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ANGELINAFERREYRADE DE LA RA
MANUELE.RODRGUEZJUREZ
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-MANUAL DE
DERECHO PROCESAL CIVIL
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Asesores ~di~of.i:zles
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Captulo XVI
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DISCUSIN V SENTENCIA
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1.1. Concepto
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PALACIO, Lino E., Manual de derecho procesal civil, 158 ed. act.,Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 2000, p. 8.
Como hemos sealado, el escrito de'los alegatos no tiene una formalidad especial impuesta por la ley ritual; sin embargo se acostumbra comenzar -luego de cumplir todos los requisitos formales del
art. 37 del Cdigo Procesal Civil y Comercial- con una relacin s.umaria de los hechos de la causa, en donde se enuncien las pretensiOnes, y luego se prosigue con el anlisis de la pru~ba rendida, ~a. que es
valorada positivamente o negativamente, segun sea la pos1c1n del
~ujeto que la formula.
.
,
. En la discusin,las partes se encuentran con la plemtud d~ l~s poderes frente al juez para proporcionarle todos los elementos utiles, a
fines de que pueda pronunciarse con la mayor capacitacin posible en
cuanto a los intereses, que cada una de las partes pretenda hacer en
el proceso.
. La argumentacin lgica para lograr el acogimiento de las pr~ten
siones debehacerse.en esta oportunidad, intentando un razonamiento
que permita, a travs de la valoracin de la prueba rendida, convencer al tribunal del aserto de sus pretensiones.
. . Al analizar crticamente la prueba, deben ordenarse los element~s
. probatorios tal como luego sern analizados; esto es, medio por medio.
.. Luego se procede ala valoracin de la prueba. Setratadelm~mento
fundamental de "discusin". en el eual interesa convencer alJuez sobre la certeza de las afirmaciones en funcin de la eficacia de la prue.. ba propia y de la ineficacia de la prueba rendida por la contraparte.
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ANGELINA
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discu~n
La
puede r zarse por escrito o en forma verbal y ac- ...
tuada.
Por escrito se realiza travs de los alegatos, lo que est legislado
en nuestro Cdigo Proces Civil y Comercial para los juicios ordinario y ejecuti:V.
En eljuicio ordinario el trmite lo dispone el art. 505 que establece que "V~ncido el pe odo probatorio y agregadas a los autos las
pruebas qu~~'S hubieran ~roducido, se correr traslado por seis das
sucesivamente a cada litigante para que alegue de-bien probado, reservndose los escritos e!lt secretara hasta el decreto de autos". La
reserva del escrito en sec taa tiene como finalidad que el adversa<
13
rio que alega en ltimo trmino no pueda valerse de las razones dadas por su contrincante.
En este procedimiento puede darse, aunque la discusin entre las
partes verse sobre cuestiones de puro derecho, es decir, hay conformidad de los litigantes en cmo ocurrieron los hechos y la divergencia finca en la calificacin legal que le asignan. En esta circunstancia
el tribunal, luego de la etapa de las postulaciones, omite la apertura a
prueba de la causa -porque nicamente se prueban los hechos controvertidos- y ordena correr los traslados para alegar lo que, de
conformidad, prev el art. 497 del Cdigo Procesal Civil y Comercial .
En el juicio abreviado no est prevista esta etapa discusoria. El
art. 514 prescribe que "Recibida la prueba o vencido el plazo para su
recepcin, el tribunal llamar a autos para definitivaydictarsentencia". Hemos sealado que la falta de la etapa discusoria en el procedimiento del juicio abreviado genera una serie de problemas en cuanto
a cul es la oportunidad de las partes para impugnar los dichos del
testigo o el dictamen pericial. La regulacin actual no da respuestas a
estos interrogantes.
En el juicio ejecutivo, conforme las previsiones normativas contenidas en el art. 554 del Cdigo Procesal, si se hubieran opuesto excepciones y se hubiera producido prueba, vencido el plazo respectivo (que
no podr exceder de quince das), se correr traslado por cinco das a
cada parte para que alegue, reservndose los escritos en secretara
hasta el decreto de autos. Hemos sealado que alega primero el demandado excepcionante y luego el actor. Como particularidad, en el
juicio ejecutivo -a diferencia del ordinario- si no se ha producido
prueba, es decir, si la cuestin es de puro derecho, no procede alegar,
directamente queda la causa en estado de ser resuelta.
2. L!.AMAMIENTo
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mienzael plazo fatal para que el tribunal dicte resolucin sobre el fondo
de la cuestin debatida.
El llamamiento de autos para definitiva, segn el tipo de juicio de
que se trate, presenta las siguientes particularidades:
En el juicio se dispone: "Evacuados los traslados previstos en los
. arts. 497 y 505, segn corresponda, eltribunal dictar el decreto de
autos para definitiva y dictar sentencia" (art. 506, CPCC).
. . En eljuicio abreviado la ley procesal establece que "Recibidalaprue. ' ha o vencido el plazo para su recepcin, el tribunal llamar a autos para
sentencia" (art. 514, CPCC).
Cabe agregar que en el juicio ordimlrio y en el abreviado siempre
. corresponde que se dicte el decreto de autos, haya habido o no alegatos. En cambio, en el juicio ejecutivo, si no se han opuesto excepcio. nes, la causa pasa directamente par.a resolver, previo la certificacin
del actuario de que no se han opuesto excepciones al progreso de la
ejecucin.
El decreto debe notificarse al domicilio constituido (art. 145, inc.
9, CPCC) y queda firme a los tres das luego de su notificacin. En
. ese lapso las partes pueden recusar al juez sin expresin de causa
(art. 19, inc. 1, CPCC) o incorporar prueba documental de fecha anterior a dicho decreto (art. 241, inc. 1, CPCC).
. Desde que queda firme el decreto de autos, se cierra la discusin y
las partes no podrn ya presentar nuevos escritos (salvo incidentes
. de nulidad), ni producirse ms prueba (salvo documental en los tr.
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. mmos del art. 241 del CPCC), con excepcin de la que el tribunal orde. ne a travs de una medida para mejor proveer, en los trminos del art.
325 del Cdigo Procesal de la Provincia.
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3.
15
.son del todo claros, o porque son confusos,y en:es~ easo !~ley lo autoriza para ordenar medidas para mejor proveer.
Estas medidas son de carcter excepcional y restrictivas ya que el
tribunal no puede, a travs de estas medidas, suplir la negligencia probatoria de una de las partes, porque estara rompiendo el necesario
equilibrio de los justiciables. As, por ejemplo, si unaparteofreciprueba testimonial; pero no la inst a los fines de recepeionarla oportuna- . , .
. .. mente, entonces hasidonegligente, y. no pede.el tribunal por medio
. de. estas m~didas;.suplir.sunegligencia; Es decir; no puede llamar a
esos testigos supliendo la negligen:ci: de la parte que no lo hizo en su
oportunidad, pues, de.esta forma, estara rompiendo el equilibrio
. . procesal que debe existir en forma permanente entre las partes. El
tribunal debe ser imparcial. Muy diferente es el caso, si el testigo ofreCido ha declarado oportunamente, pero de su declaracin surgen du.. das y por lo tanto eljl considerado insUficiente por lo que el sentenciante
est autorizado para citarlo a una nueva audiencia a fin de ampliar o
clarar lo dicho oportunamente.
En este sentido el juez puede ordenar las medidas que estime con
venientes conforme lo establece claramente el art. 325 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, que establece que una vez concluida la causa,
los tribunales podrn, para mejor proveer:
1) Decretar que se traiga a la vista cualquier expediente o documento que crean conveniente para esclarecer el derecho de los litigantes.
2) Interrogar a cualquiera de las partes sobre hechos que estimen
d influencia en la cuestin .
3) Ordenar reconocimientos, avalos u otras diligencias periciale's que reputen necesarias.
. ' .4) DiSponer que se amplen o expliquen las declaraciones de los tes.tigos y, en general, cualquier otra diligencia que estimen conduncente y que no se halle prohibida por el derecho.
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. . 5) Agregadas las medidas para mejor proveer, deber correrse
traslado a cada una de las parte por tres das pata qU.e meriten dicha
prueba; , .... . . ... ....
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. 6) Ordenadas estaS :i:nedldas para mejm~ proveer, se suspende el
plazo para dictar sentencia hasta que sean diligenciadas. El tribunal
puede disponer de oficio todo lo conducente a que stas se diligencien
lo ms rpido posible. Luego del diligenciamiento debe correrse traslado alas partes para que aleguen sobre su mrito; dicho traslado debe
correrse aun eh el caso del procedimiento abreviado, en donde no hay
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4.1.
Conc~pto
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--La sent~hci:e~ lares hicin del tribunal q~e pone fin al procedimiento, luego de su inte al tramitacin; como resolucin es una especie de acto jurdico pr cesal, formal, que reviste los caracteres de
un instrumento pblico; -llo es as ya que se trata de un acto otorgado
por un. funcionario pbli o, en ejercicio de sus atribuciones y en las
formas que las leyes pre criben (art. 979, inc. 2, CC).
A trav~d.e la sentenc a, la voluntad abstracta de la ley se hace real
y operante ~nlo concret~El poder del juez es amplio y fuerte. l no
~s 1~ l~y, pe:f:o lleva la p~ bra de la le~, ~s la voz del Esta? o, q~e dice la
Justicia en ~1 caso partiC ar. Su deciSIn produce modificaciones en
la realidad, el conjunto d las que pronuncian los distintos jueces tiene
amplia repercusin social La paz de una colectividad depende en gran
medida de su justicia, y s pone en riesgo cuando esa justicia no convence o dejaJlotando sen imientos de arbitrariedad2
La sentiicia constitu e un acto de inteligencia y de voluntad en el
.juez que debe prevalecer juicio crtico, la apreciacin razonada, pero
tambin inciden en las co clusiones del rgano jurisdiccional valoraciones psicolgicas, imp~siones y actos de pura voluntad. Por este
motivo la setencia no p ede encerrarse en el esquema rgido del silogismo cl~ico,que pon a la ley como premisa mayor y a los hechos
como premisa menor par llegar a la conclusin decisoria. Los hechos
~iene~ por sfm.ismos_, en l apreciacin tcnica deljlll;z. si~ficacin
Jurdica, y la sentencia es el producto de una labor de smtes1s en el que
razonamiento yvoluntad 1 e combinan3
La sentencia es, en s sma, un juicio; una operacin de carcter
crtico. Elju~z elige entre a tesis del actor y la del demandado (o even-
F~~~~do,Proce y
-2D-E_LA_R__A_,
o justicia, Lerner Editores Asociados, Bumos
}Ures,1980,p.76.
3 DE LA RA, Fernando, Proce ~y justicia, p. 73.
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.... -En los ~utos, en .toda clase de juicios y1s se:litencii:ts en juicios abre.viados, ejecutivos y especiales, el plazo para resolver es de veinte das
. hbiles; en las sentencias enjuicias ordinarios es de sesenta das hbiles (plaz~ fatal: art. 122, CPCC). El vencimiento del plazo es causal
de recusacin para juzgador (art. 17, inc. 14, CPCC), pero, si no ha sido
_articul~da, la resolucin que se dicte luego de vencido el plazo es plenamente vlida.
. ' . La fecha debe ser completa; consignando mes y.ao; con claridad y
'' '' exactitud, expresada. en letras y no. en-nmeros, debiendo corresponder al da en que se firm la sentenCia (art. 36, CPCC).
4.2.2. Idioma
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4.2.3. Escritura
. Como todaresoluciri que eljuezdicta,la sentencia debe prontin. . ciarse en los mismos autos y transcribindosela luego en un libro es. pecial,del que podr obtenerse testimonio en caso necesario. Debe
ser escrita a mquina en tinta negra; en no ms de veinticinco renglo. nes, en papel oficial con el escudo de la Provincia de Crdoba .
4 ..2.4. Firma
; Es requisito fotnial de las se~te~cia8, como tods las resoluciones
judiciales, la firma del juez o de los integrantes del tribunal. Algunos
cdigos y reglamentos judiciales exigen la firma entera del titular o
titulares del rgano que pronuncia la sentencia, as como su aclaracin (art. 120, CPCC): "Las sentencias y autos sern suscriptos por el
. juez o los miembros del tribup.al, en doble ejemplar, incorporn~ose
uno al protocolo correspondiente y agregndose el otro al expedien-
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4.2.5. Folicitura
En el pfotocolo de se ncia se archiva el original y para su localizacin e individualizaci6. se hace constar en el margen superior derecho el ni:iiero de folio n que fue archivada.
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5. FoRMALfuAnES
req~:itos
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INTRN ECAS
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intrns cos de la sentencia son los que se refieren a
sticontenid(art. 329, C~. CC).
La sentencia en su es ructura deber contener una relacin de la
-causa, que comprende el nombre de los litigantes, el objeto de sta,
los hechos alegados pudi ndo referirse a los escritos de las partes, el
derecho aplicable y la re olucin que sea su consecuencia. De acuerdo con la mxima, "se lo alegado y probado", el Cdigo fija las reglas para la redaccin de 1 sentencias y de ellas resulta que debe comprender: a) la decisin e los h~chos; b) la decisin en el derecho, y e)
la decisin fllil.
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presentantes, se har constar esta circunstancia. Si se tratase de representante legal, selemencionarenla misma forma que ala parte, pero si
fuese representante convencional, ser suficiente hacer constar que acta por apoderado
b) Descripcin de los hechos: el juez har un resumen de los hechos
expuestos por el actor en la demanda y por el demandado en su contestacin. Pero no es necesario que se refiera a ellos detalladamente,
siilo en cuanto tengan importancia con relacin al objeto del litigio.
-. -e) Pretensin del actor: es indispensable establecer el objeto de la
demanda porque constituye uno de los elementos de la cosa juzgada y
a l debe referirse expresamente la sentencia: la pretensin del actor y la actitud asumida por el demandado.
d) Descripcin de las defensas opuestas: las defensas o excepciones esgrimidas por el demandado deben ser descriptas con exactitud
porque hace a la identificacin del thema decidendum, es decir, a la
cuestin sobre la que el sentenciante se pronunciar en la parte resolutiva respetando el principio de congruencia.
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1 FERNJIDEZ,~al, "La sentencia", enFERREYRADE DE LA RA, Angelina- GoNzA. LEZ DE LA VEGA DE PL, Cristina, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Pro-
13
FERNNDEZ, Ral, "Lasentencia",'en FERREYRADE DE LARA;AIgelina- GoNzA. LEZD:Jil LA VEGA DE PL, Cristina, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Pro-
24
curia. Puede, en consJuencia, apartarse de los trminos de las acciones d~'ucidas, y rectificar la calificacin que de ellas hicieren las
parWs,
una n J . diferente o la q~-hub;eran mvocado.
o:plicar
.
. . a) Derecho: en prim~r lugar es necesario que la situacin concreta, que la demanda plarltea est amparada por una norma legal.
b) Calid. _ad: la calid~es I conformidad entre el sujeto que deduce
la demand:S. y aqul a q en la norma ampara Gegitimacin activa); y la
conformidad entre el su eto a quien se demanda y aqul contra el cual
la norma ~para (legi acin pasiva). La demanda no prosperar si
el actor no;~s el acreed?~ o ~1 demanda~o ~~es el deudor, aunque est
probado elhecho consti1lutiV6 de la obligacwn.
e) Inters: no bastajlustificar el derecho, sino que es necesario tener inters en el pronurtciamiento: sin inters no hay accin.
La moderna doctrinfjurdica nos ensea que el juez en los considerandos da las razone de su resolucin. As, como se ha expresado,
la denomiriada "teora e la argumentacin jurdica", nos dice que el
tribunal intenta con sus razones convencer a su auditorio Gas partes),
. . sealando o amojonand el camino del razonamiento que lo lleva a la
conclusin(parte resolu iva), para que el-agraviado por la resolucin,
pueda recorrer el ca o inverso utilizado por el juez en su razonamiento, a travs de los Ihedios impugnativos (recursos).
5.3. Parte
dispositiv~~
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t.I,p.88.
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enunciar las razones quejustifiquenlareduceiri:Pr su parte, transgrede el principio de congruencia el fallo que excede las peticiones
contenidas en la pretensin o la oposicin (ultra petita), concediendo
onegando ms de lo reclamado por las partes. Cualitativamente, incurre en el vicio mencionado, vgr., la sentencia que frente a una pretensin de rescisin de contrato declarlarescisinycondena, adems,
a pagarunaindemnizacin por daos ypeijuicios;.Cuantitativamente,
.. adolece del vicio ultrapetita la sentencia:que acuerda una suma supe. :rior ala reclamada en1a pretensin; Finalmente se halla afectado de
, incongruencia el fallo que se pronuncia sobre materia extraa a la que
fue objeto de la pretensin y. de la oposicin (extrapetita), concediendo
onegando lo que ninguna de las partes reclam. Tal ocurrira, por ejemplo, si frente a una pretensin por nulidad de matrimonio se declara el
divorcio de los cnyuges. En :lo que respecta a la causa, el fallo debe
adecuarse parario incurrir enincorigruencia; ala concreta situacin de
hecho invocada por ambas partes a fin de delimitar los trminos de su
pretensin u oposicin. De all que adolecera de aquel vicio la sentencia que ordenara entregar al actor una cosa a ttulo de dueo, no obstante haberla, aqul, reclamado a ttulo de locador.
Cuando la sentencia contenga condenacin al pago de frutos, intereses o daos y perjuicios, fijar su importe en cantidad lquida o
.. establecer, por lo menos, las bases sobrelas.que haya de hacerse la
liquidacin. (art. 333, CPCC).'Sino se pudiere cumplir''Cn'la prescrip.cin del artc\l'lmterior, por imposibilidad no imputable de prueba,
el tribunal pdr fijar prudencialmente mediando las siguientes circunstancias:
28
ANGELINA F,YRA DE DE LA
RA~
6.
CLASES DE SENTENC1
7.
EXTINCIN DE LA
Antes de notificada 1 se:Q.tencia a las partes, aun cuando estuviera firmada; el juez pueqe modificarla sin restriccin alguna, pues,
hasta ese momento, ~61~ co~tituye una expr~~in ~es~ pensamiento sobre el cual todaVIa aqullas no han adqmndo rungun derecho de
con;,:~o~~~ez.notifica J~lasentenciaconcluye.laj.~~cci~delj~ez
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8.
9.
RETROACTIVIDAD
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COSTAS Y HONORARIOS
oh-~ efecto del carcter declarativo de la 'sentencia es el reintegro delos gastos ocasionados en la defensa. Su nombre genrico es el
de "costas".
11.
OBJETO
12.
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31
CosA JUZGADA
Si-~bservamos cu es el fin que las p~~s pe~sigu~n en el proce..so, vemos que no es otro que el de obtener del juez una declaracin por
la cual se decida definitivamente la cuestin litigiosa, de manera que
no slo no pueda ser discutida de nuevo en el mismo proceso, sino en
ningn otro futuro (non bis in dem); y que, en caso de contener una
condena, pueda ser ejecutada sin nuevas revisiones. Este efecto de la
sentencia, sin duda alguna el ms importante, es el que se designa con
el nmhbre de cosa juzgada, que significa "juicio dado sobre la litis", y
puede ser opuesta como una excepcin. Esto est condicionado por la
exigencia de que la accin a la cual se oponga sea la misma que motiv
el procedimiento. Este proceso de identificacin se hace por la comparacin de los elementos de ambas acciones y la excepcin de cosa
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12.4.
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Captulo XVII
DEL PROCESO
. Sw:D.ario: l. Desistimiento: 1.1. Concepto de desistimiento.1.2. Naturaleza jurdica. 1.3. Clases.1.4. Forma del desistimiento. 1.5. Efectos. 2. Conciliacin: 2.1. Concepto. 2.2.
.'"Alcance y contenido. 3; Transaccin. 4. Perencin de ins. tancia: 4.1; Prescripcin. Caducidadyperencin. 4.2. Con. cepto de perencin de instancia: 4.3. Fundamento y finali'
:... dad del instituto ..4.4. El concepto de instancia. 4.5. Fun. . . ._ damento y. objeto de la perencin. 4.6. Forma de declara. ,.cin de la perencin. 4.7. Perencin del.incidente de perencin. 4.8. Cmputo del plazo..4;9. Legitimacin de la
.. solicitud de la perencin ..4.10. Primera y segunda instan. cia. 4.11. Casos en que no se opera la perenCin. 4.12. Efectos. 5. Mediacin: 5.1. Medios alternativos de solucin de
.conflictos. Mediacin. 5.2. Concepto y caracteres. 5.3. Fun. damento. 5.4. El mediador; Condicione. 5.5. Principios procesales. ~.6. Regulacin legal. 5. 7. Procedimiento. 5.8. Sntesis final .
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1. DESISTIMmNro
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37
1s CmoVENDA, Jos, Principios de derecho procesal civil, t.l, Reus, Madrid, 1922,
p.94.
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CIVIL II
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1.3. Clases.
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El desistimiento puede asumir dos formas: desistimiento delptoceso del trmite o deljuibo, y el desistimiento del derecho.
Efectuaremos una d.ilitincin teniendo en cuenta los diferentes
efectos que ;uno u otro pr~d-ucen sobre el derecho material que se autoatribuye el actor en unltrmite judiciaL
41
22
:: '
1, p. 2.
COLOMBO, Carlos J., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anotado
t.I,p.488.
.,
42
El 'desistimiento debe ser efectuado por escrito, en trminos claros y precisos, de los cuales pueda deducirse sin lugar a dudas sobre
el propsito del acto volitivo. Ello no implica que se requieran frmu,, las sacramentales al efecto, sino tan solo el establecimiento de reglas
' generales que, en caso de requerir una interpretacin, deber efec tuarse con carcter restrictivo ya que el acto implica una liberalidad.
Lajurisprudenciaseala una valiosa regla en el sentido de que la
,manifestacin de voluntad abdicatoria de un derecho no puede in, ferirsede un solo acto, sino del conjunto de actitudes y omisiones que
permitan tener certidumbre acerca de la finalidad querida. En tal
sentido, estos actos o conjuntos de actos deben resultar determinantes de las circunstancias que traslucen la intencin de renunciar y
los hechos deben presentarse como categricos a fin de producir
efectos en tal sentido. Constituyen un principio emergente de interpret.~cin en materia del desistimiento, la regla sentada en el art.
874 del Cdigo Civil referida a la renuncia y que expresa que ella no
se pre~ume por cuanto la interpretacin de los actos que induzcan a
su prueba debe ser restrictiva. Por otra parte, el artculo en comentario consagra el principio de que el desistimiento del derecho puede revocarse mientras no exista pronunciamiento judicial. Como
seala la doctrina, el texto legal ha sido construido a partir del art.
875 del Cdigo Civil, de tal suerte que la aceptacin de la renuncia
, tiende a impedir su revocacin26
2. :CoNCILIACIN
, 2.1. Concepto
, ,', La voz conciliacin deviene dellatm conciliatio-onis y en su formulacin verbal conciliare. En su acepcin general significa accin y
efecto de conciliar conveniencia' o semejanza de una cosa con otra28
Tomando el vocablo en su faz activa, implica conformar dos o ms pro. posiciones, doctrinas o argumentos en apariencia contrarios, apaciguar y componer los nimos de los'opuestos o desavenidos.
A poco que se aproxime esta nocin general al campo de lo jurdico, la idea de conciliacin aparece indisolublemente ligada ala de conflicto o controversia como situacin preexistente.
En este orden, habr conciliacin en la medida en que, los miem- bros de una relacin conflictiva; adopten coincidentes declaraciones
de voluntad tendientes a poner fin a esa controversia, ya sea para pre.. venir un litigio, o para extinguir el que hubiera comenzado .
. -- Con impecable precisin COUTURE define la conciliacin como
"acuerdo o avenencia de partes que, mediante renuncia, allanamiento o transaccin, hacen innecesario el litigio pendiente o evitan el litigio eventual"29
1.6. Efectos
Ei cuanto a los efectos debe decirse que el desistimiento del derecho trae como consecuencia la extincin de la pretensin jurdica; de
, ,tal m!illera que si el actor pretendiese renovar SU demanda en otro
,juicio, el demandado podra oponerle vlidamente la excepcin de cosa
juzgada. En consecuencia, operado el desistimiento no puede promoverse en lo sucesivo otro juicio por el mismo objeto y causa. Tanto cuando las partes desistan del proceso de comn acuerdo, como cuando el
demandado preste su conformidad al desistimiento del actor, corresDE LARA,Angelina- GoNZALEZDELA VEGA DE PL, Cristina, Cdi, go Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Comentado y concordado con los cdigos de la Nacin y provinciales, p. 626.
26 F'ERREYRA DE
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43
La conciliacin es una institucin antigua que se encuentra incluida con distintos alcances en casi todos los cuerpos formales. Ha sido
27 ALsiNA,
t.l,p.496.
26 REAL ACADEMIA ESPAl"'OLA,Diccio'nario de la lengua espaola, p. 336.
29
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45
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3.
Etimolgicamente la voz transaccin proviene del verbo latn transactio, onis, accin y efecto de transigir. En su sustantivacin, deviene
de transactio, transactionis, equivalente a trato o acuerdo. Desde el
punto de vista de la semntica, transaccin es accin y efecto de tran-
elina- GoNZALEZDE LA VEGA DE PL, Cristina,Lineamientos para un proceso ci moderno, Ediar, Buenos Aires, 1997, p. 124.
TRANSACCIN
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46
a travs de ella no se transmiten derechos; sino qlietaii slo se los re. conocen (art. 836, CC).
La transaccin, en sus efectos, alcanza slo a los contratantes, vale
. decir a las partes, pero sus efectos se extienden a los herederos y sucesores universales; sin embargo, resUlta inoponible a terceros ya que
en este sentido funciona la regla ''res in ter alios acta".
.. .- .'Latransaccinse presenta como unafiguracompleja;desde elpun . to de vista de su finalidad y constituye uno de-los.medios regulados
. porlaleydefondoid6nea: para extinguirlas' obligaciones; en sustan. ..... cia contiene .un acuerdo de voluntades; es decir, un contrato. En cam .bio, desde el punto de vista procesl es considerado como un suced. neo de la sentencia e igual que ella produce el efecto de extinguir la
pretensin, En efecto, producida la transaccin se da por finalizado
el pleito y en ~::onsecuencia se dicta a su respecto una sentencia homologatoria.
El art. 353 del Cdigo Procesal Civil y Comercial regula la transac, cin y establece las condiciones requeridas para que produzcan consecuencias procesales, estableciendo: "Las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en litigio; con la presentacin del convenio
o suscripcin del acta ante el tribunal. ste se limitar a examinar la
concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de
.-la transaccin y la homologar o no. En este ltimo caso, continuarn los procedimientos del juicio".
Debe destacarse, adems, que si la transaccin versa sobre dere,chos litigiosos, no es vlida si no es presentada al juez con la firma de
. los interesados; adems, la transaccin no se considerar concluida y
en co~ecuencia los interesados podrn desistir de ella hasta su pre,.
sentacin a juicio (art. 838, CC).
' En cuanto a su forma,.la transaccin puede hacerse por escritura
,pblica o por documento privado, pero, en cualquiera de los dos ca. sos, no produce efecto sino desde el momento de su presentacin al
. juez de la causa, pudiendo las partes hasta entonces desistir de ella.
Puede celebrarse tambin verbalmente en presencia del juez, levantndose acta que firman las partes33
31 REAL ACADEMIA
82
47
48
4. PERENCIN DE INST
4.1.
---..
_---..
p;~~cripcin. e
CIA3 4
ducidad y perencin
El presen~ tema ha sid elaborado sobre la base del libro Perencin de ins-
. . Es una redundancia dec lapso de tiempo, porque el lapso slo puede ser de
t1empo.
49
ratorias diligenciadas, sino se dedujere la demanda dentro de los treinta das de su realizacin. Tambin, el art. 435 determina la caducidad
de las medidas cautelares previas a la demanda, si el peticionante no
deduce la demanda en un plazo de diez das a contar de la traba de la
medida cautelar. Para una mayor diferenciacin de ambos institutos,
vemos que si la medida preparatoria ha sido peticionada, pero no se
ha instado su diligenciamiento, la parte contraria puede acusar perencin de instancia, si ha tomado conocimiento de tal peticin y si ha
transcurrido el plazo de un ao de inactividad previsto en el art. 33 9
del Cdigo Procesal Civil y Comercial. Igual criterio, con relacin al
embargo preventivo anterior a la demanda. Si quien solicit la cautelar no insta su diligenciamiento durante el plazo de un ao, la contra. ria puede acusar la perencin de la instancia.
;'i
50
.. _ . .
t.
:.
. . L~ definicin misma del proceso civil nos habla de "una serie gradual, progresiva y concatenada de a~tos jurdicos procesales [... ]", es
decir, la dinmica propia del proceso, importa que su instruccin, acto
por acto, nos lleve hacia su conclusin con el dictado de la sentencia.
Y precisamente esa dinmica se le atribuye a una de las partes en
el prtieso, a lacual ellegislador la inviste con la carga procesal de hacer
ava~ar el mismo hacia su resolucin. El legislador quiere que una vez
exciida la actividad jurisdiccional, quien realiz el impulso inicial,
debe-~ostenerlo hasta la consecucin de la litis, esto es, hasta que se
resulva el conflicto de intereses. Sin embargo, en funcin del principio dispositivo que rige en el proceso civil; nada obsta a que la contraria instruya la litis, a fin de que la causa concluya naturalmente en la
sentencia y no por perencin de la instancia.
Entonces, mientra,s las partes impulsen el proceso, ste contina
la trayectoria establecida para arribar a su fin; pero si ellas se abstie.. nen voluntariamente, el proceso se paraliza, y transcurrido cierto lapso
en este estado de inactividad, se produce lo-que se llama "perencin"
o abandono de la instancia, con los efectos que ut-infra veremos.
Lli doctrina36 es conteste en sealar que el fundamento de la perencin reside en la presuncin iure et de iure de abandono de la ins.tancia por parte de quien tena la carga de impulsarla.
. ~-
36
51
ARBoNts, Mariano, "Clases magistrales", citado porPERRACHIONE, Mario, Pe. rencin de instancia.
52
Una acepcin ms
~--
...
~da
I'e a cada y,na de las etapas del proc~so y que se extiende desde la demand p#fieipal (o incidental) hasta la sentencia; o desde la interposicin del r~curso de ape~acinhasta la sentencia que sobre l se dicte.
Se habla ~p:tonces de pnm.era o de segunda instancia.
-' .
Esta 41#ma acepcib de la voz instancia es la que reviste importancia a ,o,~~ :fines del sthdio'de la perencin.
Sin e~1Jargo, dentr~ a;ialtima acepcin de la voz instancia~ tanto en docti1fta como enj&isprudencia, existen diferencias que tienen
una marc~!ia repercusi6n prctica.
Ladifefenciasustanclalentreambastesiturasradicaenque,dejando
de lado por ahora el anllisis 'del momento de conclusin exacto de la
instancia -tema que se~ estudiado infra-, la primera tesis sostiene
que la instancia es el conjunto de actos procesales que se realizan en un
perodo dE!,f,iempo que s~extie.nde desde una "peticin" procesal (prin. cipal o inciqental), hasta el dictado del pronunciamiento que la resuelve (PALAc)'}:'mientras q e la segunda sostiene que para que hayainstancia es :ni~nester que ademS exista un "derecho controvertido", o que
se trate d procedimientbs encaminados a lograr mediante la sentencia el fin de una "contierlda" suscitada entre las partes, o la decisin
judicial de ;ma ''litis". 1
La importancia prctfcadeladiferencia, sealada precedentemente, consiste, en que si la fustancia presupone necesariamente la existencia de t.J#a "controve~sia" que deba ser resueltajudicilmente, en
aquellos procedimientos "no. contradictorios" en los cuales no hay
"partes" en sentido procf.sal, ni "controversia de intereses" que deba
ser dirimida, no puede h!abla~se de caducidad de instancia, tal como
.sucede con,~! beneficio d~ litigar sin gastos la prueba anticipada, las
medidas PI'.e.)ara~ori~s, ~a pre. paracin d~ la va ejecutiva, ?tct.era.:..
Por el co:;ttrano, s1 se acepta como vlido el concepto de mstanc1a
que no incluye necesari~ente la existencia de una "controversia" judi?ial entre'dos partes, 1 ca~~cid~d puede oper~rse aun en p:oc?diID.lentos que no sean "co trl;ldictonos" o "contenciosos", pues, slgmendo esta lnea de pensami nto, la instancia nace con la peticinyfenece
con la decis~n delrganb encargado de administrar justicia. En consecuencia este concept~de instancia abarca por su amplitud a las
medida;; c~~~lares, pre ~a~Qrias, etc., comp~endiendo tanto al proceso prme1phl como as me1dentes, contenc1osos o no.
Para esta corriente e . la que nos enrolamos, la instancia comienza con la presentacin del scritoinicil deljuicio, sea cul fuerelanatu-
.
. '
'
53
raleza de ste, entendiendo por instancia a los efectos de poder declarar la ptencin; a: toda peticin o solicitud tendiente a obtener una
decisin judicial.
El concepto amplio de la voz "demanda" ha sido utilizado desde antao, tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, para sealar
que cualquier actividad fehaciente del acreedor, tendiente a recuperar su crdito, debe ser interruptivo del plazo de prescripcin. Desde
ese enfoque se ha sostenido que la peticin de diligencias preliminares sean stas medidas preparatorias o de aseguramiento de pruebas, como as tambin las medidas cautelares pedidas con anterioridad a la demanda, son consideradas genricamente como una
"demanda" y por ende, con efecto de interrumpir el plazo de prescripcin.
La mayora de los autores (por no decir todos), conceptualizan a la
demanda judicial como una "peticin". Pero, modestamente para nosotros, la demanda judicial no constituye propiamente la manifestacin tangible del derecho constitucional de peticionar a las autoridades. Porque la "peticin" es cualquier requerimiento de satisfaccin
de un inters individual o colectivo, pero que se agota en el acto de
pedir, sin que el resultado que se espera sea obligatorio para la autoridad39.
N osotrospreferimos conceptualizarlacomo un acto de "postulacin"
que no significa slo pedir, sino que tiene el sentido de reclamacin o
queja con derecho a una respuesta concreta. Respuesta que compete
al Estado a travs de sus rganos jurisdiccionales.
La demanda judicial, entonces, constituye la materializacin del
derecho a la accin, que el Estado debe satisfacer abriendo una ins. tancia y obligndose a decidir sobre la pretensin que constituye el
objeto material o jurdico de la accin.
Por aplicacin de lo prescrito en el art. 15 del Cdigo Civil, los jueces no pueden dejar de sentenciar, bajo el preteXto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes; esto significa que cuando el Estado
ha asumido el monopolio deladecisinjurisdiccionl, ha contrado consecuentemente, la obligacin de responder a toda peticin que los particulares lleven a su conocimiento, sean de carcter preparatorio del
.\1
1
AruloNS, Mariano, "Clases magistrales", citado por PERRAcmoNE, Mario, Perencin de instancia.
39
54
Esto no significa que la perencin no pueda coadyuvar al cumplimiento de otros objetivos. distintos il1 expresado en el prrafo ante~or, tales como conseguir la "paz sociill", la.certeza de las relaciones
. jurdicas discutidas en el prceso,:la liberacin de los rganos juris. diccionales de los trmites procesales; pero estos resultados son una
consecuencia "mediata" de la perencin, a semejanza de lo que sucede con todas las otras instituciones jurdicas, ya que el efecto inmediato de la perencin, que constituye su objeto, es de neto corte individual y consiste en liberar al demandado de las cargas procesilles
derivadas del proceso iniciado por el actor.
.,<..
En cuanto al fundamento de la perencin, la doctrina unnim:emen.te seala que ste reside en la presuncin iure et de iure de abandono
de la instancia por parte del actor.
La doctrina mayoritaria considera que la perencin de instancia
es un instituto procesal que est comprendido entre las leyes procesales que reglamentan los derechos fundamentales de propiedad y de
. defensa enjuicio, y que por consiguiente no coarta esos derechos sino
que siiplemente impone plazos razonables para su ejercicio. .
Aaden adems que la perencin es un instituto procesal impuesto por razones de "orden pblico" que opera cuando se ha abandonado el procedimiento durante un determinado lapso, a fin de no perturbarla administracin dejusticiay dar certidumbre alas relaciones
jurdicas cuya suerte est pendiente en el pleito.
En sntesis, el instituto de la perencin de instancia regulado por
el-Cdigo Procesal Civil y Comercial Oey8465) tiene como "fundamento" un,presuncin iitre et de iure de desinters por la prosecucin
40 PERRACHIONE,
55
~.:
;.
i El sistema de perencin de instancia adoptado pi' el Cdig() Pro' cesal Civil y .Comerciill (arts. 339 y ss.,ley 8465) es el belga-francs,
segn el cuillla perencin no se opera de pleno derecho, ni puede de.. clararse de oficio. Igual sistema estableca el Cdigo Procesal Civil y
Comerciill (ley 1419) abrogado (arts.1125 y ss.).
Este rgimen de perencin implica que el tribunal nicamente puede declararla si media peticin de parte (art. 339, CPCC), y siempre
que,hiego de vencido el plazo establecido por Ialeypara que tenga lugar
la perencin, no se hubierareillizado ningn acto procesal idneo para
impulsar el procedimiento. En. este sistema.cualquier acto de impulso: idneo cumplido con posterioridad il1 vencimiento de los plazos legales "reactiva" -segn PALACio-; o "redime" -segnRAMAccrO'ITIo "s.nbsana" -segn LoUTAYF RANEAyOVEJERO LPEz-, sin ms la instancia e inhabilita a la parte ihteresada para acusar o denunciar la
perencin.
56
.---.
,,
ANGELINA
FE~
De modo que en ergimen cordobs, para que se considere perimida la ~stancia, es m nester que;ge la declare judicialmente antes
de que algtmadelasp es haya realizado actos procesalesimpulsorios
del procecpmiento. En ste sistema la perencin no puede ser declarada de oficio por los juces, sino que se requiere el pedido de la parte
y, en c01isecuencia, t~poco puede ser opuesta como excepcin una
vez reant~;Jiado el procedlimiento -dem art. 339 del Cdigo de ProcedimientQ,~ francs.
\
.
.,
En cqanto a los efectos de la resolucin que declara la perencxon,
sta. pos~~-efecto declarativo y constitutivo. Declarativo, porque di: cha~esolliCi~ no const~tuy~, un nuevo est~dojurdico ~tes inexisten. te, smo que tiene mero para:cter declarativo, retroactivo a la fecha en
.que la extincin de la instancia se produjo. Por lo tanto, los actos
impulsarlos posterioreJ a esa fecha no pueden, por va de consecuencia, prod~--~~ la revivisdencia de una instancia definitivamente perimida en yp-tud de la leY..
Constitutivo, en tanto la perencin no se opera de pleno derecho
ni se declara de oficio, ~ino que slo puede declararse por va de "accin" -rectius: demanda incidental-, pues cualquier acto procesal
de impulso: 1~ ."purga","reactiva" o "subs~a". E~ta .circunstancia, a
su vez, psxbihta que se declare la perenc1on del mcxdente de perencin y "reviva" el procedimiento principal, como si la perencin nunca hubiera sido pedidj.
.-~
1'
.
. _...De ac~~rdo aloexpr~j!sado,
no existe ningn impedimento para que,
deducida]a perencin del principal, pueda plantearse la del inci~en
te, pues cmo sostuvo 1~ Cmara Civil, Comercial, del Trabajo y Con. tencioso-A.dministrati,a de Villa Dolores en: "CATIVIELA, Jos y otros
el Mara Ester BARTOL9MEI DE lB~z y otro": "Desde que se admite la
existencia de un proce~o principal y un proceso incidental, encaminados am~os al logro qe u~ ~ecisi?nj~risdiccional que resuelva el
planteo y aun cuando eZ obetivo o final,dad de cada uno de ellos sea
dismil, ef;; tanto el prokeso principal procura una sentencia que resuelva la pretensin co1tenida en la demanda y el incidental, la decisin de aquella prete~in accesoria, aparece como razonable que
ambos puedan perimir . e acuerdo a las instancias en que transcurran
cada uno de estos proc sos".
...
57
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59
:.:
-Los cdigos de procedimientos vigentes en nuestro pas, i:io definen el concepto de instancia:, tal como lo haca el art. 1 o del Cdigo
Procesal uruguayo de 1878, que defina a la instancia como el ejercicio dela accin, ante el mismo juez, hasta la sentencia definitiva.
En nuestro sistema, el coi:iceptodeprimeraysegundainstanciaest
- relacionado con la competencia de grado, porqUe nuestros cdigos es- tn organizados en base ala legislacin espaola. El ejercicio de la com. petencia en primer grado se llama primera instimcia; y en el de segundo, segunda :itistancia o de apelacin.
'En nuestro Cdigo Procesal la competii.eiadeljuez de primera instancia no acaba con el pronunciamiento de la sentencia, sino que re--quiere su notificaCin; --El artJ 336 de dicho Cdigo dispone: "Pronunciada y notificada la sentencia, concluye la competencia del tribunal
respecto del pleito[...}"; adeins, como sostiene Matilde ZAvALA DE
GoNZALEz, aqul conserva competencia al efecto de pronunciarse sobre la concesin o no de los recursos que contra la sentencia se interponeny, en caso de que los conceda, recinse ntregan los autos al
superior despus de la notificacin de esa decisin (art. 369, CPCC).
La otra tesis sostiene que;Iuego de pronunciada la sentencia -o
sea, cuando ella es :firmada-eljuez ya no es su dueo y no puede modificarla o variarla. Esta posiein tiene como antecedente la tradicin
60
legislativa espaola ej la cual se inspiraron nuestros cdigos de procedllnie~Y>s, aunque s.~~ayaagreg~ola voz notificacin en el art. 336
del Cdtgo Procesal CiVil y ComerCial. AYARRAGARAY, en apoyo de este
criterio, expresa que estros cdigos de procedimientos tienen como
fuente lo;; antecedent s lelP-slativos espaoles, de los cuales surge
cmo se forma y se pe cciona una sentencia, no pudiendo admitirse
que el.prc>nunciamient requiera de un acto complementario de notificacin :PlU'a que sea i;fevisable por el juez que lo dict. Esta afirmacin obliga. a distingull entre dos posibilidades: el juez no puede va. riar la se:r~.tencia desde ~l momento de su firma, pero cabe a las partes
.. solicitar Una modificacin a partir del momento de su notificacin. Si. guiendo esta tesis, la srnte*cia es un acto de voluntad del Estado y,
.. como tal, para que que de perfeccionado, no puede quedar a merced
1
de la voluntad de las pa~es que lo notifiquen o no. Esto importara una
maximizcin privatist , dado que la sentencia-en cuanto a sus efectos- no nacera de la v !untad del Estado, sino de la voluntad de los
litigantes;'ios cuales co su notificacin perfeccionaran lo que carece de vidaycon ello que~ara consagrado que el particular pudiera des.truir la voluntad del E tado que ejerece el monopolio de administrar
justicia. .t\.YARRAGARAY estaqa que la sentencia queda perfeccionada
.con su prf?hunciamient y firma, y que su notificacin no es un requisito esencial para la exi~tencia de ella, sino que slo es necesaria para
el inicio d~Itranscurso del os plazos para impugnar el fallo o para otros
.efectos coilio la ejecucin provisional del pronunciamiento.
arrib el Tribunal Superior de Justicia, aunA la misma soluci~J
que siguiendo un "iter" argumental distinto, pues expres: "Dictado
.un proveimiento dirime te de las cuestiones planteadas, no cabe pro.clamar fe~~cida la inst cia, precisamente porque sta logr su obje.. tivo de resolver la cuesln plan.teada", explicitando: "Es contrario al
sentido coln.n sostene que habindose dictado la resolucin defihi.. tiva o con fi.:terza de tal, u falta de notificacin pueda operar la c~du
cidad. Si l. demanda in oductivade instancia ha tenido un modo normal de co~~lusin o definicin del litigio, ya no se puede hablar de su
sucumbencia desde qu logr su finalidad".
La solucin de la di puta acerca del momento procesal en que finaliza la instancia, dep nde de cmo fue legislada esta cuestin enlos
distintos f.denamient s procesales. As, Los cdigos procesales de
Tucumn (rt. 223), Juj y (art. 202) y Salta (art. 313, in c. 3), disponen
que la perencin no se p oduce cuando la sentencia ya fue dictada, independientemente de sJ notificacin. En cambio, el art. 336 del Cdi-
61
.i
4.12. Efectos
El art. 346 del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que operada la perencin en primera instancia o nica instancia, no pe:tjudi
. ca el derecho que en ella se hiciera valer.
Esto implica que operada la perencin de la instancia, el derecho
material o sustancial, invocado por el actor, permanece inclume conservando la plenitud de su eficacia, entre la cual cabe sealar la posibilidad de "accionar'' para exigir su cumplimiento (art. 515, CC).
;.;
(t'.
. ---!')
62
L:
Las lneas generales de este tema han sido tomadas de la tesis doctoral de
laDra. CrlstinaGoNZLEZDELA VEGADE PLpublicadaenFE!utEYRADEDELARA,
. Arigelirla- GoNZLEZDE VEGA DE PL, Cristina, Lineamientos para un proceso
civil moderno.
42 Tesis doctoral de la Dra. Cristina GONZLEZ DE LA VEGA DE PLincorporada en
FERREYRADE DE LARA,Arigelina-GoNzALEZDELA VEGADE PL, Cristina, Lineamientos para un proceso civil moderno.
63
'
41
~RREYRADEDE LARA;Arigelina'- GoNzAI.Ezr.i:ELA. VEiriAnE 0PL~ Cristina, Linea. ;mzentos para un proceso civil moderno, p. 296.
44
F'ERREYRADE DE LA RA, Arigelina GoNZLEZDE LA VEGA DE PL Cristina Linea'
'
mientos para un proceso civil moderno, p. 305.
45
WILDE, Zulema- GAJBROIB, Luis M., Qu es la mediacin,Abeledo-Perrot BuenosAJres,1994,p.47.
'
43
64
amp~o
5.3. Fundamento
La methacin encue tra fundamento en la ineficiencia del sistemajudicill'rente a una~an acumulacin de causas en su mbito; ello
se suma a'i)tros factores-que inciden en la lentitud y morosidad de los
tribunalesfse buscan, e~tonces, alternativas para superar este problema que:t-epresenta url.a de las mayores quejas de la sociedad.
El mecfulismo clsicde la mediacin procura encontrar soluciones distinta.s y dirigidas me.gorar las que propone el sistema judicial.
En tal sent~do, procura !logro de una adecuacin entre el resultado
propuest(f)Hos compone tes del conflicto que a veces no encuentran
el punto de inflexin en el sistema adversaria!.
As, la mediacin implica un proceso de comunicacin permanente entre las partes diri;'kias :por un mediador, que a la vez mantiene
durante t~~o el trmite 1 control, decisin y trminos en que se d,esarrollara:Este mecanis o contribuye a lograr fluidez en las relaci.onesinterpartes y apunta ~arribar a unadecisinconjuntacon el auxilio
de un tercero aceptado. Tambin su fundamento est plasmado en la
funcin preventiva que !umple.
En esta idea se crean organizaciones destinadas a cumplir con la
mediacin, co:r; el pro~~Jit~ de dismin~ir ~os conflict~sjudici~es.'
La aceptaCin y utib~ac1n de este mstltuto apareJa una dismmucin del mit~riallitigiosb dentro de la administracin dejusticiay en
_<;;.
65
8 FERREYRADEDELARA,AngeliI.a-GoNzALEzDELA VEGA.i>EOPi.,Cristina,Linea-
47
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..
66
..
.. . Eh:i~diadordebe mostrar aptitudes que son necesarias para el prog!eso eXitoso de su labor: por ejemplo, se exige al mediador una postura de.~bjetividad que influir en la confiabilidad que debe inspirar a
las partes; debe manifestarse como un buen oyente de las mu~racio
nes que stas le efecten, a cuyo efecto debe otorgarles un tiempo necesario'y prudencial a cada una de ellas; debe mostrarse conocedor
.del conf)icto, dominando todas las aristas que pueda presentar; debe
tener habilidad para la comunicacin y dilogo, el que ser por l diri.gido a distintos niveles con el fin de lograr una buena captacin de los
intereses de las partes. Debe conocer, adems, las tcnicas y mtodos adecuados para guiarlas al encuentro de la solucin48
En definitiva, estas capacidades se concretan en un profundo conocimiento de las tcnicas necesarias para abordar la problemtica Y
tambil;l de un grado de sensibilidad especial que calificar el conocimiento:
La.tarea del mediador se sintetiza en la conduccin de las partes
para eogro de un acuerdo. En tal sentido inicialmente deber identificar ls puntos de controversia, acomodar sus diferencias y experimentar con frmulas transaccionales optativas a fin de superar el
. conflicto. Debe operar transformando la disputa en una situacin
menos negativa, esto es otorgando una visin constructiva de la cuestin49
.., ....
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El procedimiento judicial de la mediacin manifiesta en su desa. rrollo l. vigencia de ciertos principios procesales que hacen a su na.turaleza y eficacia.
La conjuncin de ellos determinar, en alguna medida, la probabilidad de xito del instituto.
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..1
L:.
riano AlmONS,. "Mediacin: alternativa de emergencia o solucin de fondo? Anlisis de aspectos fundamentales del sistema de 'mediacin' instituido por ley 25.473 y su decreto reglamentario 1021195", en Semanario
Jurdico, t. 74, 1996-A-349.
. --._
68
los particulares puedarl. acordar una solucin en virtud de un pri>cedimientolibre. Ello noe~uivale ajurisdiccionar la mediacin, sino simplementeinsertarla me ante una previsin legal como forma idnea
para resolVer conflicto . En cambio, la privada es impartida por personas que se dedican a ~u prctica y que por sus condiciones de ido.. neidad ciI.plen la labor de acercamiento entre las partes.
La mediacin puedJ estar prevista en la ley como una instancia
prejudicial o jurisdicciohal: es decir, puede realizarse antes de la iniciacin del juicio o durahte su sustanciacin.
En el primer enfoqu se lo instrumenta como una etapa que puede
ser cumplida antes de lA presentacin de la demanda. En el marco de
la ley nacional24.573 d~l ao 1995 se estableci como etapa obligatoria antes:de la iniciaci~ de los juicios en el fuero civil y comercial; las
partes slo quedan exeitas del trmite de la mediacin cuando existi trmifu anterior corl un mediador registrado.
Debe s~alarse que ia opcin legal del legislador nacional es poco
feliz, ya que impone la o~ligatoriedad de la instancia mediadora; esta
forma de implementacin resulta contraria a su naturaleza que es
esencialmente consen~ual.Los fundamentos de esta decisin, que
implica fiil.ta de rigor tllcnico, han apuntado a razones de poltica legislativa; es decir, a propsito de formar una conciencia distinta en el
estamento de los operdores jurdicos procurando transformar la
. cultura pleitista y de di ergencias en consensuada. Se estim que con
la imposi?_i~n obligator~a_ da opo~~ad .al justiciable ~ue podr ~o
nocer y vlorar las ventf\las de la mstitumn: cumple as1 una func_1n
preventiv~, y reduce los costos y el tiempo. Por eso se ha expresado
que proporCiona soluci Iies a medida de los intereses de las partes y
acta como subsidiaria de lajurisdiccin52
1
1
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Procedimiento
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aspectos fundamentales del sistema de 'mediacin' instituido por ley 25.473
y su decreto reglamentario 1021/95", op. cit., p. 339).
. .
~-----.-
.1
. :
-~
70
i-
F'EmlEYRADEDELARA,Angelina-GoNZLEZDELA VEGADE~,Cristina.,Linea
mientos para un proceso civil moderno, ps. 318 y 319.
58
71
La primera audiencia debe llevarse a cabo en el consultorio u organismo donde se encuentren instalados los mediadores. Debe tra. tarse de un mbito adecuado en aras a la privacidad y confidencialidad propias de la institucin55 (art. 16).
