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3-
conservar o
aniquilar derechos.
La doctrina se ha dividido al interpretar dicha definicin:
La tesis amplia afirma que son contratos todos los actos jurdicos bilaterales patrimoniales,
cualquiera sea el efecto que persigan (crear, modificar, transferir, extinguir) y cualquiera
sea la clase de derechos patrimoniales sobre los que incidan (personales, reales,
intelectuales).
La tesis restrictiva circunscribe el uso del trmino a los negocios bilaterales creadores de
obligaciones, denominando a los dems "convenciones".
Las tesis intermedias: una, coincide con la amplia en cuanto a la variedad de efectos del
contrato (crear, modificar, transferir, extinguir) pero lo circunscribe al campo obligacional,
en tanto que otra, circunscribindolo, tambin, al campo obligacional, da un paso ms hacia
la tesis restrictiva, pues excluye los acuerdos extintivos.
Nosotros nos pronunciamos por la tesis amplia.
Ubicacin de los Contratos
Nuestro Cdigo regula el contrato en el Libro III (Derechos personales), Ttulo II
(Contratos en general). Adems, establece otros dos ttulos: Ttulo III (Contratos de
consumos) y Ttulo IV (Contratos en particular).
Elementos constitutivos o requisitos de su existencia
1)
Pluralidad de partes
2)
Consentimiento
3)
Contenido
A)
fundamental de los actos jurdicos: la que distingue en unilaterales y bilaterales segn que
en su formacin intervenga la voluntad de una sola o de dos o mas partes. EL CONTRATO
ES UN ACTO JURIDICO BILATERAL por lo tanto solo puede haber contrato cuando en la
celebracin del acto intervienen dos o mas partes.
Presupuestos- Requisitos De Validez Del Contrato
Junto con los elementos de existencia existen otros requisitos que si bien son
EXTRINSECOS al negocio, en cuanto no integran su esencia deben formar parte de la
situacin INICIAL de hecho para que un contrato o acto jurdico pueda ser eficaz y no
resultar invalido. Por ese motivo se los denomina requisitos de VALIDEZ.
Aparicio enumera
-
objeto.
Tambin al margen de ello se agrega la GRAVITACION DE LOS MOVILES Y FINES DE
LAS PARTES EN LA VALIDEZ DEL CONTRATO: ES LA CAUSA.
La doctrina clsica: elementos esenciales, naturales y accidentales
Segn una clasificacin tradicional deben distinguirse 3 elementos
-
Esenciales: son aquellos sin los cuales el contrato en general o un tipo especfico no
puede existir. Si hablamos de los contratos en general son los requisitos de EXISTENCIA.
En cuanto a cada figura los elementos varan: en la compraventa ser el precio y la cosa.
-
determinado contrato de modo que se dan de PLENO DERECHO sin necesidad de una
manifestacin expresa de las partes. Pero ellas pueden EXCLUIRLOS O MODIFICARLOS
siempre expresamente. Xej: garanta de eviccin
-
expresa por las partes de comn acuerdo xej: cargo, plazo condicin.
La clasificacin de los requisitos segn Lopez Zavala
Realiza una enumeracin de los elementos diferenciando entre la doctrina clsica y
la contempornea.
La doctrina clsica trata los requisitos bajo el nombre de ELEMENTOS y se refiere a la
clasificacin vista anteriormente (natural, esencial y accidental).
La doctrina contempornea distingue tres categoras:
a)
LEGITIMACION
La autonoma de la voluntad se traduce en una libertad que compete a las partes para regir
sus intereses ( las partes son libres para contratar hacindolo cuando quieran y con quien
quieran)
Normas Imperativas
En ciertos casos la ley prohbe la celebracin de actos de un determinado contenido e
impone que estos deben ajustarse a ciertas condiciones lo que significa PROHIBIR
aquellos que lo contravienen.
Tal prohibicin se hace
-
determina la ley.
-
pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo su patria potestad.
-
los casos en que la forma del instrumento publico fuese exclusivamente ordenada la falta
de ella no puede ser suplida por ninguna otra prueba y el acto seria nulo.
-
fin, y las hay mixtas que tienden a fines de diversa especie (como la novacin que extingue
y crea).
b) Por el objeto inmediato sobre el que inciden: derechos reales, personales, intelectuales.
Aqu tambin cabe hablar de figuras puras y de figuras mixtas (v.g., el mutuo transfiere la
propiedad y engendra la obligacin de restituir non idem sed tantum).
c) Ambas clasificaciones pueden combinarse. El grado mximo de pureza estar dado por
aquellas figuras que persiguen un solo tipo de fin incidiendo sobre un solo tipo de objeto.
El contrato creditorio
Cuando el fin es crear, y el objeto est constituido por obligaciones, nos encontramos ante
la figura del contrato creditorio, obligatorio u obligacional.
Cabe aclarar que aun cuando el nombre de contrato creditorio en rigor slo debera
aplicarse a la figura pura,: sea la figura pura o mixta, en tanto que uno de los efectos
principales consista en la creacin de una obligacin, el contrato debe ser tratado como
creditorio
1- Criterio clasificatorio : obligaciones que nacen como consecuencia de la formacin del
contrato
UNILATERALES Y BILATERALES Art. 966
Los contratos son unilaterales cuando se forman con la voluntad de un solo centro de
intereses; y son bilaterales cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms
centros de intereses. Por lo tanto, los contratos son siempre negocios bilaterales y no se
tienen en cuenta el nmero de centros, sino los efectos del contrato.
En referencia al contrato bilateral, es menester que concurran dos caractersticas: que
ambas partes estn obligadas, y que dichas obligaciones sean recprocas, es decir:
obligaciones principales, interdependientes y que se expliquen mutuamente. As, ser
unilateral aquel contrato en el que una sola de las partes se obliga hacia la otra, sin que
esta otra quede obligada, y cuando, existiendo obligaciones a cargo de ambas partes,
faltara la reciprocidad.
Oneroso Y Gratuitos
La segunda clasificacin que trae la ley en el art. 967 y 968, divide a los contratos en a
ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
cuando
aseguran
una
otra
de
las
partes
alguna
ventaja,
Contratos formales
Segn la exigencia de forma para su validez, los contratos pueden clasificarse en formales
o no formales.
Son formales aquellos para los cuales la ley exige una forma para su validez, por lo que
son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma es requerida solo para
que el contrato produzca sus efectos propios, pero sin sancin de nulidad, no quedan
concluidos como tales mientras no se otorgue el instrumento previsto, pero s valen como
contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con determinada formalidad.
Por el contrario, son no formales cuando la ley no dispone una forma determinada para su
celebracin, en cuyo caso la forma asumida slo constituye un medio de prueba del
contrato, pero no afecta su validez.
Contratos atpicos
El el art. 970 del Cdigo diferencia a los contratos nominados de los innominados segn si
la ley los regule especialmente o no. La sancin del Cdigo ha venido a incorporar
contratos que antes denominbamos atpicos, fundamentalmente vinculados con los
contratos comerciales modernos, tales como la franquicia, el factoraje, la agencia, la
concesin, etc., que en la prctica comercial se utilizaban con mucha frecuencia, pero que
no tenan una regulacin legal. Claramente, la realidad negocial es inagotable, por lo que
es propio que, con el transcurso del tiempo y el desarrollo de la tecnologa, la gama de
contratos atpicos se ample. El Cdigo, previendo esto, dispone pautas especficas sobre
las cuales deben regirse los contratos innominados, las que estn especificadas en el art.
970.
Subcontrato
El Cdigo establece una regulacin expresa para el subcontrato, lo cual constituye una
novedad. Especficamente, el art. 1.069 lo define como un nuevo contrato, a travs del
cual el subcontratante crea a favor del subcontratado una nueva posicin contractual
derivada de la que aqul tiene en el contrato principal. Reconocemos, entonces, la
existencia de un contrato principal que sirve de base, pero que es independiente del
subcontrato, que tiene autonoma. Y las partes se denominan: subcontratante y
subcontratado.
.
Pensamos en los contratos base en que existen prestaciones pendientes a cargo de una o
de ambas partes. En esos casos, el art. 1.070 dispone que esas prestaciones pendientes
puedan ser subcontratadas, en todo o en parte, dando lugar a la formacin del subcontrato.
Lgicamente, esto es posible en la medida en que esas prestaciones no constituyan
obligaciones que deban ser cumplidas personalmente por una de las partes, en cuyo caso
la subcontratacin no sera posible.
Acciones del subcontratado. A la parte subcontratada se le conceden:
Contratos de consumo
La incorporacin de los contratos de consumo en el Cdigo Civil, que antes slo estaban
contemplados en la Ley de Defensa del Consumidor (24.240), fue uno de los temas ms
discutidos en la sancin de la ley 26.994 que dio nacimiento al nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin.
Resulta valioso remitirnos a los argumentos manifestados en los Fundamentos del
Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012), en el que se debati
concretamente el tema. As, se dijo:
ambas regulaciones. Es el criterio del Cdice del Consumo Italiano (Decreto Legislativo n
206 del 6 de setiembre de 2005), del texto refundido de la Ley General para la Defensa de
los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias espaola (Real Decreto
Legislativo 1/2007 del 16 de noviembre de 2007) y del Anteproyecto de Reforma al Cdigo
Civil francs en el Derecho de obligaciones y el Derecho de la prescripcin, dirigido por el
profesor Pierre Catal y presentado al Ministerio de Justicia en el ao 2005, que tampoco la
incorpora al Cdigo Civil. Todos los Estados Partes del Mercosur (Argentina, Brasil,
Paraguay, Uruguay y Venezuela) as como todos los Estados Asociados (Bolivia, Chile,
Per, Ecuador y Colombia) tienen leyes del consumidor separadas del Cdigo Civil. El
comentario 2 al Prembulo de los Principios de Unidroit seala el propsito de excluir del
mbito de los Principios las llamadas operaciones de consumo.
Con otro criterio, la reforma del ao 2002 el Cdigo Civil alemn incorpor algunas normas
aplicables especficamente al Derecho
del
Consumidor
(definicin
de
consumidores
y profesionales, contratos celebrados fuera de los establecimientos
mercantiles y a distancia, garantas en la venta de bienes de consumo) junto con otras
propias del Cdigo (condiciones generales de la contratacin, morosidad en las
operaciones comerciales, comercio electrnico). El Cdigo Civil quebequs de 1991 incluy
disposiciones atinentes a los contratos de consumo y a los celebrados por adhesin (arts.
1432, 1437, 1438) as como a la responsabilidad de los intervinientes en el proceso de
fabricacin y comercializacin de cosas muebles (arts. 1468 y 1469). El Cdigo Civil
holands de 1992 regul las condiciones generales de contratacin (Libro 6, arts. 231 a
247), la responsabilidad por productos (Libro 6, arts. 185 a 193) y las exigencias en cuanto
a la publicidad (Libro 6, arts. 194 a 196).
En el ordenamiento jurdico argentino hay que considerar el rango constitucional de los
derechos del consumidor, la amplia aplicacin de estas normas en los casos judiciales y la
opinin de la mayora de la doctrina. Siguiendo estos lineamientos, es necesario no slo
avanzar en cuanto a la unificacin de los contratos civiles y comerciales, sino tambin
incorporar a los contratos de consumo.
autonoma privada.
Contratos
discrecionales:
en
ellos
hay
plena
proveedor y un consumidor.95
particulares.
Clusulas abusivas. Control judicial de las clusulas abusivas
La voluntad, a la cual la ley le reconoce la virtualidad de configurar relaciones jurdicas,
debe ser manifestada para producir efectos, porque la voluntad considerada en abstracto,
como suceso psicolgico interno, carece de tal potencialidad al no ser susceptible de ser
conocida.
La voluntad debe exteriorizarse para que la otra parte reciba y acepte la propuesta, pues es
una voluntad destinada a otro, de carcter recepticio (Lorenzetti, 2010). En relacin a los
modos en que una de las partes puede manifestar su voluntad, la que una vez que se
conjuga con la del otro configura el consentimiento contractual, el Cdigo utiliza la
distincin entre manifestacin expresa y tcita.
Las partes quedan obligadas conforme al consentimiento, es decir, a si demuestran la
intencin de obligarse sobre la base de trminos suficientemente especficos. La definicin
misma de contrato, establecida en el Cdigo, contiene la nocin de manifestacin del
consentimiento, al definir al contrato como el acto jurdico mediante el cual dos o ms
partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurdicas patrimoniales.
El legislador, apoyado en la realidad de los hechos, ha previsto distintas maneras de
exteriorizar ese querer interno, que, en el caso analizado, consiste en la manifestacin de
la voluntad negocial de dos centros de intereses contrapuestos, destinada a la formacin
del contrato. En efecto, al referirse a la formacin del consentimiento, el Cdigo dispone
que los contratos se concluyen con la recepcin de la aceptacin de una oferta o por una
conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo.
Al ser el contrato un acto jurdico, bilateral, son plenamente aplicables las disposiciones
contenidas en los arts. 259 y siguientes del Cdigo (disposiciones generales para los actos
jurdicos), en concordancia con las especficamente dispuestas en el captulo tercero, del
Ttulo II, del Libro Tercero (artculos 971 y siguientes).
Son mltiples las formas que pueden utilizar las partes para dar a conocer sus intenciones:
formal o no formal, positiva o tcita, o inducida por una presuncin de la ley, siempre y
cuando la eficacia del acto no dependa de la observancia de formalidades previstas previa
y especficamente por la ley o por las partes.
Manifestacin expresa y tcita de la voluntad
La manifestacin de la voluntad es expresa cuando est destinada a poner en
conocimiento la voluntad interna en forma especfica y determinada. As,
puede
exteriorizarse:
a)
oralmente;
b)
c)
material.
por escrito;
por signos inequvocos; o por la ejecucin de un hecho
Asimismo, dispone que carece de eficacia cuando la ley o la convencin exigen una
manifestacin expresa. En consecuencia, la manifestacin tcita de la voluntad requiere,
para su admisin, que no se verifiquen las condiciones establecidas en el art. 264 del
Cdigo, a saber:
a)
Que la ley no exija una manifestacin expresa de la
voluntad. Esto ocurre, a modo de ejemplo, en el caso de la cesin de deuda y de la
asuncin de deuda, casos en los que se prev, de conformidad con el art. 1.634 del
Cdigo, que el deudor solo queda liberado si el acreedor lo admite expresamente.
Asimismo, en el caso del contrato de franquicia, el Cdigo dispone que el franquiciante no
puede autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con el
consentimiento del franquiciado.
b)
Cuando hay una convencin que exige una
manifestacin expresa, es decir, cuando son las partes las que disponen que debe
producirse una declaracin o manifestacin expresa de voluntad.
La declaracin de voluntad contractual puede ser directa o indirecta. Es directa cuando la
intencin negocial se infiere inmediatamente de un comportamiento, porque las reglas de la
experiencia atribuyen esa interpretacin a ese/os acto/s. El carcter directo de esa voluntad
surge mediante el anlisis de lo que la otra parte interpret, ya que estamos en presencia
de una voluntad de carcter recepticio y el estndar aplicable es la recognocibilidad del
acto, sobre la base de la expectativa o confianza que el autor del acto cre en la otra parte
(Lorenzetti, 2010). En cambio, es indirecta cuando dicha intencin no se infiere sino
mediatamente de una conducta que no tiene considerada en s misma virtualidad para
traducir ese querer, pero una ilacin necesaria y unvoca permite su conocimiento (Mosset
Iturraspe, 1995). Es el caso, por ejemplo, de la transmisin de la cosa legada, que revoca
el legado.
Consentimiento
Nocin y naturaleza. Dado que el contrato es un acto jurdico bilateral, el consentimiento
se impone como condicin para su existencia, aunque el contrato en cuestin sea unilateral
o real. Esto es as porque el hecho de que slo una de las partes quede obligada o que se
perfeccione con la entrega de su objeto no excluyen, en absoluto, la necesidad del referido
acuerdo.
Etimolgicamente, la expresin consentimiento deriva del latn consensus, que proviene,
a su vez, de cum y sentire, es decir, sentir, pensar, opinar en comn, lo cual supone el
acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto.
Vulgarmente, cuando nos referimos al consentimiento, lo hacemos considerando la
manifestacin de quien acepta una oferta. Sin embargo, tcnicamente, el consentimiento es
ms complejo porque supone una declaracin de voluntad comn 68, en la que por lo
menos dos partes manifiestan su voluntad.
