto para detener esas prcticas perniciosas de mala fe".
Por lo anterior, se impone una verdadera actuacin de impartir justicia
laboral de acuerdo con los principios de justicia social, y acabar con todo
simulador, imitador, remedador, farsante, impostor y todo aquel que
representa una cosa "fingiendo o imitando lo que no es", evitando en las
resoluciones que dicten "las maquinaciones milenarias que usan para

hacer decir a las leyes lo que no dicen, o para ocultar o negar lo que
dicen", Cisneros (2006)
5.7 LA AUTORIDAD FISCAL ANTE LA EMISION DE COMPROBANTES POR
ACTIVIDADES INEXISTENTES.

Artculo 69-B. Cdigo Fiscal de la Federacin.- Cuando la autoridad fiscal

detecte que un contribuyente ha estado emitiendo comprobantes sin
contar con los activos, personal, infraestructura o capacidad material,
directa o indirectamente, para prestar los servicios o producir,
comercializar o entregar los bienes que amparan tales comprobantes, o
bien, que dichos contribuyentes se encuentren no localizados, se
presumir la inexistencia de las operaciones amparadas en tales
comprobantes.
En este supuesto, proceder a notificar a los contribuyentes que se
encuentren en dicha situacin a travs de su buzn tributario, de la
pgina de internet del Servicio de Administracin Tributaria, as como
mediante publicacin en el Diario Oficial de la Federacin, con el objeto
de que aquellos contribuyentes puedan manifestar ante la autoridad fiscal
lo que a su derecho convenga y aportar la documentacin e informacin
que consideren pertinentes para desvirtuar los hechos que llevaron a la
autoridad a notificarlos. Para ello, los contribuyentes interesados
contarn con un plazo de quince das contados a partir de la ltima de las
notificaciones
que
se
hayan
efectuado.
Transcurrido dicho plazo, la autoridad, en un plazo que no exceder de
cinco das, valorar las pruebas y defensas que se hayan hecho valer;
notificar su resolucin a los contribuyentes respectivos a travs del
buzn tributario y publicar un listado en el Diario Oficial de la Federacin
y en la pgina de internet del Servicio de Administracin Tributaria,
nicamente de los contribuyentes que no hayan desvirtuado los hechos
que se les imputan y, por tanto, se encuentran definitivamente en la
situacin a que se refiere el primer prrafo de este artculo. En ningn
caso se publicar este listado antes de los treinta das posteriores a la
notificacin
de
la
resolucin.
Los efectos de la publicacin de este listado sern considerar, con
efectos generales, que las operaciones contenidas en los comprobantes
fiscales expedidos por el contribuyente en cuestin no producen ni

produjeron
efecto
fiscal
alguno.
Las personas fsicas o morales que hayan dado cualquier efecto fiscal a
los comprobantes fiscales expedidos por un contribuyente incluido en el
listado a que se refiere el prrafo tercero de este artculo, contarn con
treinta das siguientes al de la citada publicacin para acreditar ante la
propia autoridad, que efectivamente adquirieron los bienes o recibieron
los servicios que amparan los citados comprobantes fiscales, o bien
procedern en el mismo plazo a corregir su situacin fiscal, mediante la
declaracin o declaraciones complementarias que correspondan, mismas
que
debern
presentar
en
trminos
de
este
Cdigo.
En caso de que la autoridad fiscal, en uso de sus facultades de
comprobacin, detecte que una persona fsica o moral no acredit la
efectiva prestacin del servicio o adquisicin de los bienes, o no corrigi
su situacin fiscal, en los trminos que prev el prrafo anterior,
determinar el o los crditos fiscales que correspondan. As mismo, las
operaciones amparadas en los comprobantes fiscales antes sealados
se consideran como actos o contratos simulados para efecto de los
delitos previstos en este cdigo.
5.8 FISCALIZACIN PERMANENTE A LAS OUTSOURCING