Las partes deben comprometerse a mantener la confidencialidad
, de todo lo que se diga en las sesiones. Ello puede materializarse a travs de un compromiso escrito o mediante una previsin fijada en la
ley por laque se adjudique este carcter ala actividad cumplida en esta
..
6
. 'FERREYRA.nEDELARA,.Ailgelma-GoNZA!.EzDELA VEGADEPL,Cristina,Lineamientos para un proceso civil moderno, p. 321.
65
F'ER.R:EntADEDELARA,Angelina-GoNZALEZDELAVEGA DE OPL Cristina Linea'
'
mientos para un proceso civil moderno, p. 323.
72
reqmer.~:de
56 F'ERREYRADEDELARA,
73
59 F'ERREYRADEDELA.RA,Angelina-GoNZALEZDELA VEGADEPL,Cristina,Linea-
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1'
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. Captulo XVIII
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MEDI.OS IMPUGNATIVOS
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INCIDENTES.
RCURSS ORDINARIOS Y AUXILIARES
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76
77
'l
dio. 4.6.14. AlegaLs. 4.7. Recursos auxiliares: 4.7.1. Pronto despacho y ret dada justicia. 4. 7.2. Aclaratoria de sentencia. 4.7.3. Int rpretacin de la sentencia. 4.7.4. Recurso directo.
1. M'EtiiS
IMPUGNAT
S. CoNCEPTO. CLASIFICACIN
i
!1
---.
. El objeto del presenil estudio ser, pues, exponer y analizar,denti'o de lo que hemos den minado la "teora general de las impugnacio; nes", aqullas que se u ilizan para atacar los.efectos de las "resoluciones jurisdiccionles", es decir los recursos.
Cuando aludimos a a "teora general" estamos reconociendo que
exiSten institutos com es a todos los medios impugnativos, y que stos se rel~m.onan con lo~ sujetos legi~imados, ~on los actos procesales
impugnables y con los e~ectos de las Impugnaciones, entre otros.
El pod~r de impugnaf'n puede ponerse en prctica a travs de las
denominadas "vas o m dios impugnativos". Ellas son: a) el incidente; b) el rJ~urso en senti o estricto; e) la accin impugnativa, y d) la
.excepcin "o defensa. Y tine como finalidad lograr la anulacin o la revocacin (:inodificacin,sustitucin) del acto procesal viciado.
a) El incidente impugnativo ataca actos procesales que no sean resoluciones jurisdiccionales (vgr. incidente de nulidad) implica, por
,.regla, la no devolucin *otro tribunal de superior jerarqua, procu. rndose, por va del incifente, que el mismo tribunal donde se realiz
el acto procesal impugnado o el acto defectuoso, declare la nulidad de
ste (en el caso del incidfnte de nulidad: arta. 76 y ss., CPCC) o revoque por contrario imper~o el acto viciado.
. .. . El nuev'o Cdigo Pro~esal Civil y Comercial de Crdoba elimin el
'incidente de "rescisin" previsto en los anteriores arta. 460 a 467' opa. ~ando a coi:Stituir este in!tituto uno de los tantos motivos del incidente
de nulidad.
. . b) El r~curso proced solamente contra las resoluciones judicia. i~s (sentencias, autos o decretos) y persigue la revocacin, modifica. }in, sust#ucin o inval,dacin (nulidad) de la resolucin impugna. da. Los medios recursivor son la reposicin o revocatoria, la apelacin,
..)a: casact~la inconstitq.cionalidad y el directo.
. e) La "accin impugnativa" importa el ejercicio del poder de accin
procesal cuyo contenido s una pretensin invalidatoria contra la cosa
juzgada irrita, fundada n los motivos previstos por la ley (art. 395,
. i
J
. ;
CPCC), que se interpone y tramita ante el Tribunal Superior de Justicia (art. 397, CPCC), sustancindose por el trmite previsto para el juicio ordinario. La competencia del Tribunal Superior en la revisin no
es funcional (como es la competencia del tribunal ad quem, frente a un
recurso de apelacin o casacin), sino una competencia originaria.
CLARIA OLMEDo opina que la "accin impugnativa", adems de atacar una sentencia que ha pasado en autoridad de cosa juzgada (revisin), tambin puede dirigirse contra la ilegitimidad de una decisin
dictada por la Administracin Pblica, que ha quedado firme luego de
haberse agotado la va administrativa, que es lo que se conoce como
demanda contencioso-administrativa. Nosotros nos limitaremos a
analizar la revisin, en el modo y con el alcance, regulado por nuestra
ley ritual.
d) Las excepciones procesales-que tcnicamente constituyen me. dios impugnativos___, atacan la legitimacin para obrar o del obrar en
un proceso determinado y tienen por objeto posibilitar una adecuada
traba de la litis. Es una de las formas de plantear la nulidad en el pro. ceso, ya que cuando se articula una excepcin procesal, se est denunciando un vicio de "forma", con la pretensin de que el acto viciado, no
siga produciendo efeCtos en el proceso, vgr., la excepcin de defecto
legal en el modo de proponer la demanda, denuncia que el acto procesal "demanda", no rene los requisitos formales previstos en la norma del art. 175 de nuestro Cdigo Procesal de Crdoba.
En cambio, no podemos llamar "impugnaciones" a las excepciones
sustanciales o perentorias, porque stas constituyen nominaciones
concretas de especficos medios de oposicin, que genricamente se
denominan "defensas" porque atacan al derecho sustancial de la relacin jurdica.
--~
..
2.1~
Concepto. Trmite
De conformidad lo define el art. 426del Cdigo Procesal Civil y Co.. niercial,los incidentes son cuestiones que se suscitan durante la tramitacin de un pleito y que tienen alguna conexin con l.
Sabemos que durante el curso del proceso normalmente pueden
originarse conflictos que requieren ser sustanciados y resueltos con
independencia de la cuestin que constituye la materia principal o
. ..
78
M~tenien:do
.
el criterio sostenido de que cualqUer clasificacin
que se"realice es siempre parcial, vamos a utilizar la realiZada por el
.legishlor en nuestra ley adjetiva local. Desde ese punto de vista podemos hacer una primera distincin, segn el trmite por el cual se
sustancian, entre incidentes nominados e innominados o genricos
(art. 427, CPCC).
En cuanto a los primeros, su trmite est regulado especficamente
enlalegislacinprocet:alysupletoriamenteseaplicanlasnormas deljuicio
abreviado. Los genricos, o innominados, se rigen por el procedimiento
.del juicio abreviado, destacndose algunos supuestos excepcional~ que
prevn un simple traslado o vista, previo a su resolucin (por ejemplo, el
pedidQ de modificacin de una medida cautelar: art. 463, CPCC).
Te~endo en cuenta el efecto, los podemos dividir en suspensivos
y no suspensivos (arts. 428 y 429, CPCC). "Los incidentes que impi. dieren la prosecucin de la causa principal se sustanciarn en la misma pieza de autos, quedando entretanto en suspenso el curso de aqulla
[ ...]" (art. 428, CPCC). Los no suspensivos tramitan por cuerda separada y no afectan el desarrollo del juicio principal (art. 429, CPCC).
Comq regla general, los incidentes no suspenden el trmite del proceso principal y, en caso de duda, hay que estar a la naturaleza de 1~~.
.cuesti~n debatida y la interpretacin debe ser restrictiva en favor de
la continuacin del trmite.
La mayora de los incidentes culminan a travs de una resolucin
interlocutoria, denominada "auto", pero algunos deben resolverse en
la sentencia (vgr., el incidente de inidoneidad del testigo).
79
3. J:NcmENTE
Por su importancia en el desenvolviiniento del proceso, hemos pre. ferido desarrollar el incidente de nulidad, previsto en los arts. 76 a 78
. inclusive del Cdigo Procesal de Crdoba.
Sabemos que los actos procesales cumplidos dentro del proceso de. benhacersedemaneraregulary:Jegal; es decir, sin vicios que lo invaliden
y conforme alas prescripciones de la ley, tanto de fondo eomo ritual.
Conceptualizamos al vicio coino la discordancia del acto con la norma
que lo regula ste puede ser objetivo o subjetivo. Es objetivo cuando la
irregularidad se encuentra en el acto mismo, y subjetivo cuando quien
cumple el acto no estabafacultado para realizarlo o haba prescripto o
caducado el poder o la facultad para hacerlo.
Cuando el acto se encuentra viciado debemos acudir a las "sancio. nes procesales", que definimos como las conminaciones de invalidez
que se'ciernen sobre los actos procesales tendientes a resguardar la
regulai-idad del trmite.
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En lfueas generales este principio postula que los actos procesa. les son vlidos en la medida que cumplan con la finalidad parala cual
se realiza.
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....... .
La elaboracin doctrinaria ha llevado a considerar que en el proceso ciVU son indispensables, tanto por la parte cuanto por el juez,
aquellas formas en las que est en juego el orden pblico. Esta solu. cin dotrinaria no nos aclara mucho el panorama, pues la nocin de
orden pl1blico no es fcil de precisar, pero adecundola al proceso ciVil diremos que est en juego el orden pblico cuando el derecho de
bilateralidad de la audiencia agrede el derecho que tienen las partes
a ser odas en el contradictorio. Esto nos lleva a decir que es necesario
que las partes, para poder manifestarse, previamente sean notificadas
de las resoluciones del tribunal en las que tienen algninters.Por ello,
concluimos que -en principio-las formas no son literalmente disponibles por las partes ni adecuadas por el juez o tribunal, y decimos
."en principio" porque para la procedencia de la declaracin de la nuli'dad es necesario establecer (entre otras cosas): a) si el acto a CUIJ1pli.do su f'iilalidad; b) si ha causado perjuicio; e) si ha mediado no convalidacin,; y, en definitiva, d) si se dan los presupuestos bsicos par.las
nulidades procesales.
'~:.
BERIZONCE, siguiendo a CALAMANDRErnos dice que no se trata de consider:[-il proceso a la manera de un rito que debe ser observado como
una suma de actos que en s mismos constituyen una finalidad; todo lo
contrario: las formas procesales no son vlidas en s mismas, de manera que no tiene cabida en el proceso moderno el principio de que las
.. :.
.'
.!
83
formas deben ser observadas. por s misnis, moque; por l contrario, ha de concederse una preponderancia esencial como factor de
. . equilibrio a este principio trascendente; que es el de finalidad o ins. trumentalidad.
Es por esto que surgen criterios limitativos, que comienzan pordis:tinguir entre las formas-substanciales o esenciales y las no sustanciales o -no esenciales, teniendo en cuenta los intereses tutelados en el
'' . ;~proceso .y la finalidad especfica perseguida con el acto de que se trata.
En virtud de esta distincin; es invalidable el acto cumplido con violacin de las formas substanciales o esenciales, y puede no serlo cuando
ellas no lo son. Pero varan los criterios paradeterminarcuando la irregularidad afecta formas esenciales y cuando no lo hace. TEmemos el
criterio privatista (que deja en manos de los interesados la denuncia
del vicio), el criterio judicialista (es facultad exclusiva del tribunal),
el criterio legalista (slo la ley determina cuando las formas son esenciales y cuando no); por lo tanto la sruicin debe estar expresa en la
norma. Todos estos criterios se combinan con el finalista que importa
saber si el acto, aunque viciado, cumpli la finalidad para la cual estaba dispuesto, en cuyo caso no puede anularse.
Concluimos entonces que la nulidad como sancin significa hacer
desaparecer los efectos producidos por el acto viciado, e impedir que
siga producindolos; Lo que trae como lgico resultado la anulacin
de todos aquellos actos que son consecuencia del acto declarado nulo.
3.7.El incidente de nulidad en el Cdigo Procesal de
Crdoba
. Este incidente nominado previsto por el nuevo Cdigo Procesal
tiene un alcance maysculo y nos sirve para cuestionar los vicios de
procedimiento distinto de los contenido~.en una resolucin jurisdiccional. Este incidente de nulidad abarca lo que anteriormente se conoca como el incidente de rescisin y el anterior recurso de nulidad
por vicios cometidos en el procedimiento.
. , En definitiva, para lograr anulacin de un acto del proceso (que
no sea una resolucin jurisdiccional) debe acudirse al incidente de
nulidad, cualquierasealaetapaoinstanciaenqueseencuentrelacausa.
El incidente de nulidad tiene como condicin de admisibilidad el
cumplimiento de alguno de los siguientes requisitos por parte de quien
la
84
ANGELINA
FERREL
lo promueve, a saber: a) qL exprese el peijuicio sufrido, o b) quemencione la d~fe.~.-. _psa que se vio~im~edid~ de oponer,~) dicho inci~':nte debe.
ser promVl.do dentro del s cmco das de conoCido el acto VICiado fuera de ese p~azo se conside a convalidado el acto.
Antes continuar con el anlisis del incidente de nulidad es ne~
ces ario hapJar sobre los ~resupuestos de la nulidad procesal: estos
presupi.lestps, vitales Plll]a la tipificacin de la nulidad, son los mismos que los~stablecidos Rara ~a nulidad en el derecho civil.
a) Prin~ipio de especincidad: el primero de ellos es el principio
de espeCi~~dad, a travs! del cual podemos indicar que no hay nulidad sin un txto legalqu~la conmine o que la declare. Este requisito
se encuentra en el art. 7~del Cdigo Procesal, que nos dice: "Proce.der a la nulidad de los a tos procesales cuando la ley prevea expresamente esa sancin[ ...] . Sin embargo, debemos destacar, que la
nulidad en materia proce .al, no es slo procedente cuando exista un
texto expr~'so de la ley qle as la conmine, sino que este principio
general recpnoce excepcibnes; por ejemplo, cuando la nulidad es la
consecuencia de la omisih de formalidades esenciales del acto, tambin proced,erla en ese cao su declaracin, aunque no este expresamente connJ.inada en un tJxto legal. Es lo que la doctrina conoce como
nulidades implcitas (o utilidades virtuales).
Se ha dicho con raznlque, sin necesidad de una norma expresa
por escrito, partir de to~a norma que consagra un deber siempre
podremos derivar una ndrma implcita que reconoce el permiso de
cumplir la conducta debida; esta excepcin est expresamente consagrada tambin en el ar~. 76 del Cdigo Procesal, cuando nos dice
"[...] o cuando el acto car~zca de los requisitos indispensables para
la obtencin, c:Ie su finalid~d [...]". Consiguientemente el principio de
especificidd viene a integrarse con el que podra denominarse el
principio de finalidad inc~plido.
de
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85
.. .. .,,. .. ..:......... .
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86
. dicln de 'admisibilidad la expresin del perjuicio sufrido. Algunos a u.tores seftalan que el slo expresar las defensas que se vio privado de
oponer, importa per se un perjuicio.
Creemos desacertada la reforma legislativa en relacin altxto
anterior; la fuente de este art. 77 es el art. 365 ter de la ley 1419, Quiz
'Se haya tratado de un error tipogrfico, subsanable a travs de una
"fe de erratas" y no haya sido intencional la modificacin de la conjun.. cin copulativa "y'', por la conjuncin disyuntiva "o", en el caso de que
.la intencindellegislador haya sido que las condiciones de admisibili~
dad formal sean menos requisitos, en este supuesto estaremos violando aquellos principios generales, requeridos por toda la doctrina
y el resto de las legislaciones, para que proceda la declaracin de nulidad de los actos procesales.
,La casusticajurisprudencial ha sealado que es condicin esen. ;Cialla eXistencia del perjuicio para declarar la nulidad, ste debe ser
concrett) y debidamente acreditado, y que adems no corresponde declarar la nulidad si quien la articulano al13ga un pe:rjuicio patrimonial
injusto :al.mque se le hubiere privado de alguna defensa legtima.
e) Principio de convalidacin: se podra expresar de manera general que el principio de convalidacin es, en fnncin del carcter excepcional y restrictivo de las nulidades de procedimiento, por el cual se
admite que stas puedan ser saneadas por el consentimiento de las
.partes, manifestado ste de manera expresa o tcita. Sea que se rati.fique el acto o que transcurra el plazo establecido por la ley para poder impugnar el acto de nulo.
El art. 78 del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que "El
' incide:Q.te debe ser promovido dentro de los cinco dfas de conocido el
. acto vi~iado. Transcurrido dicho plazo se entender que ha sido consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad [... ]". Es
decir que, aunque concurran en el caso concreto todos los presupuestos de la nulidad, la declaracin de esta seria improcedente si la parte, que poda plantearla consinti ,(ya sea de mailera expresa o tcita), el acto viciado .
. . Actos. inexistentes: este principio de convalidacin, sin embargo,
. nojuega tratndose de actos ineXistentes, ni tampoco cuando seata. .can actci~ afectados por vicios substanciales (incapacidad, error, dolo,
violencia, fraude, simulacin).
En este supuesto debemos hacer una salvedad con respecto a los
actos procesales que contengan vicios substanciales, ya que podemos hablar de vicios extrnsecos y de vicios intrnsecos de los actos
. . '. .
1'
87
. procesales.-Los vicios extrnsecos son aquellos queha~en referen. cia a la forma o al contenido de los actos procesales y se derivan precisamente de violaciones estatuidas por la ley, en cambio los vicios
'intrnsecos son consecuencia de la falta de los requisitos de f~ndo,
requisitos substanciales a saber::discernimiento, intencin y liber. tad. Respecto de estos ltimos no podemos convalidar el acto por
haber vencido el plazo perentorio establecido por la ley para plan,..,.., . tear. elincidente de nulidad(digo respecto de estos ltimos de los
vicios sustanciales).
. .. ! ... Cules son las norinas que los. rigen? Pensamos que los cdigos
procesales deberru;l reglar expresamente el punto.
3.8.- Jurisprudencia
''La nulidad procesal requiere la eXistencia de uil vicio, que est ex. presamente prevista la sancin, o que el acto carezca de los requi. sitos indispensables para la obtencin de su finalidad y adems que
no haya podido lograr la finalidad a que estaba destinado. Esto ltimo se conecta con la finalidad, que no es simplemente hacer respetar la ley, sino resguardar la defensa enjuicio. Dicho de otro
modo, no hay nulidad sin perjuicio" (Cm. Civ. Com. San Francis::co, 22/10/93, en autos "Trosero, Vctor J. y otra", Semanario Jurldico; t. 70, 1994-A-445).
. !,'Los cinco das que establece el art. 365 quater (hoy 78) del CPCC, ri.. gen solamente para quien tom participacin en eljuicio, pero nunca
parael rebelde, cuya rebelda nace como consecuencia de un acto vicia.. do (notificacin en un domicilio que no corresponde). Para esos efectos,
nuestra ley ritual ha instrumentado elrecurso de rescisin que no es
otra cosa que el incidente de nulidad del rebelde" (Cm. 5a Civ. Com.
Crdoba, 21/04/95, en autos "Lpez,. Carlos Rubn el Jorge Olivero y
.. otros",SemanariOJurldico, t. 74, 1996-A-696).
:~
4.
RECURSOS ORDINARIOS
.
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-""'
.
88
-....
tercero~
-jueces, partes,
auxiliares, funcionarios, etc.-; es por tanto una obra del hombre ste es esencialmente falible. Todos los seres humai16~ cometemos rrores y precisamente, el presupuesto o motor propulsor de los recttos, s el error humano. Son instituciones o
herramieriias que la ley e otorga a las partes (en sentido lato), pa:ta
enmendr__el error que h cometido el tribunal al instruir el proceso
(decretosrc>'al resolver~o(autos, sentencias).
Existe la posibilidad d la ''revocatoria de oficio" (art. 129, y en alguna medida el art. 338,
os del CPCC), que permite al tribunal, por
contrario fuiperio y de oficio, "revocar", esto es, dE\iar sin efecto ~ue
incluye la psibilidad de "1li1Ula.r", cuando la providencia o la resolucin
tenga vicios de forma que fu invaliden-, o "modificar", es decir, ampliar,
cambiar el alcance, el sen~ido o los efectos de la resolucin (tanto de las
providencias simples -decretos-, como de las resoluciones -autos-),
siempre qu~,hayan sido dibtada5 "sin sustanciacin" y mientras ninguna de las pa!1;es del proce~o est notificada. -Una vez conocida la reso1
lucin por ~!s partes, in~sa en el campo impugnativo de stas y sale
del mbito de disposicin revocatoria de oficio) del tribunal.
Podemo~ decir, sin te , ora equivocarnos, que el recurso es un acto
jurdico prcesal que pe necea las partes -o terceros equiparados
a las partes en el procesoL, que tiende a enmendar un etTor del tribunal producido en una Jesolucinjurisdiccional (decretos, autos o
s_e~tencias)~,Es, en defini~iva, una fac~tad_o un derecho subjetivo del
ht1gante, el cual no puede ser renunciado m abstracto.
Se hadichomuchasveses que, etimolgicamente, la palabra recurso
significa "regreso al puntp de partida" o recorrer de nuevo el camino
andado, mediante otra ~tan(fia superior (efecto devolutivo) o mediante una nueva revisif por el tribunal que dict la resolucin im.
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Es sin lugar a dudas, una especie dentro del gnero de los actos jurdicos procesales. Algunos le denominan "remedio", otros, slo denominan "recursos" al
medio de impugnacin que permite un nuevo examen de lo resuelto por un rgano superior y"remedio" al que permite el reexamen por el tribunal que dict la resolucin (vgr., revocatoria).
61 AYN, Manuel, Actividad impugnativa en el proceso penal, Advocatus, Crdoba, 1999,p.19.
62 VaseJA, t. X, p. 5.
80
11
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...
90
ea El concepto "tercero" es muy amplio, ya que cualquiera que circunstancial.mente interviene en el proceso, por ejemplo el testigo que presta declaracin,
es un tercero. Sin embargo, los terceros equiparados a las partes -legitimados parlltecurrir-, son los que solicitan intervenir en ste (intervencin voluntaria) y aquellos que son llamados por las partes al proceso (intervencin
. coactiva).
64 Los plazos se computan desde que toman conocimiento de la resolucin que
los perjudica.
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91
; . Sin embargo, entendemos que esta circWl.staiicia es muy excepClonal, ~a.que si la resolucin afecta los intereses d un tercero que no
.ha partlc1pado del proceso, porque el medio impugnativo adecuado
es el "incidente de nulidad" (arts. 76 y ss., CPCC), por cuanto debi
ser citado oportunamente al proceso, a fin. de que pueda intervenir
en ste y ejercer su derecho constitucional de defensa en juicio. De.r~c~? que no se limita a la facUltad de recurrir, sino que incluye lapo:. ::;tbilidad de "alegar y probar", circunstancia sta que se vera restrin.. gida .en la instancia recursiva; ya que la prueba en los recursos es
excepcional y limitada.
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.
consecuent~Jegitimacin
~.
93
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4.4. clasilitiacin
de lo recursos
.
._;<1<
4.5.1. Concepto
La ley 8465 y de confQrmidad al art.129le da la facultad expresa al
.tribunal para que revoque por contrario imperio (o modifique) aquella
.providencia que hubiese sido dictada contrariando las prescripciones
formales, pero tambin las "resoluciones" dictadas sin sustanciacin y
mientras las partes no estn notificadas, es decir, que esta norma tiene un alcance maysculo y pone en manos del tribunallafacultadde ser
un verdadero director del proceso al otorgarle la posibilidad de (si ha
advertido el error y no se encuentre en el mbito de impugnacin de las
partes, po-testar stas notificadas), modicar o revocar aquella providencia o resolucin que contravenga las formas del proceso civil.
Si la resolucin ya ha entrado en el mbito de impugnacin de las
partes, slo puede ser modificada o revocada por el mismo tribunal
que la dict si ha sido impugnada mediante el recurso de reposicin.
Hemos cambiado la opinin que sostuviramos con anterioridad55 ,
.donde habamos sostenido que la reposicin era un incidente y no un
recurso por carecer de efecto devolutivo. Repensando la cuestin, y
como lo .sealramos anteriormente;lo que distingue sustancialmente
a un incidente de un recurso es el objeto impugnado, y conio la reposicin ataca resoluciones judiciales, estamos frente a un recurso y no
frente a un incidente como errneamente lo sostuviramos en aquena oportuilidad.
.!,':
Recursos ordinarios
..
~pelaci6n(arl.361,CPCC)
{
(
Recursosextraordinarios
',.
Recur8oextra~~o
Recursosau:irllli:ires
{
Accin impugnativa
1ocale S
federal
nes,Ordoba,1996,p.183.
1
1
94
. .Tanibin consideramos a la reposicin como el medio impugnativoestablecido por la ley ritual para cuestionar tanto los vicios in procedendocomo in iudicando de la resolucin impugnada. Es decir, no
compartimos aquella opinin con recepcinjurisprudencial qu dice
que la r~posicin no es la va adecuada para plantear vicios formales,
puesto'ijue la nulidad procesal slo procede cuando no hay consentimiento, y el recurso de reposicin importa la convalidacin de los vi.
cios formales que pudiera haber66
P~a nosotros la reposicin es el medio impugnativo establecido por
la ley para cuestionar tambin los vicios de forma de la resolucin recu. ni.da y no puede de ninguna manera,,el planteamiento recursivo, importar convalidacin. Por otro parte, el incidente de nulidad sera manifiestamente improcedente para cuestionar los vicios de forma de una
resoluci_njudicial, salvo que ella sea la consecuencia de una cadena de
.actos pfpcesales viciados de nulidad.
'
'"'/
4.5.2. -~Trmite
El recurso deber interponerse dentro de los tres das siguientes
al de la notificacin de la providencia y el tribunal dictar la resolucin previo traslado por igual plazo. Cuando la procedencia o improcedencia del recurso fuese manifiesta, el tribunal podr resolverlo sin
sustanciacin, mediante simple providencia fundada.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia, el recurso se interpondr,. tramitar y resolver en el mismo acto.
Cuando la resolucin dependiera de hechos controvertidos, excepcionalriiente el tribunal abrir previamente a prueba por un plazo que
no exceder los diez das.
Cuando el recurso de reposicin es deducido, la ley 8465 introduce algiinas variantes, no contempladas en el Cdigo anterior, pero s
previstas jurisprudencialmente, aunque no con un criterio uniforme,
vgr., este art. 359 en su ltima parte prev expresamente la apertura
-J ''
:' . ,
95
96
11
literalmente el sentido de la norma, deberamos esperar el pronunciamiento sobre la apelacin para saber el efecto de la reposicin. Como
vemos es cuando menos, poco feliz la redaccin de la norma.
e) Por ltimo, encontramos un vaco en los supuestos en que rige
la inapelabilidad de las interlocutorias vgr. en el juicio ejecutivo Yen
el abreviado. Si no hay posibilidad de ~pelacin cul es el efecto de la
reposicin?
,
.. ,
Para nosotros la interpretacin correcta sena que la reposiCion,
como regla general, tiene efecto suspensivo; sin importar. que sea interpuesta sola o con apelacin en subsidio. ~ ~ue excepc10~almente
no tiene efectos suspensivos cuando la apelaCion que se pudiere plantear en forma subsidiaria no la tuviere.
Por ltimo, cuando reposicin se interponga contra resoluciones dicta~~~- en el transcprso. de una audiencia, debe tramitarse y resolverse alJ; criterio plapsible, para agilizar el trmite del proceso.
"No es procedente el recurso de reposicin contra el provedo q~e
1
no hace lu~ara unrecurr o de reposicin [-..}"67
--.-4.5.3. Efectos
-
~-
-,
El recutso de repsicin suspnde los efectos de la resolucin re- crrida, sivo cuando el !recurso de apelacin subsidiario que fuere
procedente no tenga efe~to suspensivo.
----- __ E?' el Cdigo anterior\el rec~so de_reposicin tena efecto "n suspensivo"; en el nuevo o~renam~ento ntual tenemos que el art. 360 le
otorga efecto "suspensivo', con la salvedad prevista en su ltima parte.
~ebemos ~~cordm: qu~la pelacin tiene como regla el efecto "sus,pensivo" (art: 365, pnmera arte, CPCC), y por tanto, en la mayona de
los casos eif que se inte onga la reposicin, sta tendr efecto "suspensivo", cfiterio que no dompartimos por considerar que ser un elemento atentatorio de la -ecesaria celeridad del proceso judicial.
Sin embargo, a pesar el principio general no, quedan claro algunos supuestos, a saber:
a) El artculo que co entamos nos dice que la reposicin suspende los efectos de la resol cin recurrida, "salvo cuando el recurso de
apelacin sb.bsidiario qu fuere procedente no tenga efecto suspensivo". Nos preguntamos ellegisladornos est diciendo que para que
la reposicin tenga efect~ suspensivo debe ser planteada con apelacin en subs. idio! y si es p~anteada slo la reposicin, sta no tendra
efectos suspensivos.
1
;
b) Tambin si analizamos literalmente el texto de la norma en co~
-nientario, h'ilbla para confeder efecto suspensivo a la reposiciD:, e ~i
la apelacin subsidiaria "fuera procedente". Es decir, el trmin~ procedente en la significaci:b procesal hace referencia a la cuestin sustancial o de fondo y no ala fuera admisibilidad formal. Si interpretamos
97
1
1
. . 4.6. Apelacin
\
1
El recurso de apelacin es el remedio procesal encaminado a lograr, que un rgano judicial jerrquicamente superior ~ad ~u:m), con
respecto al que dict una resolucin (a quo) q_ue se estrma InJusta, la
revoque, modifique o sustituya, total o parcialmente, dentro de los
lmites establecidos por la expresin de agravios.
El recurso de apelacin, segn el art. 361 del Cdigo Procesal de
Crdoba, procede contra:
a) Las sentencias definitivas (art. 117, inc. 4, CPCC), que son aquellas resoluciones que resuelven el proceso (ordinario, abreviado, eje.cutivo o especial) despus de su integral tramitacin.
.
. .
b) Los autos (art. 117, inc. 3, CPCC), que son las resoluciones Judiciales que deciden una cuestin incidental relativa al pr_oceso Yse dictan como consecuencia de discrepancias de partes surgdas en el curso del procedimiento, por ejemplo, la opo~icin. ~e excep~i~es de
.- previo y especial pronunciamiento, o la articulacwn de un mc1dente
de nulidad o de una tercerfa de dominio, o de mejor derecho. Estos
. pianteos son incidentes que se resuelven por autos.
e) Las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado en la sentencia. Las providencias simples son a~~e
llas resoluciones que se producen como respuesta a todas las ~e~ICIO
nes de partes, que procesalmentefundadas,impulsan el~rocedtnnento
hasta su terminacin (art. 117, incs. 1 y 2, CPCC), por eJemplo, el provedo que admite la demanda, o el que ordena que se cite de comparendo al demandado, o que se abra a prueba la causa, etctera.
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EXcluyndose expresamente del recurso de nulidad, los errores
"in procedendo" cometidos durante la tra:rnitacin del procedimiento, ocurridos en los actos anteriores al dictado de la sentencia, cuya
reparacin deber intentarse por la va incidental que corresponda
(ya sea reposicin o incidente de nulidad -arts. 76 y ss., CPCC-) y
.en la etapa en que aquellos errores se cometieron, pero no mediante el
recurso de nulidad (como estableca el art. 1265 del CPCC derogado) .
. La inclusin de la nulidad como un captulo del recurso de apela. cin recepta la vigencia del principio que CARNELUTTI ha denominado
de "absorcin de la invalidacin por la impugnacin".
El recurso de apelacindebeinterponerse, dentro del plazo de cinco
das de notificada la resolucin atacada (art. 366 del CPCC, con la salvedad prevista por el art. 163 del CPCC), por escrito o por diligencia,
salvo-que fuese juntamente deducido con el de reposicin, en cuyo caso
deber fundarse la apelacin en el mismo acto de interposicin.
En consecuencia, como regla general, el recurso de apelacin. se
desdobla en dos actos: 1) el de interposicin, ante el "a quo", denominado como acto de voluntad, donde la parte agraviada por la resolucin,
por escrito o por diligencia, manifiesta que "viene a apelar" (art. 366,
CPCC),y 2) el de fundamentacin o "expresin de agravios", ante el "ad
quem", denominado acto de inteligencia, en el cual el apelante debe formular una crtica, concreta, precisa y razonada de la resolucin ataca-da, que no se suple con la reite~acin de lo expuesto por el apelante en
la demanda o en el alegato (art.371, CPCC).
Declaradalanulidad de Iare8olucinjudicial, el tribunal "adquem"
resolver sobre el fondo de la cuestin, sin reenviar la causa al tribunal "a quo" para que resuelva (art. 362 in fine, CPCC).
4~ 6.1. Apelacin subsidiaria
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El art.
establece q e el recurso ser concedido con efecto suspensivo, a menos que la ley disponga lo contrario (vgr., arts. 105,442,
458,452, 55~; 559, 562, 56t, 777, 779-3,823, 829, 832-3, y 857, CPCC).
4.6.3. Concesi6n
101
dentro del plazo de diez das, previo traslado a la contraria (art. 368
citado).
El tribunal deber tener en cuenta las causales de inadmisibilidad
del art. 355, primer prrafo, del Cdigo de rito, que hubieran sido invocadas o no por el reclamante, en cuanto ellas constituyen una cues. tin que atae al orden pblico inherente al derecho procesal.
En consecuencia, si el interesado est en desacuerdo con la concesin del recurso o con los efectos que le fueron asignados por el "a quo",
no puede recurrir ese decreto, sino esperar que el expediente llegue
al "ad quem" (CMARA) y all efectuar dentro de los tres das de la primera providencia, el reclamo previsto en el art. 368 del Cdigo.
4. 6;4. Trmite
Sobre la reclamacin referida a la concesin o a los efectos asignados al recurso, consiste en que luego de formulada la reclamacin que
abre este incidente, el tribunal resolver dentro del plazo de diez das,
. previo traslado a la contraria (art. 368, tercer prrafo).
4.6.5. Adhesi6n
La adhesin al recurso es una institucin de carcter histrico prevista en las leyes de enjuiciamiento espaolas, mediante la cual eljus.ticiable que no apel la sentencia, frente a la apelacin de su adversa. . ro, puede adherir a ese recurso; esto es, recurrir a esa misma
. sentencia fundando la adhesin en el mismo acto de interposicin,
siempre y cuando el adherente haya experimentado efectivamente
.un agravio (tenga un inters directo); de all que la den01ninacin conecta de esta institucin debera ser, no adhesin, sino "recurso in. . cidental", deducible en la alzada (ante el tribunal "ad quem", luego de
haberse concedido el recurso principal), por quien no recurri en tr.mino, cuyo fundamento se encuentra en el prindpio de igualdad procesal y tiende a favorecer a quien no recuni en tiempo til por estimar que la parte contraria tampoco lo hara, pero al advertir que el
adversario interpuso recurso, aqul aprovecha la oportunidad, para
adherirse (recurrir incidentalmente) a aquellos puntos o partes de la
sentencia que lo agraviaron o peijudicaron. Por ejemplo, imaginemos
el caso en que la sentencia hace lugar a la pretensin indemnizatoria
deducida por el actor en su demanda, pero rechaza los intereses soli-
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ANGELINA FERREL DE DE LA RA- MANUEL E. RODRGUEZ JU.REZ
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4.6.10. Plazo
El w:t. 378 del Cdigo Procesal de Crdoba establece que "Habindose diligenciado la prueba, dentro de los seis das de notificada la providencia del artculo anterior, las partes podrn presentar un escrito
sobre el mrito de aqulla".
Con el escrito de mdto de la causa, o sin l, y firma al decreto de
. autos a estudio previsto por el art. 379 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, la causa queda conclusa para definitiva y entra a conocimien
.to del tribunal para que dicte la sentencia, la cual, por tratarse de un
tribunal pimipersonal (Cmara Civil y Comercial), debe dictarse de conformidad al procedimiento establecido por los arts. 379, 380 y 382.
p~riciones
<due
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105
4.6.14. Alegatos
~roces
prn~
. . El art.
del Cdigo
al de Crdoba dispone que "Las
bas producidas en primeriinstancia en tiempo oportuno, que se recibieren diligenciadas Iueg de resolucin recurrida, se agregarn a
los autos, siendo en su cals aplicable el art. 213".
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. Segn el art. 336 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, pronunciada y notificada la sentencia, concluye la competencia del tribunal
respecto del pleito, pero podr corregir cualquier error material, acla-
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.";, ..
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106
;.
. Con esa finalidad el art. 402 del Cdigo Procesal de Crdoba dispone qu "Denegado un. recurso de apelacin, casacin o inconstitucionalidad, el interesado podr interponer recurso directo ante el superior en el plazo de diez das [... )".
La finalidad de este recurso es de que el superior acuerde el recurso
no concedido por el inferior, es decir, que el superior declare mal denegado e) recurso de apelacin, casacin o inconstitucionalidad.
, El recurso directo reconoce como lmite el examen de la denegat~ria d~!';curso, sin que corresponda investigar ia materia que constituye el contenido del pronunciamiento impugnado.
CLARIA OLMEDO e IBNEZ FROCHAM sostienen que el recurso directo
constituye una impugnacin de segunda categor{a, auxiliar o acce-
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108
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apelado y .e.m
.. plazamient previsto en el art. 367 del mismo cuerpo legal, si corr~~pondiere.
. Cuarido'sehicierelug al recurso y se tratare. de casacin o inconstitucionali4ad, el superiof, segn el art. 407 del Cdigo Procesal Civil
y Comercial, resolver sopre el fondo del asunto, a cuyo fin podr requerir las actuaciones ned:!sarias (vgr., que le enven alg11nas constancias del expediente, o bien!, este ltimo), para resolver la cuestin sustancial o de fondo.
r.
. .. En el supuesto del ltiko prrafo del art. 386 del Cdigo Procesal,
. e~t~ e~, ~l.l~do el inferiorbayar~~hazado "i~ limine litis". (sin tramitaCin preVIa) el recurso d~ casacwn por considerarlo manifiestamente inadmisible; en caso d~ prosperar el recurso directo, y considerar
. el supeiior que el recurso fue m,al denegado, segn lo establecido por
el art. 407,.ltimo prrafol del Cdigo Procesal Civil y Comercial, deber remit!Jas actuacio~es del recurso directo al inferior para la correspondiente tramitacin.
El legisi?:dor guard si[encio con respecto al efecto del recurso directo, porq~e como dice 1~ Dra. Marta E. TARLETA, le otorg el carcter de auXiliro accesorid y consider que debera gozar de las mismas propiedades o efectos del recurso principal por cuya denegacin
se interpuso.
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. Captulo XIX
MEDIOS. IMPUGNATiVOS
RECURSO EXTRAORDINARIO.
CASACIN68
Sumario: 1.lntroduccin. 2. Fines. 3. Motivos: 3.1. Generalidades. 3.2. Los motivos de casacin en la ley 8465. Anlisis en particular: 3.2.1. Sentencia dictada en violacin al
principio de congruencia (art. 383, inc. 1, primer supuesto, CPCC). 3.2.2. Sentencia dictada en violacin a los prin~
cipios de fundamentacin lgica y legal (art. 383, inc. l,
segundo supuesto, CPCC). 3.2.3. Sentencia dictada en violacin a las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o la sentencia (art. 383, inc. 1, tercer supuesto,
CPCC). 3.2.4. Sentencia dictada en violacin a la cosa juzgada (art. 383, inc. 2, CPCC). 3.2.5. Sentencia fundada en
una interpretacin de la ley contraria a la efectuada dentro de los cinco aos anteriores a la resolucin recurrida
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2. FINEs
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1. INTRonucm'N
- La casacin es un medio de impugnacin de la sentencia con particularid.ades especiales, que a travs de la evolucin histrica fue
recogie~o los diversos componentes que configuran su estructura
:, actutil y.i:utrindose de los aportes que gradualmente ela))or la actividad de la magistratura y la legislacin.
El esquema de la casacin clsica edificado sobre el axioma de que
l tribunal casatorio slo puede revisar la aplicacin del derecho, ha
sido blanco de severos cuestionamientos. Las nuevas corrientes pro-
111
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69
112
En el ltimo caso se vekca el "control del control", ya que el tribunal institido para fiscaliizar es a su vez controlado por el tribunal
de casacin. Tal circunst~cia permiti a CALAMANDREI emplear la conocida frase "clistodi ipsos custodes".70
Al asignar a la casaciJ la funcin nomofilctica71, es que el maes~
tro de Florencia pudo afintar que su tlesis no es la justicia del caso,
sino ~a de controlar!a a~ti"f.dad de los n:"agistrados inferio:es.
Sm embargo, la nnalid~itd de la casacin no puede reducrrse al solo
contxol nomofllctico, pues de tal modo su labor quedaria a mitad de
c~~~-~s::~
~or. cuanto 1 pluralida~ d~ju~ces existe~tes conlle~a a
que puedan eXIstir "plur':{dad": de cntenos mterpretahvos de los rm-
jurisprudencial7a.
3.
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MOTIVOS
3.1. Generalidade
113
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73 En este sentido, el TSJ -Sala Civil y Comercal- tiene dicho que "El siste. ma casatorio atribuido a este cuerpo tampoco tiene impuesto legalmente valorvinculante. As, el inc. 3 del art. 383 del CPCC permite unificar jurisprudencia contradictoria de los tribunales inferiores pero, para el supuesto en que en
otro caso hubiera un nuevo apartamiento de la doctrina sentada, impone la va
del inc. 4 del artculo citado. Sin embargo, elementales razones de economa
procesal aconsejan a los tribunales ordinarios el acatamiento de la doctrina
casatoria, salvo que se adujeren razones justificadas para su apartamiento".
Del voto del Dr. Domingo Juan Sesn, en autos "Cuerpo de regulacin de honorarios de la perito contadora Calla, Doria Marina en autos 'Fassi, Jos el
Municipalidad de Crdoba- expropiacin inversa- cuerpo de ejecucin de
sentencia- recurso de revisin'", A. l. N" 421, del 01/12/97, publicado en Foro
de Crdoba, N" 43, Advocatus, Crdoba, 1998, p. 114.
74
FONTA.INE, Julio L., "Casacin y revisin en el proceso civil", en Foro de Crdoba, N 2,Advocatus, Crdoba, 1987, p. 56.
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114
cualquieri~avio, sino que requiere para su procedencia, que el grava.. men sea vehiculizado a travs de los motivos 7~ que la ley prev a tal fin.
Resul1ia necesario realizar una distincin entre errores in procedendo y errores in iudicando, parte del hecho de considerar en ~u .
posicin se encuentra el juez frente a la norma, segn sea sustantiva
o procesal:r6
Una primera aproximacin sobre el temanosindicaque norma procesal es aquella que regula la actividad del juez y de las partes en el
proceso, ~s.tableciendo la forma en que los derechos subjetivos d!3ben
ser invocdos o declarados 77, y que norma sustancial es la que regula
el fondo del asunto, condicionando la declaracin de derechos subjetivos que el juez debe pronunciar78
.
Sobre la base de esta distincin, examinaremos qu yerros pueden
denunciarse mediante el recurso de casacin y a travs de qu motivo.
.
Si se tf~ta de un error in iudicando, habr que deslindar de manera liminat si tal vicio es a causa de una incorrecta reconstruccin de
los hechQs.'o bien de una equivocada interpretacin de la ley79
En el primer supuesto, la regla es que el Tribunal Superior no tiene competencia para reexaminar la cuestin fctica, materia cuyo conocimiento es potestad soberana de los jueces de mrito. Excepcionalmente, cuando el vicio que se endilgue al decisorio atacado importe
un error ostensible en la consulta de las constancias de la causa de tal
magnitud, que conspire contra la motivacin y conclusin a la que se
haya arribado, y por lo tanto importe una evidente injusticia, se admite el control casatorio.
En el segundo supuesto, esto es, errores in iudicando producidos
a consecuencia de una violacin (inobservancia o errnea aplicacin)
de la ley a.stantiva, tales yerros son susceptibles de ser controlad;os
por el Tribunal Superior va recurso de casacin, invocando los motivos previstos en los incs. 3 y 4 del art. 383 del Cdigo Procesal de Crdoba, que se activan ante la presencia de sentencias contradictorias.
En la pr~ctica tambin se denominan "medios": del francs "moyens". CALAMANDREI, Piero, La casacin civil, p. 72.
1s CALAMAJiioREr, P~ero, La casacin civ, p. 75.
77 TSJ m autos "Incidente de remocin del sndico en autos 'Mosnaim dePotap,
Mirta'- ql.li.~bra pedida'", A.I. No 174, del29/05/98.
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A travs .de esta va.resultail examinables todo tipo de resoluciones dictadas por la Cmara de Apelaciones, sean principales o accesorias, y definitivas o no, con tal que pueda verse afectada la uniformidad en la aplicacin del drecho80, independientemente de cul sea
la naturaleza de la norma interpretada contradictoriamente, pues el
legislador no ha establecido limitacin alguna entre ley procesal, y ley
sustantiva en este punto.
,, :Ahora bien, .cuando el error del tribunal no versa sobre el fondo de
, la cuestin litigiosa, sino que est referido a las formas; sean las esta. : blecidas para el procedimiento o para la sentencia~ la distincin efec. tuada sobre cuestin de hecho y de derecho se desvanece pues, el control del rgano casatorio se efecta sobre ambos supuestos. Ello por
cuanto en "cualquier caso, la actividad cuniplidade unamaneradiversa
ala establecida por una norma prcesal, es censurable en casacin a
.ttio de violacin de las formas del procedimiento o de la sentencia"s1
La produccin de tales errores es censurable en casacin por los
distintos medios que contempla la ley como motivos de este recurso.
As el inc. 1 del art. 383 del Cdigo Procesal Civil y Comercial local
admite la denuncia de vicios contenidos en las sentencias, sea por incongruencia (por exceso o por defecto, y objetiva o subjetiva) o por violacin alafundamentacinlgicay legal. Tambin pueden denunciarse
por la va del inc. !los defectos concernientes al procedimiento anterior a la sentencia.
A travs del inc. 2 del mismo artculo puede atacarse la sentencia
dictada en violacin a la cosajuzgada.
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Ingresando al tratamiento de los mtivos de casacin en particular, el inc: 1, primer prrafo, primer ~upuesto, del art. 383 del Cdigo
80
TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Club Atltico Talleres -quiebra pedida- recurso de casacin", sentencia No 38, del22104/99.
81
FONTAINE, Julio, "Casacin y revisin en el proceso civil", op. cit., p. 62.
116
Procesal Civil y
el
de
proceder cuan.do la deCisin se hubiere dictado VIolando el prmcipio de
c~ngruencia2Correspondleener. presente que el proceso civil se en~
cuentra regido por el princ io dispositivo, en virtud del cual las partes son las encargadas de jar el alcance y contenido de sus preten
siOI~es, y que ~al actividad erm~.te demarcar el permetro del thema
decidendum. .Con arreglo a lo dispuesto por el art. 330 de dicho Cdigo, la sentencia debe cl.ictarse respetando el principio de congruencia, el cual
se.enuncia co~o la correspbndencia que debe mediar entre aqulla y
las pretensiones de las p~es.
.
. El principio de congrueicia, configura en el proceso una doble garanta porque establece IoJ lmites a los que debe someterse el iudicante evitando arbitrariedAdes, y porque otorga seguridad a las partes que sab~n::dequ defend~rse. En virtud de este principio, conjugado
con el de l.gi!)dad, se concdde a las partes la oportunidad de considerar y defendedas razones ~fundamentos que sostienen sus respecti
vas pretensines82
La inobsetvancia de est principio, puede concretarse de tres m arieras: a) el decisorio exced el contenido de la pretensin u oposicin.
Tal incongruencia por exce~o, configura un fallo dictado ultra petita;
b) el resolutono omite decJin de alguna o algunas de las cuestiones
propuestas. Tal incongruehcia por defecto, genera como consecuencia que la sentencia sea didtada citra petita, y e) el fallo decide cuestiones o materias que han ~ido extraas a las propuestas por las partes, concediendo o rechaza~d? lo que ninguna de ellas p~ticion. En
tal ~upuesto ~-.e incongrulc1a. por exceso, el fallo es dictado extra
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de un contrato y el tribunal hace lugar a la rescisin, pero adems condena a pagar los daos y perjuicios, sin que stos fueran reclamados por
el actor. Finalmente la incongruencia es en relacin ala causa de la pr~
tensin cuando por ejemplo se demanda el desalojo de un inmueble fundado en la falta de pago de las mercedes locativas, y el juez hace lugar a
la demanda, pero no por falta de pago, sino por intrusin.
La inobservancia de este principio constituye un vicio descalifica.. dor del fallo, susceptible de ser denunciado por la va del recurso de
.. apelacin si se trata de un decisorio de primera instancia (art. 361,
CPCC); o por la del recurso de casacin si el vicio mencionado es cometido en una sentencia definitiva o en un auto ~e las caractersticas mencionadas por el art. 384- dictados por una Cmara de Apelaciones (art. 383, inc. 1, CPCC), cuestin en la que centraremos nuestro
estudio.
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La causal casatoria bajo anlisis habilita el recurso extraordinario de casacin a travs de una doble va impugnativa: a) decisin dictada con violacin ala fundamentacin lgica, y b) decisin dictada con
violacin a la fundamentacin legal.
La fundamentacin lgica y legal de la sentencia es un recaudo de
validez del pronunciamiento exigido por la Constitucin de la Provin. cia de Crdoba (art. 155), y por la norma refleja sentada en el art. 326
. del Cdigo Procesal Civil y Comercial local.
En este lugar centraremos nuestro examen, en la violacin ala fundamentacinlgcaylegaldeladecisindesegundainstancia-art.384,CPCC, en cuanto causal del recurso de casacin.
La exigencia de fundamentar las sentencias tiene por objeto que el
justiciable pueda conocer cules han sido las razones en las que el tribunal ha asentado su conclusin como as tambin cul ha sido el camino que transit el juez para arribar a tal conclus~n y no a otra, a fin de
poder controlar -a travs de la va impugnativa pertinente- si el "razonamiento" desarrollado por ste ha sido correcto.
De tal modo, la exigencia de fundamentar lgica y legalmente las
sentencias persigue como finalidad suprema, la exclusin del dictado de sentencias irregulares o "arbitrarias" basadas en la sola volun-
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119
,; tad"delJtk:gador y procurando que el fallo sea una "derivacin razonada del derecho vigente". Por lo tanto el recaudo que impone el deber
de fundajpentar las sentencias, apunta en definitiva, a garantizm: al
justiciable el respeto irrestricto al derecho constitucional de defensa .
' .enjuicio consagrado en la Carta Magna.
Ahora bien, elimperativo que impone a los magistrados el deber
de fundamentar lgica y legalmente las sentencias, sera inocuo si
no se est~tuyeran al mismo tiempo vas impugnativas idneas, para
cuestionar las resoluciones judiciales que vulnerasen aqul mandato, cuyo contenido "no se limita al respeto a las reglas de la lgica formal, ni a las de la argumentacinjuidica; aseverarlo sera incurrir
en una ing~nuidad, pero negarlo a outrance es desconocer la realidad"83. La ley adjetiva local contempla distintos medios impugnativos (ordinarios y extraordinarios) a travs de los cuales resulta fac. tibie ce~surar el incUmplimiento en las resoluciones judiciales, del
mandatti de fundamentacin bajo examen (vgr., recurso de reposicin -ai-t. 358-, recurso de apelacin "'""""art. 362-, recurso de casacin ..:;.art. 383, inc. 184
Por parte, cuando la infisin a la fundamentacin lgica y legal
radica eri un decisorio de segunda instancia, tal resolucin -si es de
las enunCiadas en el art. 384 ib.-, es susceptible de ser atacada a travs del recurso de casacin por la causal del inc. 1 del art. 383 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba, en cuyo caso el Tribunal Superior de Justicia realizar el "control de logicidad" el que consiste en "el examen que debe realizar una corte o un tribunal supe-
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":'
su
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. -~-'.;~;;...
;_,
sa", enLa.'naturaleza del razonamientojudicial (El razonamiento dbil) ;Al.veroni Ediciones, Crdoba, 1993, p. 107.