Es que el consentimiento resulta del encuentro, o conjuncin, de las voluntades
unilaterales de quien oferta y de quien acepta, pero slo cuando se produce el encuentro o
conjuncin unnime de ambas hay consentimiento, pues la voluntad de una persona no es
suficiente a ese efecto (Alterini, 2012, p. 240).
Finalidad. Cualquiera sea la acepcin de consentimiento que se considere, ste siempre ha
b)
Se tienen por no convenidas las clusulas que efectan
reenvos a textos o documentos que no son facilitados a la otra parte de manera previa o
simultnea a la celebracin del contrato.
c)
Se brinda preeminencia a las clusulas particulares,
entendidas como aquellas que son negociadas individualmente, y, por ello, amplan,
Oferta
El consentimiento en los contratos est conformado a travs de conceptos tales como la
oferta y la aceptacin. A continuacin analizaremos concretamente a la oferta.
Concepto
A diferencia del Cdigo Civil reformado, el actual Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
define expresamente a la oferta: La oferta es la manifestacin dirigida a persona
determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias
para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada.81
La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, comprendiendo aquellos casos en
que es expresa o tcita, recepticia o no, dirigida a persona determinada o indeterminada.
Naturaleza jurdica
Segn el Cdigo, la oferta es un acto jurdico unilateral. Esto es as porque se configura
con la sola voluntad del oferente. Es recepticio, en tanto tiene un destinatario, pues no
puede pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que esos terceros la conozcan y, en
su caso, la acepten. Y, por ltimo, tiene una finalidad esencial, que la diferencia de las
meras tratativas contractuales, y que implica la intencin de obligarse por parte del
oferente.
Requisitos
La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe ser completa
y contener la intencin de obligarse. Segn el art. 972 del Cdigo, son requisitos de la
oferta:
a)
Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la
oferta debe ser recepticia. Esto implica decir que tenga destinatario, o sea, una o ms
personas determinadas o determinables que, en su caso, asumirn la condicin de
aceptante.
b)
Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de
la declaracin contractual
emitida,
que
debe
contener
las
precisiones
necesariasvinculadas a los efectos que van a derivarse del contrato, en caso que ella sea
aceptada.
El art. 972 slo exige que contenga las precisiones necesarias para establecer los efectos
que debe producir de ser aceptada, aunque no contenga todos los elementos constitutivos
del contrato. Esto implica que la oferta es completa an cuando carezca de cuestiones
accesorias, lo que puede variar, lgicamente, de acuerdo con las circunstancias
particulares del caso.
En aquel sentido, en los principios UNIDROIT se establece que: una propuesta para
celebrar un contrato constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la
intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin.
c)
Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con
la intencin de obligarse, es decir, de quedar obligado cuando el destinatario la acepte.
Esto se relaciona directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se hace con la
intencin de producir efectos jurdicos, ya sea crear, modificar o extinguir un contrato.
Es evidente que no hay intencin de obligarse en los casos de declaraciones que se
formulan como bromas, o ejemplos, o enseanzas, o cualquier otro tipo de manifestaciones
que, por no contar con la intencin de obligarse, carecen de trascendencia jurdica.
Invitacin a ofertar
El tema de la direccionalidad de la oferta est relacionado con las ofertas hechas al pblico,
es decir, a personas indeterminadas. El Cdigo diferencia la invitacin a ofertar de la oferta
en s misma.
La invitacin a ofertar es una declaracin unilateral de voluntad por la que se propone a
personas determinadas, o indeterminadas, a que realicen ofertas (con todas las
caractersticas propias de ellas) en relacin a un posible negocio. El Cdigo contempla la
Es decir, la oferta al pblico es efectiva cuando de ella surge la clara intencin de obligarse.
De lo contrario, se la considera una invitacin a ofertar.
Esta declaracin no supone en s misma una oferta, al faltarle la completitividad y la
voluntad conclusiva del oferente, de modo que no puede ser aceptada sin ms por las
personas a las que se dirige, quienes, de interesarse en la invitacin, debern elaborar sus
propias ofertas de contrato en los trminos del art. 972 del Cdigo.
La manera de instrumentacin de esta figura puede ser diversa, yendo desde las
comunicaciones pblicas y generales hasta las notificaciones particulares y privadas. El
llamado a licitacin privada participa de estas caractersticas.
Asimismo, el Cdigo contiene una regulacin especial para las ofertas emitidas en el marco
de contratos de consumo, especficamente, las ofertas por medios electrnicos previstas en
el art. 1.108.
b)
c)
Aquello significa admitir que la oferta tiene autonoma y fuerza vinculante antes de la
aceptacin por el destinatario, independientemente de que puedan existir vicisitudes como
la retractacin o la caducidad de la misma. A diferencia de lo que se regulaba en el Cdigo
Civil anterior, en el que se protega el inters del oferente y en el que la regla era que la
oferta no causaba obligacin respecto de la propuesta de contrato que contena, el nuevo
Cdigo dispone expresamente la obligacin del proponente respecto de los trminos
de la
misma. Tal como seala Alterini (2012), en el derecho moderno, el oferente y, en su caso,
sus sucesores, estn obligados a mantener la oferta durante el tiempo de su vigencia, a
menos que la retracten tilmente (2012, p. 246). El oferente queda obligado a cumplir o a
indemnizar, y, en ese caso, no se tratara de responsabilidad precontractual, sino de
responsabilidad contractual. Este es el sistema que sigue nuestro actual Cdigo, al
As, nuestro Cdigo establece que la oferta dirigida a una persona determinada puede ser
retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo
tiempo que la oferta.94 De manera similar, en los principios de UNIDROIT, al referirse al
retiro de la oferta, se establece que cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede
ser retirada si la notificacin de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la
oferta.
Debe entenderse que la retractacin no slo debe haber sido hecha, sino tambin remitida
en tiempo til, de manera que sea recibida por el destinatario por lo menos hasta el mismo
momento en que llegue la oferta. En esos casos, la retractacin de la oferta no acarrear
ninguna consecuencia jurdica para el oferente.
Caducidad
Supone la prdida de eficacia de la declaracin por el acaecimiento de determinados
hechos objetivos, tales como el fallecimiento o incapacitacin del proponente o destinatario.
Contrato plurilateral
Oferta hecha por una pluralidad de sujetos o a una pluralidad de sujetos
La oferta puede ser efectuada por varias personas y estar dirigida a uno o varios
destinatarios. Estamos ante casos de contratos plurilaterales, es decir, casos en que la
oferta emana de diferentes personas o tiene varios destinatarios.
En este sentido, el Cdigo plantea que, en esos casos, no hay contrato sin el
consentimiento de todos los interesados.100 Es decir, para que se perfeccione el contrato
se requiere la aceptacin de todas las personas que intervinieron en la oferta (en caso de
varios ofertantes) y de todos los destinatarios (en caso de que la oferta est dirigida a
varias personas). Ello es as porque se infiere que existe la intencin de que todos los
interesados sean las partes contratantes.
Ahora bien, la norma contempla la posibilidad de que por disposicin legal, o de las partes,
se autorice a la mayora a concluirlo en nombre de todos (el contrato sera concluido por
todos los ofertantes y/o destinatarios originales), o bien que se permita su celebracin entre
todos los que lo consintieran (caso en el que el contrato se perfeccionara entre los
oferentes y/o destinatarios que aceptaran la celebracin en esos trminos).
Aceptacin
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como una
manifestacin unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido coincidente con el de la
oferta, que est dirigida al oferente y destinada a la formacin del contrato.
Modos de aceptacin
a)
Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la
aceptacin, lgicamente, debe estar dirigida al ofertante o proponente de la oferta. Esto
marca su carcter de recepticia: el destinatario no puede ser otro que aquel que le propuso
la oferta en cuestin.
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es clave el hecho de la
recepcin por el proponente de la aceptacin, lo que delimita el momento en que el
contrato queda perfeccionado, en los contratos entre ausentes.
b)
La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una
declaracin unilateral de voluntad realmente encauzada a concluir el negocio, por lo que
debe ser eficaz a tal fin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena conformidad con la
oferta.
La regulacin en nuestro Cdigo: mediante el principio de identidad, establece que para
que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar plena conformidad con la oferta.
La norma no discrimina entre elementos esenciales y secundarios del contrato, por lo que
el acuerdo debe ser absoluto. Para ello, debe existir una total coincidencia con la
proposicin enviada, tanto en los puntos esenciales, como en los accidentales. A tenor de
ello, cualquier modificacin que el destinatario hace a la oferta, al manifestar su aceptacin,
se reputa como una propuesta de un nuevo contrato que requiere de aceptacin por parte
de quien era el oferente original para su formalizacin. Esta es la postura receptada por el
art. 978 del Cdigo, que adems contempla la posibilidad de que las modificaciones sean
admitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al aceptante. Es decir, en este caso,
el tiempo es relevante a los efectos de determinar si el contrato queda concluido con las
modificaciones formuladas.
Es necesario distinguir el problema tratado de la falta de previsin de determinados
aspectos del contrato por las partes. Una cosa es que las partes contraten, dejando sin
resolver diversos aspectos de la convencin (plazo, determinacin exacta del objeto,
precio, etc.), pero manifestando pleno acuerdo sobre los que s han tratado. Y otra muy
diferente es que mantengan diferencias sobre el contenido del contrato, plasmadas en la
aceptacin (que supone una propuesta de nuevo contrato de conformidad con el art. 978).
Es este segundo caso, al que se refiere el artculo citado, en el que nunca habr contrato,
producindose una contrapropuesta que deber ser considerada por el oferente original.
La aceptacin, entonces, debe consistir en una adhesin lisa y llana a la propuesta
efectuada y debe ser oportuna. La oferta debe subsistir (recordemos que el proponente
puede retractarse de conformidad con el art. 975 antes, o hasta el mismo momento
de la recepcin de la oferta). Ello implica que si la oferta llega al destinatario antes que la
comunicacin de su retiro, tiene eficacia jurdica y subsiste para el destinatario, quien
puede aceptarla.
Retractacin de la aceptacin
Habindonos referido a las vicisitudes de la oferta, trataremos ahora las vicisitudes de la
aceptacin. Una de stas es la retractacin.
El Cdigo dispone: La aceptacin puede ser retractada si la comunicacin de su retiro es
recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella. Es decir que, formndose el
consentimiento con la recepcin de la aceptacin de la oferta, se permite el retiro de la
aceptacin antes de que quede perfeccionado el contrato. De hecho, no ocasiona ningn
perjuicio al ofertante por el retiro de una manifestacin de voluntad que an no ha llegado a
conocer.
En definitiva, la retractacin es posible hasta el perfeccionamiento del contrato (recepcin
de la aceptacin de la oferta).
Caducidad
A diferencia del Cdigo Civil, que no contemplaba la posible caducidad de la aceptacin, y
s la de la oferta, el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin prev el caso genrico de
muerte o incapacidad de cualquiera de las partes (proponente o destinatario).
An cuando el Cdigo se refiere a la muerte o incapacidad del destinatario de la oferta,
como un supuesto de caducidad de la oferta y no de la aceptacin, brinda una solucin al
caso. Concretamente, dispone la caducidad de la oferta para el caso de muerte o
incapacidad del destinatario de la oferta, producido antes de la recepcin de su aceptacin.
Es decir, no habindose perfeccionado el contrato antes de la recepcin de la aceptacin,
la muerte o incapacidad del aceptante anterior a ese momento, suponen su caducidad, sin
ms consecuencias jurdicas. Las dudas presentes en la codificacin anterior, para el
mismo caso, quedan disipadas en el nuevo Cdigo al acogerse la teora de la recepcin y
no la de la expedicin como relevante para el perfeccionamiento del contrato.
Acuerdo parcial
El Cdigo contiene una disposicin especfica para el caso de los acuerdos parciales.
Dispone textualmente:
Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen el contrato si todas ellas,
con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su consentimiento sobre los
elementos esenciales particulares. En la duda, el contrato se tiene por no concluido. No se
considera acuerdo parcial la extensin de una minuta o de un borrador respecto de alguno
de los elementos o de todos ellos.
La nocin de acuerdos parciales est relacionada con la etapa de formacin del contrato.
Las partes comienzan tratando determinados aspectos del contrato, que van a ser parte de
b)
acuerdo sobre los elementos esenciales particulares.
Inclusive, se ha planteado la hiptesis de que las partes inicien tratativas respecto a la
Para que se perfeccione el contrato en estos casos, por va de regla, el acuerdo de los
contratantes debe extenderse a todos los puntos materia de discusin. En principio, los
acuerdos fragmentarios o parciales que dejen cuestiones futuras a resolver no constituyen
oferta ni aceptacin en sentido tcnico, sino meras tratativas inconclusas.
en el
No obstante, aunque el contrato sea entre ausentes, deber ser juzgado en cuanto al
momento de perfeccionamiento por las reglas relativas a los contratos entre presentes
cuando existe inmediatez en la emisin de las respectivas declaraciones contractuales y,
correlativamente, instantaneidad en la formacin del consentimiento.
El Cdigo dispone que, en el caso de contratos entre ausentes, la aceptacin perfecciona
el contrato si es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la oferta.
Es posible que la oferta contenga un plazo de vigencia. Cumplido el plazo, si la aceptacin
no fue recibida por el proponente, no hay contrato perfeccionado. Ahora bien, la mayora de
las ofertas no incluyen un plazo de duracin. El Cdigo resuelve esta situacin disponiendo
que, en el caso de contratos entre ausentes (entre presentes la aceptacin debe ser
inmediata), el proponente quede obligado en relacin a su oferta hasta el momento en que
pueda razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, mediante medios usuales
de comunicacin. La aceptacin, entonces, debe ser oportuna.
En el siguiente punto analizaremos los sistemas existentes en relacin al
perfeccionamiento de los contratos entre ausentes, en los cuales no existe instantaneidad
en la formacin del consentimiento.
d)
Sistema de la informacin o del conocimiento: es otra
posicin extrema y rigurosa, que requiere para el perfeccionamiento del contrato que la
aceptacin haya llegado efectivamente a conocimiento del oferente.
Tratativas contractuales
Las tratativas contractuales corresponden al primer estadio de la negociacin, en el cual
ninguna de las partes queda obligada respecto a la otra en funcin de sus declaraciones de
voluntad.
En esta instancia, las partes entran en contacto y negocian el contenido del contrato, tanto
en sus aspectos centrales como en las cuestiones accesorias.
Tienen dos caractersticas distintivas: no son idneas para concluir el contrato, pero tienen
por fin llegar a l (Alterini, 2012, p. 295).
Libertad de negociacin
El Cdigo otorga amplias libertades a las partes para realizar tratativas tendientes a la
celebracin del contrato. Concretamente, el art. 990 consagra el principio de libertad de
negociacin disponiendo que las partes son libres para promover tratativas dirigidas a la
formacin del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento. Este artculo se
corresponde con el principio UNIDROIT que establece: Las partes tienen plena libertad
para negociar los trminos de un contrato y no son responsables por el fracaso en alcanzar
un acuerdo. Y es coherente con el principio de libertad de contratacin asentado en el art.
958 del Cdigo.
La etapa precontractual se inicia con los acercamientos serios y direccionados de los
tratantes, quienes comienzan a dialogar con miras a celebrar uno o ms contratos.
El proceso de gestacin contractual comienza con el primer contacto, o acercamiento, de
quienes en el futuro sern las partes en el contrato, as como con las tratativas iniciales
(Mosset Iturraspe, 1995, p. 108). Las partes inician los contactos, precisan los puntos de
discusin, fijan elementos y clusulas que podran formar parte del futuro contrato sin
originar por ello vnculo alguno, ya que durante esta etapa el contrato constituye un
esquema meramente hipottico
Este momento debe evaluarse con amplitud, dadas las dificultades de hecho que importa la
prueba de iniciacin de tratativas. Si bien, como dijimos, no son idneas para concluir el
contrato, creemos necesaria la seriedad de los acercamientos, que deben realizarse con
una razonable voluntad de contratar
eventualmente (en caso de arribar a un acuerdo), no siendo suficientes las propuestas
ambiguas o consideraciones ligeras.