Existen empresas aparentemente legales que encubren, como una

pantalla, actividades ilegales y que generalmente existe solamente en el
papel y se dedican a ofrecer servicios de outsourcing. Pueden ofrecer la
cobertura confidencial de una sociedad annima, disfrazando a sus
verdaderos dueos por medio de una representacin nominal tanto para
los accionistas como para los directores. Existen varios esquemas que
pueden crearse para realizar actividades de Lavado de Dinero, para
elusin de pago de impuestos bajo Esquemas de Sustitucin Laboral o
para la disminucin de la base gravable de pago de impuestos con la
Venta
de
Comprobantes
Fiscales.
Por medio de investigaciones y auditoras se han detectado las
caractersticas
que
poseen
estas
empresas:
1.
Efectivo
en
caja
<
100,000
pesos
2.
Valor
del
activo
en
ejercicio
<
500,000
pesos
3.
Sueldos
y
salarios
=
0
4. No presentan pagos o en general son muy pequeos

5.
Tienen
prdidas
por
aos
consecutivos
6.
Realizan
como
mximo
3
declaraciones
7.
Emiten
comprobantes
fiscales
8.
Domicilio
fiscal
coincidente
con
otros
contribuyentes
9. Representante Legal coincidente con otros contribuyentes
10.
No
realizan
operaciones
de
comercio
exterior
De un total de 401,747 Contribuyentes Personas Morales que fueron
constituidos en el perodo 2002-2009, que adems han declarado (al
menos una vez en todo el perodo), se estima que cerca del 80% del total
de Contribuyentes poseen de 4 a 8 caractersticas de Empresa Fachada.
Los mayormente identificados con este tipo de operaciones son aquellos
que
cumplen
con
9
y
10
caractersticas.
GRUPO
ESTRATEGICO
SAT,
IMSS,
INFONAVIT,
PGR
Objetivo:
Coordinar acciones de fiscalizacin mediante la integracin de un grupo
de auditora estratgico que se encargar de dirigir y asesorar a los
auditores de las tres instituciones a nivel nacional, con la finalidad de
garantizar
los
mejores
resultados.
Beneficios:
Generar mayor percepcin de riesgo entre los involucrados.
Atacar el esquema de evasin desde diferentes ngulos conforme a las
atribuciones
de
cada
organismo.
Aprovechar sinergias para lograr acciones de fiscalizacin eficaces.
Construir un padrn nico de contribuyentes vinculados a estas
prcticas.
IMSS

Acreditar
la
relacin
laboral.

Determinar
cuotas
obrero
patronales.
Integrar expediente para delitos de defraudacin a los regmenes del
seguro
social.

Asegurar
derechos
de
los
trabajadores.
SAT
. Determinar omisin de retenciones del Impuesto Sobre la Renta.
Acumular
ingresos
omitidos.
Integrar
expediente
de
delito
de
defraudacin
fiscal.
INFONAVIT

Acreditar
la
relacin
laboral.
Asegurar el pago de aportaciones y amortizaciones para recuperar los
crditos
de
vivienda.
Proteger
derechos
de
los
trabajadores.
TRABAJO
Y
PREVISION
SOCIAL
Acreditar la relacin laboral a travs de inspecciones laborales.
Propiciar denuncias de trabajadores (mbitos laboral - fiscal).
Orientar
y
asesorar
trabajadores.
Lastra Jos Manuel, Paradojas de la autonoma de la voluntad en las
relaciones de trabajo, recuperado el 15 de Julio del 2014 de
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/derpriv/cont/5/dtr/dtr4.htm
Segn datos del SAT a mediados del ejercicio 2010 la utilizacin del
esquema de outsourcing tuvo un impacto al erario por 10,000 millones
de pesos. Cifra que no comprende la evasin por cuotas al Instituto
Mexicano
del
Seguro
Social
y
al
INFONAVIT.
Para el SAT esto constituye una prctica fiscal indebida ya que establece
que es un delito asesorar, aconsejar o prestar servicios o participar en la
realizacin o implementacin de la sustitucin, constitucin o
contratacin de sociedades mercantiles para omitir el pago de una
contribucin o para obtener un beneficio en perjuicio del fisco
En Junio de 2010 se registraron 540 auditoras abiertas a las
empresas de subcontratacin en el pas, con un total de 22 casos
penales por defraudacin fiscal, segn datos del Sistema de
Administracin
Tributaria
(SAT).
Moreno (2010, junio 10), Evasin en outsourcing pega a empleados,
recuperado
el
05
de
marzo
de
2014,
de
http://www.clubhipotecario.com.mx/noticias-de-infonavit/616-evasion-enoutsourcing-pega-a-empleados
De 2005 a 2010 las grandes empresas que utilizan el esquema de
outsourcing, han afectado la recaudacin en ms de 800 mil millones de
pesos de IVA e Impuesto Sobre la Renta (ISR). En concreto, de 2005 a
2010 se ha evadido el pago de unos 250,000 millones de pesos por
concepto de Impuesto al Valor Agregado y unos 550,000 millones de
pesos
por
concepto
de
ISR.
En concreto, de los 20 millones de personas con trabajo en el pas, cerca
del 14%, es decir alrededor de 2.5 millones, se encuentran contratados