84 El TribllD.al Superior de Justicia ha establecido que el control de logicidad,
en cuanto error in procedendo no puede ser realizado a travs del recurso de
inconstitucionalidad provincial previsto en el art. 391 del Cdigo Proceslil Civil yComercial, sino que la va adecuada es la prevista en el recurso de casacin -S:rt; 383, inc. 1 ib.-. Puede consultarse el argumento del alto cuerpo in
. . re "Veu.Zhl. Manzano, Pedro y otro el Nobleza Piccardo SAICF -ordinario -recurso dkcto", A.I. N" 684, del21/12/89, citado por RTIZ PELLEGRINI, Miguel
ngel-JUNYENT BAS, Francisco M. -CARTA, Delia I., Control de constitucionalidad por el Tribunal SuperiordeJusticia,MarcosLemer Editora Crdoba, C6rdoba,l997,p.124.
.-,
,El primer grupo comprende aquellos decisorios dictados por la Cmara de Apelaciones.que carecen totalmente de motivacin.
Si bien prima facie resulta dificil imaginar una sentencia cuya
motivacin est totalmente ausente toda vez que si el juez ha dedicado aunque ms no sea dos o tres renglones a la motivacin, ya no podra hablarse de falta o ausencia de motivacin, sino -en su casode motivacin defectuosa, la prctica:tribunalicia indica que puede
. darse el supuesto de falta o aUsencia de motivacin, el cual se verifi-
1
~:
85
GHIRARDI, Olsen A., ''La estructuta lgica del razonamientOjudicial", en Foro
de Crdoba, N" 40, Advocatus, Crdoba, 1997, p. 21.
86 GHIRARDI, OlsenA.,Lgica del procesojudicial (Dialgica del derecho), 2a ed.,
120
grup~
_,...-..,,
Ei
de resoluciohes que padece una motivacin defectuosa,
reconoce cmo se seal tres variantes: motivacin aparente, insuficiente o de,fectuosa en sJntido estricto.
a) MtivariiD. aparente
. Este grupo e~globa ~ aquelias sentencias que aparentemente se
encuentran motivadas, pero que cuando se procura desentraar la
mdula de su fundamentacin se advierte que en realidad, la motiva. cin es sl?'una ficcin, ~ues est conformada slo por afirmaciones
dogmticas; que en definli.tiva ocultan la realidad.
La fundamentacin qhe la ley exige, requiere la ponderacin crtica de los elementos probtorios que sirven de base a las conclusiones
a las q~e se B.rriba. La mJra enunciacin de una conclusin -vgr., ''la
cosa ne~gosa exis~i ~01lque todos lo re.con~cen: las partes, etc."-,
no constituye motivaClih., toda vez que Impide verificar si el ter recorrido por el sentenciante para llegar a aqulla, ha sido en observancia de las reglas de la sanla crtica racional.
b)
121
Motivac~n insuficien~e
1 . . 1gco
. . de razon
, s~
.
1) Princ1p1o
; c1en,te
Este sup:uesto abare aquellas resoluciones judiciales que violan
:
el principio}gico de razn suficiente89
89
~.
122
. D~tal manera, los supuestos en que el tribunal de segunda instancia no brinda en la sentencia las razones por las que infiere de una pre.misa una determinada conclusin, importan violacin al principio de
razn suficiente lgico. Este quiebre en la estructura lgica del decisorio 1 habilita el control por el Tribunal Superior, a travs del recurso de casacin que regula el inc. 1 del art. 383 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba92
94 MAssANO, Gustavo Andrs, "La debilidad del razonamiento judicial Yla competencia del rgano de casacin civil", en Semanario Jurdico, N 80 (1999), p.
156.
92
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En lo atinente al mrito a acordar el material probatorio, la normativa vigente no establece pautas objetivas, y concretas de valoracin, sino que se ha adoptado como regla general, el sistema de la sana
crticti:racional.
123
. Tal labor valorativa y de ponderacin crtica del factum del proceso, se encuentra reservada a los tribunales demrito, siendo -en principio- i.rrevisable en sede casatoria.
De tal modo queda excluida de la censura por la va casatoria, lo
atinente a la conviccin que el tribunal de mrito otorga a un deter.minado medio probatorio, y su eficacia como fundamento, junto con
. otros elementos probatorios para admitir -o denegar-la preten:; sin del actor.
Por su parte, si bien es necesario que en la sentencia se observen
los cuatro principios lgicos clsicos: identidad, no contradiccin, ter. cero excluido y razn suficiente lgico; que la motivacin que all se
.desarrolle se haya valido de las reglas de la argumentacin jurdica, y
que se respeten las reglas de la experiencia, la exigencia de que la sen.. tencia est fundada lgica y legalmente, requiere adems, de una correcta percepcin de los hechos.
Ello por cuanto sielsentencianteomitevalorarunapruebadirimente
para la causa o bien si percibe errneamente un elemento probatorio,
todo su razonamiento estar viciado porcuanto, habr edificado su juicio sobre datos excluidos de las constancias de la causa y en consecuenciasu conclusin ser e1Tada. Partiendo de que la Cmara de Apelaciones es soberana en la fijacin de los hechos y la valoracin de la prueba,
analizaremos si es posible y cmo el control de los hechos en la rbita
del tribunal de casacin.
Ahora bien sabemos que el juez es un ''historiador'' que procura reconstruir la plataforma fctica -hechos- a la que aplicar la norma
jurdica correspondiente. En tal orden, el judicante realiza una doble
.fajina: por un lado establece cmo han acaecido los hechos a partir del
material probatorio colectado.en el proceso efectuando la ponderacin
crticadeste,yporotrorealiza1asubsuD.cindetaleshechos en la norma
jurdica. Tales operaciones, tan sencillamente expuestas, en la prctica adquieren una dimensin compleja pues el juez para poder determinar cmo han ocurrido los hechos y luego decidir qu norma es aplicable efecta una serie o cadena de razonamientos que no se reducen al
silogismo clsico. Es decir que el juez al sentenciar no se limita a
"silogizar", sino que efecta una serie de "razonamientos" a travs de
Jos cuales podr anibar a la decisin del caso.
. Cuando en la sentencia se omite la consideracin de un elemento
.probatorio de relevancia para la resolucin del caso, el razonamiento
del tribtmal efectuado omitiehdo la consideracin de un dato fundamental, nunca podr ser correcto.
124
co~prueba
De tal modo, si se
-a travs del mtodo de inclusin
mental h~ppttica- que el dato o prueba no considerado es de relevancia, la sentencia podr ser censurada por carecer de la fundamentacin que la ley exige, sitdo susceptible de ser atacada en casacin95
e) Defectuosa motivacin propiamente dicha
....---.;:.
La motivacin es defJctuosa en sentido estricto, cuando el razonamiento d.e.l tribunal vijla los principios lgicos y las reglas de la ex
periencia96
. . Por ser)os casos de violacin al principio de no contradiccin y a
las reglas de la experienfia, los que se presentan con mayor asidui. dad, a ellos dedicaremos ruestra atencin.
1) PrincipiQ de no contradiccin
~nunciarse
96
r~ntes medios co~';ct:vos sl~ :rascenden~e, debe demostrarse que tal care~
-.
125
'
Sobre la importancia de la distincin entreobiter dicta y holding vase "Las
sentencias y las cuestiones abstractas ('holding' y 'obiter dicta')", por Juan
Mara LCESE, en Foro de Crdoba, N 31, Advocatus, Crdoba,1996, p. 101.
98
. ......
.. ,)
126
texto, J>.pedan aparecer como contradictorias, sino que resulta necesario deinostrar que se han formulado en el pronunciamiento, razonamientos encontrados que impiden arribar a una conclusin vlida99,
y que aclems tal vicio del razonamiento ha sido determinante en el
tenor del fallo sin que existan fundamentos independientes, susceptibles de dar base legtima para justificarlo.
2) Reglas de la experiencia
,.,.
e.
127
tual-vgr., accidente de tr.nsit~ basadi>' en ls conocimientos Personales que l posee como aficionado al automovilismo sobre los sistemas de frenos de los automotores, y sealar -"-en base a tales conocimientos y a su "experiencia", que el siniestro ocurri, vgr., por los
defectos que tenfanlos frenos del vehculo embistente; sino que la
"regla o mxima de la experiencia" debe tratarse de un principio que
ipueda conocerse por lageneralidad de las personas de un nivel medio
' ~de cultura, en funcin de la experiencia diaria.
Cuando eltribunal.de.segunda instancia se aparta de manera os. .teilsible de las reglas o mximas de la experiencia, y tal vicio del razonamiento es determinante en la suerte de la decisin, incurre en violacin a la fundamentacin di:! la sentencia incumpliendo el mandato
legal (art. 326, CPCC), y habilita as la posibilidad de interponer el re.curso de casacin por la causal del inc. l del art; 383 del Cdigo Proce.sal Civil y Comercial de Crdoba.
De tal modo, la inobservancia a tales reglas de la experiencia, es
. susceptible de ser controlada por el rgano casatorio.
-r
. . Este motivo casatorio reconoce su procedencia frente a dos hiptesis claramente diferenciables: a) violacin a las fonnas y solemnidades del procedimiento anterior a la sentencia, y b) violacin a las
fonnas y solemnidades de la sentencia propiamente dicha102
La garanta constitucional del debido proceso adjetivo, requiere el estricto cumplimiento a las formas establecidas por la ley para
que el proceso pueda arribar a una sentencia vlida y eficaz.
Ello porcuanto las fonnas son connaturales al proceso y sin hesit~cin alguna, necesarias, toda vez que su observancia es gar~ta de
~
...
102
Cuando hablamos de sentencia, comprendemos tambin a las resoluciones
susceptibles de ser atacadas a travs del recurso de casacin en los trminos
del e.rt. 384 del Cdigo Procesal Civil y Comercial.
128
/-......,
~.
ANGELINA
FE~ ~E
que aqul se desenvolver ordenada, regular y equitativamente, asegurando asJa certeza, el ontradictor.io y la regularidad" 103.
Por tal razn es que la ley ha previsto entre los distintos motivos
de casacin, el quebrant ento de las formas establecidas para el procedimiento; En consecuencta, al estar previstas las formas que deben
observarse en el procedimliento, su inobservancia o incumplimiento,
constituye una causal par~ la procedencia del re!urso de casacin.
Ahora bien, lo atinente a las formas que deben observarse duran. te el transcurso del procewlmiento anterior ala sentencia; estreglado
por la normaprocesal. Fre~te a talmandatojurfdico, el juez se encuentra en posicin de destinatbo de la norma, la cual le impone su modo
de actuacin y regula su cpnducta en el proceso 104 . Asimismo, el tribunal tiene :fiente a tal imi.erativo procesal, la obligacin de hacer observar su mandato.
La inobservancia de es~as reglas procesales, sea por el tribunal o
por las partes, es censurable por la va extraordinaria, correspondindole al rgano casatorio eaminar si el juez de mrito "cumpli e hizo
cumplir los preceptos j ur cos. reguladores de la activdad" 105
En consecuencia, el tri unal de casacin a travs de esta causal,
controla la conducta despl gada por las partes y por el juez en el proceso, a fin de determinar sf ha sido realizada en concordancia con las
normas de derec~o proce~al.'
..
De lo que Vemmos expomendo resulta que esta causal habthta la
instancia extraordinaria por los vicios producidos en el procedimiento anterior a la sentencia vicios de trmite, los que deben diferenciarse de los que pudiera ~adecer la sentencia.
Esta doble perspectiva j:le enrostramiento de agravios a la sentencia atacada, djstingue a ndestro recurso de casacin, el que consagra
de tal modo;Ja posibilidad de denunciar los errores cometidos en el
.camino que conduce hasta Ita sentencia o en la sentencia misma.
~
Esta distincin previst~ en la ley es fundamental y est en armo~
na con la conf\guracin deIa casacin como va de reposicin del proceso o como va de reforml
129
106 La eficacia de los actos procesales est supeditada a su ejecucin en tiempo oportuno. El principio de preclusin que informa al proceso determina que
aqullos deben ser tempestivos; si las partes y aun el mismo juez, pudieran ejecutarlos en cualquier momento, el desaJ.Tollo del proceso quedara librado a
su voluntad; transcurrira sin orden, con grave menoscabo para los intereses
de los litigantes y de la sociedad, en tanto est interesada en un adecuado servicio de justicia. Las formas dentro de las cuales se puede incluir la temporalidad del acto, tiEID.en su razn de ser en la necesidad de preservar el orden en
el proceso, los derechos de las partes y !ajusticia de la sentencia.TSJ, Sala
Civil y Comercial, en autos "Durn, Pedro Julio el Central Crdoba S.A.- ordinario-recwso directo",A.I. N" 467, dell6/12191, publicado enSemanwio J urdica, N 885, del21/03/92, p. 87.
107 CLARIA OLMEDO comprende en la expresin "violacin de las formas" lo siguiente: 1) la omisin de un requisito exigido por la ley. 2) la omisin de 1m acto
Ioa RAMAcciO'ITI, Hugo, Compe io de derecho procesal civil y comercial de Crdoba, t. I, Depalma, Buenos Aires, 1980, ps. 291 y 292.
104 DE LA RA, Fernando, El requrso de casacin en el derecho positivo argenti-'
no, Zavala, Buenos Aires, 1968, p. 125.
105 DE LA RA, Fernando, El re 1urso de casacin en el derecho positivo argentino,p.126.
130
el
131
... ,_
... ' La ley establece -como se apunt supra- que si el vicio finca en
-' ,_, ' >;f,elprocedimiento, es imprescindible reenviar la causa para que seanue.vamente tramitada y juzgada, En cambio sila violacin se encuentra
en la sentencia en s misma en cuanto acto procesal conclusivo, el Tribunal Superior podr ordenar el reenvo de la causa a la cmara que
sigue en nominacin para que sea nuevamente juzgada o bien podr
dictar un nuevo fallo en reemplazo del decisorio viciado.
Cuadra resaltar por su parte que si bien las "formas" establecidas
pm'a el dictado de la sentencia han sido clasificadas en ''intrnsecas" y
"extrnsecas", pensamos que cuando la ley establece la procedencia
del recurso de casacin por violacin a las formas de la sentencia, incluye a ambas, pues tal distincin no ha sido efectuada por la ley110
De tal modo en esta causal quedan comprendidas aqullas sentencias dictadas con violacin a las normas que la ley establece para el dictado de la sentencia (arts. 326 y ss., CPCC). Por ejemplo, las dictadas
sin la firma del tribunal, oconlafirmade otros jueces que los de la causa,
o con equivocada designacin de los sujetos intervinientes o del obje.. to litigioso, o aqullas en que medie falta de correspondencia entre los
. considerandos y la parte dispositiva, o aquellos en que la parte reso- _lutivafuere incompleta, o dictadas sin la mayora que la ley exige, etc.,
.\
109
132
y tambin aquellas tratadal en este trabajo como de violacin a lafundamentacin:lgica y legaljy al principio de congruencia111
383,
Es oport~o tener pres nte que la cosa juzgada consiste en la au. toridady. efi.:g~.c..~a de una ~Jntenciajudi~ial cuan~? no existen co1~tra
ella med~os (Jf} ~mpugnac~ n que permztan modificarla 112 , constituyendo asimi.~ilO el derech . logrado a travs del proceso, es decir la
ley del caso concrEito113
Sustancialmente, la cos juzgada produce la inmutabilidad de los
efectos de la sentencia que ~oza de tal atributo, por lo que ningn rgano jurisdiccJonal podr Jterai' los trminos del pronunciamiento
que se encuntre revestidd de tal autoridad m.
1l
_,-...., .
m Sobre el pa~cular, cabe sealar que hay ciertos vicios de la sentencia como
por ejemplo el de violacin al principio de congruencia que puede ser denunciado como tal o. como violaci~ a las normas que establecen las formas en que
debe dictarse la sentencia (art{ 327, CPCC), en cuanto no se respet el princip!o.en co~en~o. ~tras violac~ones como, por eje~plo, la~ relativas a los p~n
cipws lgcos, tambin encuenltran esta alternativa, pudiendo ser denuncia.das como violacin a la fundathentacin lgica y legal o como violacin a las
formas de la sentencia. Sobre sta circunstancia de superposicin de motivos
en las causales de casacin, MJio PERRACIUONE seal que las consecuencias de
esta regulacin,minuciosa y d~tallista que hace el Cdigo Procesal Civil y Come~cial, de los:errores in procjdendo es e~tr~ o~ra~, la falta.de s~guridadju-o
rdica y de certeza que genera.yel de~~asteJW:sdiccwn~ qu~ Implic~ po7 ~arte;
.. del recurrente, porque un nnstno VlClO, por eJemplo VIOlacin al pnnc1p10 de:
congruencia, va a ser motivo d~ tres fundamentaciones distintas. Recurso ex---
traordinario de casacin, p. 329.
112 CoUTURE, Eduardo J.,FundJmentos de derecho procesal civil, p. 401.
na. CoUTURE, Eduardo J., Fund!fmentos de derecho procesal civil, p. 412.
114 Tal inmutabilidad de la cosaJuzgada slo puede serrevisadamediantela va
del rec~so de revisin ?ontemplado en el art. 395 del C~go Pro~esal Civ~l y
Comercial-ark1272, mes. 9, 11.0 y 11, ley 1419 y sus modificatonas- con mvocacin de los motivos all pr~vistos y en las condiciones contempladas por
los arts. 396, 397 y 398 ib., y a ilravs del incidente de nulidad en funcin "rescisoria", o sea el que puede articular el rebelde contra la sentencia firme die-
133
En consecuencia, la cosa juzgada viene a operar como una garanta de certidumbre jurdica para el justiciable, de raigambre
constitucional, consistente en un valladar infranqueable al doble
juicio entre las mismas partes, sobre un mismo objeto, y causa. Tales
caractersticas, permiten sealar que esta institucin integra el orden pblico.
El art. 383, inc. 2, del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece
eil forma expresa que el recurso de casacin proceder en los supuestos en que se hubiere cometido el error in procedendo de violacin a la
cosa juzgada, en la sentencia de la alzada.
Tal infisin puede producirse cuando se altera lo resuelto en un
decisorio que ostenta la virtualidad de cosa juzgada, lo cual puede configurarse desde una doble perspectiva, teniendo en cuenta las conse. cuencias prcticas que produce este instituto que son dos como con
claridad explica ALsiNA: "1 ) La parte condenada o cuya demanda ha
sido rechazada, no puede en una nueva instancia discutir la cuestin
ya decidida (efecto negativo). 2) La parte cuyo derecho ha sido reconocido por una sentencia, puede obrar en justicia sin que ariingnjuez
tada en su contra. Excepcionalmente se ha admitido la revisin de la cosa juzgada de un proceso terminado, a travs de la accin autnoma de nulidad. Tal
.alternativa revisora -la de la accin autnoma de nulidad-, ha sido receptada por unanimidad en un reciente fallo de nuestro Tribunal Superior de
Justicia a travs de su Sala Civil, donde se entendi que tal accin es de natu. raleza sustantiva y que se apoya bsicamente en la injusticia de lo resuelto, sin
peljuicio de que se funde tambin en vicios que hacen al desarrollo del proceso. Tambin se sostuvo que "frente aun proceso tramitado y concluido, en cuyo
.. desarrollo e injusto desenlace se conculcan derechos de jerarqua constitucional del vencido, sin que exista posibilidad recursiva alguna, ordin&'ia o extraordinaria (incluido nuestro recurso de revisin) la accin autnoma se dirige
contra elnegociojurdico-procesal desde fuera de l en base a la invocacin de
agravios sustanciales que, aunque procesalmente inadmisibles, la norma constitucional impone atender". Del voto del Dr. Adn L. Ferrer, TSJ, Sala .Civil y
Comercial, en autos ''Ruiz, Daniel y Mirez, Jorge Alberto- solicitan regulacin de honorarios en autos 'Banco Central de la Repblica Argentina en
Centro Financiero SACIA Financiera incidente de verificacin tarda recurso de inconstitucionalidadyrecurso directo", sentencia N 32, del13/04/99, publicado en Foro de Crdoba, No 53, Advocatus, Crdoba, 1999, p. 127.
,'.
134
~
...
. . r. ::.;::
185
~
.Ahora bien, por esta causal casatoria son censurables las resolu- 1
ciones dictadas por las Cmaras de Apelaciones (mencionadas por el i1
. art. 384 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de C.rdoba), que se fun- !
d~n en una interpretacin de la ley contraria a la hecha por el propio
tribunal de la causa, por el Tribunal Superior de Justicia, un tribunal t
1
. de apelacin en lo civil y comercial, u otro tribunal de apelacin o de \
\
instancia nica de esta proVincia .
\
'S' .
Por sU: parte; resulta imprescindible para que pueda habilitarse la
\
. intervencin del Tribunal Superiorporestacausalcasatoria, que exis.. ta analoga fctica y una dismil interpretacin jurdica entre los pronunciamientos nominados como antitticos 1111
.
-.....,_
De tal modo; la contradiccin entre las dos sentencias debe refe-, ....
tirse a la interpretacin de la ley, quedando en consecuencia descaro_tada la posibilidad de recurrir por esta va, aquellos supuestos en que
la diversidad de las decisiones sea consecuencia de las diferentes situaciones dehechojuzgadas en cada caso, siendo a cargo del recurrente
' la alegacin y demostracin de la paridad fctica y desigualdad jurdica en las resoluciones que se confrontan, de forma tal que se justifique la intervencin de la sala casatoria ejerciendo su funcin de
nomofilaquia y unificacin12o.
As u vez, la sentencia contradictoria debe provenir necesariamente
de los tribunales enunciados en la norma, por lo que si el fallo que se
invoca como antagnico fue dictado por un juez de primera instancia,
por ms que ste se encuentre firnie, el recurso es inadmisible.
. Finalmente la ley establece un lmite temporal al disponer que la
resolucin que se imputa contradictoria debe haber sido dictada dentro de los cinco aos anteriores ala resolucin recurrida. El cmputo
de dicho plazo, se cuenta en.forma retroactiva desde la fecha de la
sentencia recurrida.
,,,. .::"
la
,.
,.r,,.:.
Para"fuorigerar la eventualidad del dictado de resoluciones judiciales ~on criterios dispares---() eventualmente contradictorios- entre los distintos tribunales sobre idnticas normas jurdicas, el recurso
de casacin se yergue como la herramienta idnea al efecto, al contar
entre uno de sus fines con el de la uniformacin de la jurisprudencia.
De noe:xistir esta funcin "uniformadora" en el instituto de la casacin, una misma norma jurdica podra ser interpretada de manera contradictoria por los distintos tribunales, en desmedro de la certidumbre jurdicaus.
ALsiNA;.Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y come1'cial,
t. IV, ps.122/124.
116 PERRAq:IIONE, Mario, "El recurso de casacin en el nuevo Cdigo de Procedimientos Civiles de Crdoba (Anlisis crtico y propuestas alternativas)", en
Primeras Jornadas Provinciales de Derecho Procesal, Alveroni Ediciones, Crdoba,1995,p.404.
117 Tal circunstancia ha sido puesta de relieve por el TiibUlal Superior de Justicia, a tr;vs de su Sala Civil y Comercial en oportunidad de acoger un recurso
de casacill donde seal que "la cosa juzgada es investigable aun de oficio en
' los tl'Dliiins del art; 141 del Cdigo Procesal Civil". ''Vaudagna de Enrici, Carolina - declaratoria de herederos -incidente de avalo - apelacin y nulidad
-recurso de casacin",A.I. N" 263, dellS/06/99.
118 La explicacin de la tlesis y fundamentos de esta funcin estn desarrolla.dos supra bajo el acpite "fines" de la casacin.
115
i
1
:\
.f.
,..'
1
119
TSJ, Sala Civi y Comercial, en autos "Banco Roberts S.A. el Jacobo Meta y
otra P .V.E. -recurso de casacin", sentencia N 202, del17/lll98.
120
TSJ, Sala Civil y Comercial; en autos "Banco Feigin S.A. el Pellegrini,
Leonardo- ejecutivo- recurso directo", sentencia N 61, del19/05/99.
136
4. RESOLUCIONES
137
_,-....._.
Esta causal casatoria p rsigue idnticos fines a los sealados precedentemente, es decir qu por esta va se pretende no slo establecer la "genuina inteligencilegal" sino, como consecuencia residual,
superar la distinta interpretacinjurisprudencial existente, rindiendo
.
tributo a la seguridadjurcllca"121
. . Son aplic~bles aqu las dondiciones de admisibilidad sealadas en
el inciso prec~dente referidk a que para poder uniformar la interpretacin legal, debe tratarse de plataformas fcticas anlogas entre la
resolucin atacada y la quJtse dice contradictoria. Pues de lo contrario el recurso resultar ina isible.
Por su parte, y en cu!ffito al rgano del cual emana la resolucin que
ha efectuado >de manera an gnica la interpretacin de la ley en relacin a la sentencia que se r~curre, es necesario que tal interpretacin
haya sido efectuada por el 11ribunal Superior de Justicia, en oportunidad de resolver un recurso de casacin fundado en el inc. 3 del art. 383
del Cdigo Procesal Civil y bomercial.
En consecuencia, ese mbtivo de impugnacin slo es admisible si
el fallo contra.d.ictorio ha s~klo dictado por el Tribunal Superior -no
por la Corte Suprema de Jysticia-, actuando como juez de la casacin y siempre que el objetre la decisin haya sido unificar la jurisprudencia contradictoria d las cmaras 122
Cabe acotar que a difer cia del lmite temporal de cinco aos impuesto para la resolucin q~e se invoca como contradictoria en el supuesto del inc. 3 del art. 383, el recurso de casacin motivado en el
inc. 4 no prev tal restricin, pudiendo ser el precedente trado .
como antagnico, de cualqhler antigedad en la medida en que se ;
cumplan las restantes conl:ticiones de admisibilidad mencionadas ...
.. ;
j
1
.l!
TSJ, Sala Civil y Comercial, n autos "Sattler, Gustavo y otros c/DIPAS- ordinario", sentencia N" 240, delj22112/98.
122 Fo:NTAINE, Julio, "Casacin y, revisin en el proceso civil'', op. cit., p. 88.
121
La admisibilidad del recurso de casacin se encuentra supeditada al cumplimiento de tina serie de recaudos que la ley prev para
tal fin.
El recurso de casacin, se acuerda contra la:s sentencias definitivas y los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable dictados por la Cmara
(art. 884, CPCC), y contra las sentencias dictadas por rbitros en las
condiciones del art. 646.
Por lo tanto, resulta improcedente el recurso de casacin planteado contra una resolucin dictada por el juez de primera instancia, por
cuanto el decisorio que se impugna debe emanar de la Cmara de Apelaciones segn la norma en comentario. La disposicin analizada, guar
da coherencia con el sistema impugnativo, ya que los agravios que produzca la resolucin de primera instancia pueden ser reparados
mediante el recurso de apelacin (art. 361, CPCC).
Asimismo, la sentencia dictada por la Cmara, debe ser definitiva.
El carcter de definitividad o no del decisorio, se encuentra directamente vinculado con la posibilidad o no de subsanar el agravio que
se endilga al resolutorio atacado, por otra va procesal (arg. art. 384,
ltimo prrafo, CPCC).
Es decir que a fin de poder determinar si estamos o no frente a una
, sentencia definitiva a los fines de la casacin, debemos indagar si al
recurrente le queda o no otro canal jurdico para superar su agravio,
-vgr., otro juicio-, pues si an le queda otra alternativa para solucionar la lesin que ha sufrido, el recurso es improcedente por no ser
la sentencia de que se trata, definitiva.
En consecu~ncia, son impugnables por la va casatoria, aquellas
tesoluciones que tienen eficacia suficiente para hacer cosa juzgada
material sobre el.derecho de los litigantes que es objeto del juicio.
El carcter definitivo de la resolucin (objeto de casacin) no resulta de la calidad de irrevocable de que goza todo acto firme o ejecutoriado, sino de su funcin procesal.
Es constante la jurisprudencia del Tribunal Superior de Justicia
que sostiene que es sentencia definitiva a los fines de casacin, slo la
138
139
La norma bajo examen al establecer que el recurso de casacin deber ser interpuesto por escrito, guarda coherencia con la solucin es.tablecida por el ordenamiento adjetivo para otras vas impugnativas
(apelacin:.art. 366;inconstitucionalidad: art. 393;revisin: art. 397,
etc.) 124
La deduccin del recurso de casacin, no requiere reserva lguna,
pues la ley no la exige ni la ha impuesto la jurisprudencia del Tribunal
125
Superior ; lo nico que la ley requiere ~n este sentido es que el recurrente no hubiere concurrido a producir la violacin que acusa, que
- .... ..
:.;
;..
..~~~.-
~--- _.,~~~-~;,
. \,
sult~()
.!
124
Debe tenerse presente, asimismo, que rige para el libelo recursivo el man-
126
140
ANGELINA
~DE
141
no hubiese a~e-_ptado los ajeos n~os, o que stos, no _obst~te !a irregulatidad hayan logrados finalidad (arg. art. 383, me. 1, ltimo prrafo, CPCC): - _
Por su pai1;e, cabe resal arque el recurso de casacin slo puede
ser interpuesto en forma pJ!incipal, por no estar prevista en la ley la
posibilidad de recurrir en c~sacin por va adhesiva.
De tal modo, en caso del vencimientos recprocos, cada parte deber interpo~er su propio rrcurso de cas~cin, ~nd~pendientement.e
de la actitud que adopte su contraparte, s1endo mV1able la alternativa de adhesiil 126
-en su caso-la sustanciacin y el examen de admisibilidad del recurso en los trminos del art. 386 del 'Cdigo Procesal local.
En consecuencia y a tenor de lo dispuesto por el art. 384, el recurso de casacin es admitido exclusivamente contra las resoluciones all
enunciadas, pronunciadas por las Cmaras de Apelaciones y las dictadas por rbitros en las condiciones del art. 646 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial, siendo inadmisible, vgr., el recurso de casacin interpuesto contra una resolucin dictada por el juez de primera instancia por cuanto el decisorio que se impugna debe emanar de la Cmara de Apelaciones.
5.2. Plazo-
-La ley 8465 anipli6 el pl zo pat~ recurrir eri casacin estableciendo que el recurso deber :ln~erponerse dentro de los quince das de notifi.~dala sen,tencia (en lalefisl~cin d~rogada el plazo era de diez das
-ait. 1277, ley 1419 y sus modificatonas-).
El plazo alos efectos de la interposicin del recurso de marras por
imperio de lo'normado en eE art. 49 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba es fatal, y s~ computa desde la notificacin de la resolucin impugnada.
-.La norma bajo anlisis establece en primer trmino, que el impugnante deber indicar el motivo del recurso en que se basa, bajo pena
de inadmisibilidad.
Si bienlaexigencialegal es claraencuantoimpone al quejoso la carga
de expresar el motivo del recurso con precisin, bajo pena de inadmisibilidad, el Tribunal Superior, con buen criterio, ha flexibilizado tal
recaudo, y aplicando el principio iura novit curia, considera cumplido el requisito mencionado aun frente al yerro del quejoso en cuanto
al encuadre jurdico del motivo alegado, siempre que el impugnante
haya explicitado la causa petendi de la impugnacin, es decir las razones que sostienen el recurso deducidol 27
Es decir que en base a tal postulado, el tribunal casatorio puede
._superar la errnea cita del motivoinvocado, cuando el procedente
es otro correspondiente al mismo recurso (vgr., el quejoso invoca el
motivo del inc. 1 del art. 383 del Cdigo Procesal Civil y Comercial,
pero el que corresponda citar era el inc. 2). Sin embargo, el Tribu-
hay~
en~
=No
que en b.,J ordanamiento adjetivo local vigente (ni
anterior-ley 1419 y sus mo~catodas-) no se admite el recurso de casacinpor adhesin. Sin embargo, <l:e lege ferendae, consideramos que razones de
orden eminentemente prctico aconsejan incorporar este instituto en una
prxima reforma. Entre tales r~zones encontramos aquellas que tienen que ver
por ejemplo, con acordar la pokibilidad a quien result vencedor parcialmente en la sentencia de segunda }nstancia y no recurri tal resolucin, de adherirse al recursotle casacin in~erpuesto por el contrario, en1a oportunidad de
evacuar el traslado previsto en el art. 386, primer prrafo, del Cdigo Procesal cordobs. Cabe tener prese!nte que la posibilidad de adhesin s se encuentta prevista en el recUl'SO de $elacin (art. 372 ib,).
. ;...
127 TSJ, en autos "Garca", sentencia N 96. En esta oportunidad, el alto cuer-po seal que aunque el encuadre jurdico "no se realice o se lo haga de manera defectuosa, le corresponde al tribunal la correcta subsuncin legal, en vir.tud del apotegma iura nouit curia. Tal ha sido la doctrina sostenida por la sala,
en anterior integracin y a la luz del anterior ordenamiento normativo (conf.
'Consorcio Martn Fierro'), conclusiones que son trasladables, mutatis mutandi, al actual rgimen impugnativo".
1
1
142
cuanto a:Ia posibilidad de reencuadramiento o recalificacinjurdica del motivo esgrimidQ, slo juega en relacin a los distintos motivos de ui:i. mismo recurso, pero no respecto de los motivos contemplados en otro recurso, pues no procede el recurso indiferente 128 En
virtud de tal doctrina s.e veda la posibilidad del Tribunal Superior
. dereenc.usar, vgr., un recurso motivado en el inc. 1 del art. 383casacin-, en el motivo previsto en el in c. 1 del art. 391-recurso
de inconstitucionalidad129
A Slivez, la ley impone al recurrente la carga de sealar los argumentos sustentadores de los motivos que invoca en el recurso, expresando con claridad cules son los vicios en que incurre la decisin atacada, susceptibles de ser censurados por el rgano casatorio, bajo pena
de inadmisibilidad. Tal carga debe ser necesariamente cumplida por
. l im.jmgnante, y no puede ser suplida en ningtu!aso de oficio por el
Tribunal Superior.
En otras palabras, el recurso de casacin en cuanto va impugnativaque'procuralaanulacindelasentencia pronunciada, deber estar
conectamente redactado, conteniendo una crtica razonada, y precisa del fesolutorio que causa los agravios.
Tal exigencia tiene por fin que el rgano casatorio, pueda efectuar
~n su caso-, la enmienda al pronunciamiento atacado, de los vicios
endilgados en el libelo impugnativo.
.. ...
e- .
1
:..,;..;:.:-:
143
El recurrente debe indicar la aplicacin e interpretacin del derecho pretendida, explicitando de tal modo la solucin que debe suministrarse al caso.
A tal fin, no satisface tal. carga el escrito impugnativo en el que slo
se indica que el decisorio atacado es antittico al dictado en otra causa. Tampoco basta sealar que entre la resolucin recurrida y la que
.se pretende antagnica, existe analogafcticay una dismil interpre:tacinjurdica, sino que ser menester adems, indicar cul es la interpretacin del derecho que se pretende.
Ello por cuanto para que. el Tribunal Superior pueda ejercer su funcin uniformadora, ser menester que ante situaciones fcticas an.logas, las soluciones de derecho hayan sido diversas, por haberse interpretado idntico precepto en forma antagnica130
.Por su parte, el casacionista deber acompaar copia de la reso- ''\
lucin de la que surge la contradiccin, suscripta por el letrado ac- i
tuante en las condiciones del art. 90 del Cdigo Procesal Civil y Co- ,
mercial, o citar con precisin la publicacin especializada de amplia i
difusin en la provincia donde fue ntegramente reproducida, no siendo _ ,
necesario demostrar que el precedente se encuentra firme.
La norma bajo examen requiere, cuando se trate de recurso de casacin fundado en lo previsto en los incs. 3 y 4 del art. 383 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial, se acompae copia del decisorio del cual
surge la contradiccin. A tal fin, no ser necesario autenticar la copia
de la resolucin que se adjunte, sino que bastar que tal copia se en.cuentre suscripta por el letrado actuante con los requisitos previstos
por el art. 90, segundo prrafo, del mismo cuerpo legal181
La ley otorga al recurrente la alternativa de citar con precisin la
publicacin especializada de amplia difusin en la provincia, donde
fue ntegramente reproducida la resolucin contradictoria, no siendo necesario demostrar que el precedente se encuentra firme 182
Sala Civil y Comercial, n autos "Sattler, Gustavo y otros c/DIPAS ordinario", sentencia Na 240 del22/12/98.
131
A tliferencia del Cdigo derogado, que requera acompaar copia autenti. . ~da de la resolucin del a que surga la contradiccin (art. 1272, ltimo prra. fo, primer supuesto, ley 1419 y sus modificatorias).
132 En el art. 1272, ltimo prrafo, se requera citar con precisin el Boletn JudiCial de Crdoba, donde haba aparecido publicado el precedente contradictorio.
'
144
De tal modo no bastar una cita genrica del lugar en que se ha efectuado la P'!lblicacin, sin~que se deber individualizar dnde se ha re.producido.tntegramente el precedente antittico. Tampoco se cumple con este recaudo si s cita una publicacin que contiene, vgr., la
sntesis del fallo pretendido como contradictorio.
6. CONCESIN DEL
6.1.
DE. CASACIN
La ley
vigen , modifica tal regulacin estableciendo que
el recurso de casacin se kterpone y tramita ante el tribunal que dic. tla resolucin impugn~da, a semejanza del sistema que tiene previsto el recurso extraordmario federal (art. 257, CPCCN)133
"'Vl!NICA, Osoar H., MOdi/ic cionu """'"""''""' <kl nu.oo (Jdjgo Prooo~
Civil y Comercial de la Prov ncia de C6rdoba, Marcos Lerner Editora Crdoba, Crdoba, 1996, p. 51.
145
impugnacin, y en general a los requeribles a todo acto de parte, determinando su ausencia, la inadmisibilidad del recurso.
Por su parte, las condiciones de procedencia hacen a la fundabilidad del recurso y son las que determinan quin tiene razn en definitiva, pues ataen a la existencia misma del recurso de que se trata.
Entre ellas, pueden mencionarse: la legitimacin o inters para re. currir; y la existencia de un motivo legalmente autorizado1:U. La ausencia de las referidas condiciones; determina el rechazo del recurso
-por su improedencia.
Corolario de lo expuesto, es que la ausenCia de los requisitos formales que deben observarse al interponer el recurso de casacin, de. termina su inadmisibilidad, mientras que la falta de las condiciones
.sustanciales, su improcedencia.
Por otro lado, si bien es cierto que la denegacin del recurso de ca. sacin, sea por inadmisibilidad o por improcedencia, importa en definitiva el rechazo de la pretensin del quejoso de rescindir el decisorio
impugnado, la distincin apuntada -como se ha sealado-, no es me. ramente terica sino que reviste importantes efectos prcticos, como
es el relativo a la fecha en que el fallo adquiere firmeza que es de mucha trascendencia por ejemplo para determinar cul es la ley aplicable a la relacin controvertida135
As entonces, la fecha en que el decisorio de la Cmara se encuentra firme, variar segn el recurso se rechace por ser "formalmente"
inadmisible o por ser "sustancialmente" improcedente.
En el primer supuesto -inadmisibilidad-, el decisorio adquiere
firmeza a la fecha de su pronunciamiento, pues ste no es sul'!cep~ible
de ser atacado por la va propuesta. Por lo tanto, si se interpone un
recurso de casacin, obviando las condiciones formales, su rechazo
tiene efecto retroactivo a la fecha del fallo atacado.
En la segunda hiptesis -,improcedencia- el pronunciamiento
.atacado adquiere firmeza a la fecha en que el Tribunal Superior dispone el rechazo del recurso intentado por ser improcedente, es decir
por ser infundado.
134 CALAMANDREI,
146
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1se As, por ejemplo, la Cmara podra rechazar el recurso sin trmite alguno
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147
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, juez de primera instancia, o presentado extemporneamente, o si el libelo impugnativo se presentara sin firma, o sin fundamentacin alguna, etctera.
137
Ello podra ocurrir, vgr., si la .Cmara de Apelaciones rechaza el recurso de
. . casacin sin darle trmite, por considerar que fue interpuesto extemporneamente, cuando sin embargo, de las constancias de autos, surge que el recurso
.. fue incoado en forma oportuna, y que fue el"tribunal quien err en el cmputo
del plazo.
138
. Ral E. F'ElrnNDli:Z seala que "Es contraria aquella parte que tiene inters
en que el fallo se confirme. De modo tal que slo a ella hay que correrle traslado y no a todos los dems intervinientes en el pleito, vgr., si se cuestiona por
. un codemandado la condena efectuada, su contraria es slo la actora y no los
/ restrui.tes litisconsortes. Lo dicho, salvo-claro est-que no fuera el supuesto
en que se pretendiese, vgr., la modificacin de la distribucin de responsabi. lidades, sea en cuanto a la materia principal debatida, sea en cuanto a alguno
de sus captulos accesorios". "Reurso de casacin: juicio de admisibilidad, costas y honorarios", enSemanarioJurdico, N" 1186, edicin del16/04/98, p. 409.
.~
148
por el plazo fatal de quinc! das para que lo conteste, quien deber constituir domicilio dentro del radio de la ciudad de Crdoba si el tribunal
que d~~ ~~.resolucin a~~acad.a tuvie~e su .asiento en o~ro lug~, bajo
apercibllDlento de efectu se las notificaciones como SI estuVIere rebelde. Cabe recordar que o es factible la adhesin al recurso de casacin, por las razones exp estas a las que corresponde remitir189
Cuadraresaltar que si bien tanto una contestacin al recurso elabo:rada en forma incomp~eta o defectuosa, como la falta de contesta.cin a la c~$acin interptlesta, no producirn efecto sobre las probabilidades 4e triunfo dell recurso intentado, pues ste deber ser
juzgado en'definitiva por ~!rgano casatorio, libre de todo vnculo con
. una eventual postura de~ensiva del decisorio impugnado, ensayada
~o no:- por la parte. no rfcurrente, es r~come~dable efec~ar la c?ntestacin al. recurso mte~uesto, pues SI el Tnbunal Supenor dec1de
ulteriorm~nte revocar la sentencia impugnada, el no recurrente no
podr ser-odo despus c ando se juzgue nuevamente el fondo del
1
asunto. A veces la presJ"pcin contenida en el art. 332 in fine del
. Cdigo Procesal Civil y C mercial puede no constituir suficiente garanta al respecto.
Una vezvencido el pla o para contestar el traslado del recurso, el
tribunal a quo, dictar el decreto de autos. Con la notificacin de este
decreto, se inicia la ltimd etapa del procedimiento impugnativo ante
el referido tribunal quie~resolver sobre la admisibilidad de la casacin dentro de los quince das de fenecido el plazo ltimamente mencionado.
7.
RESOLUCIN
..
:::2:::~1" 385delC&ti~Proooea!CNilyComW~
arl.
de la Provincia de Crdoba.
149
..
1.
1
150
.
Finhlm.ente, si resulta admisible el recurso interpuesto, el Tribunal
Sl:ipelior examinar si se dan las condiciones de procedencia esto es las
que tie~en que ver con el mrito del recurso (vase supra procedencia).
151
El efecto suspensivo tambin ha sidocorisagrado en el Cdigo Procesal Civil y Comercial-como regla- para otras vas impugnativas.
As gozan de tal efecto suspensivo, la reposicin (art. 360), apelacin
(art. 365) e inconstitueionalidad (art. 394, con remisin al art. 388).
S.EFE;CTOS
. 8.2. Primera excepcin:: no tiene efecto mspensivo en los
(art.
.i
!
J
1
1
1
Corolario.de lo expuesto en el punto.anterior,resulta que la sen . tencia recurrida en casacin no puede ser ejecutada en tanto no haya
sido resuelto el recurso de referencia .
Sin embargo, y como "primera excepcin" a esta regla, el legislador ha previsto que pueden ejecutarse las sentencias cuando el recurso de casacin interpuesto se tratare de los supuestos del art. 383,
incs. 3 y 4, y el fallo impugnado no fuere definitivo en el sentido del
art. 384 del Cdigo Procesal de Crdoba (art. 388, primer prrafo, segundo supuesto).
La ejecutoriedad acordada al pronunciamiento recurrido en casacin slo tiene lugar ante la concurrencia de los dos recaudos previstos por la ley: que el recurso sea interpuesto por las causales de los
incs. 3 o 4 del art. 383 del Cdigo Procesal Civil y Comercial provincial, y adems que el decisorio impugnado no fuere definitivo 145
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1:::]",
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La regla sentada en el primer prr. del art. 388 que establece que
el recurso de casacin tiene efecto suspensivo, encuentra una "segunda
excepcin", cuando la sentencia recurrida condena al pago de una
. suma de dinero .
m A contrario sensu, el recurso interpuesto por los motivos de los incs. 3 y 4 del
art. 383 del Cdigo Procesal CiVil y Comercial de Crdoba, pero contra un decisorio definitivo, tiene efecto suspensivo.
152
En tales hiptesis, la ptibilidad de ejecutar el fallo impugnado responde -defj,je mi perspe~tiva- a un criterio de oportunidad tenido
en cuenta p(>r ellegislad9r, quien ha preferido autorizar una ejecucin de la resolucin impugnada, aun a riesgo de una eventual revocacin, antes que impedi~ el cumplimiento de la referida decisin,
cuando la condena consista en el pago de una suma de dinero.
Ahora bien, para pode~ ejecutar la sentencia es necesaria la concurrencia de tr~~ condicion~si 1) el recurrido debe ser un f~o que condene
.. al pago de un.~ suma de ~ero. De tal suerte, la sentencra que contenga
una conderi~(~;eferida a otro tipo de prestacin no es ejecutable por esta
va; 2) ofrecirirlento de caudn que ajuicio del Tribunal Superior de Justicia sea bastante. Tal reca'udo persigue asegurar el valor de lo litigado, las costas, y los demJ daos y perjuicios que pudieren causarse
al ejecutado, en caso dere~ocarse la sentencia recurrida, y3) de la caucin ofrecida, debe correrse vista al recurrente. Tal circunstancia encuentra su$tento en el p~cipo de bilateralidad, otorgando al casacionista la posibilidad de xpresar en el plazo de tres das (arg. art.
171, CPCC);su conformi ad o no respecto de la caucin ofrecida por
el vencedor.
Cumplidos estos reca dos, el Tribunal Superior resolver sobre
el pedido de ejecucin de Jentencia incoado.
9.
153
El Cdigo establece un supuesto en particular, que es el de la casacin por nulidad en el procedimiento. En tales casos, luego de rescin.dida la sentencia de la Cmara, el Tribunal SuperiordeJusticiano pue.de resolver el fondo de la cuestin sino que tal decisin deber ser
realizada por el tribunal de reenvo.
9.1; Reenvo facultativo
El ru-t. 389 del Cdigo Procesal de Crdoba cnt~inpl ~omo pudimos observar-la hiptesis de la resolucin que al declarar nulo el
procedimiento, impone el reenvo (iudicum rescindens). En tal supuesto, la actividad del rgano casatorio quedacircunscripta a una funcin o tarea meramente negativa o rescisoria.
La funcin negativa del Tribunal Superior puede o no, segn los
casos, estar acompaada de una funcin positiva que, cuando es ne.cesarla, consiste en sustituir la sentencia revocada por otra nueva146
Cuando esta funcin positiva o iudicium rescissorium es realizada por el rgano casatorio, el recurso es juzgado sin reenvo, al contrario, cuando tal fase es delegada a otro tribunal, el recurso es resuelto
con reenvo.
Nuestro sistema casatorio permite al tribunal ad quem -excepto
en el supuesto del art. 389 del Cdigo Procesal local- realizar la funcin negativa o anulatoria del fallo dictado al margen de la ley (iudicium rescindens) y adems -luego de casar el fallo-, componer positivamente el litigio (iudicium rescisorium), abrevando en este punto
en el sist~ma de la casacin espaola, tambin conocida como bastarda.
146
154
155
.De tal modo la norma en comentario consagra un reenvo faculta. tivo dejando al arbitrio del Tribunal Superior la libertad de escoger
. qu supuestos reenviar y qu otros resolver, debiendo justipreciar
'antes de optar, el tiempo de tramitacin que ha insumido la causa, y
la complejidad de la cuesti6n en debate -entre otras cuestiones.
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Captulo XX
MEDIOS-IMPUGNATIVOS
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RECURSO EXTRAORDINARIO.
-INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAl148
,, 1
Sumrio: l. Introduccin. 2. Accin declarativa de inconstitucionalidad. Recurso de inconstitucionalidad. Recurso de casacin. 3. Motivos. La cuestin constitucional: oportunidad para
plantearla. Mantenimiento. 4. La sentencia arbitraria. 5. Resoluciones recurnbles. 6. Trmite. 7. Efectos y reenvo.
1. INTRoriucmN
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158
2. ACCIN
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1J
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1933, citado por PoDETI'I, Ramiro J., Tratado de los recursos, Edar, Buenos Aires, 1958; p. 322.
150 Kelse'ft, Hans, El mtodo y los conceptos fundamentales de la teora pura del
.Derechci.~p. 52, citado por PoDETI'I, Ramiro J., Tratado de los recursos, pi324.
151 PoDE'J.'l'I, Ramiro J., Tratado de los recursos, p. 325.
.
162
l
159
., .
.. El co~irol de constitucionalidad en la rbita de nuestra provin. c1a de Cordoba, es susceptible de ser realizado a travs de dos vas
.. claramente diferenciables 163 Por un lado, puede ser llevado a cabo
en forma directa a travs de la accin declarativa deinconstitucio.. ><nalidad (art. 165, inc: 1, ~partado "a" de la Constitucin provincial),
. ;Y por otro, en forma m directa, reclamando la efectivizacin de tal
control, dentro del marco de un proceso judicial.
. . A ?"avs de la primera de las vas mencionadas, se efecta el con. trol directo de in~onstitucionalidad, en instancia originaria y en pie.no por _ante el Tribunal S~perior de Justicia de Crdoba y en forma
.. exclusiva, esto es desproVIsto de toda otra cuestin incidental.
Este carril autnomo tiene por objeto el control de validez de cons~~ucionalidad de las leyes. De tal modo, cuando la ley entra en coliSIO~ con las normas consagradas en la Constitucin, cobra vigencia la
accin autnoma de inconstitucionalidad.
En consecuencia, mediante esta accin "se persigue concretamente
una declaracin de inconstitucionalidad de una norma individualizada, que B! transgredir el ordenjw1dico fundamental, genera un inters suficiente por parte de quien se siente afectado de un modo dife. renciado en su esferajurdica"11i4.
De tal modo, a travs de esta va directa se pone en conocimiento
del juez la cuestin constitucional desprovista de toda otra cuestin
.
164
Aslo puntualiza Mara Ins RTIZ (''La accin declarativa de inconstitucionali~d", en Foro de Crdoba, N 39, Advocatus, Crdoba, 1997, p. 81), quien
efecta un esclarecedor examen de la va de control directo de validez constitucional.
de una orm.ajurdca en nuestro pas, es "una resultancia del ejemplo de Estados U #idos y de la obra de su Corte Suprema, a travs de la enmienda XIV
de la CostitucinFederal. A raz de ello se generaliz el concepto del gobierno
de los jueces[...]". "Es evidente que la Corte Federal y algunas cortes estaduales utiliz.~on esa poderosa arma como un medio de frenar el avance de las ideas
socialesi1o cual provoc dificultades y conflictos bien conocidos a algunos presidentes". "Pero fue tambin un valioso y decisivo apoyo a la legalidad, ala primaca de la legislacin federal sobre la de los estados y al mantenimiento del
orden y de la unidad[...]". "Y siguiendo la senda marcada por el ms alto tribunal del pas, losjuecesnacionalesy provinciales manejaron y manejan con pru;
1'
.
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160
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161
I&DTSJ~ Sala Civil y Comercial, en autos "Ima.Z de Maubecin,Ana Mara e/ Municipalidad de Crdoba - daos y peijuicios -recurso directo -hoy recurso de
revisin", sentencia N 75, del 02/10/96.