Puede ocurrir que la etapa precontractual se inicie por la manifestacin unilateral de una de
las partes de su voluntad de contratar, o por voluntad de ambos tratantes que se someten
al proceso de negociaciones. Pero esas manifestaciones no constituyen una oferta, pues
no llegan a cumplir con las caractersticas exigidas por el art. 972 del Cdigo (es decir, una
manifestacin unilateral de la voluntad que est dirigida a una persona determinada o
determinable, que sea efectuada con la intencin de obligarse y con las precisiones
necesarias para establecer sus efectos en caso de ser aceptada).
Asimismo, existen bsicamente dos formas de conclusin de la etapa precontractual:
la
Persona fallecida:
Declarada la nulidad del contrato celebrado por la persona incapaz o con capacidad
restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitucin o reembolso de lo que
ha pagado o gastado.142 Esto se realiza a los efectos de no perjudicar a la parte contraria.
Ahora bien, si el contrato ha enriquecido a la parte incapaz o con capacidad restringida,
entonces la parte capaz (una vez declarada la nulidad del contrato) tiene derecho a
reclamarle a aquella en la medida de ese enriquecimiento.
a)
los funcionarios pblicos, respecto de bienes cuya administracin o enajenacin estn
o hayan estado encargados;
b)
los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores y sus
auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han
intervenido;
c)
los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que
intervienen o han intervenido;
d)
los cnyuges () entre s [en tanto hayan optado por el rgimen de comunidad de
bienes];
e)
los albaceas, que no son herederos, no pueden celebrar contrato de compraventa
sobre los bienes de las testamentarias a su cargo.
Representacin.
Representacin voluntaria y aparente
La representacin puede ser legal cuando resulta de una regla de derecho, sin tener en
cuenta la voluntad de la persona que resulta representada. Es el caso, por ejemplo, de la
representacin de los incapaces.
Es orgnica cuando resulta del estatuto de una persona jurdica. Este es el caso de la
representacin que ejerce el rgano de Direccin en una sociedad. El Presidente de una
sociedad tiene su representacin y es en virtud de ella que cuando celebra un negocio sus
efectos se producen en cabeza de la sociedad representada.
Es voluntaria cuando resulta de un acto jurdico, y hay voluntad del representado para que
otro acte como representante suyo. Y es aparente cuando no hay representacin expresa,
pero una persona acta de manera en que induce a otra a celebrar un acto jurdico,
hacindolo creer, razonablemente, que est tratando con su representante, en cuyo caso la
ley entiende que se le ha otorgado tcticamente poder suficiente.
Se enumeran los casos de a) quien tiene la administracin de un establecimiento abierto al
pblico, como apoderado para los actos propios de la gestin ordinaria; b) los empleados
para las gestiones propias de las funciones que llevan a cabo; y c) los empleados que
entregan mercaderas fuera del establecimiento, como facultados para recibir el precio de
ellas.
Efectos
Como se mencion previamente, las consecuencias de la representacin son,
fundamentalmente, que los actos celebrados por el representante producen efectos
directamente para l, en la medida en que aquellos se celebren dentro de los lmites de las
facultades que fueron conferidas por la ley o por el poder a favor del representante,
dependiendo de que se trate de una representacin legal o voluntaria.
En relacin a estos lmites, si existieran limitaciones al poder o supuestos no autorizados y
los terceros con quienes el representante contrata los conocen, o bien pudieron conocerlos
obrando con la diligencia debida, entonces esas limitaciones le son oponibles a esos
terceros. A modo de ejemplo: Juan, actuando en representacin de Mara, vendi una casa
de propiedad de Mara a Pedro. Pero Juan slo estaba facultado para alquilarla, no para
venderla. Esa limitacin a las facultades conferidas le son oponibles al tercero (Pedro),
quien tena como saber los alcances de la representacin conferida.
Ratificacin
La ratificacin es una manera de subsanar la falta de representacin. Como el Cdigo
estima, en su art. 369, la ratificacin suple el defecto de representacin. La consecuencia
de ello es que la actuacin de quien obr sin representacin ahora, producto de la
ratificacin, se encuentra autorizada de manera retroactiva al da en que se celebr el acto.
Por supuesto, ello no puede afectar a los terceros que hubieren adquirido derechos con
anterioridad, por lo que a ellos les es inoponible.
Los artculos 370 y 371 del Cdigo se refieren al tiempo y forma de manifestacin de la
ratificacin.
Copia
La ley confiere expresas facultades a los terceros para que soliciten al representante que
suscriba y entregue copia firmada por l del instrumento del que surge la representacin.
Responsabilidad
El Cdigo Civil y Comercial prev las consecuencias para quien acta sin representacin, o
bien excede los lmites de la representacin conferida. La consecuencia es la
responsabilidad por los daos que la otra parte sufra por haber confiado en la
representacin y en la validez del acto celebrado con quien deca ser representante o
actuar dentro de los lmites autorizados. Ello en la medida en que el tercero no haya sido
culpable, o bien conociera la falta de poder o su exceso.
Extincin
El Cdigo enumera los siguientes casos de extincin del poder:
a)
b)
Por muerte del representante o del representado, o su declaracin de muerte
presunta o la prdida de la capacidad exigida en cualquiera de ellos.
c)
Por la revocacin del poder efectuada por el representado. Un poder puede ser
conferido de modo irrevocable, en tanto sea para actos especialmente determinados,
limitado por un plazo cierto, y en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del
representante, o de un tercero, o comn a representante y representado, o a representante
y un tercero, o a representado y un tercero. Se extingue llegado el transcurso del plazo
fijado y puede revocarse si media justa causa.
d)
e)
Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art. 1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o estn prohibidos
por las leyes, son contrarios a la moral, al orden pblico, a la dignidad de la persona
humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se
prohbe que lo sean.
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos jurdicos.
Determinacin y determinacin por un tercero
Como dijimos anteriormente, el objeto de los contratos debe ser determinado o
determinable. Ahora bien, el Cdigo trata especficamente los casos de determinacin del
objeto de la siguiente manera:
Determinacin por un tercero [nfasis agregado]. Las partes pueden pactar que la
determinacin del objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero no realice
la eleccin, sea imposible o no haya observado los criterios expresamente establecidos por
las partes o por los usos y costumbres, puede recurrirse a la determinacin judicial, peticin
que debe tramitar por el procedimiento ms breve que prevea la legislacin procesal.
Los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden ser objeto de los
contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros. Quien de mala fe contrata sobre esos
bienes como si estuviesen libres debe repararlos daos causados a la otra parte si sta ha
obrado de buena fe.
Causa
A la causa de los contratos se aplican las disposiciones de la Seccin 2, Captulo 5, Ttulo
IV, del Libro Primero de este Cdigo. Son disposiciones vinculadas a la causa de los actos
jurdicos.
Nocin
Cuando en trminos generales se ha debatido doctrinariamente al tema de la causa de los
contratos, las cuestiones controvertidas se refieren a la causa fin y no a la causa fuente. Es
decir, la causa fuente alude al hecho, acto o relacin jurdica que engendra la obligacin.
Lorenzetti (2010) se refiere a las diferentes posiciones doctrinarias en torno al tema de
causa. As, menciona al causalismo clsico; y, como principal exponente, a Domat, quien la
entenda como una razn que se manifestaba en tres tipos de contratos (los onerosos, los
reales y los gratuitos), concluyendo que la causa era un elemento esencial de la obligacin.
Por otro lado, estn los anticausalistas, quienes niegan la autonoma de la nocin de causa
como elemento integrante de los requisitos del acto jurdico. Para esta postura, los
elementos esenciales son slo el consentimiento, la capacidad y el objeto. Y, finalmente,
los neocausalistas son autores modernos que defienden la nocin de causa, en
coincidencia con los clsicos, pero advierten que sta ltima es un elemento del acto
Necesidad
El art. 1.013 del Cdigo recepta el principio de la necesidad de causa, disponiendo que la
causa debe existir en la formacin del contrato y durante su celebracin, y subsistir durante
su ejecucin. La falta de causa da lugar, segn los casos, a la nulidad, adecuacin o
extincin del contrato.
Segn Lorenzetti (2010), esta norma es necesaria para el control de la ilicitud de los
motivos, ya que se puede invalidar el acto probando la ilicitud de los motivos.
La frustracin del fin ser desarrollada ms adelante, cuando nos refiramos al Captulo 13
del Ttulo II del Cdigo, el cual regula los casos de extincin, modificacin y adecuacin del
contrato. Se regula un caso de resolucin del contrato, por la frustracin definitiva de la
finalidad del contrato. Esto est vinculado con la causa de los contratos, pues la frustracin
del fin es un captulo inherente a la causa, entendida sta como mvil determinante, razn
de ser o fin individual o subjetivo que las partes han tenido en vista al momento formativo
del negocio. Como dijimos, ms adelante estudiaremos los requisitos y sus efectos.
social. En nuestro derecho rige el principio de libertad de formas, segn el 1.015 del
Cdigo. Cuando la forma es exigida con mayor rigorismo y con carcter absoluto, es decir,
de manera constitutiva, visceral, si la misma no es observada, acarrear la nulidad del
acto.164
Libertad de formas
Como regla, el Cdigo consagra el principio de libertad de formas, de conformidad con el
cual slo son formales los contratos a los cuales la ley les impone una forma determinada.
En este sentido, estima Alterini (2012) que los contratos, en principio, son no formales.
Pueden ser celebrados verbalmente, por escrito, mediante manifestaciones indirectas de la
voluntad, siempre que pueda inducirse que sta existe (2012, p. 214).
De igual manera, Mosset Iturraspe (1995): La regla es la libertad de formas; la libre
eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad (p. 258).
Modificaciones al contrato
El art. 1.016 del Cdigo dispone, en relacin a la forma y a las modificaciones del contrato,
que la formalidad exigida para la celebracin del contrato rige tambin para las
modificaciones ulteriores que le sean introducidas, excepto que ellas versen solamente
sobre estipulaciones accesorias o secundarias, o que exista disposicin legal en contrario.
Es que, en principio, si se impone que un contrato lleve una forma determinada, parece
lgico que las modificaciones subsiguientes tambin respeten la forma dispuesta para el
contrato original.
La escritura pblica
La escritura pblica funciona como un medio de prueba, en tanto es un instrumento en el
que interviene un oficial pblico en el otorgamiento, quien tiene facultades otorgadas para
la intervencin en ese acto, y que se caracteriza por su autenticidad.
Es decir que el incumplimiento del otorgamiento del instrumento previsto trae aparejado la
conversin del negocio jurdico en una obligacin de hacer, siendo aplicables las reglas
previstas para estas obligaciones, excepto que se prevea como sancin la nulidad por la
falta de la forma.
Los instrumentos privados son instrumentos bajo forma privada para los cuales no hay
forma alguna especial Alterini (2012, p. 436).
La seccin 6a del ttulo 4, del Libro I del Cdigo, se encarga de regular los instrumentos
privados y particulares.
En cuanto al valor probatorio de los instrumentos particulares, ste debe ser apreciado por
el Juez, quien deber tener en cuenta la coherencia entre lo sucedido y lo relatado, la
precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas, las relaciones precedentes, la
confiabilidad de los soportes y de los procedimientos tcnicos usados.
Es muy importante tener en cuenta que cuando un instrumento privado se presenta en un
juicio, la persona contra quien se presenta ese instrumento (cuya firma se le atribuye)
deber declarar si la firma le pertenece. Si as lo declara, entonces ello implica un
reconocimiento de firma. Esto es sumamente relevante ya que el reconocimiento de la
firma implica el reconocimiento del cuerpo del instrumento privado, y no puede ser luego
impugnado por quien lo reconoci (excepto que hayan existido vicios en el acto del
reconocimiento).
Frente a terceros (no contratantes), los instrumentos privados tienen eficacia probatoria
solo desde su fecha cierta, la que se logra a travs de hechos que crean una certeza
absoluta respecto a ella. El Cdigo manifiesta: adquieren fecha cierta el da que acontece
un hecho del que resulta como consecuencia ineludible que el documento ya estaba
firmado o no pudo ser firmado despus. Un ejemplo de adquisicin de fecha cierta de un
instrumento privado es el otorgamiento de certificacin notarial de las firmas.
Este caso implica una conversin del acto, bajo apercibimiento de que el juez lo haga a
pedido de la parte interesada. Esta solucin no se aplica en los casos en que la forma est
impuesta bajo sancin de nulidad, ya que, en ese caso, se tratara de contratos solemnes
absolutos en los que la conversin no es posible.
Carga de la prueba
La expresin onus probandi alude a quien tiene la carga procesal de demostrar un hecho;
en este caso, la existencia de un contrato y el resto de las vicisitudes que puedan derivarse
de una relacin contractual. Es un principio propio del derecho procesal que tiene mltiples
derivaciones.
Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una razonable
conviccin segn las reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes
procesales, excepto disposicin legal que establezca un medio especial. Los contratos
que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por testigos.
El Cdigo, a travs de esa norma, dispone una regla general que es la amplitud de medios
de prueba. No hay una descripcin concreta de los medios de prueba, por lo que todos
sern aptos en la medida en que formen una razonable conviccin segn las reglas de la
sana crtica. La excepcin constituye el caso de los contratos que tengan un medio de
prueba especfico.
En relacin a la sana crtica, como sistema de apreciacin judicial de las pruebas, ste
funciona, siguiendo a Alterini (2012), de manera que
() el juez tiene libertad para formar un criterio sobre el caso segn su conviccin, pero
requiere que el juzgador exhiba el proceso de razonamiento que lo ha llevado a su
conclusin, que diga por qu tiene probado un hecho, lo que constituye una garanta para
el sujeto de derechos, ya que le permite saber la razn que motiv el pronunciamiento
judicial. (p. 434).
Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la formalidad es requerida a
los fines probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos, si hay
imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la formalidad o si existe principio
de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin. Se considera principio de
prueba instrumental cualquier instrumento que emane de la otra parte, de su causante o de
parte interesada en el asunto, que haga verosmil la existencia del contrato.
De conformidad con ese artculo, los contratos a los que la ley les asigna una formalidad
especfica (a los efectos de su prueba) pueden ser probados por otros medios de prueba.
El artculo se refiere a la imposibilidad de obtener la prueba designada por ley justamente
por no haber cumplido con la forma requerida o por la imposibilidad de presentarla a los
efectos requeridos.
Cobra, en estos casos, especial relevancia la nocin de principio de prueba por escrito,
entendida como la existencia de cualquier instrumento que emane de la otra parte, de su
causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosmil la existencia del contrato.
Como seala Alterini (2012), el principio de prueba por escrito constituye un indicio,
resultante de un instrumento no firmado por la otra parte que, teniendo relacin directa con
el contrato, resulta elemento de juicio til para tenerlo por probado (2012, p. 449).
VICISITUDES
Excepcin de incumplimiento
Analizaremos la posibilidad, contemplada en el art. 1.031 del Cdigo, de deducir como
excepcin procesal la excepcin de incumplimiento planteada ante la accin de
cumplimiento deducida por la parte que incumple, lo que permite que la parte cumplidora se
abstenga de cumplir la prestacin si el otro no cumple o no ofrece cumplir simultneamente
la propia.
(Suspensin del cumplimiento) (1) Cuando las partes han de cumplir simultneamente,
cada parte puede suspender el cumplimiento de su prestacin hasta que la otra ofrezca su
prestacin. (2) Cuando las partes han de cumplir de modo sucesivo, la parte que ha de
cumplir despus puede suspender su cumplimiento hasta que la parte que ha de hacerlo
primero haya cumplido.
Tutela preventiva
Asimismo, el Cdigo contempla una suerte de tutela preventiva en los casos en los que
(an no existiendo incumplimiento todava de la otra parte), una de ellas sufre un
menoscabo importante en su capacidad para cumplir, o en su solvencia. Esa situacin
provoca que la otra parte tenga incertidumbre respecto a la posibilidad de que la otra
cumpla, lo que supone una amenaza de daos en sus derechos.
Entonces, la ley le permite que, de manera preventiva, suspenda el cumplimiento de sus
prestaciones, estando esta suspensin justificada por la situacin de incertidumbre de la
contraria. Asimismo, dispone que la suspensin sea dejada sin efecto, en tanto la otra parte
otorgue garantas suficientes de que cumplir con sus prestaciones.