bajo
el
esquema
del
outsourcing.
(2010), Evasin en Outsourcing, recuperado el 15 de marzo 2014, de
http://losimpuestos.com.mx/evasion-en-outsourcing/
5.9 CRITERIOS NO VINCULATIVOS

Desde hace varios aos las autoridades fiscales han realizado la emisin
de diversos criterios No vinculativos para desalentar a los contribuyentes
sobre la contratacin de prestadoras de servicios de personal.
A continuacin profundizaremos en la definicin y alcance de estos
criterios y conoceremos algunos de los que han sido publicados en
relacin a estos servicios y los esquemas que han sido utilizados para
llevarlos
a
cabo.
Desde la dcada de 1980, ya se haban empezado a conocer los criterios
de las autoridades fiscales respecto de la aplicacin e interpretacin de
las normas tributarias. Sin embargo, en un inicio y hasta la fecha, se han
efectuado mediante reglas internas que se conocen como criterios
normativos. Con la aparicin de la tecnologa, desde 2004 se dio a
conocer a los contribuyentes, por medio de Internet, en la pgina del
Servicio de Administracin Tributaria (SAT), otros criterios con el nombre
de
Prcticas
Fiscales
Indebidas.
Desde entonces se trata de criterios de interpretacin de las
disposiciones fiscales y aduaneras que el SAT considera como lesivos al
fisco Federal, y han tenido como finalidad alertar a los contribuyentes
sobre supuestas prcticas indebidas que han sido observadas y
sancionadas por la autoridad. Desde junio de 2006, con motivo de la
entrada en vigor de las reformas al Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF),
las autoridades fiscales estn facultadas para dar a conocer los criterios
no vinculativos de las disposiciones fiscales y aduaneras (en adelante
criterios
no
vinculativos).
En efecto, el artculo 33, fraccin I, inciso h) del Cdigo Fiscal de la
Federacin, establece que las autoridades fiscales, para el mejor
cumplimiento de sus facultades, proporcionarn asistencia gratuita a los
contribuyentes;
para
ello,
procurarn:
h) Dar a conocer en forma peridica, mediante publicacin en el Diario
Oficial de la Federacin, los criterios no vinculativos de las disposiciones
fiscales
y
aduaneras.

En concordancia con la reforma anterior, el artculo 52 del Cdigo Fiscal

de la Federacin relativo a los dictmenes formulados por Contadores
Pblicos para fines fiscales (dictamen fiscal), fue reformado para
establecer como requisito del dictamen fiscal, que el Contador Pblico
emita, junto con su dictamen, un informe sobre la situacin fiscal del
contribuyente en el que seale si el contribuyente incorpor en el
dictamen la informacin relacionada con la aplicacin de algunos de los
criterios diversos a los que, en su caso, hubiera dado a conocer la
autoridad
como
criterios
no
vinculativos.
SIGNIFICADO
DE
CRITERIOS
NO
VINCULATIVOS
Como ya se ha mencionado, los criterios no vinculativos tienen como
finalidad desincentivar a los contribuyentes para que realicen
determinada aplicacin de las disposiciones fiscales que, desde el punto
de vista de la autoridad fiscal, resultan indebidas. Ntese que la
autoridad ni siquiera se refiere a dichas prcticas fiscales de los
contribuyentes como ilegales, sino que utiliza el trmino indebido.
Conforme al Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia
Espaola (DRAE), indebido significa ilcito, injusto y falto de equidad.
Sin embargo, ello no conlleva el significado de ilegal que,
gramaticalmente, quiere decir, de acuerdo con el DRAE: que es contra
ley.
Es decir, como una primera conclusin tenemos que los criterios no
vinculativos no se refieren a conductas ilegales de los contribuyentes,
sino que se trata de prcticas o sea, segn el DRAE, modos o mtodos
que particularmente observa uno en sus operaciones, o bien, la
aplicacin de una idea o doctrina que, a juicio de las autoridades
fiscales, son indebidas o sea, ilcitas, injustas o inequitativas, segn su
modo de observar en lo particular las operaciones de los contribuyentes.
Ahora bien, por la palabra criterio el DRAE indica que es norma para
conocer la verdad; juicio o discernimiento; a su vez, juicio, entre otros
significados, quiere decir opinin, parecer o dictamen. En resumen, el
criterio es un juicio o sea, una opinin de la autoridad fiscal sobre un
modo
de
operar
de
un
contribuyente.
Por su parte, vincular significa, entre otras acepciones, sujetar a una
obligacin.
De acuerdo con lo anterior, un criterio no vinculativo significa una opinin