162
En''ksta lnea, puede consignarse q~e "el objeto del recurso de inconstitucionalidad es la ley misma, en cuanto a su validez constitucional: elexam.en que provoca se refiere a la congruencia o discordap.cia
. de la ly con la Constitucin y no puede fundarse, en principio;~n:que
la sentencia misma sea inconstitucional. El objeto del recurso de ca. : sacin~ en cambio, es ia sentencia, en cuanto en ella se interpreta y
aplica la ley: el examen se refiere a la adecuacin de la sentencia a las
. normas legales; en nada influye que esa ley sea sustantiva o procesal,
y que ~iendo procesal las formas estn establecidas constitucionalmente o no: slo cuenta cules sean las formas cuya infraccin admite el recurso" 160
Por eso, si bien tanto en el recurso de casacin (art. 383, CPCC),
como en el recurso de inconstitucionalidad (art. 391, ib.), se fiscaliza
... la com:isin de un vicio en la resolucin judicial atacada, en el primero
de los.:medios sealados, el vicio consiste una infraccin a la ley,
mientras que en el segundo, es una violacin a la Constitucin.
EsJ:lecir que si el recurso de casacin tiene andamiento "es porque
ha existido un error del juez; en cambio para que tenga cabida el de
inconstit1.1cionalidad es preciso no slo un dficit del juzgador, sino
tambin -y como acto previo- un error del legislador, consistente
en dictar una norma inconstitucional"161
. Tal cuestin -por lo ~anto-, tiene una gran relevancia prctica a
la hontde efectuar la impugnacin del fallo que se repute viciado, pues
si la "inconstitucionalidad" de la sentencia proviene de la violacin directa o indirecta de una clusula constitucional, elrecursoidneopara
su control es el recurso de inconstitucionalidad. En cambio, si la
"inconstitucionalidad" de la sentencia deriva de la violacin a la garantt:f:~e la defensa enjuicio, tal inficin slo podr ser censurada a
travs"del recurso de casacin, y en la medida en que pueda ser encarrilada:en alguno de los motivos que contempla el art. 383 del Cdigo
Proce~~ Civil y Comercial.
en
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1
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163
'
160
DE J4>'RA, Fernando, El recurso de casacin en el derecho positivo argentino,p.2fJ3.
1s1 ~.Juan Carlos, Tcnica de los recursos extraordinarios y de la casa;' Cin, p))~671. Si bien la reflexion del autor versa sobre la diferencia que media
entre el "recurso de inaplicabilidad de la ley" y el recurso de inconstituciona. lidad en el ordenamiento jurdico bonaerense, es trasladable mutatis mutandi a la que existe entre el recurso de casacin y el de inconstitucionalidad en
laley8465.
162
163
164
_,--_..
conoc~ento
165
"f...]
166
Fallos 311:2492.
166
3.
MoTIVos.
LA
PLANTEARLA. MANTENIMIENTO
:E{~kcurso
...., .
se~
de inconstitucionalidad slo
procedente en tanto
laserit'ncia objeto de censura, haya emitido pronunciamiento expreso
sobrei:"cuestin constitucional". De tal modo, el primer requisito para
que el'f~curso de referencia pueda ser considerado, es que exista planteada yresuelta una cuestin constitucional170
Plantear una cuestin constitucional significaquehayahabido discUsin quelaautoridadjudicialhaya tenidoencuentalaclusulaconstitucional en que se funda el derecho invocado 171 Tal cuestin, debe
tener .na relacin directa con la clusula constitucional que se cita,
de modo que la simple referencia a principios constitucionales conculcados, determinar la desestimacin del planteo por carecer de la
debida fundamentacin~
. :'
. .i
. 169 TSJ.en pleno, Sala Civil, en autos "Rosso, Antonio Doil.atto el Clnica1~egfo
. nalBellVille S.RL. -ordinario -apelacin y nulidad" ,A.I. N" 424, del18/09/92.
11o En consecuencia, es necesario que la cuestin constitucional sea.propuesta
previBJ;llente ante los jueces de la causa y que la decisin de stos haya sido con. traria a)a pretensin del recurrente. TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos ''Cuer... pode qi,e,cucin de honorarios del Dr. L. Pereyra Duarte en Cuadernillo de Regulaci$nde Honorarios, Dres. PereyraDuartey MaraggiAcuaenlndice S.A.
el Munic. de Bell Ville - cobro de pesos -recurso de casacin", A.I. N" 169, del
28/05/98, enForode Crdoba,~ 46, Crdoba,Advocatus, 1998, p. 267.
171 ALsiNA, Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial,
t. IV, p. 283.
. '"
167
< ': 172 Art. 1274, inc. 1; ley 1419 y sus modificatorias.
173 El antecedente de esta norma y de su correlativa en la ley 1419 (art.1274,
inc. 1) es el inc. 2 del art. 14 de la ley 48.
174
Cabe tener presente que "Elliecho de que el rgano que aplica las leyes, declare que unanormageneral es inconstitucional y no la aplique en un caso dado,
.----._
.~
. .-.,
168
Asimismo, el precepto esiblece "cuando en el proceso se haya cuestionado [...]",lo que signific~ quela ley, decreto, ordenanza o reglamento
han sido impugnados porpolaruna disposicin constitucional175
La segunda de las causales que prev el art. 391 del Cdigo Procesal Civil y Comercial dispone que el recurso bajo examen ser
procedente: "Cuando eh el proceso se haya puesto en cuestin
la inteligencia de alguJ,a clusula de la Constitucin[... ]".
En este supuesto, el vtcablo "inteligencia" empleado por la norma
... debe ser entendido como 1 primaca con respecto a otras normas provinciales o actos de particulares, o de autoridades de los cuales pu. diera resultar la negacin o elentorpecimiento al ttulo, garanta,
.. derecho o exencin que Je cuestionen y al orden de prelacin entre
stos, como explicitacionbs de disposiciones constitucionales"176 En
este caso, la norma habilita el recurso cuando se desconoce en el pleito un dereclio, garanta,~., a raz del "alcance" que se le ha asignado
a la normaconstitucion que lo ampara.
Por su parte, cabe rec rdar que, el recurso de inconstitucionalidad
ser inadmisible cuando rlo se haya cuestionado ni resuelto la constitucionalidad de preceptos d~ordenlocal, o la inteligencia de normas cons.titucionales, en tales casos tal remedio no es idneo para impugnar
Jos vicios dela sentencia ~ue puedan derivar por ejemplo de la violacin de la garanta constitucional de defensa enjuicio.
As, el Tribunal Superibr ha dicho que el requisito de autosuficiencia
no se satisfce si el escrito~e revisin se limita a invocar genricamente falta de fundamentaci n lgica y legal y posibles errores en el encuadramiento jurdico177, y que"[ ... ] no es suficiente invocar falta de
significa que este rgano est utorizado a invalidar la norma general en un caso
concreto, {>Ues la norma com tal-la ley, el reglamento- conserva su validez
y puede, por lo tanto, ser aplibada en otros casos". KELsEN, Hans, "El control de
constitucionalidad de las leyrs Estudio comparado de las constituciones austraca y norteamericana", trad. Domingo Garca Belande, ED ,156-794.
176 ALsiNA, H~~o, Tratado tem'co prctico de derecho procesal cuil y comercial,
t. IV, p. 288. .,.,
.
176 PonErn, Ranura J., Trataao de los recursos, p. 390.
177 TSJ, en autos "VenzalMabzano,Pedro y otro e/ Nobleza Piccardo SAICF",
A.I.N"684,del2l112/89,citadbporRTIZPEl.r..EGmNI,Miguel.ngel-JVNYENTBAS,
1
169
fundamentacin en la resolucin sub-examen, pues ello no demuestra la configuracin de la hiptesis legal de impugnacin constitucional por la va del art. 1274, inc. 2, del Cdigo ProcesU Civil y Comercial, mxime cuando la razn invocada pudo encontrar respuesta al
amparo del inc. 5 del art. 1272, no alegado en autos [...]"178
Ahora bien, el planteamiento del caso constitucional debe haber
sido efectuado en forma oportuna. Determinar cundo debe plantear...se la cuestin constitucional integra una cuestin esencial, toda vez
que un planteo inoportuno, determinar el rechazo del recurso.
El principio fundamental sobre el punto puede sintetizarse en que
la parte que tiene inters en que una norma no se aplique por ser inconstitucional, debe proponer la cuestin tan pronto como tenga conocimiento efectivo de que ella es susceptible de ser aplicada en el caso
concreto, por lo tanto "la alegacin de inconstitucionalidad debe efectuarse en la primera oportunidad en que se ofrezca para ello, es decir
en el momento en que se considere que las garantas constitucionales
pueden verse afectadas, pues, de no ser as, si se ha invocado o acatado la disposicin legal que luego se ataca de inconstitucionalidad, se
carece de derecho para articular aquella, por ser tarda la impugnacin"179.
El no hacerlo en tal oportunidad conspira contra el progTeso del
recurso, toda vez que la actitud negligente del impugnante importa
la aceptacin de la norma cuestionada.
De lo expuesto surge que el planteo de la cuestin debe ser efectuado en la primera oportunidad procesal para hacerlo. As el demandado
.lo har al contestar la demanda u oponer excepciones, o durante el transcurso del proceso, apenas tome conocimiento de la aplicacin de una
. . Francisco- CARTA, Delia !.,El control de constitucionalidadpor el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, p. 124.
17B TSJ, en autos "Bruera,Eduardo B. el Andrs Leonardo Wolfy Frida E.
Wachtler-apremio- recurso directo", A.I. N" 171, del23/05/94, citado por RTIZ
PELLEGIUNJ,Miguelngel-JUNYENTBAS,Francisco-CARTA,Deliai.,Elcon.trolde
. constitucionalidad por el Tribunal Superior de Justicia de C6rddba, p. 124.
11s TSJ, en autos "Recurso directo de queja interpuesto por el Dr. Sebastin Miguel Florit en los autos 'Tomari SCPAcciones c/Eduardo J orgeLambert' ", A.I.
N" 50, del21/03/89, citado por RTIZ PELLEGRINI, Miguel ngel- JUNYENT BAS,
Francisco- CARTA, Delial.,El control de constitucionalidad por el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, p. 126.
j
i
..... ,J
;.:.: .' ,,
170
h~~al modo, si la Cmara de Apelaciones ha omitido expedirse so. bre lacuestin constitucional, el reciu'so que analizamos no es la vfa
idneiipara censurar tal yerro. En este sentido se ha resuelto que para
que se configure la previsin del art. 1274, inc. 2, del Cdigo Procesal
Civil (ley 1419) es menester que "en el pleito se haya puesto en cuesti:tilainteligencia de alguna clusula de la Constitucin" en cuyo caso
corresponde al Tribunal Superior en pleno revisar el pronunciamiento
del tribunal inferior sobre la materia constitucional discutida. "Cuando
en cambio, el agravio de jerarqua constitucional consiste en la falta
de fundamentacin del fallo, la vfa recursiva idnea para invocarlo es
la prevista en el inc. 5 del Cdigo referido, desde que la garanta cons-
IBAfiEz FRocHAM, Manuel (Tratado de los recursos en elproceso civil, 4~ ~d. actmilizada, La Ley, Buenos Aires, 1969, p. 413), al sealar que el "caso consti. tucion~l" puede plantearse por va de accin -en modo indirecto-, con su
.destreza habitual lo grafica con el siguiente ejemplo: -un concesionario de un
servicio 'pblico cuya ley de concesin le fija las tarifas a cobrar al contribuyente, se t~nc'uentra con que un decreto dictado posteriormenteto las rebaja. El concesion_;rio tendra frente a ello diversas vas judiciales, pero cuenta tambin
. co:qJai~'Osibilidad d!l gestionar por va de juicio ordinario, el ()O};lro de los serVicl.s qiiele adEmda el contribuyente. "En este caso fundar BU accin en la ley
de concesin, y como la discrepancia con su deudor consiste en la presencia del
decreto que rebaj las tarifas, agregar que el tal decreto es inconstitucional
.por los motivos que tenga para considerarlo as''.
180
:. '~ .
..;
..
;.
171
..----._
172
;
11',,
y
consti~en
Es decir que
"""'pcin ala regla de que la cuestincoootitucional.debe plantearse ante Iosju,eces de la causa y en forma oportuna, Ios-_rJupuestos en! que el impugnante no hubiera tenido la
oportunidad de hacerlb en las instancias inferiores, como cuando el tenia constituciobal ha aparecido como consecuencia de la
decisin de cmara re~ocatoria de la de primera instancia 184
Asimi~:mo debe destacarse que es necesario que la cuestin constitucional sea mantenid~ en. todas las instancias del pleito, pues si tal
cuestin nilha sido sostenida .ante el tribunal de apelacin, debe entenderse que se ha hechb abandono de ella 185.
4.
L<--= mnl
los"'""'"
173
das. Esta prenda de paz se encausa a travs de una afinnacin primaria: La sentencia arbitraria es, en esencia una sentencia inconstitucional"187.
La sentencia arbitraria as considerada, segnlajurisprudencia de
nuestro Tribunal Superior de Justicia no habilita per se el recurso de
inconstitucionalidad, el que slo es procedente a travs de los carriles
previstos en el art. 391 del Cdigo Procesal Civil y Comercial. En su caso,
Ja arbitrariedad contenida en la sentencia, puede ser atacada a travs
del recurso de casacin y slo en la medida en que el vicio que contiene
pueda ser encarrilado en alguno de los motivos contemplados en el art.
. 383 del Cdigo Procesal Civil y Comercial.
De tal modo, a diferencia de lo que ocurre con el recurso extraordinario federal en que la sentencia arbitraria viene a constituir "una
suerte de cuarto inciso del art. 14 de la ley N 48 no escrito en el texto
.de sta, sino aadido por lajurisprudencia" 188, segn la doctrina de
nuestro Tribunal Superior de Justicia, la "sentencia arbitraria" no configura causal autnoma del recurso de inconstitucionalidad, y por lo
tanto es inidnea para acceder al mximo tribunal local por la va referida.
Al respecto, resulta oportuno destacar la opinin de calificada doctrina: "No merece nuestros elogios, en cambio, la exclusin de la sentencia arbitraria como causal del recurso de inconstitucionalidad local. Esta
doctrina determina un tratamiento ritual diferenciado entre el agravio
de arbitrariedad y cualquier otro de naturaleza federal, sin advertir que
.todos ellos reconocen unmismoynicosubstractumnormativoenla Constitucin Nacional. En suma, si tanto el caso federal genrico, como el configurado por la arbitrariedad de sentencia son idneos para motivar,
.. por igual, el recurso extraordinario del art. 14 de la ley 48, por qu no
mantener esa diferenciacin, tambin, al juzgar la admisibilidad de
los recursos deinconstitucionalidad en el fuero provincial, y evitar con
ello, el riesgo de que la queja del ciudadano quede en el camino, tras
esta engaosa e innecesaria bifurcacin"189 .
FERRER, Sergio E., "Casacin por arbitrariedad de sentencia", op. cit., P 98.
iBBCARRi,Genaro,segncitadeSilviaPA!ACIODECAEmo,Recursoextraordinario
187
_j
174
' . . 5.
RE~pLUCIONES RECURRIBLES
La-norma del art. 392 del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece cules son las resoluciones susceptibles de ser atacadas por el
. recurso de inconstitucionalidad, indicando que lo son las previstas en
. el art: 384, primer prrafo, con la limitacin impuesta por la ltima
parte de tal norma. Esteprecepto-art. 384-yahasido objeto de anlisis, p~r lo que all corresponde remitir, a fin de evitar intiles repe. ticion,es.
G.
,~
: ..
-:
TRMITE
. So~ aplicables en cuanto al trmite del recurso, las normas ya es. tudiadas en el recrso de casacin relativas a: interposicin por es~rito; ~lazo, tribunal, indicacin del motivo y argumentos sustenta. dores;tsustanciacin del recurso ante el tribunal a quo, admisibilidad
y procedencia. Si bien corresponde remitir al anlisis efectuado en el
comentario a tales puntos, es del caso tener presente que el recurso
.deber: a) deducirse en el trmino de ley, y b) estar suficientemente
motivdo.
En cuanto al primer recaudo, el plazo para interponer el recurso
de inconstitucionalidad es dentro de los quince das contados desde
la notificacin de la resolucin de la Cmara de Apelaciones en que se
haya decidido la cuestin constitucional. El tribunal de segunda instancia, de manera liminar, examinar si se ha planteado y resuelto una
., .cuestin constitucional y si el recurso ha sido interpuesto oportunament~: Si el recurso careciere de alguno de estos recaudos, podr ser
rechazado in limine por aplicacin de lo dispuesto en el art. 386, ltima parle, del Cdigo Procesal Civil y Comercial; caso contrario, le imprimir el trmite previsto en la norma citada.
..
175
7.
EFECTOS Y REENVo
19 D
.. >-.
176
.,.
....--....,_
cuestiones en el recurso le casacin, y que dichos puntos fueron objeto de est~?io sup.ra, cort~sponde ~emitir a lo desarrollado en la parte
de casac10n. En este lu ar exammaremos si las consecuencias de la
admisin o del rechazo el recurso de inconstitucionalidad en cuanto
a la ley reputada constitfcional o no, slo son aplicables al caso o si sus
efectos son de aplicacin erga omnes.
Cuando el Tribunal Srperior deJusticiaconsiderare que no ha existido aplicacin de una ley contraria a la Constitucin, ni infraccin a
. ' alguna cl,~sula de sta,tas lo declarar y desestimar el recurso, independien:f;emente que e primera y segunda instancia se hubiere hecho lugar iil planteo de i constitucionalidad, por ser el cimero tribunal local, quien tiene la 1tima palabra en el orden provincial ala hora
de decidir si una ley, decteto, ordenanza o reglamento es o no contra1
rio a ella.
. Co~ es~~ ~ecl~aci~n_ que seala q:Ue la :ey, decreto, o reglamento,
n_o es mco11stitucwnal, (jOn~luy~ la d1scus1n sobre el tema en eljui. ~o, y por 1() tanto la ~ornjtaJurdica que haba sido cuestionada, mantiene todasu eficaCia proyectando sus efectos dentro del juicio. Sin
embargo, tal declaracin de "constitucionalidad" de la ley, slo tiene
efecto inter,partes, por l~que no habr ningn obstculo a que en otro
juicio pueda ser tachad de inconstitucional.
Si en cambio, el Trib al Superior de Justicia hace lugar al recurso de inconstitucionalid d, por encontrar configurado el "caso cons. titucional"., declarar la ineficacia de la ley en el caso.
Esta declaracin sloendr efecto nter partes por lo cual no tenaplicacin en el proc so en que recay. Sin embargo, tal declaracin, no tendr efectos g nerales y futuros, erga omnes: la ley subsistir y poc:lr ser aplicad~ en otro proceso si se la invoca y no se la
cJ:
1--o
192 lB.lilEZ
FRocliAM, Manuel,
el
.Captulo XXI
. MEDDOS IMPUGNATIVOS
ACCIN IMPUGNATIVA.
..
~NAPI!JCABiUIOAD
DIE LA l.IEV
Sumario: l. Accin impugnativa. Revisin. Objeto. Procedencia. Trmite: 1.1. Las resoluciones recwribles. 1.2. Interposicin. Plazo. 1.3. Forma. 1.4. Admisibilidad y trmi. te. 1.5. Efectos. 2. Recurso de inaplicabilidad de la ley: 2.1.
. Concepto. Regulacin legal. 2.2. Causal de procedencia.
2.3. Trmite. 2.4. Sentencia. 2.5. Obligatoriedad de los fallos plenarios. 2.6. Los fallos plenarios y el recurso extraordinario federal.
. La revisin, en sentido estricto, no constituye un recurso como lo denominaelart. 395del CdigoProcesalCivilyComercial,sinounademanda(accin) de impugnacin que contiene una pretensin de invalidacin contra la
sentencia definitiva firme o pasada en autoridad de cosa juzgada.
En principio, contra la sentencia definitiva pasada en autoridad de
cosa juzgada no procede ningn recurso; precisamente el efecto de la
sentencia es el de la preclusin de las impugnaciones (cosa juzgada formal). Sin embargo, el ordenamiento procesal prev ciertos supuestos
.. ,
.'.":
178
'cin impugnada, como sucede con los otros recursos, sinoante el Tribunal Superior de Justicia, dentro de los treinta das (plazo procesal)
.desde que se tuvo conocimiento del motivo que justifica la revisin,
agregando -art. 397, segundo prrafo, CPCC-- que en ningn caso
se admitir el recurso pasado cinco aos desde la fecha de la sentencia definitiva.
. La doctrina; como diee FONTAINE, en general con.Sidera inconstitu.. .: cional este trmino mximo de cinco aos para interponer revisin,
porque elmismo transcurre con independencia del conocimiento que
tenga el interesado de la existencia de alguno de los motivos que justifican la revisin.
.El art.397 dispone que este recurso se interpondr por escrito ante
el Tribunal Superior, dentro de los treinta das contados desde que
.se tuvo conocimiento de la falsedad o del fraude, o se obtuviesen los
documentos.
En ningn caso se admitir el recurso pasados cinco irnos desde la
fecha de sentencia definitiva.
1.3. Forma
,1(
..
ste
Por
medio son recurribles las sentencias definitivas o autos que
pongan,fin al proceso o hagan imposible su continuacin, con la limitacinestablecidaenelart. 384del Cdigo Procesalde Crdoba, cualquiera
haya sido la instancia en que hayan quedado firmes (art. 396, CPCC).
;_;:
!
;:-~....
El art. 398 del Cdigo Procesal CiVil y Comercial provincial esta...blece que "En el escrito de interposicin se deber denunciar los domicilios constituido y real actual del contrario, observndose en lo que
fuera aplicable, lo dispuesto en el art. 385. Deber acompaarse co..pia del fallo que se impugne y, cuando corresponda, copia de la sen.. tencia que declar la falsedad, el cohecho o la violencia en las condiciones del art. 385. En el supuesto previsto en el inc. 3 del art. 395, se
. agregarn los documentos o, en su defecto; se indicar en forma pre.cisa, donde se encuentran".
1.4. Admisibilidad y trmite
-~.r<: _.
179
El art. 399 del Cdigo Procesal Civil y Comercial expresa que den :,tro de los diez das de interpuesto el recurso, el Tribunal Superior de
Justicia resolver sobre su admisibilidad, disponiendo el art. 400 que
el recurso se sustanciar por el trmite deljuicio ordinario, siendo aplicable lo dispuesto por los arta: 377, 379; 380, 381 y 382 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba.
180
1.5. Efectos
,---.:.,'
181
recurso.extraor~ntraariolasnosentenci.as
previsto en el Cdigo Procesal de
por una
dictada~
sal~
de la Oamara de Apelac1 nes, que contradiga la doctnna estableCI.da por otra sala de la mis~a cmara, en los diez afios anteriores a la
fecha del fallo recurrido y por medio del cual el tribunal en pleno es
tablece la doctrina legal ~plicable.
. La caracterstica de~~~ "fallos plenarios" es que la doctrina establecida en ellos es obligatena para la cmara que los dict y para los
jueces de grado inferior, r~specto de los cuales aqulla es tribunal de
alzada. Es d~cir que su apJJicacinno se restringe al caso concreto, sino
:
que se extiep.~e a todos lo~ supuestos anlogos.
Tiene por finalidad pr~servar la unidad final de la doctrina (funcin de nomofilaquia) y su~erar las contradicciones conceptuales que
daan y dasautorizan al Boder Judicial.
Trmite
2.4. Sentencia
. Cuando la sentencia plenaria dejase sin efecto el fallo que moti~
el recurso, se pasarn las actuaciones a la sala que resulte sorteada
182
pr~ qdk pronuncie nueva sentencia, de acuerdo a la doctrina plenaria esta!Jlecida (art. 300, CPCCN). La cmara en pleno acta como tribunal rle casacin con reevo; es decir, que no resuelve el litigio sino
Lairiterpretacindelaleyquesurjadeunasentencl.aplenaria~~r
obligatoria paralamismacmarayparalosjueces de primera instancia
respecto de los cuales.aqullasea tribunal de alzada; pero esto no impide
que los jueces dejen a salvo su opinin personal. Slo se podr modificar dicha doctrina por medio de una nueva sentencia plenaria (art. 303,
CPOC!'f.).
-~
. ..
. Captulo xxn
El JUICIO ABREVIADO
La.f~solucin de la sala que admite o deniega el recurso de inaplicabilidiid de la ley no es susceptible de recurso ante la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin. Tampoco lo es la sentencia de la cmara en
pleno que fija la doctrina aplicable, pero s puede ser objeto de recurso extraordinario federal la que se dicte aplicando esa doctrina.
....... ...
.....
185
3.
~--
- Al estudiar los procedimientos sumariosysumalisimos,lo hare- __ -mos dentro de los denominados declarativos. Pues, si bien los procesos de ejecucin se caracterizan por ser breves, la nota distintiva est
___ en lo limitado de la discusin y lo taxativo de las defensas, no en el tiempo de su tramitacin.Nuestro_Cdigo adj.etivo, slo regula un procedimi~nto ~w:P,-~o g~~<la!-tiYQ,__qJ;uuts_jlJiuicio_abr.eYiado!tanto general
como losJ:!~~ciale.a). La primera pregunta que debemos formularnos
es si el procedimiento del juicio abreviado previsto en nuestro Cdigo
Procesal y regulado en los arts. 507 a 516. inclusive, y sus concordantes, es un procedimiento declarativo de cognicin plena o es un procedimiento declarativo de conocimiento limitado como algunos
procedimientos sumarios que existen en el Derecho comparado.
El proceso judicial es, sin lugar a dudas, el medio instrumental para
hacer efectivo el Derecho subjetivo de los ciudadanos que integran la
-comunidadjurdica organizada (Estado) y desde ese punto de vista se
-plantean "objetivos" que pueden ser "generales~- o "particulares". En
efecto, en numerosos casos "el proceso est encaminado a lograr que
- el organismo que tiene a su cargo el ejercicio de la jurisdiccin (tribunal) dilucide y declare en una sentencia de condena, el derecho que pretenden los sujetos que actan en l (partes litigantes o parte actora y
parte demandada)" 1M. Es el caso de los procedimientos declarativos,
pero a veces encontramos que por razones de poltica legislativa, al-gunos procedimientos declarativos se encuentran, de alguna manera, restringida la posibilidad del conocimiento. Vgr., en algunos procedimientos sumarios que presentan una doble caracterstica: por un
lado, en relacin con el Derecho sustancial que se declara cierto, no
194 PRIETO- CASTRo, Leonardo, "Derecho procesal civil" ,Revista de Derecho Privado, Madrid, 1968, p. 219.
186
. .... : ~
187
188
_..--,
..
.-----...
de postulacin, con la L:epcin de aqullos que persigan la condenacin al pago de daos ~perjuicios. ,
Alglliis inconveni~nts pueden suscitarse con relacin a la determin~ci~~de l~ c~~tJ del. litigio para sab:r ~i. debe sustanciarse por
el tr~te del JUICio abrevmdo o por el del JUICio ordinario. Por ejemplo, SI en la demanda se reclama una suma de dinero X, agregndole
la tpie~ frmula "con Jts sus intereses y costas", nos preguntamos:
El tribunl determi~a el trmite del procedimiento, teniendo en
cuenta nicamente el capital o debe tanlbin aadir los intereses y las
costas? Lo primero qu~ se nos ocurre responder es que los intereses
s deberan computars, pero qu tasa aplicamos; quin debe realizar
.el clculo de los interes~s: el tribunal o el actor?; y desde cundo son
ree~--os.
e~-
debid.os? e
_
q. uJ,e_ l. cul.o.. de. l. o.s -i-ntere_se.s rec_l_am_a_do_s debe
.~~~arJo el h:iPl!I1l!l_te 1~r1<lo en cuenta latas~ que ~plica de ordinarQl!OJlfQ ~iJ:tersJegal" de~de l.a fe.cha e]}_que eLac.tor manifiesta que
k~o_Il de1;J!4os. -i11_eii1 _;ggQ;_~:P.]Jl_prctica lo~ trib.un.ales_~"en
~~l;!ta _iiicamente_ el1ont~.d~lf!apital r~Gl!'lPl-liiHl!HQ!lll!.l,li@J:e lQs
mtereses:
_ _EILrJ!lc~A~l!l!!PJ;J 1-,.!m_tendemos.que no.se deben.tener en.cuentapara__d_e_term.mar la. cuanta econmica del proceso.a.s:ustanciarse,
en razn de tener una nlaturaleza estrictamente procesal, ya que na
. con e1proceso mismo
. 1 y no son preeXlten
t es a ste .
cen
... Otro d los problem1 que puede plantearse es que se reclame tambi~ "los frutos d_eyeng: dos", en cuyo caso el actor deber estimarlos
de conformidad a lo esta lecido por el m.<;. 3 del-!:t.~l'l5J.lel.Q.<ljgo Pro. cesa! Civil y Comercial.!
.
.
.
189
nario, en la ley 8465, un procedimiento "residual" como lo era en el cdigo derogado y la razn procesal de la opcin por el ordinario en caso
de duda, radica en que dicho procedimiento, por su amplitud, e!J el que
mejor garantiza el derecho de defensa enjuicio de las partes intervinientes.
Debemos tener en cuenta tambin que, conforme lo prescribe el
ru.:t. 421: "Cuando la cantidad objeto de la demanda forme parte de un
crdito-mayor que sea contestado, se determinar por la importancia de este el procedimiento a seguir".
Es importante el control de admisibilidad formal de la demanda
que debe realizar el tribunal, -pues de su lectura importa tambin de. terminar no slo el cumplimiento de los l'equisitos de forma para ese
acto previstos en el art. 175 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, sino
el trmite a imprimir para ese juicio.
Si se trata de acciones acumulables debemos estar a lo }?revi~?to en el
~4;~que determina: "j la .acciones, los demandantes o demanda-
~-"'
~~ ~~~~-~1:1~~~~~~~
y~rdl~:r_m~c':~lt~IJ.-~:!_l!~W,~-~~-b.~E.:SUSWULCUU:sa +
ce~-U'IXUento po:r e ~.r
.te ue Jl.llC.Io Q:I'!,WiallO, de con-
fo~dad alart. 420 del gdigo Proces~ ?ivil y Comercial que prescri-
196
VtNICA, Osear Hugo,Juicios verbales, Marcos Lerner Editora Crdoba, Crdoba, 1986, p. 29.
... ::... .
: ....
.......~.
190
. sin '1&icio sumario" ni otra equivalente, lo que n~s llevara a entender qu~}cl~--~_tramitarS~l!Qr_!il!..P.I.Q~~dJm!!!A!Q ~~i!!!-s._!~ ordil!_ario, cri. terio qpe nos parece inadecuado, pero aparentemente es el trmite
que el iegislador ha querido aplicar.
DeJ!ll que la caracterstica fundamental de este tipo de pretensiones 'd:msi~t~~!l..la ckc.unst.anciade que la mera declaracin de certeza re:~mlta suficiente para satisfacer el inters de quien las propo-
t97 pALACIO,
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ne"l97_.--
-Existen diversas clases de pretensiones declarativas, ya que pueden ser positivas o negativas. Las primeras se basan en la afirma.cin d'n efecto jurdico favorable al actor, 'vgr.: pretender liberar. se del pago invocando la prescripcin de la obligacin. Las segundas,
tratan, por ejemplo, de lograr la declaracin de nulidad de un acto
jurdico.
. Esta accin declarativa de certeza, viene de alguna manera a sustituir ~ldenominado '1uicio de jactancia" regulado por el cdigo dero. gado eios anteriores arts. 944 a 950, inclusive. La accin de jactancia prQ.ceda contra toda persona capaz de ser demandada que, fuera
deljui~o, se hubiera atribuido derechos propios o bienes que formen
. parte.4el patrimonio de un tercero. Pero, el nuevo instituto no slo
viene Ei;.sustituir el '1uicio de jactancia" sino que ampla muchsimo su
alcance, pues ~o qu~S!!P:r..~ted~~&b._aJ::e._:.;:_ces.IU'J~.u~quier.~.s.tadP de
'
191
. .~
i.
!
1
L
Jacinjurdica.
~. ETdigo-Procesal Civil y Comercial de la N acin, regula la accin
declarativa d certeza en su art. 322,
se diferencia del sistema
local en dos grandes aspectos::
1) Los requisitos de la pretensin meramente declarativa, en el
Cdigo Procesal de la N acin son:
"' -,~o. ' a) Que quien lo solicite tenga u.ri "in~rslegtimo".
. : b)Un estado de incertidumbre sobr la existencia, alcance o mo~
dalidades de unarelacinjurdica~
., e) La posibilidad de que esa incertidumbre genere un dao al de. mandante (lesin actual).
d) La inexistencia de otra vfa legal para poner trmino a la incerti. dumbre.
' 2) LOs reqUisitos de la pretensin meramente declarativa en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba son:
a) Que quien lo solicite tenga un "inters legtimo".
b) Un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una relacin jurdica.
Como vemos, nuestro Cdigo ritual tiene menores exigencias que
el de la Nacin. No necesitamos demostrar la inexistencia de otra va
. ms apta; ni tampoco se requiere la "lesin actual" .
Los nicos requisitos de admisibilidad de la accin meramente
declarativa son: a) tener quien solicita un "inters legtimo", y b)
la existencia de un "estado de incertidumbre". El primero de ellos,
"inters legtimo", es un trmino ambiguo y difuso que genera al. gunos inconvenientes en el derecho para la determinacin de su significado; precisamente la palabra inters, aun en el marco del contexto jurdico, es una palabra ambigua, es decir, que posee una
pluralidad de acepciones, a saber: beneficio pecuniario, cuando hablamos de remuneracin del capital o en el plano social, cuando
hacemos referencia al "inters pblico", etc. Por tanto, si no precisamos el sentido de uso de los trminos, corremos el serio riesgo
de no saber sobre qu estamos discutiendo.
El uso de las palabras es un problema en el que necesariamen...'~"'~e querido detenerme. Todos sabemos que el lenguaje es un instrtimento complejo, que aprendemos por imitacin y que luego intentamos perfeccionar, con i la lectura y con el aprendizaje
acadmico. Pero hay circunstancias en que es necesario dar una
explicacin deliberada del significado de los vocablos. Nos ense-
peto
192
a CoPI
198
.
La accin declarativa tiene porfinalidad hacer cesar un estado de
incemd~reacercad~_i que s-er nateri~~~Jj~~q; de all que la interpretaCin de sus alc~ces en el momento de la traba de la litis deba
hacerse conrazonable amplitud, pues del o contrario podra frustrarse
ab initi<> I~,utilidad que rtempla su institucin, en cuanto al eacla-
.1 99
198 CoPr,
193
.-ALVARADO VELLoso,Adolfo, 06digoProcesal Civil y Comercial de laNaci6n co. mentado, concordado y anotado, t. 7.
194
. Cmo disciplina la ley 8465 este tema? Creemos que los alimen. tos sigien siendo provisorios por la naturaleza misma del tipo de prestacin:; significando sto que la s_entePCi-.qu_e_s_e..di.cJ;_a_no_hace cosa
~gada e.n ~gntigl!m.J!t~ri~, j!lQfo~~_,_JW:katg.!Ul~L!J!LB,.QQ.ljga
cin d:;l tipo "rgfn~.Hic; sjg77,@Y!..".._es c:l_ecirLI:J.Jlull:;,gtl..E! P:U!!.c:l:o.c~biarse si se modifican.las condhilil.MS..!l!!.h.~chQJll!~ la__Q!i.gilla_r:g.. Pero
la discusin sobre e!_g~:r-~~~-illlJ.'Cibir alimentos,_m !.;:!:l_-!l~_,-~~~e1
aumento o r~@~Q.Ib)!Q.P:U_ed~.derivarse par-.eJiqicio r@l_IID_o_p.Q~~que se tramitn.en.e.stejuicioabreviado.ya que.como_diji~
mos~~prineip_iQ._s-t:tta.dttun..Pr~ceso de.c.ognicin.plenao.completa
~g_iantiza el co_ntrac:lictorio.
~~;"C:.
:.:,,
,.
.1
.. ..
195
4.2. Estructura
4.2.1. Diferencias con el prriceso ordin~rio ..
:: .. ''
Qgn anterioridad ala intemosicign d~la demanda, y excepcionalmente durante sus etapas inicialeS,.,@!l admli!il;)l~s la!Jledid~e
parat.ori~UI y tambin las de prueba anticip!!~a, de conformidad lo
establecen los arts 485,;~46.Q.d.el Cdigo Procesal Civil y Comercial
provincial.
lLa expr.esin.')liligencias preliminares~~agrup_a_ una.dQble.c.at.e~
gora de medidas procesales. Por una parte, aquellas medidas destinadas a ~a prQparacin del proceso de conocimientos y, por otra,
196
"'
..
ll
realizar esa doble cate~ora de medidas procesales en el juicio abre. viado (las preparatorias y la de prueba anticipada). La actual redaccin a dicho artculo, in~roducida por la ley 8838, modifica la palabra
disposiciones prelimintrres sustituyndola (errneamente a nuestro entender) por la pa~abra medidas preparatorias, excluyendo la
posibilidad de realizar\medidas previas de prueba en los procedimientos abreviados 201 .
4.3. Rebelda
197
4.5. Prueba
Sabido es que hay una connotacin directa entre la pruba rendi. da en autos y el contenido de la sentencia, ya que el paso previo a la
aplicacin de la norma al caso concreto que realiza el juzgador es
. la fijacin de los hechos a travs del anlisis y valoracin de la
prueba rendida en autos.
Sin embargo, no es nuestra intencn realizar aqui un pormenorizado anlisis de la "actividad probatoria"que realizan los sujetos del
. 202V~NICA,
.l
. i.
r.
198
viado"'~
. 4.5.1.'.Hechos nuevos
. U~() de los temas que me mteresa destacar, eii razn de que puede
.;:
199
' ,.. :. .
ser fuente de inconvenientes durante la sustanciacin del juicio abreviado, es la siguiente: el segundo prrafo de 1 norma contenida en el
art~Q, establece que "Dentro del plazo d~g~~;Mas contados desde
la notificacin de la providencia que tiene por contestada la demanda
o reconvencin en su caso, el actor o reconviniente podr ampliar su
prue~a con respecto a hechos nuevos invocados por la contrparte";
es ne~~sario saber cmo se notifica la resolucin del tribunal que tiene porcontestada la demanda o la reconvencin.
a) i se han opuesto excepciones u ofrecido prueba, no hay problema porque se notifica al domicilio constituido.
b) Si no se han opuesto excepciones, ni ofrecido prueba, pero se
introducen ''hechos nuevos", ese decreto se notifica a la oficina (por
ministerio de la ley), por no estar comprendido dentro de los arts.
144 y.145, ainbos del Cpdigo Procesal Ci~ yComercial, pero eso pue. de causar la prdida de un derecho por ms diligente que haya sido
la contraria, vgr., si se le corre traslado al demandado para que conteste la demanda (seis das) y ste la contesta al da siguiente de recibir la cdula e introduce "hechos nuevos" en su contestacin de demanda. El actor -siendo diligente- ir al tribunal el sptimo da
desp-qs de las dos primeras horas de oficina, para ver si el demandado ha comparecido y contestado la demanda, y se encontrar all,
no sl:que ha sido contestada, sino que se han introducido en la con. testacin "hechos nuevos" muy importantes para la resolucin de la
causa y que se le ha vencido el plazo de tres das que tena para ofrecer prueba en relacin a esos hechos nuevos", por estar firme el decreto que tiene por contestada la demanda, al haberse notificado minister;io legis".
,
Lo,iilconsejable sera que el tribunal utilizara las facultades que le
confiere el art. 145, inc. 14, ltima parte, del Cdigo Procesal Civil y
.Comercial de Crdoba, y disponga que esa resolucin se notifique al
domicilio constituido.
. .
..
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...
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4.5.3. Limitacin
I.a limitacin al nmero.de..tes.tig.ol!_(cinc-J!_or cada parte) que establece el art 512 dftLG.digp_Pro.!!.flfml Civ:ilyCo.m.ercial..ruuige_cuandQ.-e trata <le reconocimiento de prueba documental. Nos preguntamos qu pasa cuando -;~-;;-fr~c'"El-uiS~decmco"testigos y no hay que
reconocer prueba documental. Entendemos que el ofrecimiento de la
prueba es vlida y como en el, procedimiento laboral, quedarn limitados a los cinco primeros .
.En cuanto Ualimitaci.n. aJ.m.so.lo_p.exit.o_establecid.a_en~lwj;..El~
~n_~ impide .IDI.!!ls P.mes_p.r..QRongan peritos con:l;r!ilore..l!d9res o como
~!i.l!!_!i~nomj!'a @.Q!:..L~~-ores tcnico~. de parte.
..
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200
201
sistenci~
a~.~,y
~n
~.del
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N o es nue~tra intencin aqu disC1lt:- si la reposicin es un re~ur. so o un incidente, sino simplemente saber si las resoluciones que se .
dictan durante la tramitacin del juicio abreviado son suceptibles de
recurrirlas mediante reposicin. . .
Nos dice el...t,.358.Q.ue "El recwso de reposicin proceder contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan o no gravamen irreparable [...]".
Lo importante para destacar es que las interlocutolias inapelables
."deben" ser recurridas por reposicin para poder introducir en la alzada co~o agravios de la apelacin de la sentencia definitiva aquel
vicio, pues sino habra quedado consentido. Si la resolucin fue sustanciada, por tanto no recunible por va de reposicin, habr que hacer la pertinente reserva, para no dejar consentido el agravio y as
poderlo introducir en el recurso de apelacin de la sentencia definiti. va.
202
del ar~1~361, limitando las resoluciones que pueden ser objeto de apelacin;;:
Se !la sostenido que una de las razones que tuvo en cuenta el legislador al modificar la ley 1419, abrogndola por la ley 8465, eralaiiisoportaBle duracin de los procesos civiles. Para ello, introdu~e como
novedad el procedimiento del "juicio abreviado". Se trata sin lugar a
duda <J.e un procedimiento sumario, de conocimiento pleno; por lo que
la garanta de defensa enjuicio debe estar debidamente resguardada, ya que no existe la posibilidad de volver a discutir el objeto litigioso en lii:tjuicio ordinario posterior.
La n~cesidad de celeridJtd en E!lk@l!k llev al_legislaqor_a limitr lauesoll;l.cio_ne~_rec.!!IT!hl~~l?_<?r._va de apelacin, ya que en-flincin dE!LE!.fE!~lo Cl~voll!tivo tlEl_E!te_JlStitutO.eHrayecto d~le_xp,e:diente
_ delj1l_~g_ag<>_-_t c4!r!ara (mediando por regla general la suspencin
del tr~ite del principal hasta que el tribunal ad quem resolviera),
t:onsti~\:a una de las.principales c.ausas_de_mmosid_- en1 s11sJ;an_cia~i_i,(d~_l_prqcedi_:@~!lto. Esta I:)S l!!. razn por la cual se limit el recurso ~e apelacin }OS Up_tJ.eSto_~-q~~~~~~~~e~~e ~~~Cion~
-TI !?~~.d.e.LC_digo P:rocesal prQvincial, que nicamente contempla
_la pos;ibilidad de_ apelJ~r la f!entepciay las reaolt~eiones que pongan
. _:fin__ajos incidentes que no afe~taren__j:ll trmit.e..del_p_tin.ci@, En consecuencia, slo resiste estEt~mpaJ;e,;_l) la resohu~i<m.~s....t)PJ:.eJ.erc:e
__rfas; ~)las resoluciQ.nM..q:u__e_p_rn_v~a!Uld!imie~n-.m.eililias cautela--~es; 3) ll\~..!e~l'!~~c:m~i;_q!l~ W!lit_@_Q_d.e.lliegnla_interV-eD.dnie
. '_terceros de conformidad..~nlo.s.arls_. 4::ily ss.,y 4) la sentencia definitiva.
embargo, nos preguntamos si son apelables algunas resoluciones de~rascendencia como, por ejemplo: a) la que inadmite lademan. da por 'Vicios de forma y no otorga despacho saneador o plazo par~ subsanar ,quellosvicios; ya que el despacho saneadorprevisto en la norma
del art:.176 es de carcter facultativo para el tribunal; b) podramos,
incluso; encontrarnos frente al supuesto de que el tribunal rechaza la
demanda por evidente o manifiesta "infundabilidad"; e) o el caso de
una resolucin que haga imposible continuar con la tramitacin del
juicio,.~ d) de aquella que declara la ~uestin de puro derech-o, im.pi. diendo;por tanto, la apertura a prueba de la causa.
Eritdos estos supuestos podemosverconculcadalagaranta constitucional de defensa enjuicio y del debido proceso legal, si no se permite interponer contra.ellas un recurso de apelacin. Sin embargo, la
norma del art. 515 es clara y habr que esperar las resoluciones juris-
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203
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Habamos dicho.que el juicio abreviado es un procedimiento de coI:locimiento pleno, y agregamos ahora que viene a reemplazar en al. guna medida al juicioverbal;:Participa en ese procedimiento, no slo
. .. el hecho de la brevedad del trmite, sino..tambin dela.5napelabili. .dad de las :interlocutorias'~ como bien lo seala el actual art. 515: ''ni. C!l.!Ilente la senten~!l s~J~"Pm'Q..m.la.,s.etmlldainstancili, 81
. conocer ~1'-l!!PP..!l,-ipal, a~_ podrn reparar los agrayi.oJI..~~E-~~~~s en
J.os..:in_cj.de_n_tgs_Q_J!Jlll!!:..Q~~d@jg!J.to. --. Sin embargo, $..f.@Jt,p~W.,bJ~~ l~treso..lY..ciqne_s..qu..e..JlQILgan.fin_alos ..
incidentes quJl__J!() JYE!.9tm:!;!A~ltr:mite delprincipal."
Continuando con los interrogantes que se nos plantean en relacin
a este artculo:
Es apelable el decreto que ordena sustanciar la causa por el trmite del juicio abreviado?
El supuesto es el siguiente: se demanda por menos de cienjus, pero
se trata de una reclamacin de daos y peijuicios, por lo que le coriespondera el trmite de juicio ordinario, sin embargo el tribunal le da
trmite de juicio abreviado. Interpuesta la reposicin, el tribunal con
, firma la resolucin recurrida, procede aqu la apelacin (que debe ha. 'ber sido interpuesta en subsidio de la reposicin) o se aplica el art. 515
del Cdigo Procesal de Crdoba?
.. La primera respuesta que se nos ocurre a este planteo es que lanor. m a del art. 515 es clara y que no excluye de la inapelabilidad al decre. toque ordena el trmite a seguir, por tanto dicharesolucinserainapelable.
Sin embargo, mientras no ha quedado firme esta resolucin judicial no puede decirse que estemos dentro del trmite deljuico abreviado, y, por ende, np rige el art. 515 (que determina en ese procedimiento la inapelabilidad de las interlocutorias), sino que se aplica el
. art. 361, inc. 3, que dispone la procedencia del recurso de apelacin
contra "las providencias simples que causen gravamen que no pueda
ser reparado por la sentencia" y efectivamente, la sentencia que se
dicte con posterioridad no podra, indudablemente, modificar el trmite del procedimiento seguido hasta ella.
. <,
. .......-....
204
...
Entiendo, por tantl, que estando impugnada la resolucin que ordena el trmite (cualqjrlera sea) por el cual se sustanciar el procedimiento ei. Una causa, no puede decirse que estamos frente a tal o cual
juicio y cnsecuente~~nte aplicarle las normas que lo rigen; porque
no es el tribunal quien :ctetermina el trmite a seguir, sino la ley. Y si el
tribunal se equivoca ai aplicar la ley, el afectado cuenta, precisamente, con los medios imptgnativos (dentro de los cuales se encuentra el
recurso de apelacin), para solicitar al superior que enmiende el error
delinferior.
Por eiJ., ante la fali~ilidad del rgano jurisdiccional, sera violatorio
del derecho de defensa enjuicio y de la garanta del debido proceso
legal, no permitirle a ia parte afectada, utilizar los mecanismos de
"protesta reglada" que\ la ley adjetiva le otorga.
Concluimos, pues,~ue en nuestro rgimen procesal y dentro del
.supuesto que venimos analizando, es apelable la resoluci6n que ordena el trmite por el ual se sustanciar el procedimiento a seguir.
1
. Somos tambin conscientes que esto va a ser usado por el litigante doloso como una fonfa para entorpecer y dilatar el trmite del juicio abreviado, pero parli esa hiptesis el legislador ha previsto como
"remedio" contra esos rirus endmicos" que afectan nuestra profesin, la sancin del art. 83 del Cdigo Procesal provincial.
206
. . Es impbrtante sabe~lsinos encontramos frente al supuesto de "apelacin de tramitacin d4ferida" que contemplan legislaciones del de. recho comparado.
.\
Sabemos que la apelacin de tramitacin diferida no hace referencia al efecto del recura~, sino que es propiamente una forma de tramitacin del recurso de apelacin, es decir, aqul ve dilatada su tramitacin para la oportunidad prevista en la ley procesal, sin afectar
en nada la ejecutoriedad de la resolucin recurrida.
"La apelacin de traniutacin diferida se caracteriza porque la fundamentacin y resolucin del recurso se posterga hasta el momento
en que el expediente se ~a~ca ante el rgano superior a raz del recurso interpuesto contr~ la sentencia definitiva. Normalmente a la
providenciE.~; de admisibilidad del recurso sigue como efecto inmedia.. to sufundari.entacinyrsolucin. La celeridad procesal, afectada por
las frecuentes interrupcibnes que se ocasionan cuando el procedimiento de primera instancia e encuentra sometido exclusivamente a un
-\
...
La primera parte del art. 515 del Cdigo Procesal Civil y Comercial dispone que "[.. ;] En la segunda instancia se podrn reparar los
agravios causados en los incidentes o en ~l proced~":ient~, l~ preFta es Podramos introducir en la apelaetn un VlCIO de nulidad del
procedimiento -si elincidente de nulidad planteado nos fue adverso- violentando de esa forma la norma contenida en el art. 362?
Con el art. 362 se oper una modificacin importante con relacin
al Cdigo de Procedimiento anterior (hoy derogado). En aquel ?rdenamiento ritual el recurso de nulidad era procedente para cuest10nar
tencia, Universidad, Buenos Aires, 1986, p. 23, tomado dePALAcio,Lmo E.,Derecho procesal civil, t. V, ps. 104 Yss.
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206
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4.7. Sntencia
No est prevista la etapa alegatoria en el juicio abreviado, omisin
-que consideramos inconveniente, como se ha sealado, para el caso
de la impugnacin de la prueba periCial y tambin para impugnar los
dichos de los testigos.
207
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Captulo ID{IIB
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l.
PROCESO EJECUTIVO
~
210
cohio principio general puede deeirse que el procedimiento ejecutivo's el instrumento acordado por el legislador que permite, a
travs.rle una sustanciacin gil, obtener la realizacin del crdito
plasm~do en un ttulo que rene caractersticas especiales. Por ello
se ha cUcho que "se lo denomina como juicio especial, sumario en sen. tido estricto y de ejecucin, cuyo objeto consiste en una pretensin
tendiehte a hacer efectivo el cumplimiento de una obligacin documenta'da en algunos de los ttulos ejecutivos extrajudiciales (convE!ncionales o administrativos) que en razn de su forma o contenido autorizali. a presumir la certeza del derecho del acreedor"204
As se ha expresado que: "nuestro proceso ejecutivo es un verda. dero juicio, siempre jurisdiccional, con etapas necesarias de conocimiento (el examen del ttulo por el juez), bilateralidad y posible contienda(cuando el ejecutado excepciona)"205
. El fundamento de este tipo de proceso reside en razones de necesidad :xeferido especialmente a las relaciones comerciales. De este
modo,~e procura una va idnea y rpida para el cobro de las obligaciones:'
Se nplementa un trmite sumario procurando la celeridad y efectividad con trmite que responda a las expectativas del cobro de pa
peles de comercio.
En:_el planteo y regulacin del juicio ejecutivo en el Cdigo Procesal CiVil y Comercial, se advierte un desfasaje entre la letra de la ley Y
la realidad. Esto es as porque el trmite admite el abuso enlasecuencia
defensiva (oposicin de excepciones infundadas) que deben ser admitidas o resultan toleradas por los tribunales y por la ley;quiz por un
excesiyo garantismo que a la postre desnaturaliza el trmite querido
por e~gislador.
.