Sujetos responsables
Nos preguntamos quines estn obligados al saneamiento. Enumeremos los sujetos
obligados:
a)
b)
c)
los antecesores de estas personas, cuando han
realizado la transferencia a ttulo oneroso.
Garantas comprendidas en la obligacin de saneamiento
El saneamiento abarca las garantas de eviccin (pargrafo 2 de la Seccin 4 del Ttulo II,
del Libro Tercero del Cdigo) y de vicios ocultos (pargrafo 3 de la Seccin 4 del Ttulo II
del Libro Tercero del Cdigo). Estas garantas son clusulas naturales en los contratos a
ttulo oneroso. Tal como seala Garrido Cordobera (2015), la diferencia entre estas dos
instituciones, en trminos generales, es que la primera (la eviccin) tiende a defender al
adquirente frente a la turbacin de derecho y se concreta por la actividad del enajenante,
en el juicio, para proteger el derecho del adquirente. La segunda (la garanta por vicios
ocultos) no est fundada en un cuestionamiento del derecho a la cosa o de la existencia de
un derecho sobre la misma sino, en cambio, en que la cosa enajenada tiene vicios ocultos,
que, al manifestarse, la destruyen o la tornan inadecuada para el fin determinable de su
adquisicin, por lo cual el vendedor es deudor de esta garanta.
efectuados
por
c)
las turbaciones de hecho causadas por el transmitente
del bien. Por ejemplo, el vendedor no puede realizar hechos que perjudiquen al adquirente
en el ejercicio de sus derechos sobre la cosa adquirida.
Exclusiones
La responsabilidad por eviccin tambin tiene exclusiones, es decir, casos en los que el
transmitente no es responsable. A saber:
a)
cuando las turbaciones de hecho sobre el bien son
causadas por terceros. Como dijimos anteriormente, el transmitente slo
es
responsable cuando esas turbaciones de hecho son causadas por su parte.
b)
disposicin legal;
c)
cuando la eviccin resulta de un derecho anterior a la
transmisin pero que se consolida con posterioridad. As, Alterini (2015) da como ejemplo
el caso de la prescripcin adquisitiva de una servidumbre de un predio que comenz antes
de enajenarse, pero que se concret cuando el inmueble ya haba sido transferido al
adquirente.
procedimiento provincial determinar la intervencin del garante, pero nuestra ley aclara
que el adquirente puede seguir actuando en el proceso.
Gastos de defensa
Vinculada con la citacin por eviccin, se prev que el garante asuma los gastos de
defensa que ha debido afrontar el adquirente en el proceso judicial. Para que el adquirente
pueda cobrarlos, la ley le requiere que a) cite al garante al proceso en los trminos del art.
1.046 del Cdigo; b) que en caso de haberlo citado y el garante haberse allanado, no
contine con la defensa y sea vencido.
Cesacin de la responsabilidad
Promovido el proceso judicial en contra del adquirente, la responsabilidad por eviccin
culmina en los siguientes casos:
a)
forma (conf.
procesales;
b)
cuando el garante no concurre al proceso judicial y en
virtud de esa situacin el adquirente no se defiende, actuando de mala fe. Esto es, no
opone las defensas necesarias, no interpone o contina los recursos, no acta
procesalmente como debera hacerlo;
c)
cuando el adquirente se allana a la demanda sin tener la
conformidad del garante, o somete la cuestin a arbitraje y obtiene un laudo desfavorable.
Sin embargo, y pese a todas las enumeraciones, la responsabilidad subsiste si el
adquirente logra probar que todas las circunstancias que le resultan reprochables conforme
los incisos enumerados eran intiles, pues no hubieran revertido la situacin.
Exclusiones
De conformidad con lo que venimos exponiendo, analizaremos los casos en los que no hay
responsabilidad por defectos ocultos. Uno de esos casos se refiere a:
a)
los defectos conocidos por el adquirente, o que debiera
haber conocido. El Cdigo, en el inc. a del art. 1.053, en referencia a las exclusiones
expresa:
Los defectos del bien que el adquirente conoci, o debi haber conocido mediante un
examen adecuado a las circunstancias del caso al momento de la adquisicin, excepto que
haya hecho reserva expresa respecto de aqullos. Si reviste caractersticas especiales de
complejidad, y la posibilidad de conocer el defecto requiere cierta preparacin cientfica o
tcnica, para determinar esa posibilidad se aplican los usos del lugar de entrega.
Defecto subsanable
Cuando el defecto es subsanable, entonces el adquirente no puede resolver el contrato si
el garante ofrece subsanarlo y l no lo acepta. Ello se corresponde con la norma del art.
1039 inc. c. Esto se vincula con la prioridad que la ley le da a la conservacin del contrato y
la reserva de la resolucin para casos de gravedad.
Extincin
Frustracin de la finalidad
La ley contempla un caso particular de resolucin del contrato, entendida como la extincin
por la frustracin definitiva de la finalidad del contrato. En este caso, se quiebra la causa
del contrato.
Esta teora no haba tenido recepcin legislativa antes de la reforma introducida por ley
26.994.Sin embargo, su uso se haba extendido jurisprudencialmente y ha tenido mucho
desarrollo doctrinario.
A travs del art. 1.090 del Cdigo se autoriza a la parte perjudicada por la frustracin de la
finalidad del contrato a declarar su resolucin.83 Ello en tanto se den ciertas condiciones. A
saber:
a)
que la frustracin de la finalidad tenga causa en una alteracin de carcter
extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin,
b)
c)
Como en los casos analizados anteriormente, para que la resolucin surta efectos, quien la
solicita debe comunicar su declaracin extintiva a la otra parte.
Por ltimo, si la frustracin de la finalidad es temporaria, hay derecho a resolucin slo si
se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo tiempo de ejecucin es
esencial.
Imprevisin
Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Cdigo, el cual establece:
Uno de los supuestos que frecuentemente nos lleva a considerar la teora de la imprevisin,
es la inflacin, la que no siempre puede tornar aplicable esta teora, en tanto en pocas de
inflacin, al celebrar contratos, las partes deben contemplar las consecuencias que tendr
la inflacin sobre sus obligaciones.
Desindexacin N 23.928 y con una autoridad econmica que haba descartado de plano la
alteracin de la paridad cambiara de un peso equivalente a un dlar, es un hecho
indudablemente imprevisible. En conclusin, la mayora de la doctrina sostiene que la
devaluacin monetaria brusca y no prevista abre el camino para invocar imprevisin.
El campo de accin de la doctrina de la imprevisin se encuentra delimitado por varios
supuestos contemplados por el art. 1.091, tales como el grado de onerosidad,
caractersticas de los acontecimientos, ausencia de mora o culpa. Como requisitos de
aplicacin, enumeramos:
1)
que existan acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles con posterioridad a la celebracin del contrato, entendidos como aquellos
que estn fuera del curso normal y estadstico, no habiendo sido posible su previsin por
las partes, 2) que esos acontecimientos ajenos a los celebrantes conviertan en
excesivamente onerosa la prestacin de alguna de ellas; 3) quien invoque la aplicacin de
la teora no se encuentre en mora ni haya obrado con culpa. (Garrido Cordobera, 1025, p.
216).
Luego, tanto la "onerosidad excesiva" como el hecho desencadenante que debe ser
"extraordinario en atencin a las circunstancias existentes al tiempo de la celebracin",
quedan librados al arbitrio judicial.
Por ltimo, se debe hacer referencia a los efectos dados por los extremos del instituto, es
decir, a requerir (extrajudicialmente o judicialmente) ya sea la va de la resolucin total o
parcial del contrato o la de su adecuacin.
Lesin. Evolucin
Elementos del acto lesivo
El elemento objetivo: es la existencia de una ventaja
patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. El elemento objetivo supone: que haya desproporcin
entre las contraprestaciones y que sea "evidente" su justificacin.
El hecho en cuestin, para que entre en juego la teora de la imprevisin, ha de provocar
una excesiva onerosidad en el cumplimiento de la prestacin debida, de manera tal que el
mantenimiento de la obligacin importe la consumacin de una flagrante injusticia. Va de
suyo que el desbarajuste en la situacin econmica debe perjudicar al deudor para que la
teora de la imprevisin sea aplicable; el que beneficiare al acreedor, sin perjudicar al
deudor, sera irrelevante. (Alterini, 2012, p. 407).
Tal como sostiene Alterini (2012), para diferenciar la lesin de la figura antes vista de la
imprevisin, en los dos casos el deudor sufre un perjuicio patrimonial exorbitante e inicuo.
Sin embargo, en la imprevisin, el perjuicio se produce en otro momento, al tiempo del
cumplimiento del contrato, es decir que en la imprevisin hay una lesin que es
sobreviniente pero por circunstancias extraas al comportamiento de las partes. Por otro
lado, en la lesin el perjuicio sucede en otro momento diferente, cuando se celebra el acto
jurdico y como consecuencia del aprovechamiento de una de las partes de las
caractersticas de la otra. Asimismo, la imprevisin no incide sobre los efectos ya cumplidos
del contrato, a diferencia de la lesin cuando el afectado requiere la nulidad del contrato.
La rescisin bilateral
Primeramente, el Cdigo regula el instituto de la rescisin bilateral, como una forma de
extincin de los contratos: El contrato puede ser extinguido por rescisin bilateral. Esta
extincin, excepto estipulacin en contrario, slo produce efectos para el futuro y no afecta
derechos de terceros. Al respecto:
() cabe concluir que es aplicable a todo tipo de contrato, bilateral o unilateral, sin que
importe que las prestaciones estn a cargo de una o de ambas partes, mientras no se
hayan ejecutado y estn pendientes. () La bilateralidad de la rescisin es requerida no
porque hay correspondencia bilateral de prestaciones sino porque fueron necesarias dos
voluntades para crear el contrato. Es bilateral, entonces, no en razn de las prestaciones
debidas concepto de bilateralidad aplicable a la clasificacin del los contratos sino en
razn de las voluntades que los gestaron, concepto de bilateralidad aplicable a la
clasificacin de los actos jurdicos. (Leiva Fernndez, 2015, p. 636).
La rescisin implica dejar sin efecto el contrato (rescindir un contrato significa dejarlo sin
efecto, por medio de lo que en la ciencia jurdica se conoce como distracto60). Y ello slo
opera ex nunc, es decir que la rescisin, excepto se pacte lo contrario, slo tiene efectos
para el futuro y no afecta derechos de terceros.
La extincin por declaracin de una de las partes
El contrato tambin puede ser extinguido por la declaracin de una de las partes. Esta
declaracin puede ejercitarse a travs de diferentes mecanismos: rescisin unilateral,
revocacin o resolucin, dependiendo de los casos en los que el propio contrato o la ley
permitan tal facultad. Sobre la primera:
La revocacin es la facultad de una de las partes de dejar sin efecto un acto en las
circunstancias previstas y sancionadas por el legislador. No es exclusiva del mbito
contractual, pues aparece en materia de testamentos y legados. () Tanto la revocacin
como la rescisin dejan subsistentes los efectos ocurridos en el perodo transcurrido desde
la existencia del contrato hasta su cesacin como consecuencia de la revocacin o
rescisin. (Garrido Cordobera, 2015, p. 201).
b)
las prestaciones cumplidas quedan firmes y producen
sus efectos en cuanto resulten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin
reserva respecto del efecto cancelatorio de la obligacin;
c)
para estimar el valor de las restituciones del acreedor, se
toman en cuenta las ventajas que resulten o puedan resultar de no haber efectuado la
propia prestacin, su utilidad frustrada y, en su caso, otros daos.
(...) en el presente artculo se autoriza el uso del jus variandi ya dentro del proceso judicial y
se establece que ante el incumplimiento de la sentencia que condena a efectuar la
prestacin, es decir, a cumplir, el acreedor puede optar por dirigir el procedimiento hacia la
resolucin e indemnizacin de daos y perjuicios sin necesidad de incoar otro proceso.
(Leiva Fernndez, 2015, p. 672).
Clusulas resolutorias
El art. 1.086 del Cdigo viene a incorporar la regulacin del pacto comisorio expreso.
As es que permite que las partes puedan establecer que la resolucin del contrato se
produzca ante determinados incumplimientos. Pueden pactar que el pacto comisorio se
ejerza ante incumplimientos de carcter general o ante otros ms especficos, ya que en
ejercicio de su autonoma de la voluntad pueden decidir la relevancia que los
incumplimientos puedan tener en el marco especfico del contrato celebrado.
Es claro que algunos incumplimientos de por s justifican el ejercicio de la facultad
resolutoria. Pensemos, por ejemplo, en el caso de una compraventa en la que, quien debe
pagar un precio en dinero, no lo hace.
Pero hay otro tipo de incumplimientos que son ms dudosos, pues pueden tratarse de
deberes secundarios de conducta que no estn ligados con las obligaciones principales del
contrato. Pues bien, el art. 1.086 le da a las partes la posibilidad de que definan qu
incumplimientos justificaran el ejercicio del pacto comisorio.
Clusula resolutoria expresa
El pacto comisorio expreso es una clusula accidental del contrato en virtud de la cual la
parte cumplidora tiene derecho a resolver el contrato ante el incumplimiento de la otra
(Alterini, 2012, p. 456). Como dijimos, el art. 1.086 del Cdigo regula este instituto.
Para que produzca efectos, la parte que ejerce el pacto comisorio debe comunicarle a la
incumplidora, de manera fehaciente, su intencin de resolver el contrato.
Compraventa
Concepto
El art. 1.123 del Cdigo Civil y Comercial establece que hay compraventa cuando una de
las partes contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa,
y la otra parte (llamada comprador) se obliga a pagar por ella un precio en dinero.
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega especfica del precio
pactado, sino la obligacin de hacerlo. La obligacin es vlida an en la llamada
compraventa manual o al contado, que se consuma y concluye en forma instantnea con la
entrega simultnea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones econmicas y jurdicas de
los hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y adquiere un inters internacional.
Respecto a sus caracteres, se encuentran los siguientes:
a)
b)
Es consensual, porque produce todos sus efectos por el slo hecho del
consentimiento y sin necesidad de la entrega de la cosa o del precio.
c)
No es formal. An en el caso de que tenga por objeto la transmisin de inmuebles, la
escritura pblica exigida por el art. 1.184, inc. 1, es un requisito de la transferencia del
dominio, pero no del contrato en s, que puede ser vlidamente celebrado en instrumento
privado.
d)
Es oneroso.
e)
Es conmutativo, porque es de su naturaleza que los valores intercambiados (cosa y
precio) sean aproximadamente equivalentes, y puede llegar a ser aleatorio cuando se
compra una cosa que puede o no existir.
Ahora bien, s se aplican las reglas del contrato de obra, que ms adelante estudiaremos, si
quien encarga la manufactura o produccin de las cosas tiene tambin la obligacin de
proporcionar una porcin substancial de los materiales necesarios.
Asimismo, se delimita la compraventa de la permuta, sealando que si el precio consiste
parte en dinero y parte en otra cosa, el contrato es de permuta si es mayor el valor de la
cosa, y de compraventa en los dems casos.
La cosa y el precio
Existen elementos comunes a todos los contratos (la capacidad y el consentimiento, por
ejemplo), y otros elementos que le son propios a cada uno de ellos. En el caso del contrato
de compraventa, los elementos propios son: la cosa y el precio, tal como surge de la
definicin establecida por el art. 1.123 del que resultan claramente identificables estos
elementos.
La cosa
En cuanto a la cosa pasible de ser vendida, el Cdigo establece en su art. 1.129 que
pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos. 7 Por lo tanto,
sern aplicables las normas vinculadas al objeto de los contratos reguladas en el captulo 5
del Ttulo II Contratos en general del Libro III, as como las disposiciones de la seccin 1,
Captulo 5, Ttulo IV del Libro I referidas al objeto de los actos jurdicos.