de la autoridad que no est sujeta a obligacin y, por lo mismo, los

criterios de las autoridades no tienen fuerza vinculatoria alguna para los
contribuyentes, por lo que no pueden obligarlos, legalmente.
En otras palabras, los criterios no vinculativos, al carecer de un vnculo
entre la autoridad y los contribuyentes, son meramente opiniones
informativas sobre la interpretacin que realiza el SAT de las normas
fiscales
y
aduaneras.
Naturaleza
jurdica
de
los
criterios
no
vinculativos
Conforme al Principio de Legalidad Tributaria contenido en el artculo 31,
fraccin IV de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
para la validez constitucional de un tributo es necesario que, primero,
est establecido en la ley y que los elementos esenciales del mismo,
tambin estn consignados, de manera expresa en la ley, para que no
quede margen para la arbitrariedad de las autoridades y para que el
sujeto pasivo pueda conocer la forma cierta de contribuir para los gastos
pblicos
del
Estado.
La arbitrariedad en la imposicin, la imprevisibilidad en las cargas
tributarias y los impuestos que no tengan un claro apoyo legal, deben
considerarse absolutamente proscritos en el rgimen constitucional
mexicano, sea cual fuere el pretexto con que pretenda justificrseles.
(Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, Pleno, 91-96
Primera
Parte,
pg.
173).
De acuerdo con el principio de legalidad tributaria, los impuestos deben
ser creados mediante una ley, es decir, por medio de un ordenamiento
formal y material legislativo que sea general y abstracto y emanado del
rgano
constitucional
facultado
para
ello.
Conforme al artculo 35 del CFF, las autoridades fiscales estn facultadas
para dar a conocer, a las diversas dependencias, el criterio que debern
seguir en cuanto a la aplicacin de las disposiciones fiscales, sin que por
ello nazcan obligaciones para los particulares y solo derivarn derechos
de
los
mismos
cuando
se
publiquen
en
el
DOF.
En este sentido, el artculo 33, fraccin I, inciso g) del CFF faculta a las
autoridades fiscales a proporcionar asistencia gratuita a los
contribuyentes mediante la publicacin anual de resoluciones dictadas
por las autoridades, sin que se generen obligaciones o cargas
adicionales
a
las
establecidas
en
las
leyes
fiscales.

Esta disposicin del CFF le otorga al SAT la facultad que para expedir la
llamada Resolucin Miscelnea Fiscal. Sobre la constitucionalidad de la
Resolucin Miscelnea Fiscal ya se pronunci la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin en el sentido de que esta no es contraria al principio
de legalidad tributaria, siempre que en ningn caso establezca cargas
adicionales para los contribuyentes, en relacin con los elementos de las
contribuciones
(sujeto,
objeto,
base
y
tasa
o
tarifa).
(Semanario Judicial de la Federacin. Novena poca Primera Sala,
Septiembre de 2006, pg. 34. Tesis de Jurisprudencia 63/2006).
Lo anterior, en congruencia con la tesis aislada P.LV/2004, del Pleno de
la Suprema Corte de Justicia de las Nacin, en la que establece que las
reglas que contiene la Resolucin Miscelnea Fiscal, en ciertos casos
pueden llegar a establecer obligaciones a los contribuyentes, ya que no
constituyen criterios de interpretacin sino disposiciones de observancia
general, contrariamente a los criterios interpretativos o los criterios no
vinculativos que sostengan las autoridades fiscales, los cuales en ningn
momento
sern
obligatorios
para
los
particulares.
En los anteriores trminos, en principio, slo las leyes fiscales emanadas,
de acuerdo con el proceso legislativo previsto en la Constitucin, pueden
establecer
obligaciones
para
los
contribuyentes.
En este sentido, se concluye que los criterios no vinculativos, los cuales
se fundamentan en los artculos 33, fraccin I, inciso h) y 35 del CFF, son
meras opiniones de las autoridades fiscales sobre la interpretacin o
aplicacin de ciertas normas fiscales, que de ninguna manera obligan a
los
contribuyentes.
Se trata de conductas que, a juicio de las autoridades fiscales, son
indebidas, sin que esas prcticas impliquen que el contribuyente acta de
manera ilegal, ya que en todo caso, se trata de una diferencia de
interpretacin
o
aplicacin
de
las
disposiciones
fiscales.
Es una manera de alertar o desincentivar al contribuyente para que no
lleve a cabo una determinada operacin de carcter fiscal que, a juicio
del SAT, constituye una conducta o actividad contraria a la correcta
prctica tributaria. Sin embargo, estos criterios no son de observancia
obligatoria
por
no
emanar
del
Poder
Legislativo.
En conclusin, cuando la conducta del contribuyente sea opuesta o
contraria a lo sealado en los criterios no vinculativos, sern solo los