. Eji'_elhorizonte que se avizora al final del milenio se manifiestan
otros tipos de procedimientos ms giles y que no resultan, en verdad, ttalmente novedosos, como es el caso del "juicio monitorio" Ydel
incipi~nte "proceso urgente que proveen a la existencia de trmites
idne~'s para el logro del valor eficacia en el proceso".
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.2.
211
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212
. . b) La etapa probatori tambin presenta diferencias. El juicio ordinario se caracteriza poj la amplitud de los plazos; en el ejecutivo los
plazos son ins breves y no se admite el trmino extraordinario de
prueba. .
El Cdig Procesal ~~vil y Comercial de nuestra provincia dispone una regla., especial ref~rida a la carga deJa prueba; e impone y atribuye al deii1andado la ~bligacin ce aportar al "proceso la prueba
fundante de sus excepciones. Este requerimiento es exigido bajo pena
. de inadmisibilidad,lo cuhl implica que si el accionado no cumple con
ello no se admitir al prceso la oposicin de excepciones (art. 548,
CPCC).
Por otra parte, introd ce un cambio profundo que modifica el irrestricto sistema de libertad\probatoria consagrado en las disposiciones
generales de la prueba.
En efecto, ello se manifiesta cuando se otorga al juez facultades
para desestimar in limine iapruebamanifiestamenteinadmisible, meramente dilatoria o care~e de utilidad (art. 553, CPCC).
e) La discusin en eljtpcio ordinario se realiza por medio de traslados sucesivos para alegar por el trmino de seis das (art. 505, CPCC);
en el juicio ej~utivo, los tf"aslados sucesivos para alegar-son de cinco
das (art. 554~CPCC).
d) La decisin en el juicio ordinario se concreta en una sentencia
que resuelve conforme lds pretensiones esgrimidas por las partes
213
3.
TTULO EJECUTIVO
comercial,
t.V,p.439.
........ ..)
214
En cambio, los instrumentos privados pra c~nstuir ttulo ejecutivo, requieren del reconocimiento de firma por parte del deudor
ya sea en forma expresa o fleta. Ello se satisface por. el trmite de la
.preparacin de la va ejecutiva.
El reconocimiento de la firma determina sin inas el xito en la preparacin de la va ejecutiva; sin embargo, ello no impide que el deman... dado luego; en la etapa.pertinente, alegue falsedad si existiere adulte- " ; "racin de algunos de los otros requisitos extrnsecos del ttulo ejecutivo,
la que deber introducirse por la correspondiente excepcin.
macili sustancial. En tal sentido, quien deduzca la pretensin ejecutiva, d~'ber poseerla en forma activa y ello debe surgir del propio texto
del tt4lo.
4.E~CIN
El--~. 518 del Cdigo Procesal Ci\'ily Comercial realiza ll.na enu" ..
ineracin de los ttulos a los que la ley acuerda fuerza ejecutiva, sin
perjuicio de la posibilidad de la existencia de otros dotados de fuerza
ejecutiva por leyes particulares.
La doctrina distingue entre ttulos completos o incompletos; es.tos ltimos requieren de una tramitacin auxiliar para lograr un re.caudoJaltante. Tambin los ttulos ejecutivos pueden distinguirse
entre -pblicos o privados, segn la calidad de quien los otorgue.
:Los'cuerpos formales admiten formular abiertas en la previsin
de ttt;~los ejecutivos, que resultan prcticas para admitir otros que
por n~'esidades del comercio o de la vida jurdica puedan merecer reconocjiniento posterior.
As, el inc. 8 del art. 518 admite atribuir fuerza ejecutiva a otros
ttulos que leyes posteriores as lo dispongan.
. ., --
l
1
215
' El inc. 2.del art; 518 establece que traen aparejada ejecucin: "Los
crditos por alquileres o arrendamientos de inmuebles".
En rigor<i!o que constituye ttulo ejecutivo es la deuda por alquileres vencidos y pendientes de pago, por lo que se requiere la presenta. cin del ltimo recibo de pago en el trmite de preparacin para preparar la va ejecutiva"209 Los arriendos por va ejecutiva resultan
suceptibles de ser reclamados en base a lo dispuesto por el art. 1581
del Cdigo Civil, tanto al locatario, como a los herederos y sucesores
procesales, subarrendatario, sua herederos, sucesores o representantes.
En los crditos derivados de arrendamientos las diligencias pre.paratorias se realizan a fin de que el demandado reconozca su calidad
de locatario y exhibir los recibos coz-respondientes a los alquileres
que se reclaman; el texto legal requiere el cumplimiento de ambas actividades.
209
l1
::~
216
El pagar debe presentar los requisitos fijados por el art. 101 del
decreto-ley 5965/63 que establece los elementos formales del ttulo,
a fin que tenga eficacia como tal.
4.3.1. Cheque
En~que, Proc,,.
1
1
4.3.2. Pagar
217
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211 FALcN,
-~..:.. ---~
.. ~- .:....:., ..
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218
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.5. OTR9s
TTuLoS EJECUTIVOS
i
Elic. 8 del art. 518 del Cdigo Procesal Civil y Comercial es una
norma amplia, abierta, que permite el ingreso al rgimen ejecutivo de
2 12
219
cualquier otro ttulo al que la l~y le asigne tal cl:.~ter' siempre que
no tenga especificado un procedimiento especial. Es el caso, por ejemplo, de las ejecuciones prendarias reguladas por laleynacional12.962.
El inc. 8 del art. 518 establece el carcter enunciatiVo de los supuestos previstos en dicha norma por lo que los ttulos ejecutivos no se agotan con la enunciacin contenida en el artcUlo. Ello, sin embargo, no
iinplica conferir atribuciones a los particulares para la creacin de t
>,tulos ejecutivos sin basamento legal expreso en tal sentido. FALCN
expresa que "debe tenerse presente :que como regla el ttulo ejecuti. vono nace por convencin de las partes sino por disposicin delaley"218,
6. PREPARACIN DE LA vA EJECUTIVA
220
La preparacin de a va ejecutiva es en rigor; Un. trmite auxiliar del juicio ejcutiv y ello es relevante a la hora de dilucidar cules son ls reglas que r~gulan la actividad recursiva en este segmento. Ello s~ sostiene en tin enfoque finalista, puesto que las medidas
~rep~at~rias son llev das a cabo para perfeccionar el ttulo ejecutivo siendo entonces ap cables las normas del art. 559 del Cdigo Procesal. .
7. DEMANDA
6.1. Trnlite
. La ley establece q e el demandado ser emplazado para que
cumplimente las diligbnqias requeridas "en la forma ordinaria"
(art. 523, CPCC); est~jes_ ~onforme a, l~s reglas generales previstas en los arts. 161 y SigUientes del Codigo Procesal Civil y Comercial cordobs.
.
1 .
El demandado citado, conforme a las previsiones legales, tiene la
carga de con.testarenforfuaclarayprecisa, ysuincumplimientoo cumplimiento defectuoso potambigedad conduce ala aplicacin del apercibimiento previsto en el art. 523 del Cdigo Procesal Civil y Comer1
cial ~ la provincia.
. . . C1tado el demandada, pueden presentarse diversas hiptesis. Si
.el requerid.o no compare~ke . ser pasible de los apercibimientos esta. blecidos en el art. 523 de' Cdigo Procesal de Crdoba, dndosela por
... reconocidla firma y po acreditada la calidad de deudor o de locata.ro y de este modo quedar preparada la va ejecutiva. Si el demandado compareceyexbibeloJ recibos correspondientes a los arrendamientos que se 1~ reclaman, el accionante no podr entablar la demanda
ejecutiva; si el citado acr~dita el pago de parte del crdito reclamado,
queda prep,l,ll".ada la va ~Jor la diferencia y slo por ello podr demandarse ejecupivamente.
El act dereconocimi nto de firma es una diligencia que debe cump~ personalme~te el citf.do; pue~e efectuarse por simple nota de su
puno y letra realizada e el expediente, o en forma de escrito.
221
EN JUICIO EJECUTIVO
Presentada la demanda ejecutiva, el juez deber realizar un anlisis de los requisitos del ttulo en orden a su suficiencia e integracin para
habilitar la sede ejecutiva. Adems, deber ponderar la legitimacin
activa y pasiva en base a los datos que suministre el propio ttulo; este
"examen preliminar no reviste el carcter definitivo ni genera, en con.secuencia; preclusin alguna, pues puede volver a efectuarse, aunque
el ejecutado no haya opuesto excepciones, en oportunidad de dictarse
la sentencia"214
Si el examen previo es positivo, la primera orden del juez ser la
. de ordenar el mandamiento de ejecucin y de embargo sobre bienes
del demandado suficientes para cubrir el crdito que se reclama, con
. ms, sus accesorias y en el Illsmo acto se ordenar la citacin de com__
parendo y de remate.
La citacin de comparendo y de remate tiene por efecto imponer
al demandado de las cargas correspondientes y para el ejercicio de su
derecho de defensa enjuicio, que presenta las caractersticas de estar acotado por el tipo de defensas oponibles.
Debe decirse, en primer lugar, que el embargo que autoriza el texto legal, es el denominado embargo "ejecutivo", que libera de ofrecer
contracautela en la extensin econmica de la pretensin ejecutiva
que determina el tribunal.
La inactividad del demandado frente a la citacin de remate conduce, sin ms, al dictado de la sentencia. Como el plazo concedido para
la oposicin de las defensas es perentorio fatal, vencido aqul, corresponde certificar la circunstancia negativa de inactividad y dictar sentencia. Debe decirse que slo en este caso se concreta la sumariedad
y brevedad en el trmite del juicio ejecutivo.
'1
7.1. Excepciones
El demandado enjuicio ejecutivo slo podr defenderse oponiendo las excepciones taxativamente enunciadas en el art. 547 de la ley.
2t4 PALACIO, Lino E.-ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado, concordado y anotado, t. 9, ~ 543.1.1, p.160.
222
:;.
Asfellegislador nomina en forma taxativa las excepciones admisibles-eh esta tarea y ha tratado de mantener un equilibrio entre la
sumari~dad propia del juicio ejecutivo y la cognicin que debe existir
en el ttmite a fin de que guarde coherencia con lo expeditividad que
debe ptesentar.
A pesar que el cdigo adopta el sistema de "numerus clausus" en
materi de excepciones, aveces se suscitan dudas sobre la adm.isibi. Jidad de ciertas defensas. Ello ocurre, por ejemplo, en el caso de la
defens. genrica de falta de accin por la que se sostiene la carencia
de derecho a la pretensin esgrimida. De tal modo "si esa falta de derecho se relaciona con lo sustantivo, es decir, si se pretende discutir
la causa de la obligacin sta resultar inadmisible; pero si la objecin
se dirige a la falta de derecho del actor para proceder ejecutivamente,
es decir, si el ataque es contra el ttulo ejecutivo y no contra el derecho que le dio existencia, puede tratarse de otra excepcin enumerada y adinisible, pero invocada errneamente como falta de accin"215
Las excepciones que nomina el art. 547 son algunas de carcter
proces.il y otras sustancial. Pertenecen al primer grupo en forma indiscutida la de incompetencia, falta de personera; en cambio, son
sustai:iciales las de prescripcin, pago, plus peticin, quita, espera,
remisin, novacin, transaccin o compromiso documentado y compensacin. Por ltimo, se le asigna el carcter de mixta a la de itisJ?ende.rteia y cosa juzgada. Esto es as ya que, aunque e:xliiben un fun- .
damento de carcter sustancial, inciden en la faz procesal.
p.329.
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223
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. :.t .
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.. . . La falta de personera alude ala carencia de legitimacin proce. , sal, y en: consecuencia tutela la regularidad del trmite.ejecutivo. Se
.. ha sealado que procede esta' excepcin cuando el actor o el demandado son menores de edad, o han sido declarados incapaces por seni .tenciacuando la representacin que se invoca no existe o es defectuosa,
. -::o cuando.el mandatario no puede ejercer elmandatojudicial por falta
de inscripcin en la matrcUla o suspensin de ella216
... i
: . ... '
.. 7.1.1. Incompetencia
216
PonETTI, Ramiro J., Tratado de tos actos procesales, Ediar, Buenos Aires,
1955,p.44.
217 BuSTOs BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, p. 342.
224
existen enmendadj referidas a otro requisito del titulo, vgr: agregados, su.presiones, m9dificaciones, etc. De tal modo que el ttulo puede
ser total ()parcialmente falso.
El art 549 establede que la falsedad de ttulo slo podr fundarse
en la inautenticidad o. rdulteraci~ del doc~e~to; por consiguie~te,
la falsedad que autonza nuestro Sistema adjetivo refiere exclusivamente al materialidJd del ttulo. De tal modo que si por esta va se
. inte~t~ m.troducir la ir.eolgi.ca, cabe declarar su inadmisin en forma liminar. .
- :. --.,,,.,.... . ... La excepcin de inh!abilidad de ttulo se limita a los requisitos ex. tdiisecos:del ttulo. Se ha sostenido que esta excepcin procede cuando "se cuestiona la idorteidadjurdica del ttulo, sea porque no figura
entre los mencionados ~n la ley o porque no rene los requisitos a que
sta condiciona su fuertaejecutiva (obligacin dineraria, lquida, exigible) o porque el ejecrttante o el ejecutado carecen de legitimacin
sustancial''218
1
La procedencia de ~sta excepcin requiere adems que el sujeto
que la opone niegue la existencia de la deuda, requisito que en nuestro sistema han sido acMados por los precedentes jurisprudenciales.
.
1
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De acuerdo a lo regulado por la ley sustanciall compensacin cona un modo particular de extincin de las obli~acion?s que contemkel art. 724 del Cdigo Civil, y ella sucede segun lo d1spues~o ~or el
~. 818 del Cdigo Civil "cuando dos personas por derecho pi opio re-
:fi
220
ALsiNA, Hugo, Tratado tedrico prctico de derecho procesal civil y comercial,
t.V,p.277.
225
21s
219
p
Lino E _ALVARADO VELLOSO, Adolfo, C6digo Procesal Civil Y Comercial ~~~acinc~mentado, concordado y anotado, t. 9, No 556.1.2. 7.1, p. 364.
. 222 BUSTOS BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, p. 375.
. . 221
-~1,.
. .
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226
.-
7.1.7 cbmpromiso
.
7.1.8. Prescripcin
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1
.,1
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La efensa de prescripcin se funda en la invocacin de la extin. cin de,la accin, en virtud del transcurso del plazo que la ley ~;ustan
cial pr~v en cada caso para su ejercicio; en el mbito ejecutivo supone con.Swtar los plazos liberatorios que la ley acuerda segn sea el tipo
de docUmento base de la accin.
..
1
1
. 1
- En el derecho sustanchllla transaccin se define como ''un acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas"(art. 832, CC). Para
.. que la transaccin sea admitida a manera de excepcin en sede ejecu- tiva debe constar en un acuerdo independiente del ttUlo, posterior a
-'""' l y conieferencia concreta a aqul, por el cual ejecutante y ejecuta.. . do extinguerilaobligaciri plasmada en el documento base del a accin.
La espera supone la eXistencia de un nuevo plazo otorgado por el
. . acreedor en beneficio del deudor para satisfacer el crdito plasmado
- en el ttUlo ejecutivo. Por ello se ha dicho que "esta excepcin slo puede
- fundarse en la concesin de un plazo otorgado al deudor con posterio. ridad a la creacin del ttUlo..
La quita es la renuncia o remisin parcial de la deuda "y en consecuencia debe haber sido otorgada por el acreedor en beneficio del deudor con posterioridad al acto de constitucin del crdito, por lo que
no puede fundarse en los antecedentes del negocio que dio origen a la
obligacin"226
Se
225
223
227
i
. . . t.:
228
~-.
La extensin del plazo queda librada al arbitrio judicial que lo deber fijar teniendo en cuenta los medios de pruebas que hubieren sido
ofrecidos.
.
El art. 553 del Cdigo Procesal Civil y Comercial seala tres hi.. ptesis que ameritan la desestimacin liminar de la prueba. ~1 precepto configura una excepcin al rgimen general de este cdigo en
relacin a la. prueba (arts. 198, ~99 y 200? ~~CC), y confiar~ ~~y?res
facultades al juez para pronunciarse ab mttto sobre la admis1b1lidad
y pertinencia de la prueba.
.
El fundamento de la norma reside, como lo ha sealado la doctrina en "terminar con las demoras intencionadas de los demandados
al ~roponer diligencias en pruebas innecesarias". As s~ dispo~~ q~~
no ser atendida la prueba si resulta "manifiestamente madmis1ble
El concepto de inadmisibilidad alude a la ponderacin de aspectos
formales, por ejemplo, si el medio elegido no es apto para probar la
La remisin de la d1da est contemplada en el art. 877 del Cdigo Civil y ~e manifiesta uando el acreedor entrega voluntariamente
al deudor~~ ttulo en el ue conste la obligacin. Por ello se ha sostenido, y con razn, que la remisin importa la renuncia que el acreedor
. .
hace a favOt"del deudor ae la totalidad del crdito.
PoDETTiseala que 1J remisin de deuda "debe ser entendida conforme las antiguas leyeJ espaolas, es decir, en el sentido amplio de
renuncia qu incluye tru:hbin, como es obvio, la entrega del ttulo"22s.
La ren~cia no est ~jeta a ninguna forma exterior; puede tener
. lugar aun:~.~~itamente; in embargo, la ley exige que en ciertos casos
ella sea mamfestada de a manera expresa (art. 873, CC). Por cierto
que la renuncia debe se interpretada restrictivamente, vale decir,
. que la voluntad, en tal se tido, debe ser inequvoca, "puesto que la intencin de renunciar no se presume y la interpretacin de los actos
que induzcan a probarla debe ser restrictiva (art. 874, CC)"22 9.
_,i
2) Admisin y trasladb.
. 3) Trmite de puro dJrecho o trmite con prueba230
~n. ~rontincian;ento ~obr~ la in~dmisin liminar supone un jui-
.;
229
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230
231
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8.
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SENTENCIA
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232
233
legal. En tal sentido son reglas especiales del Cdigo provincial los siguientes:
!\ 1) !J:P la citacin de remate deber incluirse la intimacin de pao
delapital y los intereses y se requerir al ~ecutado para que denuncie el nombre y domicilio de terceros poseedores del inmueble hipotecado.
, ,2),;mnla misma providencia se ordenar requerir del Registro General informe nombre y domicilio de terceros poseedores o de otros_
acreedores hi-eotecarios, y preceda a una anotacin preventiva de la
exi ncia de la e ecuci' .
3 i resultare la existencia de tm:.ceros IWseedom.c, se ordenar
.su citacin de comparendo y de rem,ate.de acuerdo con el primer p.rrafodeJ art: 526del CdigoProcesalCivilyComercial,paragueenel
plazo indicado pague la.ml~ abandone el inmueble u oponga excepcio~
9. Jmcms'mcUTIVOS ESPECIALES
9;~)!l..l.,oi~lrlpo~
~.
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~\0
. La hipoteca ha sido 4e~da_como "una gar~~a real otorgada por c. el deudor o un tercero en segundad del cumplimiento. de una obligacin sobre:un inmueble 6u otros bienes a los que la ley admite ser objeto de este gravamen), sfu entregarlo al acreedor, 'conservando su uso
y goce"237.
.
1
.
.. Ante el incumplim.ieb.to del deudor, el acreedor tiene la va ejecutiva para la ejecucin deiagarantareal, pero con las modalidades previstas por.l:, ley de fondb y por el Cdigo Procesal Civil y Comercial.
S.e ha sos~el:iido que al nb contener la ley de fondo mayores preceptos
en cuanto ~trmite, coino la ley procesal sola hace referencia al aso
de la exist~ncia de tercros poseedores, la ejecucin hipotecari ha
uedado absorvida or ]a normativa del 'uicio e ecutivo eneral.
La ejecucin hipotec ria se regir por las dis-ones del Cdigo Procesal Civil y Com~rcial. As lo deriva el art.~ dicho cuerpo
236
237
Conf. V!LLEGAS, Carlos Gilberto, Las garantas del crdito, t. I, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 1998, p. S59.
..
7J
. . stE~ la presentacin del acreedor se correr traslado po~
~ (plazo fatal) al ejecutado par.a...!l!!.~la conteste y oponga las excepcio-
~ ..~-~C':\c..r-s~ o_ \{\\o ~~
'2~ s~ \iQ~ \u_ <2.~<2. <.:.\JC\\~:f\lt vec~ <...v.. <-'~"'
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w.,~~(j'aV<..Q;,~"'k~Q-d\<;.."\D - ( ' , A
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:-1:
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nes quetuviere. Las nicas admisibles son: &ue el deudor no se encuentra en niora~ue no haya sido intimado en forma fehaciente antes de
la ruecucin;\ue no se hubiere actado en forma fehaciente el siste. ma de ejecucin previsto en la ley 24.441 o v.e existieron vicios gra~
ves en la publicidad.
9.3"~ioiH~~-
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235
4
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.~Las umcas excepCiones admistbles son:_~M:~~~It"
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2as Conf. VILLEGAS, Carlos Gilberto,Lasgarantfas del crdito, t. I, ps. 447 a 452.
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236
-aY!~quiCM,.!!JlPanco, ~ael]._ijgadfin_mcierwrtorizada
co Central de la Re:Qblica Argentina o UJlf! iu~tj.tuciD.banmu:ia
ofi-
nancierad~car~~~. l~!~Y!J.l!P:;~yj,~~tg~gedimiemo
Capftulo XXIV
Suni.ario: l. Concepto. 2. Tribunal competente: 2.1. En razn de la materia. 2.2. En razn del territorio. 2.3. Forum
conexitatis. 2.4. Fuero de atraccin. 3. Procedencia. 4. Cau. sales diferenciadas: 4.1. Desalojo mediando contrato de
locacin: 4.1.1. Causal de desalojo por vencimiento del trmino convenido. 4.1.2. Causal de desalojo por daos o des-
truccin de la cosa locada. 4.1.3. Causal de desalojo por culpa del locatario. 4.2. Desalojo sin mediar contrato de loca- cin: 4.2.1. La intrusin. 4.2.2. El precario. 4.2.3. El
comodato. 5. Trmite. 6. Participacin de los subinquilinos
o terceros ocupantes en el juicio de desalojo. 7. Recurribilidad de la sentencia que ordena el desalojo. 8. Reclama. ciones excluidas. 9. Desalojo por abandono.
..: ..i
238
2. TRmUNAL
'(.
cOMPETENTE
1. CoNdiino
'
289
..
JMW
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239
240
~.
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....~-:~~ .....
-----.
expresa o tcita segn lo dispone la norma del art. 3 del Cdigo Procesal CiW y Comerciall Por lo que, en principio, debe estarse al denomindo fijrum conven4onis, es decir, al ~enidg DQr las partes.
La a~!n de desalo o es una "accin ersonal" sin embM&J_,J~illi
z~iW~mare~ .~9.1:!ePar..a:!~.~~C~!J.~SE'L~~(.gbr~J~
bles~~~~-~f!.l ~c. 1) es~,ablece, en primer lugar, la comnete!!Q_a delJuez del fs..ar ite u!caczn del inmueQle;.to~~i!u!.:r;iuicio
de,!~_9l!9:~!!9.!!!U!!!~!l~. r~s.er el. ~J;M>.Q.t_~I.i~-~~<J.~l.qQ~!tili.Q..Q.Ji..Qe
mandatiofart so in fi112, CPCC>.-
U.
:
Faru~ co-+
s decir, que si se haba iniciado p~e._ro el juicio ~ry el cobro de alquileres, es competente este
tribunal para el desalojo.
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. 2.4.
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3. PROCEDENCIA
241
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ner la cosa, como e~ofo~odatarl.o; lps gue pos~en en nombre de otro, sin derecho a tener la ~ co
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dttario o cu quier r~:eresen ~~e; ~ue transmiti!~ propieda~e
la cosa. y se conslj,~seed;;;.a nmllhf~ d= adquire:Ute; el quCtinu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla,
cmo el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresista; el que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o que le negase el derecho de poseerla; el que continua;:;e en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho
de poseerla pertenece a otro).
Laprescripcin citada no es "limitativa", aunque-como bien apunta Matilde ZAVALA DE GoNZALEz-, siendo que el juicio de desalojo slo
comprende aquellos conflictos en que, por la calidad invocada por los
litigantes en su relacin con la cosa, ellitigio.se JjmjtaJ~.lcw:nplimien. to de la entrega o restitucin del bien, el camino trazado por los arts.
750 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y Comercial resultar admisible "~ontra todo aqul gu~ tenga la Q}:iligacill de restituirla cos~,
y dicha obligacin sea exigible", extremos que, al decir de la autora CItada, deben surgir ntidamente de los autos. 240
Ello en cuanto refiere a la "legitimacin pasiva".
Ahora bien, tratndose de una accin personal y no real, su ejercicio le compete a todo aqul que tenga "derecho" de usar y gozar de .un
inmueble; o, dicho de otro modo, a quien ostente algn ttulo para
pretender su libre disponibilidad ("legitimacin activa").
En cambio, no ser admisible la va del juicio de desalojo:
a) Cuando la desocupacin procediera por el camino de la_ ejecucin de sentencia de otro juicio (por caso, un proceso ordinario por incumplimiento contractual, tratndose de la "venta" de un inmueble);
b) Cuando leyes especiales establecieran un procedimiento espe.cfico de desocupacin Gey nacional13.246-"azTendamientos rurales"- leyes provinciales 5350 -"desocupacin de inmuebles del Estado ~rovincial"-, y 6394 -"plazo de desalojo en el arrendamiento
del bien ex.propiado)"241
. 240 ZA.vALADE GoNZALEz, Matilde, Doctrina judicial. Solucin de casos 2, Alvero.. ni Ediciones, Crdoba, 1997, ps. 187 y ss.
m RoDRGUEZJUA.REz,Manuel E.- ENRICODE PrrrARo, Mara C., Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Ley 8465 comentado, concordado y con esquema de juicios, ps. 322 y ss .
.-----......: j
242
crcuando de la propia causa surja que la materia a debatir "excede" el;~strecho marco que impone la exigibilidad de la obligacin de
restituir, como "objeto" del proceso de desahucio; el caso tpico es el
de la "posesin" (cuya propuesta, mnimamente acreditada, frustra
el desalojo). De modo que, cualquier discusin que desborde el lmite
antediCho, excluye toda posibilidad de transitar con xito la va pres... cripta:'en los arts. 750 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y Comercial.. ~~.
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243
.. nes destinadas a vivienda y i:le tres aos para las 'comerciales u otro
destino. A su vez, el Cdigo Civil, en suart. 1505, establece como mxi.. .mo un plazo de diez aos para los contratos de locacin, cualquiera sea
su finalidad. Si el contrato se. pacta por un plazo menor :Bi establecido
en la ley 23.091 o mayor al fijado en el Cdigo Civil, el contrato es vli. . do, lo nulo es laclusulaqueestablece el plazo; siendo remplazada sta
._r_\- ~_ <por el mnimo ~. mximo legal;estableido; por tratarse de una cues-
, , 1 , .tin de orden pblico .
.. (_ }
De conformidad a lo que prescribe el art. 2 de laJey 23.091, que--.y .dan excluidos de los plazos :rtnimoslegales: a)las contrataciones para
._A
__ _.JI \. . .,sedes de embajadas, consulados y organismos internacionales, como
. \\) as tambin las destinadas al personal diplomtico y consular o per. . .tenecientes a dichos organismos internacionales; b) las locaciones de
-~ . :. viviendas con muebles .que se;arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino; c);las ocupaciones de espacios o lugares
\
~ . . destinados a la guarda de animales, vehculos u otros objetos y los
garajes y espacios que formen parte de un inmueble destinado a vivienda u otros fines y que hubieran sido locados, por separado, a los
\
efectos de la guarda de animales, vehculos u otros objetos; d) las locaciones de puestos de mercados o ferias, y e) las locaciones en que
los Estados, nacional o provincial, los municipios o entes autrquicos
.sean parte como inquilinos.
Una vez vencido el pla-zo pactado o elleal. y cwuido el locador in,., --"19 ( .tima de manera feh~ciente ala restitucin del inmuebl~ al inq~o!
"""" ... ; ste no devuelve el mmueble arrendado, ql:leda expedita la va]udi\ :-cialparainiciarelgesalojo. El
: . scribe: "Si
... terminado el contrato, el locatario permanece en el uso y goce de la
. cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida, y bajo sus mismos trminos, ~a
. qy~telll>cador pidaJa devolucin deJa.cosa; y podr.pe.dirla-en..CJJ.a1:
Q..'!!.~r1;i,~IL'!1 sea cual fuere el que el arrendatario hubiese continuado en el uso y goce de la cosa". !ambiffll puede jnjcjaz:se el jnjclo de
desalojo con anterioridad al vencimiento del plazo contractual, tema
u.e abordamos ms adelante.:
La sola desocupacin del iti.mueble,. por parte del iriquilino, no. lo
- de_sobliga contractualmente, es necesario la entre a del bien al lo dor y la recepcin de ste, en lo posible mediando un recibo por et~cri
to.
._!"\.:.,
_ . . .
<art.
4. CA~ DIFERENCIADAS
~-;.
-.
244
d~os des~u~~~'it
~J~pa ocausl im::le ~ l=tario, se
4.1.2. Causal de deJlojl(j"Jor
de la cosa
producen
daos
de
e!
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\Y
' .;'2
,~'v-:
,--, ~~
,
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. 1uso abusivo es la u
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~o, en forma arbitraria, deshonesta, ilegal, violatoria de las
clusul~ contractuales o normas legales, que causa perjuicio al locadoro dan.'a a terceros" !pm. Nac. Esp. Civ. Com., Sala IV, 05/10/78 en .-
autos: "Palfatti Olaso 4e Solari,Marta c. y otra c/Donoso, Jess
en '
Rep. LL; XXXIX, J-Z, 1343, sum. 421.
. '
1f
fo~iilidad ~:-~-;;Q9i
0.":
. ."La
del
no es constitutiva de mora si ,
el ?e~dor haba arribado a ese estado en forma automtica, desde que \
~nsta P,lazo expreso, dkterminado y cierto para el pago; su nica fina- ;
hdad es ~<!m' al moroso na ltima oportunidad para redimir su mora. i
Y de noA~~ber recibido~a intimacin pue~e depositar lo adeudado ~ /
contestaf.la ~emanda ~ en su caso, cuest10nar el cargo de las costas"
[Cm. Nac. Civ., Sala G, 07/ll/90, en autos: "Univen S.A. c/Bechara Za-;
mudio,JosA.yotros",l L,28/10/91, 1991-E-245t
245
24 2 LvAREZALONSO,
p. 56.
1
'.
!
246
.4.2.2,::El precario
~Eljuicio
4.2.3.'El comodato
. El art. 2255 del Cdigo Civil nos dice que: "Habr comodato, oprstamo~~ uso,~1l.@do una de las partes entregue ala otra gratuitamente
243
247
,:.::
Civ.
248
ANGELINA
~desaloQayreeon~encin ~gn
(de
tipo).pudiendo el demandado hace!yaler sus derechos en accton mdependiente, que no intenum.~
pir los'Wmites ni suJpender la ejecucin de la sentencia de desalojo
(por tanto, no hay posiThilidad alguna de plantear "litis.pendencia" para
evitar el Clesahucjo).
, Ahoz:a bien, pese no haber "reconvencin", el accionado pue- 2.
de lantear el "derecHo de retencin" ~r me oras (conforme lo a u~
toriza ef"art. 1547 del .digo Civil) en la contestacin de demanda.
4_~sJa.P!i-tulll~iA!!~]-~_r.f_nfe!:~!~l~el tr@!.t~-~-~__rim.er_p--n:~::.
fo del.arLlil
.
Ci . C e : t lado or
.$-is das'l actor ar ue conteste ofrezca Rruebas. La cue;Jj(ip.
.s.e..de.cide. enl~ s~t~i~..;::;y
.
El pronunCiamiento, en tal caso, resolver sobre la procedencia de
l.a.accin de desalojo;~ run:f: de pz:gaperar respecto a la leg:itinudad del derechojl etJlC '
. Si se a~ogie~a este -qitimo, el accionante podr igualmente efectiYl~ ellaw;anuento. pagando las mejoras de que se trate, u ofreciendo aranta or sumo 1to Em cu o caso lo resuelto sobre este ltimo
n har cosa
.
..,.
.'uz ada e el 'uicio or cobro de las e oras (es decir ' el
pronunciamiento resp cto del alcance de la caucin, no importa que
el eventual proceso parh elresarcimiento por mejoras quede circuns.c:dpto al "ponto" garanltizado en el desalojo).
Las partes deben exbresar en la demanda y contestacin. si existen subinqtrilinos o ter~eros ocupantes, precisamente para garantizarle a stos, de ~._tM_;ibi.Udad de participar_en_eLprDCeSO.revitndo~~o ip-dicial.
El art:::thlece una suerte de excepcin a lo previsto en.el
art. 144 del mismo ordnamiento adjetivo.
~\
_ .. En efe_c_-~? ,la cita~n\ al demand~do se har por cdula en el domi- \ \
cilio contr~ctual, y Jste,we! ~~el mmue~le objeto del juicio.
.: .
,~
En caso de no haber , onncilio est leCido en el on
'"
ficiente" l'Citacin en e inmueble de ue s
Delan:lisimaformase notificar la sentencia
y la providencia que ord na ellanzamipto.
s ecii; no hay aqu rescripcin que obligue notificar la citacin
y emplazaUl,iento a estat a derecho, y a contestar la demanda y ofre.cer ~~ueb~tcfr. art. 50_sf CPCC), al ~?micil~o "real" del demandado
(adVIertase que el destino de la locacwn no Siempre es de vivienda; y
aun as, puede hber casbs donde el asiento principal de la residencia
y de los negocios del dem\andad~ no sea el del inmueble locado).
...
249
'
.,'
6.
. La norma del art..9Wige el anoticiamiento del "juicio de desalojo" a cada uno de los sublocatarios u ocupantes presentes en el acto
(de la notificacin), aunque no hubiesen sido denunciados (por el actor), advirtindoles que la sentencia que se pronuncie producir efectos contra todos ellos y que. dentro del plazo fijado para contestar la
demanda, podrn ejercer los derechos que estimen corre~ponderles
(es decir, controvertir o resistir la pretensin de desahuci~).
-------'.
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...
250
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1
1
"La exigencia es aplicable respecto a cualquier ocupante, aunque carezca de vnculo jurdico con el actor (por ejemplo, la esposa del demanda. do, que vive sola en el inmueble) y, desde luego, a pesar de que la de. manda no haya sido promovida en su contra. Contrario sensu, :.eL
. incll.mR.fu:i:tiento de esos reca:udmL\l'e ac!i!'!'~ar la inQRonibilidad de
'la senteQcia contra los terceros ocupantes. El r~crni!litQ e:rurn~~t.W!lnO
es v:acuo Il:!J!..~e~-~-r!!tl~J,_Plles su, fipali.d,li<l eE!en<:ial_f!s_s,&v:a__gu!"!iar el de~!!te4.!tlie <.l~e-!!~-.~~iq~~io"244 .
' Por lo tanto, la irregularidad de la notificacin (en tanto se inobser. ve la prescripcin del art. 754, CPCC),Ji!!~~~cance que para la
,sentencia prev el art. 756; sus efectos no I!odfn hacerse extensivos a
... lo~!>locatario$ u OCJ.lllap,tes !i.Quienes no se les haya hecho saber, en _
la fqgna prevista en la norma citada, de la existencia del juicio de des. alojo.
El oficialnotificador debe "identificar'' a quienes se baH en presentes
en el acto de la notificacin, e informar al tribunal sobre el carcter
queinvogueD;y, t~bin,_geber sealar acercade otros sub-locatarios
u ocupante:; CJ.!Y~W!.t~Hl:g't!tD.-Ci-...~P.e l~ ma~J!cion_es d,e
~m;nllos.
La ausencia de sublocatarios u ocupantes en el acto de la notificacin, no suspender el trmite deljuicioy la sentencia producir efectos
tambin respecto de ellos (salvo la hiptesis que adelantamos en apartados,anteriores, de notificacin irregular que pueda derivaren la promoci:il de una incidencia nulificatoria con efectos suspensivos sobre
. , . el tr;Mite del principal).
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251
Es importante destacar aqha ilaturalezajurdicdela participacin de los subinquilinos o terceros ocupantes en el juicio de desalojo;
aunque la norma expresamente no lo mencione,Jos subinq~ilinos yterce~os .ocupantes son "narte" en el iuicio de desalo.i9 contra el ingtiJiDo
r {!nnCipal.
Es decir, que la intervencin del subinquilino o tercero ocupante,
. .'se produce en el mismo juicio de clesalqjo yno en un,"incidente de in.. tervencin de .terceros".
,_ A los fines de definir esta participacin, podra hablarse de unafor.. ma delitisconsorcio o legitimaci6ri pasiva colectiva con inters diver. . so. Tomado conocimiento, sea por denuncia del actor en la demanda o
por. el informe del oficial notificador, ggJa exil!tE!!lia de-Ubinquilinos .
. o te;r;__eros oqyp_~tQ.t..es en la finca, e id,ent,jticados; se les deber cm:mr
_traslada d.e la demanda. aloa fines d~ que Puedan ejercer los derechos
: gu~ estimen correm?.Q!!Q.~rles.'Es necesario que este tercero ocupante que se presente a la controversia en el juicio de desalojo, debe acre. ditar su calidad de suhinqumno o de ocupante de la finca a fin de teJ!er
.la base de hecho y de derecho necesari para npder oponerse a 1 pre=-....
tensin de desocupacin del inmueble por parte de] actor.
El art.~el Cdigo Procesal Civil y Comercial es claro y terminante en cuanto al alcance de la: sentencia que se dicte en eljuicio de des e e a contra todos los ue ocu en el inmueble.
alojo. Ella e
El art;~tablece el dictado im:Jlediato de la sentencia e mri-;
to (haciendo o no lugar al desloio), en caso de incom:[!arecencia o 4!::
.. <;ontestacin de d.emawla (art. 1;)08, CPCC), salvo-puntualiza lanor.-ma que el juez estimare necesario recepcionar prueba.
Aqu :[!Uede ocurrir que el sentenciante, sea tanto para acoger cuan. ' topara desestimar la pretensin restitutoria, no cuente con suficientes
elemeJltos de jyjcio para dictar una resolucin; en uno u otro sentido,
pese a la falta de i:,QirtroversiJ.
En este caso, esdahlaadyer:t;ix:_qu:tha.p_rima.~.Lcriterio seg-Yn.el.
@-..l.mJ!<ID!'-.m;J..9~ (contenido de la contestacin de demanda) .slo . -
w_~a~Q~~~_ocon,t~&~d~LUQ~~~!!a.!t..
. negado categricaJll.tt~e lJ!-~mos en gue se funda, ni 1 aute;nti:_
~idag_ d~IQ~t!iocu.p,e_ntQ!:I._atribYidQ,~t!.!'. Q9.!!!!l!Ill!l~ (o la recepcin
de las comunicaciones a ella dirigidas). Pero ~conforme eltemperamento expuesto- }Juw.llllJUMl..~P..l.ic~w caso de inc.oniest.a.-::_
cin de la demanda.
---I>e-~-q~e: enlabiptesis.~.R~~~;ll"af.<l,,.del Cdigo
Procesal Civil y Comercial, n~__()!J.S.t!Wte Jl__pses_~cin que se genera
252
l. .
....
de
TI
... ;
253
..
Laboj
:.
--La limitacin no merece objeciones, en tanto la naturaleza sumaria del juicio de desalojo, y la caracterstica propia de la causal invocada para el desahucio (que entraa un estricto resguardo del valor
segw:idadjurdica),justifican que la circunstancia obstativa al progreso de la accin (rectius, el pago de los alquileres) sea acreditado
nicamente por uno de los dos medios sealados246
D.ehemos destacar que la limitacin probatoria es eru.:ela.cilLaL
llgQ, pm:,o.llQ~.c@tr_ato mismo de locacin. para el cual. si ha habido
principio de ejecucin, se admite cualquier medio proqatorio.
De acuerdo a las normas genricas sobre "prueba del os contratos",
no teniendo la locacin formas determinadas, porque es absolutamente
consensual, no solemne y ni siquiera formal, no es dudoso que pueda
probarse por cualquiera de los medios sealados en el art. 1190. del
Cdigo Civil; 1- ligl~taggn~_pecial impuesta a la prueba de testJgos
por el art. 1193 del mismo cuerno legE!J. segn el cual los contratos
Quet~iie:an:Por bjeto na cantidad mayor de diez rojl pesos "deben
hacersepor escrit~ y no pueden probarse por testigos"--, des apare
ce cuando el contrato ha tenido principio de ejecucin o puniplimjen.to, ~mo ocurre cuando el inquilino recibi la ccaalocada y aprovecha
ante-otro
~~!'!!ilso y goc~~7
254
c~J;i.la -qe se pretenda probar el pago de los alquileres, ser desestimada inliminglitis, conforme lo autoriza el art. 199 in fine del Cdigo
.
Procesal Civil Y: Comerci~.
. En ~'!IJlD.to a lo'"~ al tratarse de instrumentos privados, deber observarse el triilite previsto en los arts. 197, 242 ss. y ce., del
. Cdigo Procesal Civil y Comercial (arts. 1012, 1026 ss. y ce., CC).
. En r.elacin con la confesional, en tanto sea ella expresa, no habr
.inconvetuentes; el problema se presenta cuando se trata de confesin
cta. Es suficiente lafcta conffesio del actor para rechazar la deman.da de desalojo por falta de pago de alquileres?
J!l1~:_222 prev que el que hubiere de declarar deber:._~~t:.!I:Q...tifi_cado_dela.a.udiencia, b~r_cihimiento d~Hl:P.e &i.d.ttiare de compa. rec~:cr;;i:g.jJista caua "podr" ser tenido pox: confesa. en la sentencia
. (d_ebi~ndMe..trJUJ.S_cribi.:r_enla.cM.ula.r..e.s.p.ecfura e1 texto de la norma
. cit:;~..d,a).. . . Etm.-t 225 reitera la "posibilidad" de tener por confesa a la parte
que no cimcnrre a declarar; qJ1e -~e_lljega a_9~~arar, o brinda respuestas evaSi.v.as (a pesar del apercibimiento que se le haga).
De aqu se ha intergretadpq11elaconfruin fleta nohaet.a por sf sola
I!.Bra acreditar los extremos de la demanda, debiendo ser ponderada
en funcin de las dems constancias de autos, pues resulta una "pre.. suncin iuris tantum"; de otro lado~ ha expuesto que las posiciones
dadas por absueltas p..Qt.u:ompat:.cencia injnst.ificada del absolven. ~ produce:JUllenJ!t:.'@bJb..B.ruYQJI..U!Lexi.attlprueba eru:.o.Iltl:ario248
~--:P..Mf3tra parte, entendemos que. no obstante el "rigor" con que
eUem~dorhapre~lpagrulelas mercedes locativas,
en el caso de mediar cump]jdos los recaudos formales para 1a cit.acin
del absOlvente, y,: no mediando prueba en contrario,Ja.cgnfesifinji.Jllil
ser sufis;iep.te pm;:a ageditar 1' circuntancia obstativa al progreso
;}_~> la po.tulcin restitutoria basada en la falta de abono de alquileres. .
-ras manifestaciones formuladas en la demanda, sin prueba que las
avale, no son suficientes para destruir el valor probatorio que emerge
. de las posiciones dadas por absueltas, por la incomparecencia injus-
":
r.
Comercial. Ley 8465, Advocatus, Crdoba, 1996, ps. 278 y ss.; RAMAcciOTI'I, Hugo, Compendio de derecho
procesal civil y comercial, t. I, ps. 588 y ss.
255
7.
cm
. :
.!
249
12.310. Cm..18 Civ. Com. C6rdbba, 11106/96,A.I. N" 154, en autos "Recurso
directo nt. por Hctor Ral Romanutti en Cardo, Vernica M. el Gladys del Pilar Reynares -desalojo", Semanario Jurldico, t. 75, 1996-B-137.
.-...
256
...:.
.26
v~DE
Conf. ZA
p.232.
GoNZLE , Matilde,Doctrinajudicial.
'
257
En rigor de verdad, en este supuesto, la obligacin misma de abonar alqlieres por el uso y goce de la cosa, es el punto controvertido
(aunque por el propio actor), lo cu~l, en _Pril1cip_i_Q,A_f?_Q.l'l~QIJ.d:ucira la
apertura de la instancia apelatoria para el demandado sin la exi enciaprevia e art._7_58. ntantolapercepcindelasmercedeslocativas,
a de reclamo por
de resultar vencido el accionante, podrn se~a
otra va judicial, diferente a la del desalojo (
'l6 ;CPCC).
.-.. _ En el caso que la controversia no gire ya so re el deber de pagar
alquileres, sino en relacin con su monto, el accionado deber consignar la suma que entiende adeudar, y abonar las que se venzan o las que
:deba adelantax, durante la sustanciacin del recurso (bajo apercib.miento de desercin de la impugnacin).
En la hiptesis en que el apelante recurra a los recibos de pago para
acreditar la carga impuesta por el art. 758, entendemos que tratndose de un mero instrumento privado en el que, a tenor de lo establecido en los arts. 1012 y concordantes del Cdigo Civil, su validez depende de su reconocimiento, es dable arbitrar, antes de la concesin
de la apelacin o, luego, durante su sustanciacin, el mecanismo legal
previsto en el Cdigo Procesal Civil y Comercial, para los documentos
privados, pues ello resulta compatible no solamente con las exigencias normativas atinentes a la "existencia" y ''validez" del instrumento, sino con un elemental principio de seguridad jurdica, evitndose
que, mediante la presentacin de supuestos recibos extendidos por
el supuesto locador, se violente el mandato legal antedicho.
Creemos que la redaccin del art. 758, en este punto, no ha sido feliz
pues, hubiera bastado, para la cobertura del requisito de admisibilidad del recurso, con exigir que el apelante "consignara" a la orden del
tribunal, el importe de las mercedes locativas adeudadas y las que,
durante la sustanciacin del recurso, deba abonar.
8.
RECLAMACIONES EXCLUIDAS
..
. 76 " stipula claramente que ni el cobro de alquileres, rulas
mejoras,ni~deterioros delinmueble sern materia del juicio de desalojo.
~
En cuanto al~~.l~ ~re~ensin p~a su cobro se debe inex~
rablemente tramitar pnr el JUICIO mdepenDdiente _gge corresponda, sm
perjuicio de lo previsto en el art. 7ft?,9Gl Cdigo Procesal Civil YComercial.
..
Solucin de casos 2,
'
t.j;j. .
258
..(-. i.
/?~
~:
..
.. i'
:E:sto~~s, en la contestacin de demanda (y aunque la causal de des-alojo fura la falta de pago de alquileres) puede el accionado postular
-el derecho de retencin sobre el inmueble, con base en las mejoras in-troducidas en l, a cargo del actor.
__
I-
r
\
1
259
desahucio.
~ Ello_opera,:..an_~tender, mediando pedido de parte.
-_ - , Por su parte, el~ e~tablece ~ue si el demandado no abonase
:.-,.Jas costas.en el acto rmsmo delanzamJento a,e proceder a la venta de
, los bienes embargados; en la form.a;estipulada para el juicio ejecutivo
(arts. 561, ss; y ce., CPCC).
-r
1
1
9, DESALOJo POR
ABANDONO '
r~;~-~:~
La ausencia de cualquiera de estos extremos (desocupacin material del inmueble yfalta de recaudos mnimos para su preservacin,
en perjuicio del dueo) sella la suerte de la pretensin restitutoria
- _fun.dadaene1abandonodelafinca. ': -
-~-c.: _
El procedimiento que prevnlos arts. 1564 del Cdigo Ci
7$
.dei Cdigo Procesal Civil y Comercial (art. 767, ley 8465), opera mediante abandono del inmueble por parte del locatario. El concepto de
.abandono debe ser apreciado en el sentido tcnico que le asignan los
- arts. 1562, inc, 2; y 1564 del Cdigo Civil; que consiste en la.d,~pa..Jin :m.at~r.i~t~J.@..J-iw:AJl!li4.U1f!~MJl.!li,~YSJ..oA~~Adif1:Ut.e.~
'~ ~
l.1
e.titm:su:r..~,p~da,Jieterior~s..e.e.n,p.er.iuicio~del..duea. No es la sola
au8encia del inquilinolo que caracteriza esta situacin, sino el riesgo
-de que el inmueble se deterio:re, por no haber nadie que pueda ocuparse de su conservacin262
. i
:
;
j
251
261
su
--.;
........J
262
:,-
das en los arts. 751 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y: Comerp!al,
lo.q:ue suvone que el demandado haya compar~ido dentro de los diez_.
das de h3bet pe;nlids! la tenencia del inmueble, negando el abandono.
As,.deber corrrsele traslado de la demanda (por seis das) a fin
de ue. ueda contestar - ofrecer rueba.
En el supuesto dt!~_tir do!!licilioJ:ontractual, como el trmite,
ab initi, d,ebe ser el previsto n los arts. 508 y concordantes del Cdigo Procsal Civil y Comercial (con las especificaciones previstas en los
arts. 751 y concordantes), neg_a~~E~~al!!.ente el abandono,la causa se sustanciar por el carrilpro~!!J!!..estiJ!ulado ya en las normas adjetiyas apted:h.as.
Captulo XXV
.
. . ... . . DECLARATIVOS ESPECIALES.
ACCIONES POSESORIAS, DIVISIN DE COSAS
COMUNES Y RENDICIN DE CUIENTAS254
Sumario: l. Acciones posesorias: 1.1. El amparo de laposesin.1.2. Las acciones posesorias. 1.3. Despojo. 1.4. Juez
. competente. 1.5. Legitimacin activa.l.6.,Legitimacin
pasiva. 1.7. Actos que importan despojo. 1.8. Despojo judicial. 1.9. Procedimiento. 1.10. Contenido d la sentencia.
1.11. Recursos. 2. Divisi11 de cosas comunes: 2.i. Tribunal
competente. 2.2. Legitiniacin. 2.3. Peritos. 2.4. Divisin
extrajudicial de bienes. 3. Rendicin de cuentas: 3.1. Concepto; 3.2. Juez competente. 3.3. Trmite.
...----....,
l. AcciONEs
.
POSESORIAS
.
~,
264
;:'S.t~,~n hltencin~e
alrt.
Con elmencionado
2351 se inicia el tratamiento de lo que VLEZ
denominaba "las relacibnes reales" que inclua, por una lado, las "relaciones de hecho" (posdinytenencia), por contraposicin alas "relaciones de derecho" (dominlo, usufructo, uso, locacin, comodato, etc.). La
denominacin "relacione~ de hecho" proviene de lanaturalezajuridica de
la posesin que, al decir de SAVIGNY, es "un simple hecho, en s misma, y un
derecho elsus efectos dihmicos, cuando es violada de un modo especfico". Para este autor, en posesin se advierten dos elementos: a) el corpus, queno es otra cosa que el poder :sico,la potestad de hecho sobre la
- -cosa, y b) el "animus domini" o nimo de dueo de la cosa En cambio, en la
tenencia slo se verifica 1 ~ero de los elementos, el cofPus.
Por otra parte, el
2468 del Cdigo Civil establece un principio
generaren materia pos~soria, y es que un ttulo vlido no da sino un
derecho la posesin d, la cosa, y no la posesin misma. El queno tiene sino uri derecho a la posesin no puede, en caso de oposicin, to1
mar la pos~sin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. "En
esta dispcisicin se tra~'uce uno de los fines perseguidos por la ley al
regular elsistema del amparo posesorio, cual es el de proscribir toda
tentativa de hacer valet un derecho a la posesin por la sola resolu- cin y fuerza de su titutr, en cuanto esa actitud llevara implcita la
_consumaCin de las vas\ de hecho en una de sus modalidades: la justicia por mano propia''255 j
Sin embargo, en la phctica, vemos que quien se considera con un
-ttulo vlido (o no) sobre Ia cosa, utiliza las vas de hecho para obtener
1
_ la posesin de la cosa. En virtud de ello, el legislador otorga al posee- d?r o tene_~or la posib~~~ad ~e eje.rcer la defensa ,12rivada de la pose-- s1n ante esa "tur
rza".