El Cdigo regula los casos de cosa cierta que dej de existir, cosa futura y cosa ajena en
los artculos 1.130, 1.131 y 1.132, respectivamente:
a)
La cosa cierta deja de existir: como la cosa es un elemento propio del contrato, si se
trata de la venta de una cosa cierta que deja de existir al tiempo de perfeccionarse el
contrato, entonces ste no produce efecto alguno. En cambio, si deja de existir pero
parcialmente, el comprador interesado en la cosa, aun cuando exista en parte, podra
requerir la entrega de esa parte con la correspondiente reduccin del precio en forma
proporcional. Asimismo, las partes pueden asumir expresamente el riesgo de que la cosa
deje de existir, ya sea porque haya perecido o est daada, en cuyo caso el comprador no
puede exigir el cumplimiento del contrato.
b)
Cosa futura: se pacta la venta de una cosa que, al momento de la celebracin del
contrato, todava no existe. Por ello es que el contrato queda supeditado a la condicin de
que la cosa llegue a existir. Es ste un contrato sujeto al rgimen de las obligaciones
condicionales. De igual manera que en el caso del punto a, el comprador puede asumir
expresamente el riesgo de que la cosa no llegue a existir, sin poder reclamar esto al
vendedor cuando la no existencia de la cosa no haya obedecido a su culpa.9
c)
Cosa ajena: la venta de la cosa total o parcialmente ajena es vlida. El Cdigo remite
a los casos en que se permite que los bienes ajenos constituyan el objeto de los contratos,
de conformidad con el art. 1.008 del Cdigo. En ese sentido, debe tenerse en cuenta la
extensin de la promesa del vendedor para poder conocer sus efectos; as:
El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que ste ltimo
quede legalmente configurado, es preciso que el precio rena las siguientes caractersticas:
a)
b)
Debe ser determinado o determinable: el precio debe ser cierto. Es determinado
cuando: i) las partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar; ii) cuando se deja
su indicacin al arbitrio de un tercero designado; o iii) cuando su determinacin se
hace
con referencia a otra cosa cierta; iv) cuando las partes prevn el procedimiento para
determinarlo.
Determinacin del precio por un tercero: se prev la posibilidad de que sea un tercero el
que determine el precio, ya sea que a ste se lo designe en el contrato o con posterioridad.
En caso de que no hubiere acuerdo sobre el tercero, o que por cualquier motivo ste no
quiera o no pueda determinar el precio, entonces ser el juez quien fije el precio.
c)
Clusulas especiales
El Cdigo define ciertas clusulas que pueden ser incorporadas al contrato de
compraventa. Se tratar cada una de ellas.
a)
El pacto de retroventa: entendido como aquel por el cual
el vendedor se reserva el derecho de recuperar la cosa vendida y entregada al comprador
contra restitucin del precio, con el exceso o disminucin convenidos. El contrato sujeto a
este pacto se rige por las reglas de la compraventa sometida a condicin resolutoria.
b)
El pacto de reventa es aquel por el cual el comprador se
reserva el derecho de devolver la cosa comprada. Ejercido el derecho, el vendedor debe
restituir el precio, con el exceso o disminucin convenidos. Se aplican las reglas de la
compraventa bajo condicin resolutoria.
c)
Con relacin al pacto de preferencia, se establece que
es aquel por el cual el vendedor tiene derecho a recuperar la cosa con prelacin a cualquier
otro adquirente si el comprador decide enajenarla. El derecho que otorga es personal y no
puede cederse ni pasa a los herederos. Estas normas se complementan con lo dispuesto
en la parte general.
Como regla general, se establecen plazos para dar certeza jurdica y para no impedir o
dificultar el trfico de modo permanente. Se dispone que puedan establecerse por un plazo
que no supere los 5 aos para las cosas inmuebles y los 2 aos para las cosas muebles.
En caso de que las partes opten por fijar un plazo mayor, este se reduce al mximo legal
de 5 o 2 aos de acuerdo con el caso. Se trata de un plazo perentorio y que no puede ser
prorrogado.
Boleto de compraventa
Este es un punto sumamente importante. Citamos al respecto:
La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Cdigo Civil por medio de la ley
17.711 a travs del artculo 1185 bis y del agregado de una parte final al artculo 2355. La
mencin en esos dos artculos, sumada a las disposiciones de los arts. 1184 y 1185, ha
provocado ros de tinta sobre la naturaleza jurdica de esta figura jurdica. Hay quienes
caracterizan a este acuerdo como un precontrato. Desde esta perspectiva, el boleto
de compraventa inmobiliaria, celebrado mediante instrumento privado no puede ser
entendido como un contrato definitivo que permite la transmisin o constitucin de un
derecho real. Es pues un antecontrato o acuerdo previo, o contrato preparatorio, o
precontrato que genera los efectos propios de esos actos, pero de ninguna manera rene
los requisitos sustanciales que la ley privada exige. () La posicin que se ha logrado
imponer en doctrina es la que indica que el boleto de compraventa importa un contrato en
que las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato de compraventa de inmuebles.
Este contrato del artculo 1185 es sin duda alguna un contrato verdadero, firme, serio,
definitivo y perfecto, pero no como contrato de compraventa sino como contrato que obliga
a concluir el de compraventa (). Ello en alusin al rgimen del Cdigo Civil derogado. En
cuanto a la ley 26.994, no ha esclarecido la cuestin de la naturaleza jurdica del boleto de
En la Seccin 8 del Cdigo Civil y Comercial se regula la figura del boleto de compraventa
de inmuebles. La normativa lo contempla en los artculos 1.170 y 1.171.
En relacin a esto, en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin (2012) se dispone:
El art. 1.170 se refiere a la prioridad que tiene el adquirente de buena fe sobre terceros que
trabaron medidas cautelares sobre el inmueble, enumerando una serie de supuestos:
a) Cuando el comprador contrat con quien es el titular registral del inmueble o puede
colocarse en la posicin de quien contrat con el titular mediante un eslabonamiento
perfecto con esos adquirentes sucesivos.
b) Cuando el comprador pag un mnimo del 25% del precio antes de que la cautelar
fuera trabada.
c) Cuando el boleto tiene fecha cierta (al respecto, nos remitimos a lo explicado en
relacin a la fecha cierta de los instrumentos privados, de conformidad con el art. 317 del
Cdigo).
d) Cuando la compraventa y la adquisicin del inmueble tienen publicidad suficiente. En
relacin a esta publicidad suficiente, el Cdigo alude a la dada registralmente, o bien como
consecuencia de la posesin del inmueble.
Asimismo, el Cdigo contempla en otro artculo el caso concreto de la oponibilidad que
tiene el boleto de compraventa en el caso del concurso o la quiebra del vendedor del
inmueble.
pagado una parte del precio, ha tomado la posesin. Inicialmente se protegi con mayor
rigor la compra destinada a vivienda, aunque luego el criterio se generaliz. Como
contrapartida, hay que prever que un boleto as protegido y directamente oponible puede
dar una herramienta para que el deudor fabrique boletos en perjuicio de sus acreedores.
() El Proyecto ha adoptado una posicin amplia de cobertura a compradores de buena
fe, a quienes se les reconoce la posibilidad de oponer sus derechos tanto frente a terceros
como frente al concurso o quiebra del vendedor. La buena fe se presenta como un requisito
imprescindible para invocar un mejor derecho frente al tercerista. (Crovi, 2014, pp. 36-37).
La consecuencia de ello es que el juez deba disponer que se otorgue a favor del comprador
la correspondiente escritura pblica. De esta manera, el art. 1.171 considera que para que
el boleto de compraventa sea oponible al concurso o quiebra del vendedor, los requisitos
son: a) que tenga fecha cierta; b) que el comprador sea un adquirente de buena fe; c) que
el comprador haya abonado ms del 25% del precio convenido.
En estos textos se alude a la obligacin nuclear y tpica del contrato, transferir y pagar el
precio, as como a los deberes colaterales, los cuales son absolutamente diferentes en
cuanto a su entidad y funciones. Sin embargo, se ha mantenido la idea de incluirlos en un
solo artculo para cada parte, porque de este modo queda claro que el vendedor o el
comprador tienen un plexo de obligaciones y deberes, si bien de distinta entidad. Es labor
de la doctrina desarrollar aisladamente cada uno de ellos. (Comisin para la elaboracin
del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial
de la Nacin, 2012, p. 140, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).
Conservar la cosa:
Esta obligacin no surge directamente de los artculos 1.137 a 1.140 que enumeran las
obligaciones del vendedor, pero s de otras disposiciones
aplicables a este contrato. As, se menciona al art. 746 que regula las obligaciones de dar,
disponiendo que el deudor de una cosa cierta debe conservarla en el mismo estado en que
se encontraba cuando contrajo la obligacin (Esper, 2015).
Atento que el vendedor debe entregar la cosa, entonces tambin est obligado a
conservarla sin cambiar su estado, hasta el momento en que haga efectiva la entrega, por
lo que es un cargo inherente a la obligacin de entrega. Se la caracteriza como una
actividad preparatoria que pondr el vendedor en condiciones de cumplir su promesa. La
custodia no es, por tanto, una prestacin en sentido tcnico ni puede ser objeto del reclamo
del comprador por s misma. Lo que a ste le interesa es que la cosa se le entregue. No
hay, pues, una custodia-deber, como la del depositario, sino solamente la carga propia de
todo deudor de preparar y hacer posible el cumplimiento de la prestacin.
Los gastos de conservacin de la cosa corren por cuenta del vendedor, pues eso es lo que
est dispuesto respecto de los gastos de entrega, (art. 1.138) y ya se ha dicho que la
custodia no es sino un aspecto de la entrega. Pero no hay inconveniente en que las partes
estipulen lo contrario, puesto que, en este sentido, rige la autonoma de la voluntad y las
normas a que se hace referencia operan como derecho supletorio en caso de que las
mismas nada hayan dicho.
b)
Por las garantas de eviccin y vicios redhibitorios de conformidad con las disposiciones de
la parte general de los contratos.
Respecto al comprador, el Cdigo regula sus obligaciones en el art. 1.141. Ellas son:
1)
El pago del precio es la obligacin esencial a cargo del comprador. El pago debe
efectuarse en el lugar y tiempo convenidos, conforme el art. 1.141, inc. a. Es que aqu rige
el principio de autonoma de la voluntad. Tal como entiende Esper (2015), hay una regla de
interpretacin de conformidad con la cual si no hay pacto especfico en relacin al pago del
precio en un lugar y tiempo convenidos, entonces se presume que la venta es de contado y
que el pago del precio debe ser simultneo a la celebracin del contrato y entrega de la
cosa.
2)
La recepcin de la cosa:
As como el vendedor debe entregar la cosa, el comprador debe recibirla. Esto implica
realizar todos los actos que razonablemente cabe esperar del comprador para que el
vendedor pueda efectuar la entrega y hacerse cargo de la cosa.
Asimismo, la obligacin de recepcin involucra tambin a todos aquellos documentos
vinculados con el contrato y necesarios para perfeccionar la transferencia dominial.
3)
la cosa:
De acuerdo con el Cdigo, esto requiere el pago de los gastos de recibo, incluidos los de
testimonio de la escritura pblica y los dems posteriores a la venta.
El Cdigo no enumera cules son concretamente estos gastos, pero en gran medida estn
vinculados a los usos y costumbres. El costo del testimonio de la escritura pblica involucra
a las compras de inmuebles y al resto de las transferencias onerosas a las que se
refiere el art. 1.124, e involucra los dems gastos notariales, tales como los honorarios de
los escribanos intervinientes, costos de los timbrados, etc., que son abonados por los
compradores. Hay gastos posteriores a la venta, como, por ejemplo, los gastos de
inscripcin, tasas y otros derivados del contrato (Esper, 2015).
Cesin de derechos
La cesin de derechos desempea un papel importante en la vida de los negocios. Algunas
veces el titular de un crdito sujeto a plazo tiene necesidad de dinero, negocia entonces su
crdito con lo cual resuelve su problema. El cesionario, por su parte, tambin hace un
negocio, puesto que recibir una compensacin por haber adquirido un crdito que est
sometido a plazo y que corre con el riesgo de la insolvencia del deudor y de las eventuales
molestias de tener que perseguir el cobro judicialmente.
La cesin de derechos hereditarios permite al heredero entrar de inmediato en posesin de
un patrimonio aproximadamente equivalente al que le corresponde en la herencia y del que
slo podra disponer una vez concluidos los largos trmites del sucesorio. Otras veces, la
cesin permite consolidar derechos confusos o litigiosos. Es tambin una manera rpida de
llevar a la prctica ciertos negocios, cuya formalizacin de otra manera exigira el
cumplimiento de solemnidades complejas y lentas.
Concepto
Se establece que hay contrato de cesin cuando una de las partes transfiere a la otra un
derecho. Se aplican a la cesin de derechos, siempre que no haya reglas especficas
establecidas en el captulo 26 del Cdigo, las reglas de:
a)
La compraventa, cuando la cesin se hizo con la
contraprestacin de un precio en dinero.
b)
La permuta, cuando la cesin se hizo mediante la
transmisin de la propiedad de un bien.
c)
Objeto
En cuanto al objeto, la norma es amplia: todo derecho puede ser cedido, excepto que lo
contrario resulte de la ley, de la convencin que lo origina, o de la naturaleza del derecho.
No pueden cederse los derechos inherentes a la persona humana.
Respecto a la forma de la cesin, como regla general, se requiere que se haga por escrito,
sin perjuicio de los casos en que se admite la transmisin del ttulo por endoso o por
entrega manual.
Asimismo, existen casos en que se requiere su otorgamiento mediante escritura pblica: a)
la cesin de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura pblica; b) la
cesin de derechos hereditarios; c) la cesin de derechos litigiosos y d) si la cesin no
involucra derechos reales sobre inmuebles, tambin puede hacerse por acta judicial.
Cesin de crditos. Concepto. Tipos. Efectos entre partes y con relacin a terceros.
Oportunidad del traspaso del crdito. Garantas
La cesin tiene efectos frente a terceros desde la notificacin al cedido mediante
instrumento pblico o instrumento privado con fecha cierta.
Los pagos del crdito que efectuare el deudor cedido, antes de la notificacin de la cesin,
lo liberan (as como cualquier otra causa de extincin de la obligacin). Esto es as, ya que
de conformidad con el art. 1.620, la cesin slo tiene efectos una vez notificada por los
medios previstos expresamente, por lo que, antes de ello, no puede ser oponible al cedido.
Acciones Conservatorias: si bien la cesin no tiene efectos respecto de terceros sino
desde el momento de la notificacin, esta regla no es absoluta. La ley concede
prudentemente al cesionario y al cedente el derecho a realizar todos los actos
conservatorios del derecho antes de la notificacin de la cesin. Es que el cesionario
ostenta cuanto menos la calidad de acreedor condicional y es lgico que se le reconozca
ese derecho, pudiendo, por ende, embargar el crdito, ejercer la accin subrogatoria,
interrumpir la prescripcin, etctera.
Garantas: cuando la cesin es onerosa, el cedente garantiza la existencia y legitimidad del
derecho al momento de la cesin. Ello, excepto que se trate de la cesin de un derecho
litigioso o que se lo transmita como dudoso. Si el derecho no existe, en funcin de esta
garanta es que el cedente debe restituir al cesionario el precio recibido ms los intereses
correspondientes. Si el cedente fuere de mala fe, es decir, si conoca la inexistencia del
derecho al momento de perfeccionar la cesin, la ley dispone que, adems, debe la
diferencia entre el valor real del derecho cedido y el precio de la cesin efectuada.
Lmite de la garanta: el cedente garantiza que el crdito exista y sea legtimo, pero no
garantiza la solvencia del deudor cedido o de los fiadores involucrados (excepto mala fe del
cedente, es decir, que ste ltimo conozca al momento de la cesin el estado de
insolvencia del deudor). Esta es la regla para la cesin onerosa. 41 Sin embargo, las partes
en virtud de la autonoma de la voluntad pueden pactar expresamente que se garantice
tambin por la solvencia.
Cuando, pese a la regla fijada por el art. 1.628, el cedente garantiza la solvencia del deudor
cedido, son aplicables las disposiciones de la fianza. En ese caso,
el cesionario slo
podr reclamar al cedente que garantiz la solvencia del deudor cedido luego de haber
excutido los bienes de ste ltimo (salvo que est concursado o quebrado).
Son de aplicacin supletoria todas las normas vinculadas a la responsabilidad por
saneamiento estudiadas en la parte general de los contratos.
Cesin de deudas
En la Seccin 2a del Captulo 26, Ttulo IV, del Libro Tercero, el Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin regula la cesin de deuda, la asuncin de deuda y la promesa de liberacin.