tribunales federales competentes, los que, en ltima instancia, resolvern

el criterio legal a seguir sobre cada caso en particular.
Podemos concluir que desde hace muchos aos, ha sido costumbre que
las autoridades fiscales den a conocer a los contribuyentes las
operaciones
que
consideran
indebidas.
Los criterios no vinculativos de las disposiciones fiscales y aduaneras
son opiniones informativas de las autoridades fiscales sobre la
interpretacin de ciertas operaciones que realizan algunos
contribuyentes, los cuales no tienen fuerza vinculatoria, es decir, no
obligan
a
los
contribuyentes.
Los criterios no vinculativos expedidos por el SAT no obligan legalmente
a los contribuyentes, por no constituir ordenamientos legales desde el
punto de vista formal y material; por lo tanto, se trata de opiniones del
SAT para desincentivar a los contribuyentes con el fin de que no lleven a
cabo
ciertas
operaciones
de
carcter
fiscal.
El CFF no contempla como infraccin y sancin, el hecho de que los
contadores, abogados y dems asesores fiscales, no adviertan a sus
clientes de la existencia de los criterios no vinculativos.
De Anda (2011, febrero), Criterios no vinculativos, recuperado el 12 de
abril
del
2014,
de
http://www.imcp.org.mx/IMG/pdf/fiscoactualidades_111.pdf
En 2013 se present la modificacin al anexo 3 de la resolucin
miscelnea, donde se encuentran tres nuevos criterios no vinculativos,
31/ISR.
Outsourcing.
Retencin
de
salarios
Se considera que realiza una prctica fiscal indebida quien:
I. Constituya o contrate de manera directa o indirecta a una persona
fsica o moral, cuando entre otras, se trate de Sociedades de Solidaridad
Social, Cooperativas, Civil, Civil Universal, Civil Particular; Fideicomisos,
Sindicatos, Asociacin en Participacin o Empresas Integradoras, para
que stas le presten servicios idnticos, similares o anlogos a los que
sus trabajadores o prestadores de servicios le prestan o hayan prestado,
y con ello omita el pago de alguna contribucin u obtenga un beneficio
indebido en perjuicio del fisco federal.
II. Derivado de la prctica sealada en la fraccin anterior, se omita
efectuar la retencin del ISR a los trabajadores o prestadores de

servicios sobre los que, de conformidad con lo dispuesto por el artculo

20 de la Ley Federal del Trabajo, mantiene una relacin laboral por estar
bajo su subordinacin y toda vez que dichos trabajadores o prestadores
de servicios perciben un salario por ese trabajo subordinado, aunque sea
por
conducto
del
intermediario
o
subcontratista.
III. Deduzca, para efectos del ISR, el comprobante fiscal que ampare la
prestacin de servicios que emite el intermediario laboral y no recabe de
dicho intermediario la documentacin en donde conste la retencin y
entero
del
ISR.
IV. Acredite, para efectos del IVA, el impuesto contenido en el
comprobante fiscal que ampare la prestacin de servicios que emite el
intermediario y no recabe de dicho intermediario la documentacin en
donde conste la retencin y entero del ISR y del IVA.
V. Asesore, aconseje, preste servicios o participe en la realizacin o la
implementacin de cualquiera de las prcticas anteriores.