-'"Anteello,-eJ hecho d la posesin da el derecho de protegerse eh la
posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en ~ue los auxilios de !ajusticia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la
propia defensa (art. 24 ~lo, OC). Ello es as porque la posesin co--
lf
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266
Nos Preguntamos cul es el fundamento de esta tutela a la posesin y I. tenencia que brinda el art. 2469 del Cdigo Civil. Creemos
que, entre otros, el legislador tuvo en miras la importancia econmi.caysociru del aprovechamiento del a tierra. Existiendo en nuestro pafs
latifundi,os cuyos propietarios eran el Estado nacional o provincial, y
los particulares residentes en la ciudad de Buenos Aires, quiso privilegiar a quien efectivamente explotaba la tierra para hacerla productiva, sin importarle los ttulos o la ausencia de ttulos para poseer di. cha tierra. Esta concepcin de que la tierra debe estar en manos de
quien la trabaja, que parece ideolgicamente socialista, no se condice
-aparentemente- con las ideas liberales del legislador, donde la
propiedad tiene su raigambre romanista con la facultad de utendi,
fruendi et abutendi; sin embargo, esas ideas eran renovadoras y provenan.del concepto europeo de produccin de la tierra que nuestros
hacend&dos no posean, ya que stas eran usadas nicamente para el
pastoi~o de ganado, sin realizar en la tierra ningn tipo de cultivos ni
mejora~.
. .~?_,-,,~--1.2{Las acciones
'
._-
'
- " -
'
posesoril!~--~-'
-~-
~.-:'-
- - -
'-..
267
258 Cfr~ BoRDA, Guillermo A., Tratado de derecho civil. Derechos reales, t. I,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975, p. 169.
268
hLos
~rmte.2.~ljuicio abr~~ado
'.
r--,
-----';
259
269
...::.:
Oportunamente
..-:.,
1.3. Despojo
..
1.4~
Juez competente
En primer lugar se trata de determinar si nos encontramos frente a. una accin real o personal. De la sola lectura de los textos normativos parece inferirse que nos encontramos frente a una accin personal, a saber: el art. 2757 del Cdigo Civil realiza una enumeracin
comercial de Cr-
270
e)
.Ar.siNAnos .dice que estaregl~cede cuando el despoj es consecuencia de una accin entre coherederos, lo que otorga competencia al juez
de la sucesin en virtud del fuero de atraccin264
En nuestra ley ritual puede inferirse del juego armnico de los
. arts. 7, inc. 1, 455 y concordantes, todos del Cdigo Procesal Civil y
Comercial.
, . ..Tampoco se alteran:las reglas establecidas para la competencia fe.:;deral.
.. :
,,.
j .
J
1
,.
...- .
.
.Sin duda la norma beneficia a todo poseedor(aun vicioso), cualquiera fuera la ndole de su posesin, frente al turbador y al tenedor, con
. . .. Iaexcepcinestablecidaenla ltima parte del art. 2490 del Cdigo Civil
(el tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad).
ALTERINI262.
.
Sin embargo, no es nuestra intencin analizar con profundidad los
argumentos a favor de una u otra posicin; creemos como ms acertada la posicin que considera que debe equiparrselas a las acciones
reales~ 63 , y por tanto es tribunal competente, de conformidad a las re.glas establecidas por el art. 6, incs. 1 y 2, del Cdigo Procesal Civily
.Comercial, el del lugar en donde se encuentre el bien litigioso, sea in.mueble, mueble o ambos a la vez, con la opcin a favor del actor de elegir el.domicilio del demandado (art. 6 in fine, CPCC).
.: ..
271
Los arts. 2490 y2491 del Cdigo Civil prescriben que el despojo procede contra.el despojante, sus sucesores (universales y los partcula~
res de mala fe) y cmplices, aunque fueren dueos del bien.
; VNICA nos dice que al trmino cmplice debe drsele el alcance del
Cdigo Penal, es decir, aquellos que ayudan a cometer un delito, dividindolos en cmplices primarios y secundarios265 ;
. .Evidentemente, las normas contenidas en los arts. 2490 y 2491 del
Cdigo Civil estn negando la iCCn reipersecutoria, al excluir al suce.. sor particular de buena fe; con.ia excepcin contenida en el art. 2488 del
.mismo cuerpo legal (que se traten de cosas muebles robadas o perdidas).
BoRDA seala una particularidad de esta accin de despojo: puede
dirigirse contra el despojante, aunque afirme actuar a nombre.o en
inters de un tercero266
r
!
i
264 Cfr. ALSINA, Hugo, Tratado te6rlco prctico de derecho procesal civily comercial, t. IV, ps. 285 y 286.
255 Cfr. V!l:NICA, Osear Hugo,Juicios verbales, p. 257.
266 Cfr. BoRDA, Guillermo A., Tratado de derecho civil. Derechos reales, t. I, p. 178.
1
1
272
273
k:
Para~~oder
intentlr la accin de despojo, la privacin de la posesin o de'la tenencia sJ1 debe haber consumado con violencia, clandestinidad, abuso de confianza o cualquier otro medio ilegtimo.
.
Los a'ctos del terceto deben tener como resultado la exclusin total de la posesin, pard intentar la accin de despojo. "Aunque la idea
es en s misma clara, eh la prctica puede ser dudosa si la persona ha
que~ado totalmente ~fcluida de la poses~n o no.
.
Esta es una cuesti()n de hecho, que el JUez resolver en cada caso.
Pero si sehaintentado~' a accin de despojo y el juez encuentra que slo
ha habid turbacin, o viceversa, no por ello cabe el rechazo de la demanda. El problemas resuelve simplemente por aplicacin del principio procesal de que l~s partes exponen los hechos y el juez aplica el
derecho correspondieiite [... ]"267
'
1
1
1
1
1
.1
'BoRDA,
268
a:n:....
A.,l
Procedimiento
De conformidad alo que prescribe l art. 779,inc.l, del Cdigo Procesal Civil y Comercial, el despojo y las acciones posesorias se sustanciarn por el trmite del "juicio abreviado" (arts. 507 a 516, CP_C?),
con las particularidades previstas en el mismo ~ 779 Yen ~1 C:ocligo
Civil, que presenta alguna regulacin en relacwn a~ procedmnento,
como el rgimen de las costas que veremos ms abaJo.
Hemos criticado la regulacin contenida en la ley 8465 para el despojo, por entender que el trmite del juicio abre~ad? es exce.sivamente lento para resolver la cuestin planteada, peiJudicando sm lugar a
dudas al despojado.
Aunque la normativa procesal no lo disp~nga expresam;.n~e? entendemos que no procede la reconvencin, altgual que en el JWCIO de
desalojo", por la naturaleza sumaria del trmit~ mis~o, Yporque la
sentencia que se dicta no causa estado sobr~ la situacin de ~ondo (el
derecho a poseer), dejando a salvo del venCido el derecho a m tentar
las acciones petitorias que correspondan.
El actor debe ofrecer con la demanda toda la prueba que h~ya de
valerse bajo sancin de caducidad (con excepcin de la confeswnal Y
la documental que poseen un rgimen ms amplio), dicha prueba debe
estar encaminada a acreditar tres supuestos fundamental~s: a) el
hecho de la posesin o de la tenencia,. sin importa: que sea ;IClOSa. o
no; b) que ha sido privado de su posestn o tenencta por algun m~dio
ilegtimo (el despojo), y e) el tiempo en que el demandad~ co~et1 el
despojo (este requisito se relaciona con el plaz? de ~r~scnpc16n d: la
accin, que de conformidad al art. 2493 del _Cdigo C1vil es de un ano a
contar desde el da del despojo o desde el da que pudo saber el despo-
.)
.. - ---
274
jo'lle~li.9 al que posea por l). Se ha sealado con razn que es errnea
la exigencia de este ltimo requisito, ya que la "prescripcin es una
excepcin cuya alegacin y prueba corresponde al demandado. Y por
.ello creemos que, en rigor' al actor le basta con probar la posesin y el
despoJo, ya que mientras el demandado no oponga la prescripcin, la
accindel despojado es igualmente procedente, cualquiera sea el tiem. po en que l se produjo"269 ,
.
Para acreditar los extremos sealados el actor puede valerse de
.. . cualqjer medio probatorio, "debiendo la prueba versar' desde luego, esencialmente sobre la situacin de hecho en la cual apoya su derecho el reclamante"270.
Las actitudes que puede asumir el demandado son las mismas que
hemos tratado en el juicio abreviado, al cual nos remitimos .
.: _ El. plazo de prueba es de quince das, y vencido ste la -causa est
. enestt\do de ser resuelta.
-Re~ordemos que todos los plazos son fatales; se aplica tambin el
art. 55 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, de la inapelabilidad de
las interlocutorias, pero a diferencia del rgimen anterior, contenido en el Cdigo derogado, hoy es susceptible de plantearse reposicin,
ya que las resoluciones interlocutorias son inapelables pero no "irrecurribles".
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1
1
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.1
j. ..
_.j
acreditado los extremos exigidos por la norma del art. 2494 del Cdigo CiYU, "debe mandar reponer en la posesin, tenencia u ocupacin
al actor, caso contrario mantendr al demandado en el status existent"271.
:.
..
- ..
i
..
.De prosperar la accin, el demandado debe ser condenado a restituir elinmueble con todos sus accesorios, con indemnizacin al poseedor d~todas las prdidas e intereses, y de los gastos causados en el
...
2I 9
270 RAMAcCIOTll, Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de Crdoba, t. n, p. 266.
271 VNICA, Osear Hugo,Jiticios verbales, ps. 263 y 264.
. i
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~ ~
; ~.
276
mas
l;.
RECURSOS
El inc. 2 del art. 779 del Cdigo Procesal Civil y Comercial nos dice
que "Contra las sentencias que se dicten en los juicios de mantener la
posesin(art. 2469, OC) y de despojo no proceder recurso alguno [... J".
Consideramos desacertada y rayana en la inconstitucionalidad
la norma que comentamos, como bien lo ha sealado Mariano ARBoNS, de conformidad conla incorporacin del Pacto de San Jos de
Costa Rica como norma con jerarqUa superior a las leyes (art. 75,
in. 22, CN), y segn el art. 31 del mismo cuerpo legal; conforme el
cual la Constitucin es ley suprema de la nacin y las autoridades de
cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante
cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales.
De tal guisa, su preeminencia deviene indiscutible, y su infraccin
genera agravio constitucional suficiente para mantener un recurso
federaL En dicha norma de rango constitucional se garantiza el derecho al "recurso" (art. go, inc. 2, apartado h). En consecuencia, el cercenamiento recursivo instituido por el art. 779 del Cdigo Procesal Ci.vil y Comercial deviene rritamente inconstitucional, pues entra en
colisin con una ley de rango constitucional superior, en funcin del
orden jerrquico establecido por el art. 31 de la Constitucin Nacional .
Por tanto, la restriccin que nos ocupa afecta directamente la
garanta de la defensa enjuicio y del debido proceso legal, que consagra no slo los arts. 18 y 33 de la Constitucin Nacional, sino los
arts. 39 y 40 de la Constitucin provincial .
276
Por otro lado, la restriccin contenida en el art. 779 del Cdigo Procesal Ciyjl y Comerctentra en conflicto con la norma del art. 361 del
mismo~\ierpo, que pe
'te la apelabilidad de toda resolucin que
cause ~~w.-ava~en epara~le. .
.
Por ~timo, si tomamos la mteligencia que hace la Corte Suprema
de J usti~~a de la N acih en los casos "Strada" y "Di Mascio", el mximotribUI!alhadeclara4o inconstitucional cualquierobstanciaquecontenganlos cdigos adjetivos locales, que impidan el acceso de una causa
al mxilI:~tribun~juri~diccion;~llocal. Y sin~ se permite la apelacin,
la causa !\el despoJO nunca podra llegar al Tribunal Superior de Justicia, salv6'porrevisin.l
~.
._2.2; Legitimacin
Se ha dicho con razn que los presupuestos para la procedencia de
.. la accin de divisin de condominio son: "a) preexistir o mediar una
copropiedad debidamente reconocida, ya que si el demandado desconoce su existencia, el titulado copropietario tendr que acudir a la
accin de reivindicacin para hacer valer sus derechos, y b) no hallar272
se sometida la cosa a una indivisin forzosa"
Concluimos entonces que slo estn legitimados para solicitar la
divisin de condominio los que posean la cosa comn en virtud de un
ttulo quejustifiquela calidad de condmino en relacin a sta, y aquellos a quienes se reconozca, sin contradiccin alguna, el carcter de
comuneros.
Sin embargo, est legitimado quien, aunque la calidad de comunero le sea negada, tenga la posesin de la cosa y exhiba justo ttulo que
conste en instrumento pblico, y que este instrumento no sea redargido de falso.
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1 1~ \ CP
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2T;>'5c'J.";<,',,. . ....Pe
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~~~~:: ~uar.to
O-ti($1)12
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~25
En Q,aptulo III
del Cdigo Procesal (arts.
y
. ss.) se resU.lalo relativo ~la divisin de condominio. Se trata de un pro,.cedimient!> declarativo ~special que tramita por juicio abreviado con
las partiC1Ilaridades pr vistas en este captulo.
.
Dispone el art. 725 ~\e "La demanda de divisin de cosas comunes
se sustan~iar y resolver por el procedimiento del juicio abreviado .
. . ..La se~1encia deber contener, adems de los requisitos general~s~ ~a deci~in expresa,lcuando fuere posible, sobre la forma de la di.
VIsion, de,~cuerdo con l~ naturaleza de la cosa".
Decimos, entonces, ~ue el juicio de divisin de condominio es un
1
. proceso de co 'cin.. le ,
titutivo, de trmite especial, que tiende a obtener la 'visi 'r.
de una cosa comn entre sus titula~es_o prop~~tru;i~s: _o q 1 e ~!e pretende es la modificacill._ Ef!~!=~
.undico demdiVISIn ue tiene la cosa comun.
; ., :
jue~~ompetente, ~e
277
._;
2.3. Peritos
. Dispone el art. 726 que "Ejectitoriada l sEmtencla, se c:ar alas
partes a una audiencia para el nombramiento de un perito partidor Y
tasador en su caso, o martillero, segn corresponda, Y para que con. vengan la forma de la divisin, si-no se hubiere est~blecido en ~a sentencia. Para su designacin y procedimientos ulteriOres, se aplicarn
las disposiciones relativas a la divisin de herencia, en el primer caso,
o las del juicio ejecutivo, en el segundo".
.
.
Las disposiciones alas que se remite la norma han s1do analizadas
en los respectivos captulos, por lo que nos remitimos a ellos.
.
. Es
conformidad a lo dispuesto por el art. 6
del Cdigo Procesal Civil y Comercial, si se trata de inmuebles, el del
lugar do~d~;est s~tu~~o\el bien. Si la accin ~e refiere a v:rnos inmuebles de div~:r-13a ubicaciOnl, o a uno solo, pero situado en mas de una circunscripciifo compete~cia territorial, es competente el juez del lugar en que se halle cual uiera de ellos, o alguna de sus partes, que
coincida con el domicilio el demandado, o de uno de los demandados
212
-. " .. - -~ ....
278
Smiplemente queremos destacar que el perito es el sujeto procesal (generalmente abogado o martillero) designado por las partes o
por el tribunal por sorteo, a falta de acuerdo de partes, para que realice las operaciones de particin de la cosa comn.
A veces es necesaria la designacin de otro perito para proceder a
la tasaCin del bien a dividir, o puede concedrsela facultades de tasador l perito antes designado.
279
.
En las acciones de rendicin de cuentas es competente el tri-.
bunal del lugar donde stas deban ser rendidas o presentadas y
' no estando ste determinado, el juez del domicilio del demanda.. do (art. 6, inc. 9 y ltima parte, CPCC).
-~
. :3.3. Trmite
Dispone el art. 727 del Cdigo Procesal Civil y Comercial que "Si
se pidiere la aprobacin de una divisin de bienes hecha extrajudicial. . mente;' el tribunal, previas las ratificaciones que correspondieren, y
]as citiciones necesarias en su caso, resolver aprobndola o rechazndol~"-
Se trata del supuesto en que los condminos han procedido extra. judicialmente a realizar t divisin, y procuran de esta forma su aprobacin judicial y su homologacin.
Si fracasara la divisin extrajudicial por cualquier motivo, podr
recurrirse a la divisin judicial de la cosa comn.
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Captulo XXVH
. DECLRAnVSESPECIAlES.
JUICIO SUCESORIQ273
. :..
.,'
l.
INTROITO
273
El presente captulo ha sido tomado de la obra Procedimientos generales y
especiales, del Dr. Manuel E. RomGUEZJUREZ.
282
res: _
a) E}sucesor universal, que ~s aquel aquien pasa todo, o unapwt~
alcuotideJ_patrimono.deotrapersona(art.3263,primeraparte,CC);
es el her.edero o legatario que asume ese carcter por el fallecimiento
del causante, vale decir que la sucesin se origina por la muerte de una
persomi:-Esta sucesin puede producirse por ministerio de la ley
(ab intestato o legtima: art. 3280, CC), o por voluntad exterioriza. da en foj:ma fehaciente y legal del causante (testamentaria: art.
3280, CC).
b) El sucesor singular, que es aquel al cual se transmite un q}]jeto
P-wf;igul.!lruqu~sak da)osbienes de ntrapeJ:SOna (art. 3263 in fine, CC);
.,itS a,qJ!~l a qW!'ll! E!~~tr~~smit~ pnbie.n...tuibje.to determinado, n.o.nnalmente,:a travs de un acuerdo de::sm.hw.tades (vgr., un contrato de com.
. pravenJa).
La pJabra sucesin es un trmino amplio, comprensivo tanto de
las transmisiones entre vivos como por causa de muerte, por tanto,
para diStinguirlo, al referirnos a esta ltima hablaremos de "sucesin
propiam~e1li~a".
El alt.--3~el Cdigo Civil define a la sucesin propiamente dicha como ''la transmisin de los derechos activos y pasivos que com. ponen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, alacuallaley o el testador llama pararecibirla. Elllamado a recibir
la sucesin se llama heredero en este Cdigo".
Es nuestra intencin analizar aqu slo los aspectos procesales de
este instituto, es decir, el procedimiento denominado "juicio sucesorio", en,todas sus fases, a saber: a) las medidas preventivas; b) la declaratoria de herederos; e) el juicio sucesorio propiamente diCho, Yd)
la administracin de la herencia.
2. MEI>IDAS PREVENTIVAS
.
. Las.;,~edidas preventivas del juicio sucesorio pueden conceptualizarsecomo arbitrios o resoluciones, de naturaleza cautelar, tendientes a pf~~ervar y resguardar los bienes que integran la sucesin.
Sm:medidas meramente conservatorias que se adoptan aun cuando el vnculo invocado por el peticionante no se haya acreditado en for. mafehacien.te, bastando al efecto acreditar elfallecimiento del causante, la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora.
!
...J,
.i
1
.]
283
El art. 650 del Cdigo Procesal Civil y Comercial realiza una enumeracin descriptiva (a nuestro entender) de las medidas de carcter urgente que debern adoptar los tribunales, a saber:
a) Providencias indispensables para la seguridad de los bienes, li. pros y papeles de la sucesin.
b) Inventariar los bienes, de no haberlo efectuado eljuez de Paz respectivo,ydepositarlos en persona responsable, prefiriendo al cnyuge,
si hubiere convivido con el difunto, o a los parientes ms prximos de
ste.
284
4.
DECLARATORIA DE HEREDEROS
!
La decbtratoria de h~rederos es una resolucin judicial que reconoce la calidad de hered,ero a quienes han justificado su carcter de
heredero -~~argente de la ley. El art. 654 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial,prescribe
qu:
"[...] al juicio de sucesin deber preceder
... ,..
1
siempre l declaratoria i:le herederos, la cual confiere la posesin de
la herencia en favor de qilienes no la hubieren adquirido por el solo ministerio de la ley a la mu!erte del autor de la sucesin".
285
286
REQUISITOS DE PETICIN
. Di~~one el art. 655 del Cdigo Procesal Civil y Comercial que con
la declaratoria de herederos debern acompaarse los documentos
relativos al ttulo que se invoque y los que acrediten el fallecimiento
del cat.i'sante. Estos ltimos son documentos "habilitantes de la instancia";'por tanto el tribunal no puede proveer a lo peticionado hasta
tanto se acompaen. El documento que acredita el fallecimiento es la
partida de defuncin; los documentos que acreditan el vnculo invocado pueden ser ampliados con posterioridad.
Deber tambin el peticionante de la declaratoria de herederos,
en el mismo escrito, denunciar a los otros coherederos y sus domicilios, si los conoce.
Estn legitimados para solicitar la declaratoria de herederos:
. a) El-heredero o sus sucesores: denominamos heredero al suce. sor unyersal, que es aquel a quien pasa todo o una parte alcuot~ del
patrimonio de otra persona (art. 3263, primera parte, OC); e~~ elheredero. o legatario que asume ese carcter por el fallecimiento del
causante. Esta sucesin puede producirse por ministerio de la ley
(abintestato o legtima: art. 3280, CC). o por voluntad exteriorizada
en forma fehaciente y legal del causante (testamentaria: art. 3280,
. CC). .
.
Ante' el fallecimiento del heredero estn legitimados para iniciar
la: decltiiatoria los sucesores de ste.
.
.
b) El cesionario de la herencia o de una parte alcuota, a nombre
del cedente: el cesionario al que hace referencia la norma del art. 656 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial es el cesionario de una herencia ya
diferida, porque, de conformidad al art. 3311 del Cdigo Civil, "las
'
: ..
287
dad.
L_=..
1
1
Luego el tribunal llamar por edictos (que se publicarn cinco veces, y el emplazamiento ser de veinte das y correr desde el ltimo
. da de su publicacin, en un diario de circulacin dellugardel ltimo domicilio del difunto, a sortearse, y en el boletn oficial) a todos los que se
creyeren con derecho a la herencia, si no hubieren sido llamados anteriormente con motivo de las medidas preventivas, para que comparezcan en el plazo antes referido, sin perjuicio de que se hagan las
1.
288
289
---- :
...
---:..
. 7.
AUTO DE DECLARATORl
EFECTOS
. Si ~ubiere conformid~d entre los diversos pretendientes, y el Mimsteno Pblico Fiscal conviniere en ello, o si la solicitud no fuere con. tradicha, ertribunal aruhltir la declaratoria de herederos en la for~
ma y p~rciones en que sejhll:l;>iese convenido o que resultare indicB:da
-de los tltul~s presentados, Siendo arreglados a derecho. La resolucin
final tendr'la forma de~ auto, que debe ser notificado al Ministerio
Pblico Fiscal y al Pupilt": en su caso.
Si el Minis~erio P~~'co Fiscal se opu~iere o no hubiere conformidad entre los mteresados, la controversta se sustanciar por el trmite.de~ui~~~ abreviado.j
S1 eXIstteren nuevos P,retendientes, luego de dictado el auto de declaratoria de herederos, ~ste podr ser ampliado, sin trmite, en cualquier estado del proceso, mediando conformidad de todos los herederos. En caso contrario] si los nuevos pretendientes se presentaren
.8. EL JUICIO
.;
......... ,;J
290
. ,,.
291
.... ~-
9. INvENTARIO
.
.
~
..
: En el da, hora y lugar indicado (estando todas las partes notificadas: herederos, albacea, legatarios y acreedores presentados), el pe. .rito dar comienzo a las operaciones levantando un acta en la que se
har constar las circunstancas de lugar, fecha, hora y personas intervinieri.tes; inmediatan;tente se proceder a inventariar los bienes.
~Llmase inventario
descripcin Q.Jie se hace de los menes dejados
por el causante con el objeto de individualizarlos y establecer su exis:
tencia al momento de su fallecimiento"276 El art. 674 del Cdigo Pro.cesal Civil y Comercial establece el siguiente orden para el inventario: !)dinero; 2) efectos pblicos; 3) alhajas; 4) semovientes; 5) muebles;
6)~ebles, y7) derechosya~ciones. Sin embargo aclaramos que..esta.
or~ absoluto, ni produce nulidad su inobservancia. Con la
_. prisma precisin, y en el mismo acto, el perito har un inventario e.;
la
276
Cfr. ALBINA, Hugo, Tratado te6rico prCtico de derecho procesal civil y comercial, t. VI, p. 777.
292
pecial de !_as
e~urasl
Si transcurriere dicho plazo sin haberse deducido oposicin, el tribunal aprobar las operaciones sin ms trmite y sin recurso alguno
(art. 679, CPCC). Destaca A.LsiNA que las simples observaciones que
hubieran formulado los interesados mientras se desarrollaban las operaciones, no obstan a su ap1obacin por el tribunal si no se realizan en
la forma prescripta por los m-ts. 680 y 681 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial.
Si se dedujeren reclamaciones entre los herederos, o entre stos
y terceras personas, sobre inclusin o exclusin de bienes, se sustan-ciarn en pieza separada y por el trmite del juicio declarativo que co- rresponda. "Si el reclamo versa sobre la inclusin o exclusin de bienes en el inventario, pueden formular oposicin no slo el cnyuge
suprstite, herederos o sus representantes legales, acreedores y legatarios, aunque no se hubieran presentado antes al juicio, sino cualquier tercero interesado" 276 Si la oposicin se refiere slo a la validez
- del acto, atribuyndole falta de formalidades legales, debeimpugnarse
a travs del incidente de nulidad previsto en los arts. 76, 77 y 78 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial.
Si las reclamaciones versaren sobre el avalo, seguirn el trmite
de juicio abreviado (art. 681, CPCC) .
encuentl,'~,n (art.
675, 9PCC).
Elin:v~ntario conte~l"~.t-!l!~!~_:rl_la decl!U"aciQ~jurada del ten~do~.
de l?s bie~_s, si lo h~~i~.r.e....Ji.e..q~ten otros ~n sy J!Ode~ pert~~
nec1entes a la sucesxo.P,, y _.M_r;1 flr:mAd9_por -~1 perlto, el func10nai'1o...
int~!Y!!_~~t!l__yJ~j!!_~~e_!:!a~os, si.quisie_reuha.GeJ::loJart. 676, CPCC).
10.
AVAL~
. .. .
1
Nuestra ley ritual no contiepenormas expresas sobre la forma en
que el per~to debe reali~ar la t~-~~ as que se presume que~
. Sft:t___c;}.~ confQ!Widall.a.,JMl,i~-.lJ_er.y: ~;~P.Ji.e.IL:r... puesto que no es un
_ idneo ya que dijimos q e no se exigen cualidades o condiciones especiales para ser perito. s:iln embargo, la jurisprudencia ha dicho que el
tasador debe asignarle Jlos bienes Un. valor actual, con independen.:.
; cia del valor que tuviera ~1 bien al ser adquirido por el causante. Tampoco los inmuebles pueden ser tasados a un valor inferior a la base
~ imponible del impuesto kle x:entas a Jos inmuebles, etctera
_____ :
-~~-~----e,_.
.-
~;.
11.
Practi~~das oper~ciones
12.
:;.
p~~i
las
de inventario y avalo y las de
-cin, en su ~aso, se mandarn a unir a-los autos principales y se pondrn de ml\p.ifiesto en laiseeretara del tribunal (a la oficina), por un
plazo de cinc,o a diez da fatales, para que puedan ser examinados
(m-t. 678, CPCC).
Si eljuei. omite indicar los das en que se ponen de manifiesto las
operacionesa. la oficina, ~e entender que el plazo es el mximo previsto
en la norma (diez das
a contar desde la notificacin ministerio
1
legs del decreto respectivo}.
293
PARTICIN
La particin consiste en la adjudicacin de los bienes, a cada heredero, que realiza el perito partidor con arreglo a las alcuotas q~e le, galmente le corresponden a cada uno o a las que hubiere indicado el
causante en su testamento, o las descriptas en el legado, en su caso.
Se trata de una etapa eventual (no necesaria) del proceso; por ejemplo, en el cas de que exista un solo heredero, no habiendo entre quie,nes dividir, se procede a la anotacin de los bienes a nombre de s~e.
,
Tmbin puede ocurrir que los herederos no deseen dividir los bienes, en cuyo caso la sucesin puede permanecer indivisa, quedando
los bienes en condominio.
, Aprobado el avalo, cualquiera de los interesados podr solicitar
la particin de los bienes que no estn sujetos a litigio sobre inclusin
2io Cfr. ALBINA, Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comer
294
j.-
(
.o exchi~in del inventario, o que no hubieren sido reservados a solicitud de1os acreedores (art. 682, CPCC).
.
. . ~~!!!~a de particin recae generalmente en el mismo perit~ ~~
sador e inventariador, pero nada obsta a que las partes por unaiitnndad designen otro perito. De no existir acuerdo de partes, lo designar el tii.bunal por sorteo sobre la lista de abogados para nombramientos
de ofici9 que posee el Tribunal Superior de Justicia. N a da dice este
Cdig sobre la posibilidad de recusar al perito partidor (el Cdigo an.terio:t:-;,contena la prohibicin expresa de recusar al perito partidor
en el Bit. 568), por lo que entendemos que puede ser recusado de conformidad a las causales sistematizadas en el art. 17 del Cdigo Pro ce. sal Civil y Comercial.
El perito partidor, una vez aceptado el cargo, previo juramento,
. .recibif, el expediente y dems papeles y documentos relativos a la he... rencia;; todo bajo inventario y recibo, y proceder a hacer la particin
dentro' del plazo que las partes l fijen.
D :O.o existir acuerdo de partes para la fijacin del plazo, ste ser
deterfuinado por el tribunal.
Para hacer las adjudicaciones el perito oir a los interesados, a
fiil de obrar de conformidad con ellos en todo lo que estn de acuerdo, o.d conciliar, en lo posible, sus pretensiones (art. 685, CPCC).
"En ausencia de disposiciones especficas, la doctrina ha sentado
algunas directivas que orientan al partidor en su funcin. Se ha su. brayado, ante todo, que la divisin opera sobre una masa hereditaria
de la cual se hacen varias fracciones, y no sobre cada uno de los bienes
en particular. :@sta masa la constituyen los biel}es dejados a la muerte del~ausante, ms los que los herederos de'Q~n~ola..d.ru:~.ar (art. 3469,
. CC), y;todas las acreencias de la sucesin, contra terceros o contra los
. propios herederos.
. , .
:c&li.Om~oria debe separarse I mitad de los bienes ganaJ1...:
ciale-forresPQ_ndieJ!te~al en;mge.a_up.rjtite a tWda p;npjo. y no como
c~-Q.:G..ti:MlQ.Q~artarn.:W.c:~b.m.es arlcieJJtes para pegar las
.de~~!J!~Jas~~ d~cir.las contradasporel causante. Mcom.o
1~ surgid!ls tras el deg:ag del de crgu:;r gastos funerarios, expens~~-necesarias para la conservacin, liquidacin y particin de la
here:Q:~a, esto es, se prQceder_ aJa liquidacin o_deterJninacin.del
lf.qttido..partible. D....e.xistiendo__djnero en e.fectiYo para ayfrngar..JA~
.hal>r qu~ ill1~1!t.arl..-JtJ 4ij~el q~, b!ii-P gastQs.c~I;!:!_W!)-_q'Q.e.$~.
~tegrar con bienes suficienteaparaatenderlas. Asimismo, si el causante hubiese hecho mandas o legados y mediasen herederos forzo-
295
.
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1
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296
13.
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OPOSICIN
-:.:-.-.
1
.
una vez cUIJiplido con el precepto del art. 694, podemos afirmar que el
sucesorio ha concluido, csando asimismo el fuero de atraccin.
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14. ADMINisTRACIN
DE LA HERENCIA
297
El art. 695 del Cdigo Procesal Civil y Comercial. dispone que "La
administracin de la herencia se sustanciar en peza separada y se
subdividir en los ramos que resulten necesarios", criterio plausible
para conservar el buen orden procesa1 y evitar dilaciones o confusiones con el trmite mismo de la sucesin.
El momento para el nombramiento del administrador ser en la
junta prescripta para el nombramiento de inventariador o en una
audiencia especial, si no fuere posible en aqulla. El tribunal propondr a los interesados que designen de comn acue1do a un administrador, siempre que no haya albaceas o,habindolo, no le conesponda la posesin de la herencia (art. 696, CPC~).
.
.
Se discute si puede solicitarse como medtda preventiva la designacin de un administrador. Es interesante trans01ibir la opinin del
Dr. Adn FERRER: ''Tampoco creemos que sea limitativa la enumeracin de las medidas urgentes que contiene el art. 650, siendo admisibles otras que, aunque no enumeradas en la norma, resulten necesa. rias en funcin de las circunstancias del caso. En particular, puede ser
precisa la designacin de un administrador de la herencia, alternati-
298
;.
:...
! .
i,
Cfr. FERRER,AdnLuis, "Juicio sucesorio", en Foro de Crdoba (nmero especial: "Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial. Ley 8465", de ARBoNS, Mariano y otros), Advocatus, Crdoba; 1996, p. 281.
278
299
.
El tribunal ordenar que el dinero efectivo se deposite en el esta. blecimiento pblico destinado al efecto, y que se entreguen al administrador todos los dems bienes de la herencia, con excepcin de los
muebles que fueren de uso personal de los herederos, y de los races
que estuvieren en poder de alguno de ellos (art. 702, CPCC).
. . 15. ;.FACULTADES
.:
'
1
. 1
1
_
!
DEL ADMINISTRADOR
.-_ .....Se ha dicho que las facultades estnlhnitadas porl ley y abarcan
. principalmente todo aquello que haga ala buena conservacin de los
bienes que integran el acervo hereditario .
Para poder alquilar un inmueble de la sucesin, el administrador
debe solicitar el acuerdo de los herederos presentes o frente a la ne.... gativa de ellos, solicitar la autorizacin al tribunal. Si algn heredero
est interesado en arrendar el inmueble, ser preferido sobre cualquier tercero, en igualdad de circunstancias. Si se trata de un inmueble de valor considerable o que se encuentre en condiciones especiales, el tribunal podr disponer que el arriendo se haga en pblica
subasta, con toda la publicidad conveniente.
En cuanto a los contratos que puede realizar el administrador, s. tos encuentran su lmite en que las condiciones no pueden obligar a
los herederos despus de la particin ...
En cuanto a las facultades de enajenacin, stas.estn restring. das especialmente: durante eljuicio sucesorio no se podrn enajenar
--los bienes inventariados, con excepcin de los siguientes:
. a) Los que puedan deteriorarse o depreciarse prontamente, o sean
de dificil o costosa conservacin.
b) Los frutos para cuya enajenacin se presenten las circunstancias que se estimen ventajosas. En este caso el administrador podr
vender en poca y sazn oportunas los frutos que recolecte como producto de su administracin, y los que recaude en concepto de rentas
de los bienes de la herencia, verificndolos-por medio de un corredor.
Deber depositar sin dilacin, a disposicin del tribunal en el establecimiento destinado al efecto, el importe lquido de los frutos enajena. <:los y las rentas percibidas en efectivo,Jos comprobantes correspondientes se entregarn en secretara.
e) Los que sean necesarios para cubrir los gastos de la sucesin.
d) Cualquier otro respecto de cuya enajenacin estuvieren conformes todos los interesados. De no existir conformidad, la solicitud de
..
:--\
300
venta ser sustanciadj por el trmite del juicio abreviado, y la enajenacin s~)1ar en rem~te pblico y en la forma prescripta para el juicio ejecutivo. Puede existir conformidad de los interesados en evitar
la subas~ay que la ven~a se realice en forma privada, requirindose la
aprobacin del tribunal, si hubiere incapaces o ausentes.
_..-...,':.
16.
~roN
00
4M .
_ ,.
,.
17 Ho~ri~IOS
DEL ADMINISTRADOR
a~istrador
.;El
tehdr derecho, como nica remuneracin, a un
tanto pot: ~ien;to sobre~~ monto del capitalrecibido y de los valores l. quidos pf;i~cibidos o realizados en razn de su administracin. La re.tribucin ser fijada pot1 el tribunal, no pudiendo exceder del cinco por
. ciento. Para su determ~acin se debern tener en cuenta la calidad
de los bienes administrados, el tiempo y dems circunstancias de la
administracin (art. 716, CPCC).
....
.:
Captulo XXVII
. DECLARtiVOS ESPECIALES.
JUICIO ARBITRAL.279
Stimatio: 1. Concepto. 2. Regulacin legal: 2.1. Arbitraje
voluntario. 2.2. Arbitraje forzoso. 3. Naturaleza y obj~to
del juicio arbitral. 4. Clases. 5. Clusula compromisoria y
compromiso arbitral: 5.1. Requisitos del compromiso. 5.2.
Requisitos de la clusula.~omJ!romisoria. 6. rbitros. 7.
Condiciones para.ser rbitro. 8. Designacin. 9. Recusa. cin. Inhibicin. 10. Competencia. 11. Procedimiento. 12.
Sentencia arbitral o laudo. 13. Recurso. 14. Nuevas con. cepciones sobre arbitraje.
1. Co:NCEPT<>
Se ha caracterizado al juicio arbitr81. Cmo "aquel eii el que la8 partes, sea POI propio designio o por imposicin legal, sustraen el conociJl!!ento y flecisin d.e la controve~a los rganos jurisdiccionales
'V~.;-,~
.,,,._,..""""'
'
- - - - ....
----A
.'.
302
,,..
'
.. -- ....---
~---
..
Crdoba.~ t. I, p. 894.
t.II,p.466.
2.
REGULACIN LEGAL
303
--- ..............
..
-~:
Dispone la norma del art. 603 del Cdig Procesal Civil y Comer-
304
,.:;.....
~~
'V.) ~ '"'~
"' El inc.l hace referehcia a los "juicios declarativos generales", excluyendo por tanto los jhlcios ejecutivos y los declarativos especiales,
como un c:lesalojo o unaldivisin de condominio.
El ~c~:2 se refie~e ~ aquellos.cas?s en que la legislacin de fondo
determin,.;;tel sometimiento a arbitraJe, como el supuesto del art.1627
_del Cdig9 Civil de laNhcin que prescribe: "El que hiciere algn tra. bajo, o prestare algn s~rvicio a otro, puede demandar el precio, aunque ningn precio se httbiese ajustado, siempre que tal servicio otrabajo sea de su profesirl. o modo de vivir. En tal caso; entindase que
. ajustaron el precio delco~:~tumbre para ser determinado por rbi..
305
cipio de juez natural, constituyendo casi una comisin especial, pro.fii'6ii:la porel art. 18 d"e la Constitucin N acional283:
En cuanto al objeto, adelantamos ms m'l'iba que es muy amplio:
toda controversia que se suscite entre las partes, con exclusin de
aquellas que afecten el orden pblico o traten de derechos indisponibles por las partes.
.!
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3. 'NA~zA ,y
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5. CLAUSULA
Las partes, en funcin de la autonoma de la voluntad, pueden pactar de manera expresa que en caso de suscitarse un conflicto de inte-
tul
283
Cfr. Aru!ONS, Mariano, "Naturaleza jurdica del procedimiento y de las instituciones bsicas del proceso arbitral", Zeus, t. 59, D. 93.
'\
.'.:.;
306
307
: " .Habamossealadoquelacll.tsu1acompromisoriaeslaobligacii:J.que
contraen.las partes. de someter sus diferendos .ala decisin de rbitros
(AMAYA); pudiendo staformalizarse por escritura pblica o en un ins. trumento privado, ya sea un contrato de compraventa o un contrato social; tambin puede establecerse, en el reglamento de propiedad horizontal, que las divergencias que smjan sean solucionadas por rbitros.
De surgir con posterioridad el diferendo, y en cumplimiento de la
clusula compromisoria, debe celebrarse el compromiso.
, Es decir que la clusula compromisoria es preventiva y slo est
sujeta a las formalidades de los contratos, ya que la ley no establece
.una forma o formalidad determinada para su realizacin.
6.
RBITROS
. ..
) .
. Como bien se ha sealado, "entre los rbitros se distinguen los que
1
2) E!~I,!2m1u:e de los ~to~gantes. 1'10 H~ , J _!\Q.<'::i~,L,o .
.
.
se de~minan rbitros iuris o de derecho, y los amigables compone3) Eln.ombre de los arbitros. .
1'\.<J('(\\;)1 e . '. . . . . . .... . -
. .~ :::. f ' ~t
e
..... ~ores.l~primeros resn~l"?'n los conflicto~ (!QD arreglo a Jasley.e~y
4)Ladesignacin claraypreCisadelas cuestiones som.etidas a su e,_,,, - ., ;~<: .. . .con su eCin a los r
_
decisin.
.
.. ti:ma... n cambio,~os amigables componedores dirimen la contienda_
El art. 607 del Cdigo Procesal Civil y Comercial provincial enu.. de acuerdo a suleru saber y entender, y por regla general sin sujecin
284
mera a9.ue. clusulas facu!tatiys, a saber:
a las formas legales . )
1) El- 1
n ue los rbitros deben ronunciar el laudo.
. . Sabemos que la jurisdiccin que poseen los jueces es un poder de2) Una, u1ta ue deber satisfacer el recurrente ara ser odo en
legado por el Estado a sus rganos jurisdiccionales, otorgndoles, por
apelacin.
consiguiente, el poder de imperium, es decir, la facultad de hacer cum~a:renuncia al de apelacin.
.
plir sus decisiones. Los rbitros reciben sus facultades de las parte~_x_
4) El procedimiento que debe observarse.
. ~-~
5) Cualquier otra clusu1a o condicin no prohibida.
.
284 Cfr. F'ERREYRADEDELARA,Angellna~ GONZLEZDE LA VEGA DE PL, Cristina,
' r
Las clusulas enumeradas en el art. 606 no pueden faltar bajo san.. :,}\
Lineamientos para un proceso civil moderno, p. 261.
cin de nulidad, en cambio, las omisiones o transgresiones a las cluj
. ..
/:Y
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l' .
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So~
,,6()~ \cl5
\,e,
.:'.~
308
Nuestro ordenamien o procesal recepta ambas modalidades (rbitros y arbitradores o amigables componedores), aunque no en ttulos separados, sino que Jn la Seccin 5a, el art. 633 nos dice: "El arbitraje forzoso es por su !naturaleza de amigable composicin y los
rbitros deben fallar la causas exaequo et bono moderando, segn
las circunstancias, elrigrdelas leyes y dando a los elementos de prueba mayor: o menor eficabia de la qu les corresponda por derecho";
-indicando,entonces que n el arbitraje forzoso actuar un "arbitrador
o amigable componedor'[. En cambio, el art. 634 prescribe que "El arbitraje voluntario es de estricto derecho y los rbitros deben fallar la
causa como los tribunaies ordinarios, a menos que los interesados
convinieren lo contrari".
. - l .,
:~
7.
CONDICI.ONES PARA
__ -
...-...... .. '
(P
RBITRO
1
.-:.
~\ Q.ro Q..~ruc_,o
.-IQ_
ov
'
'"""'"'
La ley adjetiva no exib cQD.diciones especiales para ser rbitro, sealando nicamente que el nombramiento deber recer en personas
mayores de edad, que se~an leer y eacrihir Y.qY..EUl.stli en pleno eierci~cio W; S:l! canacidad civil;es decir, que excluye a los menores de edad,
dementes declarados enjjuicio, sordomudos que no saben darse a entender por escrito, los prdigos, penados, etctera (art. 611, CPCC).
'
1
.. Pt~ro cuando al
ru;l.
areciera o cuando no diesen onerse de acu~rdo la desi acin se
reJyizar de oficio_~~~al~biendo rec!M!r en abo_gados de la
matrcula de~!:o!liru:midrul aja liata Qne hfuta conecionadp cou auf.e~oridad _el-Tribl!llal Su,I!\riq!Jl!l.J.,mrticia, en ejercicio de su funciLi_ d
superintendencia. Tami!rlfn. t3S lcito dat a los jueces ordinarios el carcter de rbitros en los buntos que sean de su competencia.
'
Es importante destabar que el nombramiento de rbitro debe' recaer en una persona ffsiba, por sus propias calidades como ser humano, excluyendo por tant a las personas jurdicas.
:
~~o
-So
misoria previa, ella puede contener el nombre del o de los rbitros que
laudB.ln en el futuro, pero debe destacarse que si el rbitro nombrado en la clusula no acepta o no puede desempear el cargo, en este
supuesto la clusula compromisoria queda sin validez2s5.
El nmero de rbitros previsto por la ley ritual es de uno o tres,
nombrados de comn acuerdo por las partes. Si no hubiere acuerdo
en cuanto al nmero, en el arbitraje forzoso y en el de origen voluntario, pero de cumplimiento obligatorio por contrato, el tribunal deter. minar si actuar uno o tres rbitros, de acuerdo a la importancia del
~unto a resolver, y la resolucin que dicte ser irrecurrible.
\
Recordemos que al formalizarse el compromiso arbitral debe ste
1
\ contener, bajo sancin de nulidad, el nombre de los rbitros que lau
\ darn, por lo que no puede diferirse el nombramiento de un rbitro
~ para despus del compromiso arbitral.
-- Una:vez.efe.ctuado elnomb:ram.iento,judicialmente.o en instmmen_to de com.prmnisn, e1 tribunal ordenar que se notifique a los nombrados para su acentacin iurada Sip.J:lyiD regnistuno wdrn desem:...
..war sus funciones (art. 617, CPCC). Eljuramento debe realizarse
ante eljuez de la causa. Si el designado rbitro es eljuez, la Cmara 4a
Civil y Comercial de Crdoba, con el voto del Dr. Manuel RodrgUez
Jurez, en autos "Manubens Calvet, Ramn c/Manubens, Jos- escrituracin", decidi "que el juramento prestado como magistrado
judicial dispensa de un nuevo juramento especfico para desempearse como rbitro propuesto por las partes [... ]"286 Sin embargo, debe
aceptar el cargo en forma expresa.
~ano aceptacin en el tiempo indicado por el tribunal o consensuado
por las partes, importa dQiar sjn efecto e] umnbramientg reaHzado.
~a acen.tacin del cargo por los rbitros darecho alas partes p~
,compelerlos al desempeo de su cargo, bajo responsabilidad de daos
y perjuicios {art. 618, CPCC).
Si alguno de los rbitros nombrados de comn acuerdo no aceptase
el cargo o si, habindolo aceptado, fuere menester reemplazarlo, esto
es, suscitarse los casos de renuncia, fallecimiento, impedimento, recusacin o excusacin,~ nombramien.to uedarsin efecto con resneyto .a todQS los nombrados. En este supuesto habr que re.. IZar una
8. DESIGNOIN
, Los rbitros son designados por las partes generalmente cuari.do
se formaliza el compronltiso arbitral, pero si existe clusula compro-
..
285
286
,;,
'
309
-_:;- .
310
.;-.~-.-.
9. REc.tYsAciN.INmBICiN
..::
,:.--
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.:!
Sin embargo, es necesario distinguir"entre los rbitros designados de oficio, que pueden ser recusados por causas anteriores asunom.bramie.nto, y los nombrados de comn acuerd{)? los que slo lo sern
. por causas nacidas o conocidas despus de la designacin, segn lo
prev la ltima parte del precepto, diferencia lgica, puesto que res.pecto i:ie estos ltimos es obvio que si mediaban causales de recusa--cin le hubiera bastado a la parte interesada con oponerse a su nombrami~~to, de manera que si no lo hizo se supone que se conform con
su integridad y renunci a hacerla valer"287
El incidente de recusacin debe interponerse ante los mismos r. bitros~ dentro de tres das desde que fuere conocida la causa, o ante el
tribunal, si no hubieren an aceptado el cargo (art. 620, CPCC). En la
demanda incidental de recusacin debe expresarse la causal en que
sta se funde,junto con el ofrecimiento de toda la prueba que haya de
valerse. De ella se correr traslado al recusado, y si ste no se inhibe,
el incidente ser remitido para su decisin al tribunal, a quien corres. pond~#a: el conocimiento del asunto si no se hubieren nombraq.o r.bitros (it. 621, CPCC). El plazo para dictar el laudo no correr mientras se tramita el incidente de recusacin (art. 623, CPCC), todo sin
perjuicio de que se dicten las medidas urgentes con carcter de interinas ..
.. Es kplicable a los rbitros lo establecido por la ley sobre el deber
que ti~nen los jueces de inhibirse (excusacin) del conocimiento del
asunto cuando se ha:llen comprendidos en algunas de las causaies de
.. recusilbin
del art. 17 del Cdigo Procesal Civil.y Comercial.
..
. :
~~-
.-.-..,:
287
10.
COMPETENCIA
11.
PROCEDIMIENTO
311
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1
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1 .
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288
312
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Cuando se ha consjtuif el tribunal, ele,;do!JJr.esidente (si fueran tre~,:~bitros) Y.~eJi~ado ~~ actuario""%secz:tario, ~a comie~el~
pr.ocedri.Iento arb1tral.
"!f
Este procedimient~ debe estar previsto en el compromiso arbitral; ,
si el com,promiso no coHtuviese esti ulacin res ecto ala forma en que
los rbitros deben concer y lar el asunto, stos lo harn formando
tribuna1s se ' el r cedimiento del "uicio declarativo ue corresponda ai't. 626, P 1
-nneralmente, en ia prctica el compromiso arbitral no conti e;
ne regla~:de procedimiento, y si se procura uno sumario, gil, debe
( i
acudirs~:filtrmite de juicio abreviado, pero cualquiera sea el pro()') \.;.~ .
cedimiento elegido po
tribunal (abreviado u ordinario), tiene re- ~ CS""f
glas propias, a sab
n e u r
.
~
odu
oducirse rueba desde la aceptacin del
~..0
...
e~ o or arte
ar 1 ros as a e amam1ento e a u os ar ( , .
'
. 627 y f28, C CC). Adems, cuan o se
a c1rcuns
tancia de. que el demandado haya sido citado por edictos y declarado '
- rebelde, ser de aplica4in el art. 113' inc. 3, del Cdigo Procesal Civil \,
y Comerd.al pr.ovinciail, es decir, se designar como representante J
al asesor letrado, quiei podr responder sin admitir ni negar los he- J
chos expuestos.
ru):)
..
LAUDO
"'~
\~
'
at~itral
.El procedimiento
termina por medio de la sentencia arbi. tral o laud...
o La palabr~ "laudo" ha sido definida por el Diccionario de
la Real Academia como "decisin o fallo que dictan los rbitros o ami. gables co*-wonedores", r etimolgicamente proviene del latn lauddte
que sigirifica "dividir en! iusticia", usando la palabra laudo ara distin. guirla de sentencia, . ub es el ronunciamiento o deci .
clt>s jueces, ordinarios. Sin ~mbargo, nuestro Cdigo Procesal nos habla de "sentencia" en 1JSeccin 5a, del Captulo I, del Ttulo I, del Libro Tercero, en los artsl630 y siguientes.
~ estrilctura de la ~entencia arbitral es similar a la de los jueces
ordinarios; es decir, es dividida en tres partes: vistos, consideran.
-=do y resu~lvo.
- El art. eso prescrib : ''Los rbitros P-ronunciarn su fallo sobre todos los puntos sometids a su decisin y dentro del plazo sealado en
1
el compromiso, con las rrro as ue se les hubieren
o".
.!
.:
313
Es decir qu
ueden resolve me
..J
314
------------~----------
315
<9-:~~~~J~.-H~Jp._t:t,~~~J:~~~:-'c
- ----- - .
__i3. ikcURSo
_ _ ~- -D~~one el art.-640del Cdigo Procesal Civil y Comercial, que "Cuan-do el,rbitraje fuese voluntario procedern contra la sentencia arbitrallos mismos recursos que contra las dictadas por los tribunales ordinarios, a menos que hubieren sido expresamente renunciados".
Nosotros agregamo_s que en el caso de arbitraje obligatorio por con.trato, ste sigue el mismo rgimen que el voluntario.