Concepto: hay cesin de deudas cuando acreedor, deudor y un tercero convienen que ste
ltimo debe pagar la deuda, sin que exista novacin de la obligacin. Esto exige
conformidad de los tres: del acreedor, del deudor original y del tercero que se hace cargo
de la deuda. Si, en cambio, el acreedor no prestara conformidad para la cesin de la deuda
de la cual es acreedor con la consecuente liberacin del deudor, el tercero ser un deudor
subsidiario.
Asuncin de deuda: en el supuesto de asuncin de deuda, un tercero conviene con el
acreedor que asumir el pago de una deuda, sin que exista novacin. En este caso, no
participa del acuerdo el deudor original, por lo que no hay una cesin. La asuncin de la
deuda exige la conformidad del acreedor para la liberacin del deudor; de lo contrario, se
tiene por rechazada.
Tanto en la cesin de deudas como en la asuncin de deudas no existe novacin. La
novacin sustituye una obligacin, que se extingue, por otra nueva. En estos dos casos, en
cambio, la obligacin persiste. Asimismo, en ambos casos se requiere la expresa
conformidad del acreedor para que el deudor quede liberado de su obligacin, la que puede
ser dada antes, concomitantemente o con posterioridad a la cesin, pero debe ser expresa.
En los contratos por adhesin, una conformidad para la liberacin del deudor es ineficaz.
Diferente es el caso de la promesa de liberacin. Como su nombre lo indica, esta es una
promesa efectuada por un tercero al deudor de que lo liberar de una deuda, cumplindola
Efectos
A partir de la cesin de la posicin contractual (o de la notificacin de la cesin para el caso
de que la conformidad fuera previa), el cesionario asume los derechos y obligaciones
derivados del negocio, quedando desvinculado el cedente. Es que la transmisin de la
posicin contractual coloca al cesionario en la situacin jurdica del cedente en el contrato
bsico, con asuncin de sus derechos y facultades, sus deberes y obligaciones (Alterini,
2012).
Ahora bien, si los co-contratantes cedidos haban pactado con el cedente una garanta para
el caso de incumplimiento del cesionario, conservan sus acciones contra el cedente. Para
ello deben notificar al cedente el incumplimiento mencionado dentro de los 30 das de
acaecido; de lo contrario, queda liberado.
Garanta: el cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato que cede.
Queda asimilado a un fiador, cuando garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los
otros contratantes.
Defensas: a raz de la cesin de la posicin contractual, los contratantes pueden oponerle
al cesionario todas las defensas o excepciones que se deriven del contrato, pero no
aquellas que se vinculen con otras relaciones con el cedente. Excepto que as lo hayan
pactado.
b)
La temporalidad en la concesin del uso y goce de la cosa dada en locacin. En ese
sentido, veremos las reglas del tiempo en la locacin establecidas en la seccin 3 a
(artculos 1.197 a 1.199).
c)
La existencia de un precio en dinero. El pago del precio de la locacin es una
obligacin esencial a cargo del locatario. Se aplican en subsidio las reglas de la
compraventa en materia de precio (as como en cuanto al objeto y al consentimiento).
() simplifica la normativa sobre locacin inmobiliaria unificando los plazos mnimos para
todos los destinos de la locacin de inmuebles (es decir, sin importar si el destino es
habitacional, comercial o industrial) o de parte de inmuebles y los establece en dos aos.
Esto soluciona el tema de la duracin mnima de las locaciones con destino mixto, y
aquellas en las que los celebrantes por inadvertencia no refieren el destino para el que se
ocupara el inmueble. () se exige la tenencia de la cosa para que el locatario pueda
renunciar vlidamente al plazo mnimo, como recaudo para evitar las renuncias
sistemticas y anticipadas. (Leiva Fernndez, 2014, p. 59).
Los plazos mnimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo contrato
celebrado por un plazo inferior, o sin determinacin del plazo, debe ser considerado hecho
por el trmino mnimo de dos aos.
Locaciones excluidas del plazo mnimo legal. Conforme el art. 1.199 del Cdigo, no se
aplica el plazo mnimo legal a los contratos de locacin de inmuebles o parte de ellos
destinados a:
a)
sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el destinado a habitacin
de su personal extranjero diplomtico o consular;
b)
habitacin con muebles que se arrienden con fines de turismo, descanso o similares.
Si el plazo del contrato supera los tres meses, se presume que no fue hecho con esos
fines;
c)
guarda de cosas; [Ello abarca en cuanto a cosas, animales, vehculos, muebles,
etctera (Leiva Fernandez, 2014, p. 61)]
d)
exposicin u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.
Tampoco se aplica el plazo mnimo legal a los contratos que tengan por objeto el
cumplimiento de una finalidad determinada expresada en el contrato y que debe
normalmente cumplirse en el plazo menor pactado.
Conservacin de la cosa:
El locador debe conservar la cosa locada en estado de servir al uso y goce convenido y
efectuar a su cargo la reparacin que exija el deterioro originado en su calidad o defecto,
en su propia culpa, o en la de sus dependientes o en hechos de terceros o caso fortuito.
Si al efectuar la reparacin o innovacin se interrumpe o turba el uso y goce convenido, el
locatario tiene derecho a que se reduzca el canon temporariamente en proporcin
a la gravedad de la turbacin o, segn las circunstancias, a resolver el contrato.
3) Pago de las mejoras: El locador debe pagar las mejoras necesarias hechas por el
locatario a la cosa locada, aunque no lo haya convenido, si el contrato se resuelve sin culpa
del locatario, excepto que sea por destruccin de la cosa.
4)
Si por caso fortuito o fuerza mayor, el locatario se ve impedido de usar o gozar de la cosa,
o sta no puede servir para el objeto de la convencin, puede pedir la rescisin del
contrato, o la cesacin del pago del precio por el tiempo que no pueda usar o gozar de la
cosa. Si el caso fortuito no afecta a la cosa misma, sus obligaciones continan como antes.
El art. 1605 del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield consideraba vicio redhibitorio que el
inmueble se vuelva oscuro por edificarse en predio lindero, lo que era lgico porque
actividad productiva cesaba con la cada del sol por no existir la luz elctrica. En esta poca
es inadecuado mantener el planteo. Ni la solucin, porque lo que Vlez anunci como vicio
redhibitorio, no es tal, ya que el defecto, no se origina en la cosa objeto del contrato, sino
en otra causa ajena cual es la construccin lindera inexistente al momento de contratar la
locacin. (2014, p. 63).
3)
El locatario puede retirar la mejora til o suntuaria al concluir la locacin; pero no puede
hacerlo si acord que quede en beneficio de la cosa, si de la separacin se sigue dao
para ella, o separarla no le ocasiona provecho alguno.
El locador puede adquirir la mejora hecha en violacin a una prohibicin contractual,
pagando el mayor valor que adquiri la cosa.
4)
5)
Pago del canon convenido: La prestacin dineraria a cargo del locatario se integra con
Conclusin de la locacin
Enumeramos los modos en que se extingue la locacin:
a)
El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto para el caso de la
continuacin en la locacin concluida.
Continuacin de la locacin concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en cuanto prohbe la tcita
reconduccin y autoriza la continuacin del contrato bajo sus mismos trminos aun vencido
el plazo contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la del art. 1218. Consiste en
dilucidar quin es el legitimado para dar por concluida la locacin luego de vencido el plazo
contractual, pues el artculo derogado solo legitima al locador, y el actual 1218 () pone en
pie de igualdad a locador y locatario, autorizando que sea cualquiera de ambas partes
quien comunique a la otra su voluntad de concluir el vnculo locativo prolongado en el
tiempo pese a estar vencido el plazo contractual. () la recepcin de pagos durante la
continuacin de la locacin no altera lo dispuesto sobre la no existencia de tcita
reconduccin. Es un principio admitido sin fisuras con anterioridad, aunque quizs
innecesario, puesto que la continuacin de la locacin bajo sus mismos trminos implica
necesariamente el pago, cobro y otorgamiento de recibo de alquileres. Y quien paga, cobra
exige u otorga recibo lo hace en virtud de los deberes seguidos de la continuacin de la
locacin que est en sus manos utilizar o no, y no porque exista tcita reconduccin. Si el
monto del alquiler pagado luego de vencido el plazo contractual excede al anteriormente
pagado no corresponde asumir que hay un nuevo contrato. (Leiva Fernndez, 2015,
Apartado XXV).
b)
La resolucin anticipada.
a)
por cambio de destino o uso irregular en los trminos del artculo 1205;
b)
por falta de conservacin de la cosa locada, o su abandono sin dejar quien haga sus
veces;
c)
por falta de pago de la prestacin dineraria convenida, durante dos perodos
consecutivos.
Facultad de retencin:
El art. 1.226 del Cdigo Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedor a percibir los
frutos naturales que produzca la cosa retenida imputando su valor a compensar la suma
que le es debida. Desde luego que el ex locatario no est obligado a hacerlo aun en caso
de retener la cosa que tuvo alquilada; es una facultad, no un deber (Leiva Fernndez,
2015).
Concretamente, el art. 1.226 prev: El ejercicio del derecho de retencin por el locatario lo
faculta a percibir los frutos naturales que la cosa produzca. Si lo hace, al momento de la
percepcin debe compensar ese valor con la suma que le es debida.
Cesin. A los efectos de la cesin de la posicin contractual del locatario, el Cdigo nos
remite a las reglas de la cesin de posicin contractual contenidas en el captulo 27 del
Ttulo IV, del Libro Tercero del Cdigo (art. 1.636 y siguientes). De lo contrario, una cesin
que no se cumpla de acuerdo con dichas normas, entonces viola la prohibicin de variar el
destino de la cosa locada. Slo por excepcin se permite la cesin del contrato, si se
cumple con la norma de cesin de posicin contractual del art. 1636 y ss (Leiva
Fernndez, 2014, p. 67).
Al respecto, el art. 1.636 indica:
En los contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes puede transmitir a un
tercero su posicin contractual, si las
dems
partes
lo
consienten
antes,
simultneamente o despus de la cesin. Si la conformidad es previa a la cesin, sta slo
tiene efectos una vez notificada a las otras partes, en la forma establecida para la
notificacin al deudor cedido.
Si existiera una prohibicin contractual de ceder, sta importa la de sublocar y viceversa.
Se considera cesin a la sublocacin de toda la cosa.
Sublocacin. En este caso, el Cdigo se refiere a la sublocacin de parte de la cosa, por el
locatario. Ello, como regla, es viable en tanto no exista pacto en contrario. Recordemos que
cuando la sublocacin es de toda la cosa, se considera cesin.
La sublocacin slo se autoriza si no hay pacto en contrario, pero an autorizada el
locatario debe seguir un procedimiento (Leiva Fernndez, 2014, p. 67).
A los efectos de la sublocacin, el locatario debe comunicar al locador, por medio
fehaciente, su intencin de sublocar e indicarle el nombre y domicilio de la persona con
quien se propone contratar, y el destino que el sublocatario asignar a la cosa. El locador
slo puede oponerse por medio fehaciente, dentro del plazo de diez das de notificado. Es
importante tener en cuenta el carcter que la ley le asigna al silencio del locador: su
silencio importa su conformidad con la sublocacin propuesta. Por otra parte, la
sublocacin contratada, pese la oposicin del locador, o con apartamiento de los trminos
que se le comunicaron, viola la prohibicin de variar el destino de la cosa locada.
Relaciones entre sublocador y sublocatario:
Entre sublocador y sublocatario rigen las normas previstas en el contrato respectivo y las
de este Captulo.
Est implcita la clusula de usar y gozar de la cosa sin transgredir el contrato principal.
Accin directa del locador contra el sublocatario: sin perjuicio de sus derechos respecto al
locatario, el locador tiene accin directa contra el sublocatario para cobrar el alquiler
adeudado por el locatario, en la medida de la deuda del sublocatario. Tambin puede exigir
de ste el cumplimiento de las obligaciones que la sublocacin le impone, inclusive el
resarcimiento de los daos causados por uso indebido de la cosa.
Accin directa del sublocatario contra el locador: el sublocatario tiene accin directa contra
el locador para obtener a su favor el cumplimiento de las obligaciones asumidas en el
contrato de locacin.
Finalizacin de la sublocacin: la conclusin de la locacin determina la
subarriendo, excepto que se haya producido por confusin.
cesacin del
Obras y servicios
El captulo 6 del Ttulo IV del Libro Tercero del Cdigo regula el contrato de obras y
servicios, estableciendo una Seccin 1a en la que se regulan disposiciones comunes a los
contratos de obras y de servicios. Luego, en la Seccin 2a, se prevn disposiciones
particulares para las obras. Y, por ltimo, en la Seccin 3a se fijan normas para los
servicios.
A travs de la regulacin se deja atrs la nocin de locacin de obra y de servicio
Concepto
El art. 1.251 brinda una definicin. As,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, segn el caso el contratista o el
prestador de servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de otra, llamada
comitente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una
retribucin.
El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando por las circunstancias del caso
puede presumirse la intencin de beneficiar.
La independencia: Tanto el contratista como el prestador de servicios deben desarrollar su
actividad de manera autnoma o independiente, pues en caso contrario la relacin se rige
por el derecho laboral (Lovece, 2014, p. 79).
Las disposiciones de este Captulo se integran con las reglas especficas que resulten
aplicables a servicios u obras especialmente regulados.
Si hay duda sobre la calificacin del contrato, se entiende que hay contrato de servicios
cuando la obligacin de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su
eficacia. Se considera que el contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz,
reproducible o susceptible de entrega.
Al respecto, en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin (2012) se ha dicho:
Existe una gran dificultad en la doctrina y jurisprudencia para interpretar cuando hay una
obra y cuando un servicio, con consecuencias importantes en numerosos casos. Por esta
razn cabe suministrar algunas pautas. Un servicio es un hacer con un valor especfico y
no un dar. Desde el punto de vista econmico, el servicio es todo lo que brinda una funcin
intangible al adquirente, que no incluye un producto. La economa distingue entonces entre
el servicio y el producto, de un modo anlogo al distingo entre compraventa y el contrato de
servicios. No obstante, se observa que en algunos servicios pblicos (telfonos,
electricidad), se da una cosa a cambio de un precio, lo que puede generar confusiones. En
el rgimen del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield, puede contratarse un trabajo proveyendo la
materia principal (artculo 1629) y por eso la ley los denomina adecuadamente servicios
(conf. por ej. ley 23.696). De modo que el servicio puede caracterizarse como una
actividad, que involucra una obligacin de hacer. La fabricacin de bienes y la transmisin
de derechos reales, aunque puedan darse, son accesorios de la finalidad principal. El
servicio es actividad intangible. Desde el punto de vista del receptor, la actividad es
intangible, se agota con el consumo inicial y desaparece. Este dato ha sido puesto de
relieve para justificar la inversin de la carga de la prueba, porque quien recibe el servicio
tiene dificultades probatorias una vez que la actividad se prest (propuesta directiva de la
CEE, 18-1-91). La obra es resultado reproducible de la actividad y susceptible de entrega
En la obra se pretende la obtencin de un resultado, y no slo la actividad de trabajo. El
trabajo es un medio y el objeto propio es la utilidad abstracta que se puede obtener. En
los servicios, el trabajo es un fin, y el objeto del contrato es la utilidad concreta que se
deriva del trabajo. En los servicios se contrata a la persona en cuanto productora de
utilidad; en la obra se contrata a la utilidad y la persona slo es relevante en los supuestos
en que sea intuitu personae. En el contrato de obra se contrata la utilidad de la persona y
no a la persona en cuanto es til. Este producto de la actividad tiene una caracterstica en
nuestro Derecho: debe ser reproducible. Lo que interesa para calificar a la obra es la
posibilidad de reproducirla con independencia de su autor. El servicio, por el contrario, es
intangible, desaparece al primer consumo, y es necesario que concurra el autor para
hacerlo nuevamente.
En ambos contratos, el precio constituye un elemento esencial: el Cdigo dispone la
onerosidad del contrato. El precio del contrato de obra o servicio reglado en el artculo
1255, en principio, es determinado por las partes contratantes, o, en su defecto, por la ley,
los usos y, en ltima instancia, por decisin judicial. La norma mantiene el criterio de
libertad de las partes para establecer el precio del contrato, la que no puede ser cercenada
por leyes arancelarias" (Lovece, 2014, p. 85).