. En los casos de arbitraje forzoso la sentencia es inapelable, s~
ue conte a vicios de nulidad
uan o se ubiese estipulado el pago de una multa para interponer el recurso de apelacin, se tendr por no deducido en tiempo Y
forma_ si transcurriere el plazo sin haberse pagado aqulla o consignado. la orden de la contraria (art. 641, CPCC).
.
_-- Estn exentos de pagar la multa si son las dos partes las que apelan la resolucin. En caso de apelar uno y luego la otra parte adherir. se al recurso, se devolver al apelante el importe de la multa.
Los recursos sern interpuestos en tiempo y forma ante el tribuordense
--
.. i ..,.
.-- 2s9
ll~.NUEVAS
CONCEPCIONES
SO~RE MmiTiiAJE
O La ley 8465, que reform el Cdigo de Procedimiento Civil y Comer~ cial de Crdoba, ley 1419, perdi una oportunidad histrica de incor
1
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-
1
..
----.....
316
"medio alternativo parlla resolucin de conflictos", como una manera de desongestionar ia actividad jurisdiccional, y eso es un error.
Compartimos la op}nin del Dr. Mariano .ARBoNs, ex titular de
ctedra de esta matena y autor de un proyecto de ley de arbitraje,
cuando nos dice que el ~bitraje no es un "medio alternativo de resolucin de conflictos"~ 1m m.s.tituto ~ut~~p drl_ dere_!:!ho .!!rocesal para1a solucin d~ F:o!!fli,gtos cg;g,.gre,tos de intereses.
"El t~mino altern~tivo conlleva la capitis diminutio, que significa considerarlo subsidiario o complementario, en el mejor de los
. casos, de)ajurisdicci~judicial, e incluso propuesto para descomprimir las exigencias dejurisdiccionalidad en una sociedad crecien. temente conflictiva y decrecientemente tica"291,
. "La tendencia modrna tiene sus defensores y propulsores en la
Argentina, que p~ecei ser los menos pero que enjundiosamente estn breg~do por el ca~bio de la concepcin tradicional del arbitraje
-que impera en la leg.slacin procesal del pas, tanto en la Nacin
cuanto en las provinciak- ante el letargo en que se encuentran quienes tienen la obligaci'n. de concretar en normas dicho cambio. Un
ejemplo de esto en nuefro pas es que entre los treinta y seis Estados
miembros de la Uncitral (Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho 1\Ierc~til Intf.rnacional), que prepar la ley m?delo, _no figura la Argentma. No obstante, los propulsores del cambio sostienen
.que las np.evas condicidp.es imperantes, a partir de la estabilidad del
signo monetario, estn ~aciendo ver a los deudores cun caro resulta
pleitear en sede judicial, por lo que se comienza a buscar otras maneras de litigar en forma ~enos onerosa, bsqueda que se hace ms im.periosa ante la crisis sih precedentes en que se encuentra el sistema
-judicial ~gentino" 292
Entre-nosotros, qwen ha estudiado el tema con profundidad es la
Dra. Cristina GoNZLEZ bE LA VEGA DE OPL, adjunta de la ctedra d~De
recho Procesal, en cuyaftesis doctoral vemos una propuesta de ley de
arbitraje;-manifestando all que "la reforma legislativa sobre arbitra1
~~,_,
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317
San
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.Captulo XXVIII
MEDIDASCAUTELARES
EN EL PROCESO CIVIL294
Sumario: l. Criterios para la caracterizacin de las medidas cautelares: 1.1. Medida, accin, proceso cautelar o resolucin. Posibles criterios para su diferenciacin. 1.2. Ob..jeto de las medidas cautelares.l.3. Caracteres de las medidas cautelares. 1.4. Requisitos de fundabilidao: 1;4;1. Vero. .similitud del derecho. 1.4.2. Peligro en la demora. 1.4.3. Con.. tracautela. i.4.4. Valoracin de los tres requisitos analiza. dos. 1.5. Clasificacin de las medidas cautelares: 1.5.1. Atendiendo a la materia sobre la cual se practican. 1.5.2. Aten. diendo a la finalidad que persiguen. 1.5.3. Atendiendo a la
forma en que estn regladas nonnativamente. 1.6. Caduci.. dad de las medidas cautelates.1.7. Medidas autosatisfactivas y caducidad. 2. Regulacin actual de las medidas cante. lares sobre bienes en el Cdigo Procesal Civil y Comercial
de Crdoba y en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
. Nacin: 2.1. Embargo preventivo: 2.1.1. Bienes susceptibles
de embargo. 2.1.2. Bienes inembargables. 2.1.3. Prioridad
del primer embargante. 2.2. Intervencin judicial. 2.3. Inhibicin general de bienes.. 2.4. Secuestro. 2.5. Anotacin de
, ..
:..
...... .
294
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320
1-
1
1
l. CRI'rEiUOS
~roceso
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.. . <Las
medidas cautelares
tienen por finalidad asegurar el resulta...
1
.do prctico de la sente:p.cia que debe recaer en un proceso determinado para que lajustici~ no sea eludida hacindola de imposible cumplimiento. CARNELUTTI,95 denomina cautelar "al proceso cuando, en
vez de ser autnomo, s~e para garantizar (constituye una cautela
para) el buen fin de otrr proces~ (de?ni~ivo)". Sin embargo este autor seala slo un aspecto de la mstituc1n.
LOTJTAYF RANE:A296 , cn ms precisin, expresa que la pretensin
cautelar es aqulla en cual el "especfico pronunciamiento jurisdic.. cional que se solicita, c1nsiste en la declaracin de verosimilitud del
~.
Fr...,,..,.J.,itucio"''
"'ARNEwm,
dol nu.wo P""""' oiu italiano, t. 1,
.
1
,Bosch, Barcelona, 1942, p. 86.
'295 LoU't.Ari'~. Roberto! Tratado de las medidas cautelares, t. 1: "Aspectos
generales del procedimiertto de las medidas cautelares", Editorial Jurdica
Panamericana S.R.L., Santa Fe, 1996, p. 20.
......
:.\ .. .------
1
1
321
derecho alegado por el actor y en el despacho de la medida precautoria que asegure el eventual cumplimiento de la sentencia definitiva
de mrito en el supuesto que sta reconozca definitivamente el derecho en cuestin".
Las medidas cautelares pueden conceptualizarsecomo los arbitrios
o resoluciones judiciales que tienen como fin garantizar el resultado
del proceso o anticipar, durante la sustanciacin de ste, la probable
resolucin que pueda dictarse al resolverse la cuestin principal297
Tanto en la doctrina nacional como en la extranjera no existe un
criterio uniforme en cuanto a la denominacin y a la naturaleza de las
medidas cautelares. Los-autores se refieren a ellas como providencias cautelares, medidas precautorias, medidas provisionales, providencias conservatorias, medidas urgentes, etctera.
Los distintos ordenamientos procesales y sustanciales suelen apelar indistintamente a estas denominaciones. El Cdigo Procesal Civil yComercial delaNacin en el Captulo TI! (art.195), se refiere a ellas como
providencias cautelares; sin embargo, en los arts. 196 a 199 el mismo
. ordenamiento las denomina medidas precautorias, en tanto en otras
disposiciones normativas (arts. 202y203, entre otros), las individualiza
como medidas cautelares. Nuestro Cdigo Procesal (ley 8465), por su
parte, dedica el Ttulo V, Captulo VI, del Libro Primero, a partir del
art. 456, a las llamadas medidas cautelares.
La Convencin Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas
Cautelares, aprobada por ley 22.921, en su art. 1 establece que para los
efectos de dicha convencin las expresiones "medidas cautelares" o,
"medidas de seguridad" o "medidas de garanta", se consideran equivalentes cuando se utilizan para indicar todo procedimiento o medio que
. tienda a garantizar las resultas o efectos de un proceso actual o futuro en
cuanto ala seguridad de las personas, de los bienes o de las obligaciones
de dar hacer o no hacer una cosa especfica, en procesos de naturaleza
civil, c~mercial, laboral y penales, en cuanto a la reparacin ci-yi!.
Tambinladoctrinahaestudiadoesteinstitutodesdeun triple punto
de vista29 B; esto es, como accin, como sentencia o providencia, o como
297 Conf. RonRtGUEZJu.AREz,Manuel E.-ENRICO DEPl'lTARO, Mara C., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Ley 8465, comentado, concordado y con esquemas dejucios, p. 237.
29SNoVELLINo,NorbertoJ.,Embargoy desembargo y dems medidas cautelares,
Abeledo-PelTot, Buenos Aires, 1979, p. 16.
322
~:~J~:::
.j
323
. Antes de analizatel objeto de las medidas cautelares es necesario hacer una distincin entre lo que la doctrina entiende por medidas cautela. res de carcter asegurativas y de carcter satisfactivo o anticipatorio32
Durante el lapso que transcurre desde la iniciacin de un proceso
hasta el pronunciamiento de la decisin finai puede sobreven.ir cual-
3
1!0NOVELL!No,NorbertJ.,Embargoydesembargoydemsmedidascautelares,
p.15.
30
1 Entre otros PALAcro, Lino E., Derecho procesal civil, t. VIII, p.18.
302
257.
324
que~mposibilite
quier circunstancia
o dificulte la ejecucin o torne ino-. perante los efectos de la resolucin definitiva_ Por ejemplo, ello ocu. rrira si desapareciera:h los bienes del deudor o disminuyera su responsabilidad patrimoni~ o se alterara el estado de hecho al tiempo de
interponerse la demanda o se produjera un dao irreparable a la ilitgridad sica o moral dejlas personas. A proteger estos riesgos se dirigen las. medidas cautelares denominadas "asegurativas", cuya finalidad
se reduce a garahtizar
la eficacia prctica de la resolucin
.
1
_ -definitiva. Encontramos entre ellas al embargo preventivo, el secues--, . tro,lainhibicin generJ! de bienes, la intervencin judicial, etctera.
Pero adems de la fuialidad asegurativa de las medidas cautelares,
encontramos aquellas ~ue tienen un carcter "satisfactivo", m~diante
lascualesnoseprocurarorrantizarelresultadodel proceso principal; sino
lograr durante o antes d~ la sustanciaci6n del proceso, una anticipacin
de la probable resoluciii a dictarse en l, como sucede, por ejemplo, con
la fijacin de cuota ~entaria provisoria durante el proceso alimentario o la exclusin del marido del hogar conyugal. En este supuesto lo
- - que se procura es evitar ~1 peijuicio que puede significar retardar la pretensin invocada por el ~olicitante de la medida cautelar hasta el momento eii que se dicte IJ sentencia definitiva
_ Relizadas estas prefisiones podemos decir que el objeto de las medidas cautelares denominadas asegurativas es resguardar el resulta'do.de un proceso declarJtivo oejecutivo a fin de que ste no se torne (Je
imposible cumplimientoldurante el tiempo que transcurre entre demanda y sentencia303 De alli que son preventivas; es decir, al ser dictadas
no se juzga sobre el dercho que le asiste a quien la solicita. Mientras
que el objeto de las medidas cautelares de carcter satisfactivo o anti-- cipatorio, como hemos n:knifestado, es anticipar antes o durante la sustanciacin del proceso, la probable resolucin a dictarse en ste. ._
La finalidad de estab medidas es evitar que se tornen ilusorios los
derechosdequieneslass6licitanatentoaqueduranteel tiempoquetrans. curre entre quien inicia ka demanda y se dicta resolucin definitiva se
_puede producir lainsolvJncia o desapoderamiento de los bienes de quien
resulte en definitiva contlenado con sentencia firme, y por lo tanto frustrarse el derecho de la prte a cuyo favor se dict el pronunciamiento.
..
~-
1
'. . - .. ,. ,;-
33FERREYRADE DE LA RA,Ap.gelina- GoNZLEZDE LA VEGA DE PL, Cristina,Dere-- cho procesal civil. Demanda. Contestacin. Prueba,Advocatus, Crdoba, 1999,
p.27.
!
325
En consecuencia, las medidas cautelares tienen por finalidad asegurar (o anticipar) el resultado prctico de la sentencia que debe recaer en un proceso determinado para que la justicia no sea burlada
hacindola de iniposible cumplimiento304
1.3. Caracteres de las medidas cautelares
.'
i
Podemos decir que las medidas cautelares tienen los siguientes caracteres:
1) Son instrumentales, por cuanto no tienen un fin en s mismas.
sino que constituyen un accesorio de otro proceso principal del cual
dependen, y ala vez aseguran el cumplim:iento delasentenciaquevaya
a dictarse. De all la denominacin de accesorias por cuanto su tramitacin est al servicio de otro proceso principal del cual dependen.
Es importante resaltar que lainstrllm.entalidad de las medidas cautelares es en relacin a la existencia de otro proceso judicial-definitivo o principal- y en absoluto en relacin a otra pretensin, pues puede
no existir una pretensin sino una mera peticin procesal, como por ejemplo en un proceso sucesorio305 Es por ello que a pesar de este carcter
_distintivo destacamos el carcter autnomo de las cautelares como sealamos supra.
Parte de la doctrina entiende que la ausencia de este carcter, o
en aquellos supuestos en los que la tutela se alcanza definitivamente
slo con la pretensin cautelar, sta dejara de ser tal, hallndonos en
presencia de otro tipo de proceso urgente, cualquiera fuese la denominacin que se le acuerde, como por ejemplo el amparo 306 Coincidimos con esta postura.
Dentro de estos procesos urgentes debemos destacar la existencia de las denominadas sentencias satisfactivas que no son cautela-res, y por lo tanto carecen de los caracteres de accesoriedad o nstrumentalidad propias de ellas, pues no acceden a un proceso principal,
telares", enLL, 1978-B-826, citado por NoVELLINO, Norberto J.,Embctrgo y desembargo y dems medidas cautelares, p. 17.
305 Conf. KIELMANOVICH,Jorge L.,Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa
Fe, 2000, p. 43.
306
KmLMANOVICH, Jorge L.,Medidas cautelares, p. 43.
... ..... -
...
326
..
:-
. .:.. , ..
327
Por lo tanto la sustitucin es la regla geniral en'materia de medidas cautelares a los :fines de prevenir posibles peijuicios y siempre que
se garanticen suficientemente los derechos del acreedor, por lo que los
nuevos bienes deben ser suficientes para asegurar su derecho.
3) Son provisionales, lo que significa que la medida cautelar tra.. . bada se mantiene siempre que contine la situacin de hecho que le
dio origen y en base ala cual se orden.
. \ . Por otra parte, las medidas cautelares caducan y por tanto, podr
pedirse su levantamiento o cancelacin cuando ha recado sentencia
~e o ejecutoriada en el proceso principal que desestima la pretensin, puesto que stas operan como accesorias y al slo efecto de garantizar el cumplimiento de unaeventual condena.
Esto implica que las medidas subsistirn hasta el momento en que
la senten~ia definitiva adquiera ejecutoriedad o mientras perduren
las circunstancias fcticas que dieron origen a su dictado, pudiendo
328
..-::
solicitarse el levantamiento de la medida en tanto dichas circunstancias hay~ cesado o se hubiesen alterado.
En este sentido, el drt. 202 del Cdigo Procesal nacional establece
que ''las medidas cautelLes subsistirnmientrasdurenlas circunstancias que las determinarn". Y contina diciendo ese mismo artculo que
"en cualquier momentd en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento". En tant~nuestro ordenamiento procesal provincial Uey
8465) contiene una dis~osicin similar en el art. 462308,
. . Pode~os concluir qhe la resolucin que dispone la medida caute._-lar es si~;l:npre provisio~al y debe o puede ser modificada o suprimida
. atendiendo a la variacin de las circunstancias sobre cuya base se
decretaron809 Las medidas cautelares por esencia no son definitivas310 lo que nos lleva ddistinguir una vez ms este instituto con las
denominadas "medidaJ autosatisfactivas", por cuanto las decisiones
en estos procesos no soh "provisionales" como en las cautelares, sino
"definitivas".
Vi Reqidsitos de Jndabilidad
329
lar, a la medida requerida". Nuestro ordenamiento procesal local contiene una disposicin similar en el art. 456, en su segunda parte311
Atento que el dictado de una pretensin cautelar puede ocasionar
gravmenes en los derechos del afectado, la ley exige una serie de
requisitos sin los cuales no se admite su procedencia. Tales presupuestos, denominados por la doctrina de "fundabilidad" son tres: a)
verosimilitud del derecho (fumus bonis iuris); b) peligro en la demora (periculum in mora), y e) contracautela.
1.4.1. Verosimilitud del derecho
1J
La preedencia de pretensin cautelar est sujeta -a presupuestos espec!5-cos diferen~es a los requisitos de la pretensin o peticin
principaJ)tla cual acceae. Los ordenamientos procesales establecen
cules sorilos requisito~ sin los cuales no ser admitida su proceden'
.
cia. As, el art.195 del Cdigo Procesal de la Nacin en su segunda parte
.expresa que "El escritd deber expresar el derecho que se pretende
asegUrar, la medida qu~ se pide, la disposicin de la ley en que se funde y el cumplimiento d~ los requisitos que corresponden, en particu-
1
308
Art. 462 del Cdigo Pro9esal Civil y Comercial de Crdoba. Carcter proVisional. "Se podr pedir elJevantamiento de las medidas cautelares en cual_quier momento luego de 18, cesacin de las circunstancias que las determinaron".."
_. ,....
j.
aoscm.Nac.Cont.Adm.Fed.,Salaii,02/02/85,enautos''DelRoe1EstadoNacional".
j
311
..... _i
330
331
la
.Sin embargo, la parte se encuentra dispensada de acreditar "ve. rosimilitud del derecho" cuando el ordenamiento procesal o sustancial
lo eximen expresamente de tal recaudo. En este sentido el art. 466 del
Cdigo Procesal de Crdoba autoriza al acreedor, en cualquier estado
de la causa y aun antes de entablar la demanda a solicitar embargo pre.ventivo sobre bienes del deudor,,"sin necesidad de acreditar la deuda",
pero con la condicin de prestar: tina adecuada contracautela317.
:En; algunos casos, la verosii:rllitud delderecho se presume legalmente, como sucede cuando se trata de lograr una pretensin cautelar contra quien hubiese obtenido una sentencia favorable, aunque
estuviera recurrida o contra la, parte que fue declarada en rebelda.
Esto puede deducirse, a nuestrojuicio, delos arts. 63 y 212 del Cdigo
Procesal Civil de la N acinats_
Adems; cuando no se trata de derechos de ndole patrimonial, sino
personal, el requisito de la "verosimilitud del derecho" se flexibiliza
por el inters que est en juego y el dao irreparable que puede sufrir
el interesado319 Esto sucede, por ejemplo, con las "medidas de seguridad" que el juez puede disponer a pedido de parte an antes de la
317
332
i
1.4.2. Peli:gro en la deJnora :
.
.
______,
,:..;..
..
La verosimilitud del derecho, por s sola, en general es insu:ficien. t para la procedencia de la pretensin cautelar solicitada, y quien la
pide, tiene que invocar~ en su caso, acreditar la eXistencia de un "peligro en la demora". 1
. Este presupuesto Ce las medidas cautelares, el "periculum in
mora",-e~bna de las ba$es inexcusables para su procedencia. No puede prescindirse de este !requisito, si bien en algunos casos no es necesario acr~ditarlo, sino que la ley permite presumirlo dada la especial
situacin:.de las personfl.s o la naturaleza de la accin320
CoinCidimos con la ~pinin de NoVELLIN0321 en cuanto a que el "peligro en la demora" con~tituye en realidad el presupuesto que da "razn de ser" al instituto !de las medidas cautelares. En efecto, si stas
tienen por objeto principal asegurar el resultado del proceso a fin de
ste no ~:~torp.e de imposible cumplimiento durante el tiempo que
transcurre entre demanda y sentencia, es obvio que si tal peligro no
existiera, no se justificLia el dictado de una medida cautelar.
. . En este sentido, se*ala HIOVENDA que se trata del ''temor de un
dao jurdico, es decir,la inminencia de un posible dao a un derecho
o a un posible derecho"~22 Agregamos que esa inminencia debe ser, actual, estl>.l=!S, debe existfr al momento de la peticin de la cautelar. La
.existencia de este requisito puede realizarse mediante una mamfes.tacin ante el Tribuna~ de la situacin de peligro que se encuentra el
derecho que se preten~e resguardar. La concreta vigencia de este
...
~----~~~-
32
telares, p. 26.
1
321 Conf; NvELLINO, Norbek-toJ.,Embargoy desembargo y dems medidas cautelares, p. 26.
322 CmoVENDA, Jos, Instifp.ciones de derecho procesal civil, vol. I, Revista de
Derecho Privado, Madridj 1936, p. 299.
!
i
, . ; . .: ..
.... ..
!
333
Como oCUITecuando se trata de procesos iniciados contra elEstado nacional o provincial, en razn de ser absolutas su solvencia y responsabilidad patrimonial.
324 Vase asimismo arts. 465, 466, 467, 468 y 483, inc. 2, del Cdigo Procesal Civil; y en el orden nacional aits. 210, inc. 1, 230, inc. 2, y 232 del Cdigo de rito
nacional.
325 "El peligro en la demora se refiere a la posible frustracin de los derechos
de las partes que pueda darse como consecuencia del dictado de pronunciamientos inoficiosos o de imposible cumplimiento, debindose proceder con un
criterio amplio parajuzgarsi dicho presupuesto se encuentra presente" (Cm.
N ac. Civ., Sala G, 07/12/84, en autos "Davies de Colombo, Patricia el Club Atltico O.S.N." ,JA, 1985-II-Sntesis).
323
.....
334
. . probacin a efectuarse conjuntamente ydelmismo modo sumario apli. cable a:aquel extremo3 26
1.4.3. .Contracautela
urii.de las caractersticas esencilil.es de las cautelares en ~1 pro. ceso civil es que son dictadas inaudita parte327, esto es, sin previa a u. d.iencia'de la parte afectada, es por ello que la ley ritual exige, adems
de los ya aludidos requisitos de "verosimilitud del derecho" y la acre. ditacin del "peligro en la demora'', el otorgamiento por parte de quien
solicita la medida, de una adecuada "contracautela" (esto es prestar
-fianza u otra caucin), que segn el caso, sea adecuada para responder porJas costas y los da:os y perjuicios ocasionados, si resultare que
--el derepho que se pretende asegurar no existe.
Dalia su naturaleza y finalidad, se requiere que este recaudo sea
cumpli4o en forma previa a la ejecucin de la cautelar dispuesta.
La contracautela consiste en la "garanta" que deben suministrar
quienes solicitan una medida cautelar a fin de asegurar la reparacin
-de los daos que pueden ocasionarse al afectado cuando hubiese sido
decretada indebidamente.
Cierta doctrina entiende qtie ms que un presupuesto de fundabiIidad de las medidas cautelares, la contraca.'utela constituye un requisito para la traba efectiva de stas828 Los sostenedores de esta pos-
tura, entienden que en realidad, paraadmitirunamedidacautelar slo
cabe estudiar si se da la concurrencia del derecho verosmil y del peligro en la mora, y recin despus de corroborada su existencia y de. .cretad~Ja traba de la medida, su efectivizacin queda condicionada a
:;
Conf..M.ARTfNEZ Boros,- Ral, Medidas cautelares, Universidad, Buenos Ai.res, 1990, p. 53.
327 El art. 458 del Cdigo Procesal Civil y Comercial sienta el principio que las
medidas.cautelares se ordenan y cumplen inaudita parte, para no frustrar su
finalidad en caso que el deudor decida insolventarse, u ocultar, enajenar o tras4.dw.-su~~bienes.
.
; .
.
328 NoVELLINO, NorbertoJ.,Embargoy desembargo y dems medidas cautelares,
p. 25; Dr lomo, Alfredo, "Nociones sobre la teora general de las medidas cautelares", en LL, 1978-B-826, citado por NoVELLINO, Norberto J., Embargo y
desembargo y dems medidas cautelares, p. 829.
. . 1
.
'
J. .
1
335
.la prestacin de una contracautela829 Pero :rris 'ill de si entendemos que ste es un presupuesto de fundabilidad o de efectivizacin
de la medida, lo cierto es que la contracautela es un requisito inelu. dible, previsto normativamente en' los ordenamientos procesales
(art. 459, CPCC; art.l99, CPCCN)aao.
La fianza o caucin que exigen los cdigos rituales, no se refieren
.. al tesultado o monto del proceso principal, sino alos posibles daos y
- . peijriicios que puede ocasionar la medida cautelar solicitada indebidamente; o lo que es lo mismo por quien no tiene derecho.
La ley no determina el tipo y monto de la caucin o fianza a pres. tar, por lo que, en principio, ello quedar librado ala apreciacin judicial. A esos efectos, el juez tiene facultades discrecionales para determinarla331, de acuerdo a las especiales circunstancias de cada caso, a
329
''El requisito de la contracautela para responder als daos y pejuicios que
pudiera causar la medida cautelar en caso de habrsela pedido sin derecho no
es propiamente una condicin par el otorgamiento del embargo sino presu. puesto de su ejecutabilidad" (Cm. Nac. Civ., Sala C, 23/10170, ED, 36-213).
330
Art. 459 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba. Contracautela.
Responsabilidad.. "El solicitante deber prestar fianza u otra caucin, segn
el caso, por las costas y daos y pejuicios, si resultare que el derecho que se
pretende asegurar no existe. El fiador deber ser persona de reconocida sol.vencia y la fianza se otorgar en ac~a levantada ante el tribunal. La dt:Jterminacin del monto de los daos y pejuicios se sustanciar por va incidental".
Art. 199 del Cdigo Procesal de la Nacin. Contracautela. "La medida precau. -. toria: slo podr decretarse bajo la responsabilidad de la parte que la solicitare,
-quien deber dar caucin por todas las costas y daos y pejuicios que pudiere
ocasionar en los supuestos previstos en el primer prrafo del art. 208. En los
. . casos de los arts. 210, inca. 2 y 3, y 212, inca. 2 y 3, la caucinjuratoria se enten.- ' derprestilda en el pedido de medida cautelar. El juez graduar la calidad y
monto de la caucin de acuerdo conla mayor o menor verosiniilitud del dere. cho y las circunstancias del caso. Podr ofrecerse la garanta de instituciones
. bancarias o de personas de acreditada responsabilidad econmica" .
381
- "Es el juez quien grada la calidad y monto de la contracautela de acuerdo
.con la mayor o menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso.
Si el demandado ha reconocido el prstamo motivo del reclamo, la prueba que
-lo .documenta y la misma deuda, es razonable la dispensa de caucin real teniendo en cuenta que las medidas precautorias se decretan bajo la responsabilidad de la parte que las solicita. Mas an si ante el pedido no ha expresado
contradiccin y al poner las posiciones a su contraria le reconoce una alta
posicin econmica) (Cm. N ac. Civ., SalaB, 06/09/84, ED, 116-634).
.
1
- 328
~.
336
----~4,--332
La mayora de los Cdigos Procesales vigentes en nuestro pas no hace referencia alguna ala cauci~njuratoria aunque lajurisprudencia, engeneri;sus. tent el criterio de que tl tipo de caucin resultaba viable en los casos en que
la verosimilitud del der~cho resultaba ostensible. En general existe una tendencia tanto doctrinaria como jurisprudenciala eliminarla. Por su parte, el C.. digo Procesal Civil y Co~ercial de la Nacin, considera implcitamente prestada esta caucin en el mismo escrito en el que se solicita la traba de la cautelar,
en aquell~s supuestos d4 extrema verosimilitud del derecho, conforme surge
. del art. 1!}9, segundo ptrafo.
333 Vase Tratado de las ir-edidas cautelares, Ediar, Buenos Aires, 1956, p. 89.
334
Conf.NoVELLINO,Norb,ertoJ.,Embargoydesembargoydemsmedidascautelares, p. 46. Para el aufor, esa responsabilidad "nace de la ley procesal por
337
que todo sujeto que acte en el proceso es responsable de los actos que realice
o solicite y nace de la ley de fondo porque todo aquel que cause un dao a otro
con culpa o negligencia tambin es responsable (arts.1068 y 1109, CC)". Es por
.ello que no existe una responsabilidad especfica por el acto de la caucin juratoria, sino la genrica de las disposiciones comunes por lo que el juramento
no agrega alguna garanta a favor del afectado por la medida.
33& ''La caucin juratoria del embargante nada aade a la responsabilidad que
surge de lo dispuesto por los arts. 1071, 1109 y concordantes del Cdigo Civil,
siendo la actual tendenciajurisprudencialla de exigir caucin real opersonal:'
(Cm. Civ. Com. Mar del Plata, Sala 1, 23/02/89, en autos "Berna}, Rodolfo R.
c/Prez de Snchez").
33& Conf. LourAYF R.ANEA, Roberto G. - VEJERO LPEZ, Julio Csar, "Caucinjuratoria y personal, como contracautela", LL, 149-774.
337 Vase art. 2013, inc. 8, del Cdigo Civil.
33& Art. 1998 del Cdigo Civil: "La fianza puede ser legal o judicial. Cuando la
fianza sea impuesta por la ley, o por los jueces, el fiador debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal y ser abonado, o por
tener bienes rafees conocidos, o por gozar en el lugar de un crdito indisputable de fortuna".
.: J'
. ~/
338
;-~.;.
...-=.
389 NoViliNo,NorbertoJ.,Emba~goydesembargoydem~medidascautelares,
p. 50.
NoVELLINo,NorbertoJ.,Embargoydesembargoydemsmedidascautelares,
340
p.45.
339
. La contracautela se solicita como 'regla' general, 'slo para las medidas cautelares relativas a bienes. Sin embargo, existen ciertas excepciones a esta regla. As, no se exigir caucin a la N acin, a las pro. vincias, alasmunicipalidades,alos entes oficiales autrquicos3 41 (pues
se presume su solvencia) y a quien litigue asistido por asesor letrado
o con beneficio delitigarsingastos34Z (arts. 460, CPCC, y 200, CPCCN).
,.Por su parte, el art; 200 del Cdigo Procesal de laNacintambin exi. . me de la exigencia de la contracautela ala persona que justifique ser
reconocidamente abonada, supuesto,no contemplado en nuestro ac. tual Cdigo Procesal. Al respecto, cabe decir, que esta calidad deber
ser medida en relacin ala nportancia econmica de la caucin asa. tisfacer, es decir, comparativamente con el patrimonio de la persona fisica o jurtdica quepretende reunir las condiciones mencionadas
341 Leyprovincial5718: 22b Qeyprovfucial8438: 27a): Eximicin del Banco Pro. vincia de Crdoba. Ley provincial 6006: 131. Eximicin del Fisco de prestar
fianza .
.342 Art. 107 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba Beneficio de litigar sin gastos. Alcance. "El que obtuviere el beneficio estar exento del pago
.. de la tasa de justicia, de las costas, de los honorarios y de otros gastos judicia.les, conforme se establece en el art. 140, sin perjuicio de la aplicacin del art.
aa."
340
341
~.
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344
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1
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El Cdigo Procesalnacionalrequiere-desdenuestro punto de vista-que para que proceda la reparacin, se configure una relacin de
causa a efecto entre la conducta abusiva y el levantamiento de la medida decretada. Esto es, no es suficiente el solo rechazo de la deman.. da, para que el solicitante de la medida responda por los daos y per. juicios, sino que debe haber existido "culpa" de su parte, en los
trminos de los arta. 1067 y 1109 del Cdigo CviP45
Reiteramos, para que proceda la responsabilidad analizada, no slo
debe acreditarse la existencia del derecho, y del dao, sino tambin,
que la medida cautelar fue solicitada con culpa 846 del peticionante o
bien ejerciendo una conducta abusiva (art. 1071, CC)347
Consideramos que sta es la teora ms acertada, pues la contracautela no se presta supeditndola al resultado del juicio, sino para
garantizar la medida cautelar trabada, para el solo supuesto que si
.oportunamente, se revela que fue solicitadasin razn o mediando abuso del derecho, responda por los daos y perjuicios ocasionados.
Se exige adems, para que sea procedente la reparacin, la peticin expresa en ese sentido de la parte afectada. En efecto, la ejecucin
de una contracautela no funciona automticamente comp consecuencia de la derrota, sino que es necesario que la persona que haya
Art. 1067 del Cdigo Civil. "No habr acto ilcito punible para los efectos
de este Cdigo si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda
causar y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia".
. Art. 1109 del Cdigo Civil. "Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o
negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjui. .cio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil [... ]".
34& "La jurisprudencia ha resuelto que el abuso o exceso en el derecho se encuentra configurado cuando el requirente de una medida cautelar ha actua. do con dolo o con culpa al solicitarla, o sin la debida diligencia. Pero tambin
ha admitido que, al medir la existencia de alguno de estos elementos generadores de la responsabilidad, debe existir un principio atenuante ya que el
juez haba realizado previamente una valoracin sobre la procedencia de la
medida desde el punto de vista de la ley procesal (conf. Cm. Na c. Com, Sala
. A, 16/06n5,ED, 67-518), citado en NOVELLINo,Norberto J.,Embargoydesem. bargo y dems medidas cautelares, p. s4.
347 Conf. RonRtGUEZJUAREz,ManuelE. -ENRICO DEPrrrARo,Mara c.,C6digoProcesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Ley 8465, comentado, concordado y con esquema de juicios, p. 246.
346
342
Ya hemos anticipado que la ley no exige en todos los casos la concunencia de los tres requisitos a los fines del otorgamiento de una cautelar. En algunos casos podr requerir nicamente la acreditacin del
peligro en la demora, en otros se exigir adems que se demuestre la
verosimilitud del derecho. En algunos casos se solicitar contracautela, en otros, como ya hemos visto, esta obligacin no se exige o se est.
exenta de ella. Ello depender ciertamente, del tipo de medida solicitada, de lo que establecen las propias previsiones normativas ydela discrecional apreciacin judicial en cada caso particular48
Tambin puede decirse que por la naturaleza de la pretensin cau. telar, en algunos casos la ley "presume" la existencia de la verosimilitud 4~1 derecho o el peligro en la demora. Pinsese por ejempl(l en los
supuestos de violencia familiar o alimentos provisorios. Lo ci~rto es
que para que sea procedente una medida cautelar, uno o mS d.e estos
requisitos deber ser invocado-y en su caso acreditado-por la parte
inter~~ada, para que el juez luego de analizado y valorado, ordene la
.ejecucin de la pretensin cautelar pedida.
848
La}fuisprudencia ha expresado que "acreditada la ve:rosiDillitud del dere
cho, los dems requisitos deben ser aprci.ados con ciertaq,mplitzed, desde que
es preferible el exceso en la concesin de las medidas precautorias que la par. quedad en negarlas'' (Cm. Nac. Com., SalaD, 21/02/84, en autos "Pea, Ester
L. e/ Banco de Galicia y Buenos Aires", JA, 1985-I-123).
343
349
Nuestro Cdigo Procesal establece taxativamente en el art. 486 los supuestos en los que las partes pueden solicitar estas medidas anticipadas de prueba. As las partes pueden solicitar anticipadamente la declaracin de testigos
de muy avanzadaedad,gravementeenfermos oprximos a ausentarse del pais
~-
344
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...
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(inc. 1); del mismo modo( pueden pedir reconocimiento judicial y dictamen pericial para hacer constazila existencia de documentos, o el estado, calidad o condicin de personas, cosa~ o lugares (inc. 2); por ltimo, pueden hacer anticipadamente pedidos de ir#'ormes o copias a entes privados, a reparticiones
..pblicas o registros noti.uiales (inc. 3).
Coincidiinos en este as~ecto con NoVELLINO (Embargo y desembargo y dems
medidas cautelares, p. il.9) en el sentido que no puede negarse la finalidad
cautelar de estas medid4s de prueba anticipada, pues con su produccin inmediata lo que se procura es impedir que la accin del tiempo afecte el derecho
de las partes
a producir Jsas
pruebas en la etapa procesal oportuna, a fin de que
.
l
el juez pueda tenerlas presentes en el momento de dictar la resolucindefiniiiva. Pet no-debemos olvidar que el carcter cautelar de estas medidas de
. prueba anticipada; pres~ntan rasgos y finalidades distintas que las medidas
cautelares propiamente dichas, pues estas ltimas, tienen como finalidad
esencial.asegurar el reshltado del proceso a fin de que no se tomen de imposible cuniplimiento entr demanda y sentencia, en tanto las medidas deprueba
anticipada, por el contrlu-io, tienen como finalidad asegurar o adelantar elementos probatorios que 1,son indispensables para el juez al momento de resolver el litigio. Adems, np debemos olvidar que para el otorgamiento de estas
meddas(:le prueba antibipada, no se requiere el cumplimiento de dos de los
. presupustos de fundallilidad que requieren las cautelares, pues no se exige
ni la acreditacin de la Jerosimilitud del derecho ni la prestacin de una con1
tracautela.
--~
,.
345
a) Medidas cautelares nominadas: Son aquellas que estn enun.ciadas, reguladasy contempladas especficamente por la ley procesal, entre ellas: "embargo preventivo" (arts. 466 a4 74, CPCC; arts. 209
. a 220, CPCCN); "secuestro"(art. 221, CPCCN); "inhibicjn ge~eral de
bienes" (art. 481, CPCC; art. 228, CPCCN); "intervencin judicial"
(arts. 475 a480, CPCC; arts. 222 a227, CPCCN); "anotacin de litis"
(art. 482, CPCC; art. 229, CPCCN); "prohibicin de innovar" (art. 483,
CPCC; art. 230, CPCCN) y "prohibicin de contratar" (art. 231,
CPCCN) y"guarda de personas" (arts~ 853 a858, CPCC; arts. 234 a237,
CPCCN).
. b)Medidas cautelares innominadas o genricas: Se refiere a aquellas que no se ajustan a los supuestos tpicos enumerados en la ley
procesal. En general, son aquellas medidas cautelares que puede dictar eljuez, conforme alas necesidades del caso, cuando no existe una
_
. a5o PEYRANO, Jorge W., Medida cautelar innovativa, Depalma, Buenos Aires,
J
1
J.
.:;L.-..
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346
..
347
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348
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349
das en los ordenamientos de fondo y dentro de stas, algunas pue. den solicitarse antes de la interposicin de la demanda, como por ejemplo la exclusin de un:o delos cnyuges del hogar conyugal (art.231, CC),
o el inventi:uiode bienes'delhogarconyugal, o el embargo de bieneamtiebles
que estn en poder del mi:uido (art.l295, CC), etctera. Consideramos
. que no es aplicable la referida caducidad a estas medidas autoriza. das por las normas de derecho sustancial, pues sera violentar la su. premaca que consagra el art. 31 de la Constitucin Nacional.
La caducidad a que hace referencia el arl. 465 del Cdigo provincial, tampoco puede hacerse extensiva ni aplicarse a las medidas cautelares que tienen por objeto la proteccin de la integridad sica o moral de las personas y la satisfaccin de sus necesidades urgentes.
Por tanto, limitndonos a las medidas cautelares sobre bienes
tipificadas en nuestro Cdigo provincial, vemos que la nica que
puede ser solicitada "antes" de la demanda, es el "embargo preventivo", pues conforme lo establece el art. 456, "salvo el embargo preventivo y los supuestos contemplados en las leyes de fondo, las medidas cautelares pueden ser solicitadasjuntamente con la demanda
o despus".
El art. 466 expresa que "en cualquier estado de la causa y aun antes de entablar la demanda, podr el acreedor pedir el embargo preventivo de bienes del deudor, sin necesidad de acreditar la deuda y con
la sola condicin de prestar fianza [...]".Y siendo sta la nica medida
cautelar regUlada en nuestro Cdigo Procesal provincial que podemos
solicitar antes de la demanda, slo respecto de sta es que entra en
juego la figura de la caducidad que estamos analizando.
Nos planteamos en este punto que si la nica medida cautelar que
puede ser solicitada antes de la demanda y sobre la cual puede pedirse
la caducidad (por no haberse entablado sta dentro de los diez das de
trabada) es el embargo preventivo, cul es el motivo por el cual el legislador de la ley 8465 reformadora del Cdigo no dej esta norma en el
captulo relativo al embargo preventivo como bien lo haca el art. 1076
del Cdigo anterior derogado?B 61
NomLINo,NorbertoJ.,'Embargoydesembargoydemsmedidascautelares,
1
p.78.
1
359
aso Nuestr() Cdigo Procesal Oey 8465) regula, adems de las medidas cautelares tradiciiinales, en el captulo relativo al juicio sucesorio, algunas medidas
urgentes que los tribunal~s pueden decretar con la finalidad de resguardar los
bienes de la sucesin que tienen carcter de cautelares, como son las enuncia
'
dos en el art. 650, incs.l Y2.
1'
1
.:.L.:
as1 Art. 1076 del Cdigo Procesal provincial (derogado). Caducidad: "Si el embargo se hubiera decretado antes de la demanda, el embargante deber promoverla dentro de los diez das posteriores a aqul en que el embargo se trab, o desde que la obligacin fuera exigible. Vencido este plazo el embargado
podr pedir la cancelacin [...]".
...... :.J.
,.
850
.Jlr,
:!
Cre:inos que alguna razn habra de tener el legislador, y al respecto,.~onsideramos que si bien el art. 456 expresa que las dems
medidttBpueden ser solicitadas juntamente con la demanda o despus,
lo cierto es que no debemos olvidar que el ordenamiento procesai cons- '
tituye l.Uia unidad, y que el art. 484, cuando analiza las medidas cautelares nO' enumeradas o genricas, expresa que "quien tuviera funda... do motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento
judici~.d.e su derecho, ste pudiere sufrir un peljuicioinminente o irre. parable podr solicitar las medidas que, segn las circunstancias,
fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento
de la sentencia". Y aun cuando la normano dice expresamente que esa
medida puede ser solicitada tambin "antes de la demanda", conside. ramos que una interpretacin en sentido contrario significara un
retroceso en el gran avance que implic su incorporacin. Recorde. mos que su introduccin a nuestro ordenamiento procesal Uey 8465)
respondi a una necesidad, cambiando en cierta forma el criterio tra. dicion,J. en el que nicamente se admitan aquellas cautelares que se
ajusta:J;ian a los supuestos tpicos enumerados en la ley. Se advierte
del teio y del espritu de la nueva legislacin que "las medidas cautelares d~ben ser admitidas con criterio amplio a fin de evitar la posible
frustracin de los derechos de las partes y que el dictado de la sentencia defiilitiva resulte extemporneo y por ende inoficioso o de imposible cltinplimiento"362 La admisin de esta medida cautelar atpica,
implica, tal como est regulada, unaflexibilizacinen cuanto a sus requi. sitos y a su tramitacinypodreljuezdiscrecionalmente,yluegodel anlisis sobre el cumplimiento d los recaudos (verositriilitud del derecho,
peligroenlademoraycontracautela) ordenar alguna medida atpica aun
antes de entablar la demanda, si, segn las circunstancias fuera!~ ms
''idne!? para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la senten. cia. Y tendr en ese caso, el. beneficiario de la medida, que entablar la
deman:dadentrodelosdiezdasdetrabadaaqulla, caso contrario el afectado pdria pedir su cancelacin.
Sostenemos sin embargo, que hubiese sido ms adecuado adoptar
una no:fma que, como la establecida en el art. 195 del Cdigo nacional,
permitiera al interesado solicitar, adems del embargo preventivo,
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Imaginemos, entrddo en el plano hipottico, que alguien ha com.prado con mucho esfue*zo un departamento en un edificio de propie-
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yi~ta
Art.
Cdigo ProLsal CiVil de Crdoba. Plazo "Todo traslado o
que no tenga plazo fijado ~orla ley o por el tribunal, se considerar otorgado
.
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por tres das".
3.66 Art. 134del Cdigo Proesal Civil de Crdoba. Sancin por falta de pago de
costas en los incidentes. "liU el condenado en costas fuere el actor, el procedimiento del jUicio principal! no podr continuar mientras no se abonen las costas del incidente, a meno~ que el demandado inste su curso. Ninguna de las
partes cond~nada en cost~s en un incidente, hubiere sino o no promovido por
ella, podrihlclaruno nuevo sin que previamente abone las costas del anterior.
Cuando el incidente fuerejmanifiestamente improcedente y resultare que ha
sido planteado para dilatar el trmite, ser de aplicacin el art. 83, sin perjuicio de lo dispuesto en ley~s especiales".
365
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353
mol~stia~ qu~ ocasionen el humo, calor, olores, lUJDinosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el !Uercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin
administrativa para aqullas. Segn las circunstancias del caso; los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias. En
la aplicacin de esta disposicin eljuez debe contemporizar las exigencias de la
produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr
en cuenta la prioridad en el uso. EljUicio tramitar sumariamente."
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SOBRE BIENES
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ses PEYRANo, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares:
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La funcin jurisdiccional del Estado tiene asignado como contenido, entre otros, la satisfaccin del derecho a la justicia mediante el
ejercicio de las funciones de declaracin (en sentido lato) y de ejecun
cin del derecho, sirvindose del proceso declarativo (o cognitorio) y
del de ejecucin; como as tambin de los denominados actos de juris.diccin voluntaria. Pero tambin cumple una funcin que se conoce
como cautelar o preventiva.
Esta funcin cautelar o preventiva no tena en el Cdigo Procesal
Civil y Comercial de Crdoba derogado (ley 1419) una parte especial
destinada a su regulacin sistemtica, sino que sus normas se encontraban diseminadas por todo el Cdigo. El legislador procesal en la
ley 8465, con una mejor tcnica legislativa, ha sistematizado la re. -gulacin de las medidas cautelares, en forma similar a la establecida en el actual Cdigo Procesal:Civil y Comercial de la Nacin.
Nuestra ley 8465 contempla en el Libro Primero (Parte general),
Ttulo V, Captulo VI, las "Medidas cautelares", legislando en la Seccin Primera las "Disposiciones generales" (arts. 456 a 465), en su
Seccin Segunda el "Embargo preventivo" (arts. 466 a474); en la Seccin
Tercera la ''Intervencinjudicial" (arts. 475 a 480) y en la Seccin Cuarta
"Otras medidas cautelares": inhibicin general de bienes (art. 481); anotcin de litis (art. 482); prohibicin de innovar (art. 483) y medidas
cautelares no enumeradas (art. 484). Asimismo, regula en el Libro
Segundo, Ttulo II (referido aljuicio ejecutivo), en el Captulo II,
Seccin Segunda al "Embargo ejecutivo" (arts. 532 a 544). Y por ltimo, en el Libro Cuarto (actos de jurisdiccin voluntaria), en su T-
356
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357
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para asegurar bienes ~omo para asegurar personas.
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Es nuestro propsito en esta etapa de investigacin hacer Uii. breve recorrido por las m$didas cautelares tradicionales para asegurar
bienes, reguladas por nuestro actual Cdigo Procesal Civil y Comercial de ?.rdoba, y esta~lecer las pautas difer?nciad~ras con respecto
a las nu(i!mas cautelares reguladas en el Cdigo nac10nal y proponer
lineami~~tos para unapuevalegislacin procesal en esta materia, que
pueda plantearse com~ altt;lrnativa superadora de la vigente.
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1
eJ~argo
. El
prevedtivo, dice PoDETTI369 , es aquella medida cautelar que afecta un bien/determinado de un presunto deudor para garantizar la eventual ej~cucin futura, individualizndolo, limitando
.las facl.iltades de dispo~icin y goce de ste hasta que se dicte la perti-
nente sentencia.
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rene determinados requisitos legalmente establecidos y del ejecutorio, que se dispone ante una sentencia firme en vas de ejecucin371
Al respecto, es interesante sealar que mientras el embargo ejecutivo slo procede en los supuestos en el que se demanda el cobro de una
suma de dinero, el embargo preventivo se halla autorizado para ase.gurar el cumplimiento tanto de obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas, as como tambin de hacer o de no
hacer.
A pesar de esta distincin, es aplicable a los embargos preventivos,lo dispuesto en relacin a los embargos ejecutivos sobre todo lo
relacionado al mandamiento de ejecucin, el modo de cumplirse y las
am.pliacionesaquehubierelugar(arts.472,CPCC,y213,CPCCN)372
Esta medida cautelar puede trabarse en cualquier grado del proceso, incluso antes de la demanda y tambin despus de la sentencia.
Como hemos visto, si se solicita un embargo preventivo antes de la
demanda, la ley establece un plazo de caducidad para presentarla, que
es de diez das (arts. 465, CPCC, y 207, CPCCN).
Para la traba de esta medida cautelar, nuestro Cdigo dispone en
el art. 466 que: "En cualquier estado de la causa y aun antes ds entablar la demanda, podr el acreedor pedir el embargo preventivo de
bienes del deudor, sin necesidad de acreditar la deuda y con la sola
condiCin de prestar fianza de conformidad con el art. 1998 del Cdi..
goCivil o dar otra caucin equivalente por cantidad que, juicio del
. tribunal, sea bastante para cubrir los daos y pe:rjuicios, si resultare
que la deuda no existe".
En cuanto a los presupuestos de admisibilidad, vemos que no es
necesario acreditar prima facie el derecho para trabar embargo preventivo, pues, como dice la norma, slo basta que el interesado otorgue una contracautela o caucin adecuada. Si bien la norma no exige
.acreditar la verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tri-
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Art. 227 del Cdigo Civil. "Las acciones de separacin personal, divorcio vin. cular y nulidad, as como las que versaren sobre los efectos del matrimonio, de. bern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el
domicilio del cnyuge demandado."
374
Art. 3421 del Cdigo Civil. "El heredero puede hacer valer los derechos que
le competen por una accin de peticin de herencia, a fin de que se le entreguen
.todos los objetos que la componen, o por medio de una accin posesoria para
ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia, o por medio de acciones posesorias o petitorias que corresponderan a su autor si estuviese
vivo".
376
Art. 2692 del Cdigo Civil. "Cada copropietario est autorizado a pedir en
cualquier tiempo la divisin de la cosa comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin forzosa."
376
Art. 101 de la Ley de Sociedades .
377
Art. 375 del Cdigo Civil. "El procedimiento en la accin de alimentos, ser
sumario, y no se acumular a otra accin que deba tener un procedimiento or.dinario; y desde el principio de la causa o en el curso de ella, el juez, segn el
mrito que arrojaren los hechos, podr decretar la prestacin de alimentos pro-
360
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ANGELINA FERREYRA DE DE LA RA- MANUEL E. RODRGUEZ JUREZ
se exime de prestar cJucin a la N acin, la provincia378 , las municipalidades;Jos entes oficihles autrquicos 379 (pues se presume su solvencia), y a quien litigue ksistido por asesor letrado o con beneficio de litigar sin gastos380 (artl460, CPCC). Los acreedores a quienes las leyes
de fondo acuerden 1 privilegio sobre ciertos bienes381 , pueden
exonerarse de la fiania acreditando su calidad de tales respecto de la
persona contra quien/se pida el embargo y justificando, adems, que
..los bienes de que se tr~taestn afectados al privilegio (art. 4 70, CPCC).
De igual inodo en los jUicios ejecutivos, la solicitud de esa medida cau-
telar mi'. se encuentra bondicionada a la previa prestacin de una contracautla (art. 526, 6PCC).
Si el embargo se tfabare sobre bienes registrables, se ordenar al
registro respectivo antarlo e informar sobre dominio y gravm.enes382
Por el contrario, si se ttaba embargo sobre bienes muebles, como hemos
visto. el acreedor podr~ solicitar adems, que se designe depositario judicial (Bit. 532, CPCC)l Si el embargo recae sobre crditos, se har saber el embargo al debdor de ellos, por el ejecutor o por cdula, previnindolo que al veitcimiento de la obligacin deber depositar el
importe . la orden de~ tribunal interviniente (art. 536).
En el mandamien~o de embargo se incluir siempre la autorizacin
para que los funcion~os encargados de ejecutarlo soliciten el auxi. lio de la fuerza pbli4a y el allanamiento del domicilio en caso de re'
visorios para el actor, y ~ambin las expensas dei pleito, si se justificare absoluta falta de medios prula seguirlo".
.
378 Ley provincial6006: ~31: Eximicin del Fisco de prestar fianza.
. 379 Ley provincial5718: .22b (ley provincial8438: 27a): Eximicin del Banco de
la Provincia de Crdob de prestar fianza.