Invariabilidad del precio:
Si la obra o el servicio se ha contratado por un precio global o por una unidad de medida,
ninguna de las partes puede pretender la modificacin del precio total o de la unidad de
medida, respectivamente, con fundamento en que la obra, el servicio o la unidad exige
menos o ms trabajo o que su costo es menor o mayor al previsto, excepto lo dispuesto en
el artculo 1091.
Efectos
a)
ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos
razonablemente requeridos al tiempo de su realizacin por el arte, la ciencia y la tcnica
correspondientes a la actividad desarrollada;
b)
informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de la obligacin
comprometida;
c)
proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecucin de la obra o
del servicio, excepto que algo distinto se haya pactado o resulte de los usos;
d)
usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle
inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios que el
contratista o prestador debiese conocer;
e)
ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que
razonablemente corresponda segn su ndole.
Desistimiento unilateral:
El comitente puede desistir del contrato por su sola voluntad, aunque la ejecucin haya
comenzado; pero debe indemnizar al prestador todos los gastos y trabajos realizados y la
utilidad que hubiera podido obtener. El juez puede reducir equitativamente la utilidad si la
aplicacin estricta de la norma conduce a una notoria injusticia.
La ruptura de esta etapa del negocio por el comitente puede producirse de dos formas, una
abrupta o intempestiva o bien ser el resultado de una decisin razonada y fundada
siguiendo los lineamientos de la buena fe negocial. A los efectos de la reparacin es el
primer supuesto (ruptura abrupta o intempestiva) en particular el que habr de generarla,
debiendo repararse los denominados daos al inters negativo que habrn de comprender
los gastos efectivamente realizados (dao emergente) y la prdida de chance por la
frustracin de las razonables expectativas generadas. El artculo 1261 () atiende
expresamente a los supuestos de desistimiento del comitente, estableciendo que el mismo
puede hacerlo por su propia voluntad, vale decir, que no se requiere la existencia de una
causa, pudiendo hacerlo efectivo aunque la ejecucin se haya iniciado, imponiendo la
obligacin de indemnizar al prestador por todos los gastos, trabajos y las utilidades que
hubiera podido obtener por el contrato. (Lovece, 2014, p. 92).
Mandato
Concepto
El art. 1.319 del Cdigo define al contrato de mandato estableciendo que ste existe
cuando una parte se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos en inters de otra.
Efectos
De acuerdo con lo manifestado en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y
Comercial (2012), se establece el siguiente ordenamiento:
Coincidimos con Esper (2015) en que el concepto de contrato de mandato que establece
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin es apropiado con la decisin tomada de escindir la
figura del contrato en s mismo del tratamiento y regulacin de la representacin como
instituto. Por eso es que en el concepto de mandato se hace referencia a la actuacin de
una parte en inters de otra (es decir, en inters del mandante), dejando de lado la
actuacin en nombre de otro sujeto tal como lo dispona el concepto de mandato en el
rgimen del Cdigo Civil derogado.El mandato como contrato contempla tanto la forma civil
como comercial (en virtud de la unificacin de ambos Cdigos).
a)
Cuando existen consumidores, se aplican las normas
relativas a los contratos de consumo.
b)
Se regulan el mandato, la consignacin y el corretaje,
por sus estrechos lazos como vnculos de colaboracin basados en la gestin.
Las dos partes que existen en el contrato de mandato son mandante y mandatario. El
mandatario es quien realiza actos de gestin o colaboracin en inters de la otra, que es el
mandante.
Luego contina diciendo que en el mandato sin representacin () hay encargo pero falta
el negocio de apoderamiento; de ah que el mandatario deba cumplir con la celebracin de
los actos jurdicos en su propio nombre, aunque en inters ajeno (2014, p. 144).
El mandante puede conferirle poder al mandatario para ser representado, en cuyo caso le
son aplicables las disposiciones previstas en materia de representacin, a las que ya nos
hemos referido.
En el mandato representativo, de conformidad con el art. 366 del Cdigo, los actos
efectuados por el mandatario (siempre que se encuentren dentro de los lmites del poder
que le fuera conferido) obligan directamente al mandante y a los terceros, pese a lo cual,
en principio, el mandatario no queda obligado frente a los terceros.
Ahora bien, tal como lo dispone el art. 1.321 del Cdigo, es posible que la representacin
no exista en el mandato. Por tal motivo, se puede hablar de mandato representativo o
mandato sin representacin. Esta distincin, que no estaba presente en el Cdigo Civil
derogado, se vuelve clara en la nueva regulacin efectuada por la ley 26.994.
Entonces, en el caso particular del mandato sin representacin, en el que no hay poder
conferido al mandatario conforme lo dispone el art. 1.321 del Cdigo, ste acta en
nombre propio pero en inters del mandante. Mosset Iturraspe (2014) destaca que:
() El mandatario es encargado de contratar con los terceros o de celebrar otros
negocios- aunque carezca de representacin. De donde no es tal o no acta como
mandatario quien se limita a aproximar a tercero y mandante para que ellos contraten. sa
es la funcin del corredor, no del mandatario. (2014, p. 146).
a)
cumplir los actos comprendidos en el
mandato, conforme a las instrucciones dadas por el mandante y a la naturaleza del negocio
que constituye su objeto, con el cuidado que pondra en los asuntos propios o, en su caso,
el exigido por las reglas de su profesin, o por los usos del lugar de ejecucin;12
Es que el encargo debe ser ejecutado fielmente, de acuerdo con las instrucciones
impartidas por el mandante, considerando la naturaleza y el tipo de negocio de que se trate
y siempre hacindolo dentro de los lmites de la funcin asignada (Esper, 2015). En ese
sentido, cobra relevancia la aplicacin del art. 366 del Cdigo, que delimita los casos de
actuacin en ejercicio del poder y las consecuencias derivadas de ello (que los actos del
mandatario obliguen directamente al mandante y a los terceros. Ello en el caso del
mandato con representacin).
Siguiendo a Mosset Iturraspe (2014):
Aceptado el mandato lo que era facultad se vuelve deber. El mandatario aparece entonces
obligado a ejecutar el encargo: celebrar el acto jurdico encomendado o bien celebrar y
cumplir dicho acto. Y si el objeto fuere plural, los actos jurdicos encomendados. (2014, p.
157).
b)
dar aviso inmediato al mandante de cualquier
circunstancia sobreviniente que razonablemente aconseje apartarse de las instrucciones
recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificacin de las anteriores, y adoptar las
medidas indispensables y urgentes;
c)
informar sin demora al mandante de todo
d)
mantener en reserva toda informacin que
adquiera con motivo del mandato que, por su naturaleza o circunstancias, no est
destinada a ser divulgada;
e)
dar aviso al mandante de todo valor que haya
recibido en razn del mandato, y ponerlo a disposicin de aqul;
f)
rendir cuenta de su gestin en las
oportunidades convenidas o a la extincin del mandato. [Esto se complementa con el art.
1.334 del Cdigo]
g)
entregar al mandante las ganancias derivadas
del negocio, con los intereses moratorios, de las sumas de dinero que haya utilizado en
provecho propio;
El Cdigo prev como obligacin del mandatario la de rendir cuentas de su actividad junto
con la de entregar lo recibido como consecuencia del mandato. Coincidimos con Mosset
Iturraspe (2014) en que esta importantsima esta obligacin, que alcanza, lo diga o no la
ley, a todo aquel que colabora en un negocio ajeno, que hace de gestor o intermediador,
maneja bienes o fondos de otro, est dispuesta expresamente para el mandatario .
Es un deber tradicional del mandatario, que debe respetarse durante todo el encargo y no
slo al momento de finalizar la gestin del mandatario (Esper, 2015).
En cuanto al inciso g, la norma es clara. Si el mandatario us en su beneficio sumas de
dinero recibidas en virtud del contrato de mandato, entonces debe devolver esas
cantidades ms los correspondientes intereses moratorios computados desde el momento
en que los utiliz en su beneficio.
Y por ltimo:
Debe, como titular del inters, poner la cooperacin necesaria y posible para que el
encargado llegue al resultado querido por ambos. () El resultado prometido por el
mandatario no puede lograrse, normalmente si el mandante no pone a su disposicin todos
los medios a su alcance para esa finalidad. (Mosset Iturraspe, 2014, p. 180).
Asimismo, debe compensarle, en cualquier momento que le sea requerido, todo gasto
razonable en que se haya incurrido para ese fin. Para que proceda la compensacin de
gastos, la ley impone tres requisitos: 1) que el mandatario requiera el reembolso, lo que
puede realizar en cualquier tiempo, incluso antes de concluido el mandato;
2) que los
gastos sean razonables, de acuerdo con las circunstancias de tiempo, lugar, personas, etc.,
del encargo realizado, lo que variar segn cada caso; y 3) que el mandato sea la causa de
la erogacin realizada (Esper, 2015).
b)
Indemnizar al mandatario los daos que sufra como
consecuencia de la ejecucin del mandato, no imputables al propio mandatario.
Es que durante la ejecucin del contrato de mandato es posible que el mandatario sufra
algn perjuicio, ya sea en su persona o en sus bienes, pero que tienen estricta vinculacin
con el contrato de mandato, pues de otra forma no los hubieran sufrido. En consecuencia,
los perjuicios sufridos deben ser indemnizados por quien encarg la tarea, es decir, por el
mandante, siempre y cuando esos daos no sean producto de la culpa o dolo del
mandatario, tal como surge de la ltima parte del artculo mencionado. El mandato no debe
perjudicar ni empobrecer al mandatario (Esper, 2015).
PRIVADO III
- 2016
c)
Liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con
terceros, proveyndole los medios necesarios para ello. En este caso, es necesario
distinguir entre el mandato con o sin representacin, ya que es en este ltimo caso
(mandato sin representacin) en que se acta en su nombre, personalmente, asumiendo
las consecuencias frente a los terceros.
d)
Abonar al mandatario la retribucin convenida, en tanto y
en cuanto no se haya estipulado que el contrato sea gratuito, ya que, en ese caso, el
mandante nada debe al mandatario como retribucin. Ello es excepcional, ya que el
contrato de mandato se presume oneroso en el Cdigo, por lo que el mandante est
obligado a satisfacer al mandatario la retribucin estipulada (la legal, o la que surja de los
usos, o la que fije el juez) (Esper, 2015).
Si el mandato se extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la retribucin
proporcionada al servicio cumplido. Pero, si el mandatario ha recibido un adelanto mayor
de lo que le corresponde, el mandante no puede exigir su restitucin.
Mandato irrevocable
Como regla, el mandato es revocable; esto es, puede ser extinguido por decisin unilateral
del mandante, tal como lo prev el art. 1.329 inc. c. La revocacin pone fin al contrato de
mandato.
Conforme lo seala Mosset Iturraspe (2014), el derecho a la revocacin se sostiene en el
contrato de mandato en:
1)
la posicin preeminente del mandante, dueo
del negocio frente al mandatario (); 2) en la confianza que se encuentra en la base del
mandato () y 3) en la ndole intuito personae o personalsima de la relacin que el
contrato crea. (pp. 188-189).
Si bien, como regla, el mandato puede ser revocado, cuando la revocacin es ejercida sin
justa causa en el marco de un contrato de mandato que fue otorgado por tiempo
determinado o por asunto determinado, y la misma se produce antes del vencimiento del
plazo o de la culminacin del asunto o negocio, entonces el mandante debe indemnizar los
daos causados al mandatario como consecuencia de la extincin del contrato que los
vinculara.
Por otra parte, si el mandato fue dado por plazo indeterminado, el mandante debe dar aviso
por un plazo adecuado a las circunstancias o, en su defecto, indemnizar los daos que
cause su omisin. El Cdigo contempla una suerte de indemnizacin sustitutiva del
preaviso para los casos en que ste se omita.
De manera coherente, tambin se prev el caso en el que el mandatario es el que renuncia
al mandato conferido. En esos casos, la renuncia (en tanto sea intempestiva y sin causa
justificada) lo obliga a indemnizar los daos causados al mandante.
PRIVADO III
- 2016
Por ltimo, nos referimos al caso del mandato irrevocable. En casos excepcionales, el
Cdigo permite que se pacte el carcter irrevocable del mandato, delegando su regulacin
a lo estipulado en los inc. b y c del art. 380, que regula los casos de extincin del poder.18
b)
considerado);
por
c)
mandatario.
la
renuncia
del
mandatario
(ya
lo
hemos
PRIVADO III
- 2016
Fianza
Contrato de Fianza
En la definicin prevista en el art. 1.574 del Cdigo Civil y Comercial, se establece que:
Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente por otra a satisfacer
una prestacin para el caso de incumplimiento. Si la deuda afianzada es de entregar cosa
cierta, de hacer que slo puede ser cumplida personalmente por el deudor o de no hacer, el
fiador slo queda obligado a satisfacer los daos que resulten de la inejecucin.
La fianza debe convenirse por escrito y puede garantizar obligaciones actuales o futuras,
inclusive las obligaciones de otro fiador. La fianza garantiza la obligacin principal, sus
accesorios y los gastos que pueda acarrear el cobro para el acreedor.
Es importante que se tenga en cuenta que, en el contrato de fianza, la prestacin que est
a cargo del fiador debe ser equivalente a la del deudor principal o menor, pero no podra
ser ms onerosa. Si as lo fuera, el contrato no sera invlido, pero judicialmente podra
requerirse su reduccin para que devenga similar a la obligacin garantizada.
PRIVADO III
- 2016
Modalidades
Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual se
persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es vlida la fianza general que
comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso indeterminadas, caso en el cual debe
precisar el monto mximo al cual se obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no
se extiende a las nuevas obligaciones contradas por el afianzado despus de los cinco
aos de otorgada. La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el
cual no se aplica a las obligaciones contradas por el afianzado despus de que la
retractacin haya sido notificada.
Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el deudor. Por esa
razn es que cuenta con el beneficio de excusin previsto en el art. 1.583 del Cdigo, que
le permite exigir que primero sean ejecutados los bienes del deudor.
Sin embargo, la fianza puede ser solidaria en dos casos: a) cuando expresamente lo
convengan las partes; b) cuando el fiador renuncie al beneficio de excusin. En ese caso,
el acreedor podr demandar indistintamente el cobro a ambas partes (deudor o fiador).
Fiador principal pagador: si una persona se obliga como principal pagador, aunque se
consigne que es fiador (clusula que vemos en numerosos contratos, fiador principal
pagador), se considera deudor solidario. En consecuencia, no tiene los beneficios del
fiador y se le aplican las normas de las obligaciones solidarias.
Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador: el fiador desempea el papel de garante del deudor
principal. Si ste no cumple, l deber hacerlo. Por cumplimiento debe entenderse hacer
efectiva la obligacin en el modo, lugar y tiempo convenidos.
Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en tiempo y forma con
su obligacin, el que ser responsable es el fiador.
Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario; por esta
razn, cuenta con los siguientes recursos:
a)
Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en
su contra una vez que haya excutido los bienes del deudor. Si esos bienes slo alcanzan
para un pago parcial, podr, entonces, el acreedor demandar al fiador pero slo por el
saldo.
b)
Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su
parte, ya que responde por la cuota a la que se ha obligado. Si no hay nada convenido, se
entiende que responden por partes iguales. Esto se denomina Principio de divisin, y es
un beneficio renunciable por los fiadores. Respecto al funcionamiento del beneficio, no
opera de pleno derecho y el fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de
PRIVADO III
- 2016
PRIVADO III
- 2016
Extincin de la fianza
Los supuestos considerados en la extincin de la fianza son los siguientes:
a) si, como consecuencia de un hecho del acreedor, no se pudo hacer efectiva la
subrogacin del fiador en las garantas reales o privilegios que accedan al crdito al
momento en que se constituy la fianza;
b) cuando, sin consentimiento del fiador, se prorroga el plazo de cumplimiento de la
obligacin. Ya se extendera la obligacin del fiador sin su consentimiento;
c) cuando pasaron cinco aos desde que se dio la fianza general por obligaciones futuras
y stas no nacieron. Ello, para no dejar ligado indefinidamente al fiador en las obligaciones
contradas;
d) cuando el acreedor, siendo requerido por el fiador, no inicia las acciones judiciales en
contra del deudor dentro de los 60 das de ser requerido, o lo hace pero deja perimir la
instancia. Ello es as, en tanto supone un desinters del acreedor en perseguir el cobro de
la deuda;
e) por novacin de la obligacin principal, aun cuando haya reserva en esa novacin, de
que el acreedor continuara el cobro contra el fiador.
Extinguida la fianza, la eviccin de aquello que el acreedor recibi en pago de la deuda por
el deudor no hace renacer la fianza. El fiador queda liberado, aun cuando el deudor deba
responder por la eviccin de aquello que entreg al cumplir con el pago de la deuda.
PRIVADO III
- 2016
el deudor quiere irse del pas sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda.
Donacin
Concepto y elementos esenciales del contrato
La donacin es una figura que se puede definir conforme a lo expresado por el Cdigo,
pero en ciertas ocasiones se confunde con liberalidades realizadas entre vivos, puesto que
no todo acto a ttulo gratuito es donacin. No lo son, por ejemplo, los actos de ltima
voluntad.
De acuerdo con el art. 1.542, hay donacin cuando una parte se obliga a transferir
gratuitamente una cosa a otra, y sta lo acepta. De esta definicin se desprenden los
siguientes elementos:
a) Es un acto entre vivos. Los actos de ltima voluntad, llamados testamentos, tienen un
rgimen legal distinto.
b) Obliga a transferir la propiedad de una cosa. Es necesario destacar que el objeto de
este contrato slo pueden ser las cosas en nuestro rgimen legal. Si se trata de la
transmisin gratuita de un derecho, hay cesin y no donacin, aunque el rgimen legal es
parecido, pues el art. 1.614 del Cdigo remite a las reglas de la donacin, en cuanto no
sean modificadas por las de la cesin. No obstante, hay algunas diferencias, sobre todo en
relacin a la forma de este contrato.
c) La transferencia debe ser a ttulo gratuito; esto es, una de las partes hace un sacrificio,
se desprende de bienes, sin contraprestacin por la otra parte. Sin embargo, es posible que
el contrato de donacin obligue al donatario a hacer o pagar algo, ya sea en beneficio del
donante o de un tercero, y esto no desnaturaliza la esencia gratuita del acto.
d) Se requiere la aceptacin del donatario. De acuerdo con el art. 1.545, esa aceptacin
puede ser expresa o tcita. Nos remitimos a las formas de aceptacin estudiadas en la
Lectura 1. En cuanto a la forma, est sujeta a las reglas que se aplican a las donaciones.
Es importante tener en cuenta que la aceptacin debe producirse en vida de ambas partes,
donante y donatario.
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Si no lo son (en el caso de los incapaces), entonces sus representantes legales pueden
aceptarlas por ellos. Si la donacin tuviera un cargo, el Juez debera autorizarla. Por otra
parte, los tutores y curadores no pueden recibir donaciones de las personas que hayan
estado bajo su tutela o curatela, hasta antes de la rendicin de cuentas y el pago de las
sumas que les debieran.
Como dijimos, la donacin supone la transferencia de la propiedad de una cosa. Ahora
bien, no puede ser objeto del contrato de donacin:
a)
b) Cosas respecto de las cuales el donante no tenga el dominio, es decir, cosas ajenas.
Forma y prueba
Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:
a) Donaciones de cosas inmuebles, cosas muebles registrables y de prestaciones
peridicas o vitalicias: deben ser hechas en escritura pblica bajo pena de nulidad.
b) Donaciones al Estado: pueden acreditarse con las correspondientes actuaciones
administrativas.
c) Donaciones de cosas muebles no registrables y de ttulos al portador: deben hacerse
mediante la entrega (tradicin) de la cosa donada.
Clases de donaciones
La donacin es un contrato que, por sus caractersticas, puede clasificarse en diferentes
tipos que desarrollaremos a continuacin, en el punto siguiente.
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Donaciones inoficiosas
En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012) se
establece: El Proyecto en este Captulo se limita a calificar como tales a las donaciones
que excedan de la porcin disponible del patrimonio del donante, pero remite a la
aplicacin de los preceptos relativos a la porcin legtima.
La porcin legtima de los herederos forzosos est garantizada contra todo acto de
disposicin gratuita de bienes, sea entre vivos o de ltima voluntad, por lo que si el valor de
las donaciones excede la porcin disponible del donante, los herederos forzosos pueden
demandar su reduccin en la medida necesaria para cubrir sus porciones legtimas.
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c) Supernacencia de hijos del donante (cuando nacen hijos del donante con posterioridad
a la donacin, si esto fue expresamente estipulado).
Comodato
Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble o
mueble no fungible para que sta la use devolvindole luego la misma cosa.
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Rgimen legal
El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 (Ttulo IV, Libro Tercero) del
Cdigo, en los arts. 1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus efectos.
Efectos
Las obligaciones del comodatario no son otra cosa que limitaciones al derecho que se le
concede, ya sea en cuanto a su extensin y alcance (obligacin de cuidar la cosa y usarla
conforme con lo pactado o su naturaleza), ya sea en cuanto a su duracin (obligacin de
restitucin). Se considera que:
a) El comodatario debe usar la cosa conforme con el destino convenido. A falta de
convencin, puede darle el destino que tena al tiempo del contrato, el que se da a cosas
anlogas en el lugar donde la cosa se encuentra, o el que corresponde a su naturaleza;
b) debe pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse de ella, tales
como los gastos de la nafta, aceite, cambios de gomas de un automvil prestado; los de
reparacin de una casilla y alambrados de un inmueble realizados por el comodatario a fin
de entrar a usarlo; los gastos comunes (calefaccin, agua caliente, servicio de portera,
etc.) de una propiedad horizontal. No puede solicitar al comodante el reembolso de los
gastos ordinarios, conforme lo dispone el art. 1538 del Cdigo;32
c) debe conservar la cosa con prudencia y diligencia;
d) debe responder por la prdida o deterioro de la cosa, incluso causados por caso
fortuito, excepto que pruebe que habran ocurrido igualmente si la cosa hubiera estado en
poder del comodante. Los deterioros sufridos por la cosa por culpa del comodatario obligan
a ste a resarcir al dueo todos los daos y perjuicios sufridos. Ordinariamente el comodatario
cumplir devolviendo la cosa y pagando, adems, la indemnizacin correspondiente;
e) restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y lugar convenidos. El
comodatario no tiene derecho a apropiarse de los frutos y menos de los aumentos
sobrevenidos a la cosa. Nada se opone a que las partes dispongan lo contrario y en tal
caso habr, adems de comodato, una donacin de frutos. La autorizacin al comodatario
para conservar para s los frutos, puede resultar inclusive tcitamente de la circunstancia
de que la cosa dada en comodato no pueda usarse, conforme con su naturaleza, sino
aprovechando de sus frutos. A modo de ejemplo, el comodato de una vaca lechera supone
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Responder por los daos causados por los vicios de la cosa que oculta al comodatario.
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ordinarios son a cargo del comodatario, tal como surge del inc. b del art. 1.536.35
El comodato finaliza por varias causas, entre las que se contemplan: la destruccin de la
cosa, el vencimiento del plazo, la voluntad unilateral del comodatario y la muerte del
comodatario (excepto se haya pactado lo contrario o el contrato no haya tenido en cuenta
especialmente a la persona, o sea, no haya sido intuito personae).
Mutuo
El contrato de mutuo est regulado en el Captulo 20, del Ttulo IV (Contratos en
particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo Civil y Comercial.
Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al mutuario en
propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste se obliga a devolver igual
cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el Cdigo la distincin
entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato son el mutuante, que es
quien compromete la entrega de las cosas, y el mutuario, quien recibe las cosas y se obliga
a restituirlas.
Prstamo de consumo
Lo esencial del mutuo es que se trata de un prstamo de uso y que, por las caractersticas
de las cosas fungibles, el mutuario puede cumplir con su obligacin de restitucin o, si no,
devolviendo otras cosas de la misma especie y calidad.
De acuerdo con el artculo 232 del Cdigo, son cosas fungibles aquellas en que todo
individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse
por otras de la misma calidad y en igual cantidad. Como derivacin de la calidad de las
cosas, se produce la transmisin de la propiedad al mutuario y la obligacin de restituir
otras de la misma calidad y especie. Al tratar la categora de cosas fungibles y su relacin
con las cosas consumibles, en los Fundamentos al Anteproyecto se ha dicho:
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liberatorio equivalente, por lo cual pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en
igual cantidad. La fungibilidad, entonces, involucra poder de sustitucin.
Ello es relevante pues tanto en las normas del contrato de mutuo como del contrato de
depsito siempre se utiliza la categora de cosas fungibles.
Cuando seguidamente analicemos el contrato de depsito, veremos que se contempla la
figura del depsito irregular. El art. 1.367 del Cdigo, especifica que cuando, en el marco
de un contrato de depsito, el depositante entrega al depositario cantidad de cosas
fungibles y asimismo le concede la facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas
del mutuo.
Es importante tener en cuenta que se aplican al mutuo, en forma supletoria, las
disposiciones relativas a las obligaciones de dar sumas de dinero o de gnero, segn el
caso que corresponda en funcin de la naturaleza de las cosas entregadas por el contrato.
Onerosidad
El mutuo es un contrato oneroso, tal como lo dispone el art. 1.527, excepto pacto en
contrario.
Mutuo en dinero: se regulan los intereses, siguiendo la tesis adoptada en materia de
obligaciones. Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses compensatorios que
se deben pagar en la misma moneda prestada.
Mutuo de otras cosas fungibles: si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los intereses
son liquidados en dinero, tomando en cuenta el precio de la cantidad de cosas prestadas
en el lugar en que debe efectuarse el pago de los accesorios, el da del comienzo del
perodo, excepto pacto en contrario.
Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortizacin total o parcial de lo
prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto estipulacin distinta. El recibo dado por
los intereses de un perodo, sin reserva, hace presumir que se han pagado los anteriores.
Asimismo, en caso de mutuo gratuito, despus del incumplimiento del mutuario, y no
habiendo convencin sobre los intereses moratorios, rige lo dispuesto para las
obligaciones de dar sumas de dinero.
Como dijimos, si bien el mutuo es oneroso por regla, las partes pueden pactar que ste sea
gratuito. En ese caso, si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses que haya
pagado el mutuario voluntariamente son irrepetibles
Asimismo, en caso de incumplimiento del mutuario, despus de que ste se produzca, el
mutuario debe intereses moratorios.
Rgimen legal
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.Tambin debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo contrario, esa falta de pago
le permite al mutuante resolver el contrato con la consecuencia derivada de ello, es decir, requerir
la devolucin de lo prestado ms los intereses hasta que se concrete la restitucin.
Depsito
El Contrato de depsito est regulado en el Cdigo Civil y Comercial en el Captulo 11, del
Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos personales).
Muchos son los contratos que obligan a una de las partes a guardar y conservar la cosa de
otro. El mandatario debe guardar las cosas cuya administracin le ha sido confiada; el
empresario las cosas que se ha comprometido a reparar; el comodatario la que se le ha
prestado; el transportador las que lleva de un lugar a otro. Pero, en todos estos casos, la
obligacin de guarda es accesoria de otra principal, que constituye el verdadero objeto del
contrato. En el contrato de depsito, en cambio, la finalidad esencial es precisamente la
guarda de la cosa.
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Concepto
De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se obliga a recibir de
otra una cosa con la obligacin de custodiarla y restituirla con sus frutos. Es un contrato
consensual y se presume oneroso.
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.
Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue como aquel en el que
se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco cerrado, caso en
el cual el depositario adquiere el dominio y debe restituir la misma cantidad y calidad. Es
importante remarcar que es el carcter de cosas fungibles (entendida esta peculiaridad
como la capacidad de sustitucin) lo que le da al contrato el rasgo de irregular.
Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo el depositario la
facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo. Conforme lo seala Pita
(2014), la referencia a cosas fungibles incluye al dinero y a todas aquellas que equivalen a
otras de la misma especie, con el consecuente poder de sustitucin conferido al accipiens
al momento de cumplir con su deber de restitucin (2014, p. 303). Por ejemplo, productos
agrcola- ganaderos, bienes producidos en serie, etc.
Al respecto, comenta, adems, el citado autor que en la norma,
() el depsito irregular constituye la modalidad en la que su objeto consiste en cosas
fungibles, no individualizadas. Como necesaria derivacin de esa calidad de la cosa, se
produce la transmisin del dominio al depositario y la obligacin de restituir no ser ya
sobre la misma cosa-como en el depsito regular- sino de cosas de la misma cantidad y
calidad. (Pita, 2014, p. 301).
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depositario, y, por otra, que esta falta de eleccin se debe a un acontecimiento que lo
somete a una necesidad imperiosa. Es importante no confundir esto con la falta de
consentimiento para la contratacin, que debe estar presente, pues se trata de un contrato.
Solo media una restriccin a la libertad contractual-en su acepcin primaria, como decisin
de contratar o no y de elegir con quien hacerlo- tal como puede verificarse en otras
modalidades de la contratacin moderna (as en los contratos celebrados por adhesin a
clusulas generales predispuestas). (Pita, 2014. p. 306).
Nos referimos a casos de gravedad que le impidan al contratante elegir al depositario
(ejemplos: incendio, desastre natural, ruina, saqueo etc.) El problema de si ha existido o no
necesidad imperiosa de hacer el depsito es cuestin que queda librada a la prudente
apreciacin judicial.
Por otra parte, el Cdigo se refiere al depsito necesario para caracterizar el caso de la
introduccin de efectos y equipajes hecha por el viajero en un hotel o posada. Las normas
se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de salud y deporte, restaurantes, garajes,
lugares y playas de estacionamiento y otros establecimientos similares, que presten sus
servicios a ttulo oneroso. Ello es relevante, pues la ley ha agravado considerablemente la
situacin del depositario.
A saber, se regula expresamente la responsabilidad del hotelero por los daos y prdidas
sufridos en los efectos introducidos en el hotel; el vehculo guardado en el establecimiento,
en garajes u otros lugares adecuados puestos a disposicin del viajero por el hotelero. Es
importante tener en cuenta que estas normas slo dan respuesta a los casos de
responsabilidad por daos sufridos en los efectos introducidos por el viajero, pero deben
integrarse con el resto del ordenamiento y especialmente con las normas de la Ley de
defensa del consumidor.
Efectos
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Los efectos del contrato sern analizados seguidamente, al estudiar el rgimen legal y las
obligaciones del depositante y depositario.
Rgimen legal
Sern obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligacin primordial: el depositario debe poner en la guardar
de la cosa la diligencia que usa para sus cosas. Asimismo, se agrega otro estndar de
valoracin, que corresponde a la profesin del depositario.
La prohibicin del uso de la cosa, ya que el depositario tiene slo la guarda: esto significa
que no puede usar las cosas (sin el permiso del depositante) y debe restituirlas, con sus
frutos, cuando le sea requerido. Esta prohibicin de uso de la cosa es lo que diferencia en
mayor medida al contrato de depsito del comodato.
La restitucin de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma debe restituirse,
en el lugar en el que deba ser custodiada, al depositante o a la persona que ste indique.
Cundo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe hacerlo a su
vencimiento. El plazo se entiende en beneficio del depositante, ya que en el contrato de
depsito es preeminente el inters del depositante, lo que le permite a ste reclamar la
restitucin en cualquier momento. Tal como seala Pita, se le confiere al depositante una
facultad de restitucin ad nutum, no querida de invocacin de justa causa, ni susceptible de
generar, como regla, responsabilidad para quien la ejercita (2014, p. 294).
Ahora bien, cuando el depsito es gratuito, se entiende que el depositario puede exigirle al
depositante, en todo tiempo, que reciba la cosa depositada. Esto es lgico, porque, siendo
el contrato gratuito, el depsito se hace como una suerte de cortesa.
Sern obligaciones del depositante:
El pago de la remuneracin: cuando el depsito es oneroso, lo que constituye la regla,
pactada para todo el plazo del contrato.
El pago de los gastos: cuando, para conservar la cosa, deban hacerse gastos
extraordinarios, stos son a cargo del depositante. El depositario debe avisarle al
depositante sobre la situacin que generan estos gastos y afrontar aquellos gastos que no
puedan demorarse. Luego, el depositante debe restituirlos.
La prdida de la cosa: si la cosa depositada perece, y no hay culpa del depositario en dicha
situacin, entonces la prdida es soportada por el depositante.