3so Art. :107 del Cdigo &ocesal Civil y Comercial. Alcance. "El que obtuviere
el beneficio estar exento delpago de la tasa de justicia, de las costas; de ls ho. nor~~sy de otro~ ga~~sj~diciales;, conforme se establece en el art. 140, sin
pel'JWCIO de la aplicaCI<>n del art. 83 .
381 Art. 3875 del Cdigo <Divil. "El derecho dado por la ley a un acreedor para se1
pagado con preferencia! a otro, se llama en este Cdigo privilegio".
382 Ley xuicional17.801: 2 b: Anotaciones de medidas cautelares en el Registro
de la Propiedad Inmue~le. Por su parte, el art. 538 del Cdigo Procesal Civil
y Comerdal de la Naci!n expresa: "Si el embargo hubiese de hacerse efectivo
en hiena:~ inmuebles o eh muebles registrables; bastar su anotacin en el registro, en la forma y en los efectos que resultaren de la ley. Los oficios o
exhortos sern librados! dentro de las cuarenta y ocho horas de la providencia
que ordenare el embar~o".
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361
sistenciaysifuerenecesarioparasucometido(art.533,CPCC;art.214,
CPCCN). Puede solicitarse asimismo al tribunallahabilitcin de da y
hora inhbil para la ejecucin de la medida, cuando hubiere riesgo de
que sta pudiera frustrarse por la demora (art. 44, CPCC). El mandamiento se expedir por duplicado y se dejar la copia, juntamente con
una del acta de embargo al embargado o a persona de la casa o dentro
de ella si no hubiera quien la recibiera (art. 533, CPCC) .
El embargo generalmente se traba inaudita parte, esto es; sin darle
audiencia a la contraria, para no frustar su finalidad, en caso que el
deudor decida ocultar; enajenar sus bienes, o bien insolventarse, pero
una vez cumplidalamedidadebe comunicarse al embargado, para que
. ste pueda ejercer adecuadamente su derecho de defensa383 , o bien
pedir su sustitucin. La providencia que admite o deniega el embargo
preventivo es recurrible por reposicin y apelacin subsidiaria, si la
medida fue decretada sin sustanciacin. Por el contrario, si fue sus- -
tanciada, proceder la apelacin en forma directa (art. 458, CPCC).
El demandado que se hubiera opuesto a las pretensiones del actor, tambin podr pedir embargo sobre los bienes de ste, que asegure el importe de las costas del juicio, y los daos y perjuicios, siem-
pre y cuando ofrezca una contracautela suficiente (art. 468, CPCC).
Esta norma, introducida por la ley 8465 a nuestro Cdigo Procesal
recepta un criterio que resulta beneficioso para poner fin a numerosas demandas aventuradas al permitir que, aun sin reconvencin y por
. el solo hecho de que el demandado se oponga a las pretensiones del
actor, pueda solicitar el embargo de los bienes de este ltimo, aun cuando se trate de pretensiones no dinerarias 384 La jurisprudencia, antes del dictado del presente Cdigo, en general receptaba la solucin
opuesta, esto es, que no caba el embargo solicitado por el demanda-
Art. 156 del Cdigo Procesal Civil y Comercial provicial. De medidas precautorias. "Las providencias que tengan por objeto garantizar el resultado d,el
juicio, ordenando embargos, interdicciones o cualquiera otra medida anloga,
no sern notificadas a la persona contra la que fueren dirigidas, sino despus
de haber sido cumplidas". Art. 458. Cumplimiento. Recursos. "Las medidas se
. ordenarn y cumplirn sin audiencia del contrario. La providencia que
admitiere o denegare la medida es recurrible por reposicin y apelacin en va
directa o subsidiaria, sin efecto suspensivo."
384 Vase al respecto D1AzREYNA, Emilio, "Cabeun embargo preventivo slo por
costas?", en Semanario Jurdico, N" 921, del25/02/93 (t. 68, p. 85).
383
362
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El demandado podr solicitar- tambin la stiStitucin -del bieri embargado por fianza personal equivalente, siempre que el embargo no
recaiga sobre bienes objeto del juicio o en los que las leyes acuerdan
privilegios (art. 473, CPCC). Como regla general, debe admitirse la
..posibilidad de sustituir lamedidacautelarporfianza personal, si aqu. llano recae sobre bienes objeto del juicio y con tal que el fiador tenga
. solvencia, en adecuada confrontacin con la entidad del valor a asegurar.sss..
El tribunal decretar, a solicitud del actor y sin sustanciacin alguna, la ampliacin del embargo, si estimare que los bienes embarga.dos .seran de dudosa suficiencia pararesponder ala ejecucin. Tam., bin podr decretar la ampliacin cuando su peticin se funde en
. haberse deducido tercera o cuando se limite a bienes especialmente
. .afectados ala seguridad del crditoquesereclama:El demandado tam-binpodrpedir la liberacin de parte de los bienes embargados cuando
su valor exceda lo necesario para responder a la ejecucin (art. 543,
CPCC}387 El pedido tramitar como incidente.
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385 Se ha dicho que "En tanto la sustitucin del embargo ofrecido mantenga ade-
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ZAVALADE GoNZLEZ, Matilde; Doctrina judicial. Solucin de casos 2' p. 298.
"Fianza equivalente alude a paridad semejanza, equiparacin entre el embargo y lo que se ofrece en sustitucin. En aras de establecer si hay correspondencia, no es correcto que la comparacin se efecte entre la cosa embargada y lo
. que se.ofrece, sea esto una caucin real o bien una fianza personal. La equivalencia tiene.que surgir entre el monto del embargo trabado y el valor econmico
.de la garanta ofrecida en sustitucin. Si se trata de la fianza personal del letrado embargado, el tribunal aceptar la sustitucin, calificando prudencial- mente la responsabilidad econmica del abogado. Ni el mayor significado eco.. nmico deljuicio, como tampoco el superior valor de la cosa embargada, pueden
tener incidencia a los fines de .la sustitucin del embarg. Lo que debe gravitar es la equivalencia entre el monto en s mismo del embargo considerado que
se solicita sustituir con lo que se ofrece en sustitucin. Es facultad privativa
del tribunal determinarla prudencialmente, pudiendo requerir que se aporten informes necesarios, para una adecuada evaluacin de las garantas ofrecidas en sustitucin (Cm. ga Civ. Com. Crdoba, A.I. N 9, 04/02/97)."
. 387 En este sentido lajurisprudencia de Crdoba ha expresado que "El pedido
. de reduccin de embargo encontraba justificacin (por lo menos parcial) pues
la medida preventiva afectaba derechos de terceros. Resulta incuestionable
que el embargo preventivo ordenado sobre las facturaciones de una sociedad
de hecho provoc un evidente perjuicio a terceros ajenos a la contienda (que
no han sido citados a juicio), desde que la indisponibilidad hace presumir la
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864
365
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D1spone el art. 537 de nuestro Cdigo Procesal, que en todo embarg~t el ejecutor levbtar un "acta" de lo obrado, por duplicado, que
firmar.a con el depo~itario, pudiendo tambin hacerlo el actor y el
demandado o las personas que los representen. El original se reservar en secretara, y ~e agregar la copia a los autos dejndose el duplicado en manos de~ embargado en la forma prevista en el art. 533.
Tambi~ al depositruio se le dejar una constancia de lo obrado.
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E~~:in.Cipio, pode~os
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decir que los bienes que pueden ser susceptibles de embargos dB,ben ser de propiedad del deudor o sujeto pasivo
del proceso, si se trat~ de un juicio contencioso. Sabemos tambin que
los embargos pueden ,solicitarse tambin en procesos de jurisdiccin
voluntaria, y en esto~ casos, y si se trata de un juicio sucesorio esta
medidcautelar puede afectar bienes de propiedad del causante.
En general, son su~ceptibles de embargo la totalidad de los bienes
materiales e inm.ateri~les que siendo apreciables en dinero forman el
patrimonio de una persona, de conformidad con lo que disponen los
arts. 2311 y2312 del Cdigo Civil, como tal prenda comn de los acreedores, con las excepcibnes que la ley determina (art. 2312 y su nota
~0)888~ .....
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come:rc~o.'
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366
El deudor puede variar el orden establecido precedentemente, siempre que presente bienes suficientes y de fcil realizacin a juicio del ejecutor. ;En este sentido se ha dicho qu "Si se varfa el orden establecido
en la ~prriia, el embargado puede pedir que se corrija la alteracin mediante sustitucin, en este caso, las costas son a cargo del embargante
(Cm ..);a. Civ. Com. Crdoba, Al. fVD 6, 211 02/79)". Ya hemos visto que
el req~isito de ('fcil realizacin" es slo para el embargo ejecutivo y el
ejecut(!)rio, pero no cuando se traba un embargo preventivo en un juicio
deCla'iativo.
Por su parte, la ley procesal local establece limitaciones cuando el
embargo hubiere de trabarse en bienes muebles pertenecientes a establemuentos industriales, comerciales o de servicios, que los necesiten para su funcionamiento, pues establece que no podrn sacarse
. del lugar donde se hallen ni distraerse del destino que tengan, por la
solaraznymotivo del embargo (art. 541, CPCC)393 , Ahora bien, en
. estos.;~asos, el actor podr solicitar, en caso de temerse degradaciones o'4estrucciones en los bienes embargados en poder del deudor, el
393
El art. 206 de::digo Procesal de la Nacin expresa al respecto que "Cuan-
do la medida se trabare sobre bienesmuebles, mercaderas omaterias primas,
pertenecientes a establecimientos comerciales, fabriles o afines, que los
.necesitaren para su funcionamiento, el juez podr autorizar la realizacin de
los act~s necesarios para no comprometer el proceso de fabricacin o comer.cializlfion". Por su parte, el art. 535 dice:~[...] Silos bienes muebles embarga-
.dos fo~aren parte de un establecimiento comercial o industrial, o fueren los
de uso de la casa habitacin del deudor, ste podr exonerarlos del embargo
presentando otros bienes no gravados, o que, aun cuando lo estuviesen,
bastaren manifiestamente para cubrir el crdito reclamado."
367
39
~ Art. 219 del Cdigo Procesal de la Nacin. Bienes inembargables: "No se trabar nunca enibargo: 1) en ellecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en
las ropas y muebles de su indispensable uso [...]".
395
Conf. NovELLINO, NorbertoJ.,Embargoydesembargoydems medidas cau-
telares, p. 151.
368
puesto, evidentemen~e el legislador ha dejado un margen de apreciaci~_al magistrado los fines de determinar. en cada caso concreto
si lgtilo de los biene~ embargados encuadra o no en la hiptesis de
este me: 1 del art. 542\ del Cdigo Procesal Civil y Comercial. Al margen de eUo, no debembs olvidar que el nuevo art. 542, inc. 1, elimin
la expresin"[. ..] que ho se consideren suntuarios", que estaba en la
redaccin del anteriot art. 847 del Cdigo Procesal Civil derogado".
Los llamados "bienes timtuarios", seran "todos aquellos de los cuales,,en e~ mbito indifid~al o dom~tico, se puede pre.scindir o d~
algun modo reemplazar sm un notono menoscabo del bienestar nnnimo al que tiene der~cho, segn pautas abstractas, el deudor y su
familia en nuestra sobiedad"396 Antes de la vigencia de nuestro ac.tual Cdigo, la jurisptudenia cordobesa expresaba que "Slo quedan excluidos del emb~go
aquellos bienes cuyo uso sea indispensa1
.
ble para el deudor y sufamiliayno revistan el carcter de 'suntuarios'.
Debiendo entenderse ~ste trmino como referido a los bienes 'no necesarios', que pueden prescindirse de acuerdo al nivel medio de vida
logrado por la comunitlad"a97, En la nueva concepcin del art. 542,
in c. 1, lajurisprudendia ya se ha pronunciado en el sentido de que
"ahora, el anlisis debb efectuarse con prescindencia sobre si el bien
.. embargado es o no suhtuario y centrar la cuestin sobre si es o no
de 'uso' del afectado o !de su familia por la medida del embargo. En
ese entendimiento, slo quedan excluidos de la proteccin legal aque.llos bieri:s superfluos! o de mero adorno, o sea aquello que, concre. famente, 'no se usa' o no sirve al normal desenvolvimiento de la vida
hogarea, tomndoselcomo parmetro el 'nivel medio de la poblacin', y no el peculiar del embargado, ni el que corresponda a supo. sicin social. Se ha cobsiderado as a las ropas, enseres y muebles
.de uso deJa familia, c?mo un mbito excluido de la agresin de los
acreedorEls"398 Coincidimos plenamente con esta interpretacin.
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Semanari0Juridico,N"960(t.69,p.51B).
a9a Juzg.
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369
399 Art. 219 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Bienes inembargables: "No se trabar nunca embargo: 1) [...] ni en los instrumentos necesarios para la profesin, arte u oficio que ejerza".
370
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ocio), ~~~~nto la naturaleza misma del bien. Por tanto, el bien de que se
trata.:;,.e,n este caso concreto, se encuentra atrapado por el beneficio
de ine:ip.bargabilidad previsto en las normas legales citadas, correspondjeP,do hacer lugar al pedido de levantamiento de embargo"409.
. 3) Las pensiones alimentarias y litis expensas. Se entiende por ali. ment.,o necesario parala subsistencia de una persona". En este sen. tido, el,art. 374 del Cdigo Civil establece que el derecho a los alimentos no:puede ser "embargada por deuda alguna". Del mismo modo,
dispol.ie el art. 2076 del mismo ordenamiento legal que "La renta que
constituya una pensin alimentariano puede ser empeada ni embargada al acreedor". La finalidad de la norma es el de evitar que con el
embargo se ponga en peligro lasubsistenciamnimaindispensable del
. alimentado. Ni siquiera es admisible el embargo parcial de la pensin
. alimeptaria401
4)~l usufructo que tuuieren los padres sobre los bienes de sus hi-
. jos, enna medida que fueren indispensables para atender las cargas
respectivas. Recordemos que el padre y la madre tienen el usufructo
de los Pienes de sus hijos matrimoniales o de los extramatrimoniales
. voluntiuiamente reconocidos, que estn bajo su autoridad, con excepcin de a) Los adquiridos mediante su trabajo, empleo, profesin o
industria aunque vivan en casa de sus padres; b) Los heredados por
. motiv?.de la indignidad o desheredacin de sus padres, y e) Los adquiridos por herencia, legado o donacin, cuando el donante o testador
,.hubiera dispuesto que el usufructo corresponde al hijo (art. 287, CC).
5) L'os eepulc.ros, saluo que se reclamare su precio de venta, construcdn o reparain402 Este derecho se reconoce en razn al parti, cular . 4~stino de los sepulcros y en consonancia con los fines religio. sos, seri~entales y ticos que los justifican. Sin embargo esta norma
.disponeasimismode excepciones,yseha establecido que"El construc.tor pu~de embargar y enajenar el sepulcro para hacer efectivo el saldo de ~11, crdito por construir la obra>4oa, y que "La municipalidad pue-
Cm' Trab. Crdoba, Sala :X, 21/02/00, en autos "Caminos, Vctor J. elAmu-
40
371
.de embargar una sepultura cuando setrat.dela ej~cticin de un er... dito a su favor originado en las refacciones hechas en sta y en ejerci-cio del poder de polica que tiene en materia de higiene, seguridad., sa; lubridad ymoralidad"404
.~
404 Conf.
405
se trabar nunca embargo: [...] 3) en los dems bienes exceptuados de embar. go por ley. N'mgn otro bien quedar exceptuado".
406 Lajurisprudencia del alto cuerpo provincial se haba pronunciado, por mayora de sus miembros sobre la inconstitucionalidad del art. 58 de la Cons. titucin Provincial y ley provincial8067, en autos "Banco de la Provincia de
.Crdoba e/ Grenni, Carlos", Tribunal Superior de Justicia en pleno, sentencia del19/12/96, publicado en Semanario Jurdico, N 1128, del13/02/97, t. 76,
.1997-A- .178.-Luego, con la actual integracin, la mayora del Tribunal Supe. rior de Justjcia provincial se pronuncia sobre la constitucionalidad de la nor. .. ma de la Constitucin Provincial y su ley reglamentaria, en autos "Banco del
Suqua c/Tomassini, Juan C.", sentencia del20/10/99, publicada eri.SemanarioJurldico, t.81, 1999-B-581.
407 Al respecto se ha dicho que "Los crditos y derechos anteriores a la inscripcin del inmueble bajo el rgimen de bien de familia, conservan su ejecutabi. lidad respecto a l, cualquiera sea Ji naturaleza o causa de la obligacin. Si la
.causa de la obligacin radica en actos previos ala afectacin del inmueble, sta
no obsta al propsito de la persecucin del acreedor ni sustrae al inmueble de
la posibilidad de embargo; esto surge con toda claridad de las leyes que rigen la
materia, pues el art. 38 de la ley 14;394 declara insusceptible de ejecucin o
embargo al 'bien de familia' por 'deudas posteriores a su inscripcin como tal'.
(Cm. 78 Civ. Com. Crdoba, 14/02/97,A.I. N" 14, en autos 'Fonseca, Jaime el Julio Antonio Flores -ordinario', Semanario Jurldico, t. 79, 1998-132)".
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este:~entido
408 En
lajurijprudencia de Crdoba ha expresado en un fallo re. ~ente q~~.:~Lafinali~~de~omen~ de~a vi~endafamiliar, enraizada en e1W::..14
bis, Cdigo Procesal Civil d la NaCin, Justifica afirmar que atento al fin tuit1vo
del~ ~ey;y c?ns.e!Vnd?~e~os re~isitos estable~i~os en la norma? la inembargabihdad e meJecutabiltdhd del mmueble adqumdo con un crdito del Banco
Hipotecario Nacional se ~antiene an luego de cancelado el crdito. Lo ex. puesto no constituye un prlvilegiorrito, como lo afirma el ejecutante, pues se
> asiente enla prote~cin d~ la vivienda nica adquirida a crdito, como forma
de igualara las desigald~des socioeconmicas de la poblacin. Sostener que,
cancelado el crdito, el berleficio no subsistiria, importara aceptar que ha sido
instituido en el solo interJ del Banco, pese a que ste est suficientemente ase1
g1ll'ado coii el crdito hipo,tecario. En nada modifica lo decidido la defensa esgrimida por el ejecutante, que pone de resalto la renuncia efectuada por la incidentista.. Ello porque ha quedado establecido que el beneficio de
inembargabilidad e inejecp.tabilidad finca en la ley 22.232 y no en la provincial
8067, por l que la renuncia expresa a los beneficios de esta ltima no pueden ex. tenderse a los que se derivhn de aqulla (doctrina art. 874, CC). Y aun cu8.Jldo
no se aceptase lo anteridr, la renuncia sera inoperante frente a normas
.. de orden pblico (Cm. Civ. Oom. Crdoba, 07/10/99, 'Aciso Banco Coop.
. Ltda. r/Beccaria, Stella~anda,SemanarioJuridico, t. 81, 1999-B-792)".
409 El art. 230 de la Ley Ortnica Municipal (ley 8102) dispone: "Los bienes del
. Municipio y de las Comunas no pueden ser objeto de embargo preventivos. Una
.. vez que se. encuentre firnl.e la sentencia, los bienes podrn ser susceptibles
, de embargo, salvo los que ~atuvieran afectados directamente a la prestacin de
un servicio pblico".
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. En este orden de ideas laj11rlsprudencia provincial ha expresado: "Existe una
.. norma provincial que justifica la inembargabilidad y por ende la inejecutabi. lidad de los bienes de los niunicipios que estn afectados a la prestacin de un
servicio pblico, cuya co~stitucionalidad no se ha puesto en cuestin, y por
ende resulta de plena apli~acin.en la especie. La propia naturaleza de los bienesdequesetrata(mcui$sviales)ylapropiedaddeellosencabezadeunaMunicipalidad(personajurdic\ade carcter pblico segn el art. 33, inc.1, CC), cuya
existencia y funcionamief.to la Provincia debe garantizar necesariamente
(art. 5", CPCCN),enatencxnasucompetenciamaterialconstitucionalmentereconoeida(art.186,incs. 6y7( CCbaJ;llevan a considerar que la carga de la prueba
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i~~esa el art. 218 del Cdigo Procesal CiVil de la N acin que "El
acreed,Qr que ha obtenido el embargo de bienes de su deudor, np afectados crditos privilegiados, tendr derecho a cobrar ntegramen. te su ctdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores,
salvo en el caso de concurso. Los embargos posteriores afectarn ni. camente el sobrante que quedare despus de pagados los crditos que
hayan::obtenido embargos anteriores".
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por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, sellama en este Cdigo prifnegio. De modo tal que esa "preferencia" para
obtenr la satisfaccin de un crdito con preferencia de otros; slo
puede surgir de la le~. Vemos entonces que el embargo no constituye un p;rivilegio, pue~ no est comprendido entre los que establece
el art. 3876 del Cdi~o Civil.
: ___ _ E:n_~ste sentido, se ha ~ello que "siendo solamentelaley la quepuede.crEl~:el privilegio, :b.i el juez ni el intrprete estn autorizados a es- tablecer o introducir tros privilegios, por va de analoga, sean cuales fueren las circunstkcias desemejanza o de identidad que pudieran
existir entre una situkcin no prevista y un privilegio consagrado en
forma expresa. Este cf,terio interpretativo debe ser tenido especial- me~te e.n cuenta, curut~~ se ?borda el estudio d~ los privilegios. No es
_ posxblEl;?"earun solo pnvilegxo por va de analoga, por ms que la equidad y !~justicia aB 1~ aconsejen, pues es preferible una solucin injusta al desordenjuriico que significara el quebrantamiento de la
-instituCin y del sisteka legal que lo reglamente"41s.
Coincidimos con e~ta postura. Obviamente es la ley la nica que
puede crear privilegio~ y esa facultad le est vedada a los jueces. Creemos sin embargo en laljusticia de una norma que, como la establecida
en el art. 218 del Cdiko Procesal Civil de la N acin otorgue preferencia a los que embarg!U-on primero. Pero, como hemos visto, nuestto
_legislador no ha introducido una disposicin similar a nuestro procedimiento, por lo que rsulta inaplicable en nuestra provincia.
Si nos preguntams quien tiene ms derecho, si el que embarg
primero_o quien lleg ntes a la ejecucin, ello depender ciertamen- te de las . circunstanci~ que rodean cada uno de los casos partic'ulares, pero no sern losi'eces los que tengan que resolver esta contienda sino los legisladora .
Ahora bien, y a pe ar de lo dicho, debemos reconocer que el derecho de preferencia dellprimer embargante ha sido aceptado mayoritariamente por nuestta doctrina y por nuestros tribunales locales,
siendo que en realidad ho est sustentado enningunanormalegal. Por
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el Jos Di Mateo e Hijos S.A."
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ALACio423, "constituye
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Esta medida cautelar, como seala N OVELLIN0 424 , "aparece como
. una preVisin de excepcin y substitutiva desde que tiene fundamen. to por cEifencia, insuficfencia o desconocimiento de los bienes del deudor
a los eftos de un embargo".
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.puedan ingresar a su patrimonio. Cabe sealar que la inhibicin, ni. camente puede afectar a aquellas cosas sobre las cuales no puede
transmitirse, constituirse, modificwse o cederse un derecho real, sin
la previa certificacin, extrada del correspondiente registro425 , de all
que no slo comprenda a los inmuebles sino tambin a los automviles, buques, embarcaciones, artefactos navales y aeronaves.
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art. 534 del Cdigo Procesal de la Nacin. Inhibicin general. "Si no se conocieren bienes del deudor o si los embargados
resultaren presuntivamente insuficientes para cubrir el crdito del ejecutante,
podr solicitarse contra el fdecutado inhibicin general de ven~er o gravar sus
bienes. La medida quedar sin efecto si el deudor presentare b~enes a embargo
o diere caucin bastante".
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necesarl~ para acreditar la "ineXistencia de bienes del deudor" un informed~los registros respectivos, que indique esa circunstancia427. En
sentido contrario, se ha sostenido que resulta suficiente, para dispo.ner lam~dida,la sola manifestacin del peticionario en el sentido 4e descono ceda existencia de bienes del deudor428
. . .. AdhElrlm.os a la posicin de MARTNEz BoTos429 , quien sostiene que,
.confonite la doctrina mayoritaria, cuando la inhibicin se solicita en
virtud d.~ no conocerse bienes del deudor, basta para decretar la simple manll'estacin en tal sentido del peticionante, mientras que cuando se requiere la medida en razn de la insuficiencia de los bienes embargados, es menester acreditar sumariamente esa circunstancia,
siendo suficiente, un informe de los registros respectivos o bien el oficio
de embargo en donde consta que el bien sobre el que se requiere el embargo no. es de propiedad del deudor.
. Otio;::requisito que se solicita para su otorgamiento es que el peticionant~ exprese el nombre, apellido y domicilio del deudor, as como
todo ot~9 dato que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los dems
requisitos que impongan las leyes430.
Est~blece la norma que se podr dejar sin efecto esta medida cautelar siempre que se presentase a embargo bienes suficientes o se
diere caucin bastante. En atp.bos casos, el levantamiento de la medida se halla supeditada a la previa audiencia de la contraria y a la prue.ba de la suficiencia de los bienes otorgados en sustitucin o de la caucin, no pudiendo decretarse dicho levantamiento hasta tanto se
efectivicen esas medidas.
Las inhibiciones, conforme lo precepta el apartado 2 del art. 207
del Cd.igo Procesal Civil y Comercial de la N acin, "se extinguirn a
los cinctraos de la fecha de su anotacin en el registro que correspon. da, saly~ que a peticin de parte sereinscribieran antes del vencimien. to del piazo, por orden del juez que entendi en el proceso". Si bien
nuestro ordenamiento procesal no contiene una disposicin similar a
la del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, resUlta plenamente aplicable dicho plazo, eri relacin a los bienes inmuebles, aten.toque ste, coincide con el previsto por el art. 37, inc. b de la ley 17.801,
con referencia a las anotaciones practicadas en el Registro de la Propiedad Inmueble431
2.4~
Secuestro
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427
383
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431
Tambin establece el mismo plazo el art. 36 inc. a de la ley 19.701, con respecto alas inhibiciones efectuadas en el Registro Nacional de Buques. En cambio, las inhibiciones anotadas en el Registro Nacional de aeronaves, tienen una
.duracin de diez aos (decreto 4907/73).
3
4 2 Conf. MART.!NEZ Boros, Ral, Medidas cautelares, p. 343.
433
Conf. PODE1TI, Ramiro J., Tratado de las medidas cautelares, p. 217.
34
4 Cm. Mar del Plata, Sala II, 27/12/74, en ED, 62-186, citado por NoVELLINO,
Norberto J., Embargo y desembargo y dems medidas cautelares, p. 184.
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Conf. MART1NEz Boros, Ral, Medidas cautelares, p. 348. .
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cuyas normas, como hemos visto, se aplican supletoriamente al embargo preventivo y ejecutorio. As, el art. 534 expresa, en su parte
-pertinente, que ''El ejecutor~ del embargo designar depositario al mismo embargado cuando los bienes estuvieren en su casa, negocio o establecimiento, siempre que las circunstancias lo hicieren posible. Caso
-contrario; designar a unapersona de la casa o~ en su defecto, a persona de responsabilidad,-secuestrando los bienes sifuere necesario a
este efecto".
Atento que la finalidad del secuestro complementario es la de con.servar los bienes embargados a los efectos de asegurar una futura eje. cucin forzada, deber acreditarse la frustracin del derecho que aparejara .elno disponerse el secuestro, como requisito previo a su
_procedencia.
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Esta medida cautelar "se dirige a asegurarla publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles, para el supuesto de que las sentencias que en ellos se dicten; hayan de ser opuestas a terceros
adquirentes del bien litigioso a cuyo favor se constituya un derecho
real sobre ste"442.
.
La anotacin de litis no estaba preVista en el anterior Cdigo de
, Procedimientos (ley 1419), por lo que resulta de suma utilidad su in. - -- cori}oracin a nuestra legislacin procesal, siguiendo en trminos ge. nerales, los lineamientos que para esta medida adopt el Cdigo Procesal Civil de la Nacin.
En efecto, dispone el art. 482 del Cdigo Procesal Civil y Comercial448: "Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pre. tensin que pudiere tener como consecuencia la modificacin de wia
inscripcin en el registro correspondiente y el derecho fuere veros42
4 Conf. MART.!NEzBoros, Ral, Medidas cautelares, p. 471 .
Conf. art. 229 del Cdigo Procesal de la N acin. Anotacin de litis. "Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pretensin que pudiere te.ner ,como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el Registro co
rrespondiente y el derecho fuere verosmil. Cuando la demanda hubiere sido
desestimada, esta se extinguir con la terminacin deljuicio. Si la demanda
hubiese sido admitida, se mantendr hasta que la sentencia haya sido cumplida''.
443
388
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hace saber la existencia de un litigio, pero no impide la disponibilidad o gravamen del bien implicad~; publicita el litigio que puede modificar la inscripcin en el Registro de la Propiedad, para que cese la presuncin de buena fe de
quien contratase sobre el bien" (Cm. 5a Civ. Com. Crdoba, 28/04/94, en autos
"Torti, Hctor c/Fuda Asfy otra",Semanario Jurdico, N" 1001, t. 71, p. 248).
. 445 Conf.Cm.Civ.Com.S~taFe,Salai,Rep.LL,t.XXXVIll(1978),A-I,p.119,
N"1, citado en MARTlNEz Boros, Ral, Medidas cautelares, p. 472.
446
Conf. ZAVALA DE GoNZAh:z, Matilde, Doctrina judicial. Solucin de casas 1,
p.300.
389
rosimilitud del derecho, el peligro en la demora se desprende de la mismafinalidaddelaanotacindelitis;porlo queeljuezdebe valorarlo como
requisito previo a su otorgamiento. Con relacin a la exigencia de una
adecuada contracautela, consideramos que tiene plena vigencia lo establecido en el art. 459 del Cdigo Procesal, y debe exigirse como pre.supuesto de procedencia de la medida, porque aunque la disponibilidad
del bien no resulta afectada con la cautelar; puede acarrearle un perjuicio a su propietario, pues obviamente la cosa se ver desvalorizada
por la existencia de la mencionada anotacin.
Una cuestin debatida en doctrina es; si la anotacin de litis slo pro- cede cuando se dedujera una pretensin que pudiera traer como con. secuencia la modificacin de una ''inscripcin en el registro de la pro. piedad inmueble" o bien tambin sobre "muebles registrables", como
por ejemplo un automotor, o un buque. La redaccin de la norma trans.. cripta, parece no limitarse slo a los inmuebles, pues expresa "registro
correspondiente" y si hubiese querido limitarse a los inmuebles, lo habra expresado en forma precisa. En este sentido se ha dicho que "la
normatranscripta es clara en el sentido que la anotacin preventiva no
debe considerarse circunscriptasolamente a los bienes inmuebles, sino
que comprende cualquier bien registrable"447 y que "no debe quedar
circunscripta la publicidad que de ella se deriva exclusivamente a los
inmuebles, pues tal como queda manifestado al tratar la inhibicin general,porexistirigualesrazones, hadecomprendertodoslosotros bienes
que cuenten con registracin y publicidad especffica"448
Procede el levantamiento de la anotacin de litis, cuando, de la misma forma que ocurre con las otras medidas cautelares, han cesado
las circunstancias de hecho que han ocasionado su traba (462, CPCC).
.La solicitud de cancelacin de la medida en estos casos, se har siem. pre por mandato judicial, emanado por quien decret la cautela.
Nuestro Cdigo Procesal expresa a su vez que cuando la demanda
hubiere sido desestimada, "esta medida se cancelar con la termina. cin del juicio", es decir que en estos casos, el demandado triunfante
447 MARTJNEz
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La prohibicin de innovar es una medida cautelar que tiene por objeto el mantenimiento de la situacin de hecho existente al tiempo de
ser dE!cretada con relacin a las cosas sobre las que versa ellitigio449
Su flliiJidad consiste en impedir que la sentencia se haga de imposi.. ble cu$;tplimiento mediante la alteracin por las partes de dichasitua.cin d~:hecho durante el curso del litigio.
E~~e tipo de medida cautelar est dirigido a preservar, durante
. el susf.nciamiento del proceso principal, la inalterabilidad de una determiiiada situacin de hecho o de derecho.
Cmo lo seala DE LAzzAR45, "transitando los fecundos senderos
del de~echo romano profundizados por el cannico y por las viejas leyes espaolas, en particular las de Partidas, doctrina y jurisprudencia han convertido en lugar comn la concepcin de que mientras se
. sustancialalitis, las partes deben abstenerse de realizar cualquier acto
que signifique un cambio o alteracin de la cosa o situacinj'ilrdicaque
se controvierte."
Elfundamento axiolgico de la medida, ha dicho la Corte ~upre
ma, ei)ill de asegurar la igualdad de las partes ante la contiend~judi
cial plies, .pendiente un pleito, no puede cambiarse de estado la cosa
bjet~.!lelmismo para que no sea trabada la accin de lajustiiay pueda ser~_entregada la cosa litigiosa al que deba resarcirla (fallos: t.122,
p.255).
En;~ste sentido, puede decirse que aun sin norma expresa que regularstamedida cautelar, (pues no estaba prevista en la legislacin
.. proce~rJ. nacional que rigi hasta el31 de enero de 1968, ni en nuestra
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leg3lacin procesal-hoy derogada~ leyl419),tanto nuestros tribunales como la doctrina en general, "reconocieron su procedencia
para impedir que la alteracin del estado de cosas existente al momento
. de la notificacin de lademaz.da pudiese obstar el estricto cumplimiento de la sentencia"451
.. As, los autores del P.royecto del Cdigo Procesal Civil y Comerical
.de la N acin que luego se convertira en el actual (ley 17 A54) expre. saroil enla exposicin de motivos que "aparte de la nueva sistemtica
. que introduce, este ordenamiento contiene la regulacin de numero,sos aspectos del proceso civil no :regulados por la legislacin vigente.
Tales entre otros,los referentes a la 'prohibicin de innovar'. En to. . dos los casos nos ha servidode gua la elaboracinjurisprudencial y
las soluciones adaptadas por los Cdigos sancionados por las provincias en los ltimos aos".
Podemos decir que en la.actualidad, esta medida precautoria se
. encuentra regulada en casi la totalidad de los ordenamientos procesales vigentes en nuestro pas.
En cuanto a la regulacin legal del instituto, el actual Cdigo Pro. ces al Civil y Comercial de la N acin dispone en el art. 230 que: "Podr
decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de juicio, siempre
que:
1) El derecho fuera verosmil;
2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso,
la situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la
- . sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible".
. 3) La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida precautoria".
. Por su parte, y como hemos dicho, nuestro actual Cdigo Procesal
Civily Comercial local Qey 8465) incorpor esta cautelar por primera
. vez a nuestra legislacin procesal, reproduciendo textualmente en el
art. 483, la disposicin contenida en el art. 230 del Cdigo Procesal Civil
de la'Nacin transcripto.
Cabe aclarar que la prohibicin de innovar, tal cual est redactada
la norma, no tiene nicamente una finalidad de mera conservacin o
mantenimiento de la situacin de hecho, sino que se ha admitido tam. bin como un medio de alteracin de dichos estados. Es por ello que
.. p~dra peticionarse asimismo esta medida con efectos de innovacin
449 NoVELIJNo,NorbertoJ.,Embargoydesembargoydemsmedidascautelares,
p.219.
DE L.\zzARr,Eduardo N .,Medidas cautelares, Platense, La Plata, 1988, p. 541.
460
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461
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392
393
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da por. nuestro
ordenamiento procesal, apreh ende, como expresa
IELMANOVICH452 , dos nttidas modalidades: por un lado, opera como una
cautelar tpicamente 'fconservativa'', pues tiene por finalidad el man. tenimiento de los est~dos de hecho o de derecho vigentes al momento
de solicitarla y por otrb como una clara y clsica medida "innovativa",
. esto es;que importa uha verdadera alteracin o modificacin de la si.tuacin,de hecho o delderecho establecida al momento de solicitarse
la cautlar.
!
. Criticamos en est~sentido la poco feliz redaccin de la norma por.. que,lamedidainnova#vatieneunanaturalezadiferentealstatuquo que
. implica laprohibicinide innovar. En efecto, la medida innovativa, expres PEYRANo458 es una medida excepcional que tiende a alterar el estado de hecho o de derecllto existente antes de la peticin de su dictado. Es
una medida que se tr~duce en la injerencia del juez en la esfera de libertad de los justiciables a travs de la orden de que cese una actividad cotraria a derecho o de que se retrotraigan las resultas consu.madas de una actividad de igual tenor. En este sentido, expresa el
autor "a diferencia d la mayora de las otras, no afecta la libre disponibilidad de biene~ por parte de los justiciables (vgr. embargo,
prohibicin de contratar, inhibicin, etc.), ni tampoco impera que se
mantenga el status eXistente al momento de la traba de la litis (como
ocurre con la prohibicin de innovar). Va ms lejos ordenando, sin que
medie sentencia firm~, que alguien haga o deje de hacer algo en sentido contrario al repres~ntado por la situacin existente". Como vemos
la expresinprohibicfn de innovar se contrapone a lo que la doctrina.moderna e;ntiendejpor me~ida de inn~var, por lo que propiciiu~os
.. la mcorporaCin de esta medida a la legslaCin procesal argentma
como Ulia figura cau~elar autnoma y distinta de la prohibicin de
innovar y una modifiacin en la redaccin de la norma analizada.
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Medidas cautelares,
J. 371.
As, se ha expresado que "La prohibicin de innovar impone un remedio pro. cesal que de ordinario debe aplicarse con criterio restrictivo y cuyo fundamento reside en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en ellitigio, evitando que se conviertan en ilusorias las sentencias que lo concluyan (Cm. Nac.
Fed. Cont.Adm., Sala ni, 08/09/83,LL, 1984-A-265)".Asimismoque''Laprohibicin deinnovarreviste carcter subsidiario y debe desestimarse cuando existan otras medidas a travs de las cuales es posible obtener el mismo resulta
do perseguido por aqulla (Cm. Apel. Civ. y Com. Junn, 26/03/86, en autos
'Corro, Aldo el Martignoni, Carlos', Digesto Jurdico, 987-1-281)."
465 Cm. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala!, 19/02/BO,LL, 1980-D-46.
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~6s Cm. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala I, 26/1il74,LL, 1975~D~464, stim.1666.
467 Derecho procesal civil,
t. VIII,p. 195.
458
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hibicin de contratar qL resulta ajena al mbito de la inhibicin general de bienes que sl~trabala disposicin de bienes registrables"459
A pesar de no estar legislada en forma expresa en nuestro ordenamiento procesalloc creemos quees plenamente posible peticionar este tipo de medid~, porque, como hemos estudiado, la prohibiCin de contratar, ms que una medida cautelar autnoma, constituye
una modalidad de la medida de no innovar. En este sentido, acertadamente expresa Moru!LLo460 , que se trata de una 'especie' dentro del
gnero 'prohibicin de ilnnovar'. Siendo ello as, nuestros magistrados
podrn dcretarla, Si coftcurren los presupuestos exigidos en el art. 483
de nuestro Cdigo Proc~sal Civil y Comercial.
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2.7. Medida
ca~
genrica
Cm. Nac. Civ., Sala F,l2/07/84, en autos "Club Atltico Vlez Srsfield el
Club Atltico Huracn", ED,lll-119.
4GOMoRELLO,Augusto M.- ~ASSILANzA,MiguelA.- SoSA, Gualberto L.-BERIZONCE,
Roberto, Cdigos procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos
Aires y de la Nacin come~tadosy anotados, t.II-C, p. 1011.
461Conf. Cin. Nac. Civ., saw.A, 01I03n7,ED, 72:221,citadopor NoVELLINO,Norberto J., Embargo y desembargo y dems medzdas cautelares, p. 232.
462 Conf. FERREYRADEDELA\RA,Angelina, "Algo ms sobre medidas cautelares
en el Cdigo Procesal Civil de Crdoba", enForo de C6rdoba,N" 34,Advocatus, .
Crdoba,1996,p.27.
459
397
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468 "Aspectos concretos del proceso urgente y de la tutela anticipatoria. Las recientes innovaciones brasileas y la recepcin por la Corte Suprema", en Sentencia anticipada, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 28.
466
. 487
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DE TUTELA
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Llamadas medidas cautelares propiamente dichas con fines asegurativos o preventivos, y con sus caracteres de' mutabilidad
provisionalidad y accesoriedad. Su objeto radica, como lo hemos di~
cho a lo largo de este trabajo, en asegurar el resultado de un proceso,
a :fin de que no se torne de imposible cumplimiento durante el tiempo
.que transcurre entre demanda y sentencia. Incluimos en esta categora, adems de las medidas cautelares tipificadas en los ordenamientos procesales, (embargo preventivo, secuestro, intervencinjudicial,
anotacin de litis, inhibicin general de bienes, prohibicin de innovar, etc.), a la cautelar genrica o innominada.
469
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400
calificado errneamente, como una cautelar autnoma471 Como vemos, constituye de una especie -aurique de mayor importancia- del
gnero de los procesos "urgentes".
Est::~htela,
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que suJle serdenonrin.ada doctrinariamente sentencias anticipatorias se cracterizan por ser revocables o confirmables
por la sentencia de milito; y por coincidir su objeto con la ejecucin
de la sentencia. Estas rbsoluciones pueden anticipru., total o parcialmente lo pretendido pot el requirente. Es ejemplificativo de este tipo
de tutelurgente, el su~uesto previsto por PEYRANo470 en el que un accidente l~~oral deja mtli~o a un. obrero carente de recursos y cuyo
nico sustento es su trabaJO. Sostiene el autor que en el caso, la promocin de las vas corrintes puede demandar el transcurso de varios
aos hasta que el accioJado perciba la indemnizacin correspondiente. Ello coloca a la vctilka en situacin de perjuicio irreparable, pues
est en peligro su propia subsistencia, si es que no se arbitra una :esohtcin anticipatoria due, total o parcialmente, mande abonar la m.demnizacin, si es que boncurren tambin los otros recaudos de procedencia. No compartinl.os la posicin del autor. En efecto, sostenemos
que esta categora no s diferencia de la que hemos denominado "tutela de urgencia cautelalr anticipatoria"ysostenemos que ms que una
"sentencia anticipatori", este tipo de medidas poseen naturaleza "cau1
. .
telar", porque son acceforias
o instru;nentales d. e un proce~~ pnn~lpal. Si bien constituyelf .un "adelanto de.l~ pos~ble resoluc1~~ a dictarse en l, se caracte:nzan por la proVIsiOnalidad, mutabilidad Y
accesoriedad que caradteriza a las providencias cautelares.
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1-
Esta tutela es conoclda como medida autosatisfactiva) que no tiene naturaleza anticipatoria ni cautelar. Se trata de un requerimiento
"urgente", -formulado ai rgano jurisdiccional por los justiciables que
se agota ..:...cie ah lo de ~utosatisfactiva- con su despacho favorable,
no siendo entonces necJsaria la iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su ca~ucidad o decaimiento, no constituyendo una
medida cautelar, por ~s que en la praxis muchas veces se la haya
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al C1'vil", en S entenczaan
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470"Losnuevos !esdelareformaproces
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binzal-Culzoni, Santa Fe, !2000, p. 21.
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401
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Constituye un proceso en el que la estructura contradict01'ia nor.. ... mal, (en el que luego de trabada la litis y ofrecido prueba, esto es, des. pus de escuchada las partes, el juez dicta sentencia), se invierte. En
.. efecto, en el proceso monitorio el juez, luego de escuchar al actor, dic.ta-sin solucin de continuidad-,-la sentencia, acogindose su demanda y slo despus oye al demandado, abrindose entonces (y no antes)
el contradictorio, para luego mantener o revocar la resolucin
pimigenia472 Con.Siste en una estructura caracterizada porque pre. sentada la demanda (si ella cumple con ciertos requisitos prescl'iptos
por la ley) eljuez inaudita altera pars, dicta una resolucin favorable
a aqulla, condicionada a que el demandado, citado en forma, no se
oponga dentro del plazo que a tales efectos se le asigna473
En cuanto a los tipos o posibilidades que el proceso de estructura
monitoria admite, cabe sealarse que tradicionalmente se han considerado dos modos diferenciados: el denominado proceso monitotio
puro, que es aqul en que los fundamentos de la demanda swgen de la
simple afirmacin del actor y el llamado proceso monitorio documental, que requiere que los fundamentos alegados por el actor en la demanda estn respaldados por los elementos de conviccin conespondiente (prueba documental escrita o confesin de la contraria). Lo que
caracteriza a este tipo de procedimiento es que el juicio sobre la oportunidad de abrir el contradictorio se d~a a la parte demandada.
Este proceso, comprende diversas etapas, pues contiene: 474
' 71 Conf. PEYRANO, Jorge W., "Aspectos concretos del proceso urgente y de la tutela anticipatoria. Las recientes innovaciones brasileas y la recepcin por la
Corte Suprema", op. cit., p. 32.
472 "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil", p. 23.
. 473 Ros, Gustavo, ''La inyuccin santafesina", en Jurisprudencia Santafesina,
N" 3, ps. 27 y SS.
474 Conf. MARTNEz, Osear Jos- VIERA, LuisA., "El proceso monitorio (bases para
su legislacin uniforme en Iberoamrica)", enJus, 41-51, nota 10.
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402
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403
el
Art. 375, segunda parte, del Cdigo Civil: "[...] desde el princlpio de la causa
o en el curso de ella, eljuez, segn el mrito que arrojaren los hechos, podr de. cretar la prestacin de alimentos provisorios para el actor, y tambin las expensas del pleito, si se justificare absoluta falta de medios para seguirlo"; art. 231
del Cdigo Civil: "Deducida la accin de separacin personal o de divorcio vincular,.o antes de ella en casos de urgencia, podr eljuez decidir si alguno de los
.cnyuges debe retirarse del hogar eo:Dyugal, o ser reintegrado a l, determinar
a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo alas disposiciones de este
Cdigo Yfijar los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiererecibMos ya los hijos, asf como las expensas necesarias para eljuicio"; art.
680 bis del Cdigo Procesal Civil de la Nacin. Entrega del inmueble al accionante: "En los casos que la accin de desalojo se dirija contra intruso, en
cualquier estado del juicio despus de trabada la litis y a pedido del actor,
el juez podr disponerla inmediata entrega del inmueble si el derecho invocado fuese verosmil y previa caucin por los eventuales daos y perjuicios que se puedan irrogar"; art. 99del Cdigo Procesal Civil de la Nacin.
Efectos sobre el principal de la terera de dominio: "[... ] El tercerista podr, en cualquier momento, obtener el levantamiento del embargo dando ga
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404
405
1
1
lares; esto es, no acced~n a.un proceso principal sino que tienen un fin
en s mismas. Constitrlyen una especie dentro de los "procesos urgentes", en donde se da mia suerte, al decir de PEYRAN0476 , de una "tutela
judicial sustantiva no dau telar", vale decir, con autonoma propia y con
la finalidad de preseryar ciertas y determinadas situaciones jurdicas. Las conocemos como "medidas autosatisfactivas".
Estas llamadas medidas autosatisfactivas, se caracterizan por or. denarse dentro de un proceso "autnomo" que no es ni provisorio ni
acce~o:io, como s lo eF_la tutela anticip~toria. cautelar. Con ~ayor
precisin, podemos deyu- que son autosatlsfactivas, aquellas diligen-
ranta suficiente de respbnder al crdito del embargante por capital, intereses y costas en caso de qtie no probare que los bienes embargados le pertenecen". Art. 83 del Cdigo ~ocesal Civil y Comercial nacional. Beneficio provisional. Efectos del pedillo: "Hasta que se dicte resolucin la solicitud Y
presentaciones de amba~ partes estarn exentas del pago de impuestos y se. . liado de actuaCin. sto~ sern satisfechos, as como las costas, en caso de
denegacin. El trmite para obtener el beneficio no suspender el procedimiento, salvo que se pidibre en el escrito de demanda".
47& PEYRANo, Jorge W., "Ld urgente y lo cautelar", enJA, 1995-I-899.
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Captulo xx~x
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. INCIDENTES. TERCERrAs
Sumalio: l. Incidentes: 1.1. Concepto; Trmite. 1.2. Clasificacin. 1.3. Improponibilidad objetiva de la demanda. 1.4.
Articulacin simultnea. 2. Terceras: 2.1. Concepto y regulacin legal. 2.2. Clases y oportunidad de articulacin.
2.3. Caducidad. 2.4. Condiciones de articulacin. Trmite.
2.5. Procedimiento cancelatorio breve .
1.
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INCIDENTES
..
De conformidad lo define el art; '426 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, ~os incidentes son cuestiones que se suscitan durante la
tramitacin de un pleito y que tienen alguna conexin con l.
Sabemos que durante el curso del proceso, normalmente pueden
originarse conflictos que requieren ser sustanciados y resueltos con
independencia de la cuestin que constituye la materia principal o
medlar del pleito. Para graficarlo de alguna manera, podemos decir,
que el incidente es un pequeo pleito dentro del proceso principal.
Existe en ellos una demanda (demanda incidental) que contiene
esa pretensin que se encuentra l'elacionada con la cuestin principal, una contestacin de demanda, una etapa probatoria generalmente'
414
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1
415
deniand.~(:{~~ntal,
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1.2. Ciaffi.cacin
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2.
TERCERAs
Si bien la estructura misma del proceso judicial prasupone la exis.. tencia de dos partes enfrentadas, en algunos casos la complejidad de
las relaciones jurdicas, hace que durante la sustanciacin de la litis,
con determinados actos procesales (vgr., un embargo) se afecten los
-. derechos subjetivos de terceros ajenos al proceso que se sustancia.
-En las terceras, el inters del tercero radica en oponerse a la realizacin, en favor del ejecutante, de un bien embargado, sosteniendo
o que es suyo (tercena de dominio) o que a l le corresponde su producto, en caso de subasta, con preferencia al ejecutante (tercera de
. mejor derecho).
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ii .
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. , Tercerista, para distinguirlo de tercero, es aquel sujeto que, desinteresado en el resliltado delpleito, ejerce su derecho de preferen.. cia ya sea de dominio, o de ser pagado con prelacin al actor.
Mientras el ter~;ero se inserta como parte en el juicio_ principal, el
tercerista slo es un incidentista que se admite enjuicio, en la medi-
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416
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da de su legtimo derech1. y est relacionado con las medidas cautelares que se adopten en
Anteriormente se hablaba slo de terceras en el juicio ejecutivo;
aunque como el trmite de l se aplicaba a ciertos procesos de ejecucin de sentencia, caban;en tal ocasin, pero ello no fue bice para que
se le admitiera en cualquier etapa deljuicio, toda vez que el nico presupuesto delegitimaci~ era la afectacin de un bien de su propiedad
o la pretericin de un derecho sobre el bien objeto de la ejecutoria.
La ley 8465, en este sdntido, pacific las cosas y regul las tercerias
en el Captulo ll del Ttuld,V del-Libro Primero (arts. 436 a441, CPCC), y
no en el del juicio ejecutivo, por lo que se adapta a cualquier proceso, como
que a cualquier proceso ~orresponden medidas cautelares y conserva. torias. A talpuntoque,contoc:Iajusteza, elart. 436del Cdigo Procesal Civil
y Comercial las autorizanp slo en juicios sino tambin en incidentes.
..
..
2:2.
!
1-
El citado art. 436 del Cdigo Procesal de la provincia distingue entre tercera de dominio~ tercera de mejor derecho, con la denominacin -ajusta a nuesd:o criterio- de "derecho preferente".
Luego dispone cun~o deb~n o pueden articularse: la de dominio
antes de otorgarse la po~esin de los bienes; la de derecho preferente, antes de que se haya bfectuado el pago.
Es oportuno aclarar !que ello no empece para que luego de esas
. oportunidades se promU:eva un juicio de reivindicacin o una accin
resarcitoria de cualquie~ naturaleza; sea contra el acreedor, sea contra el deudor, o contra ~boa, por colusin; pero no tercera, por lo
. tanto no proceder comq incidente, sino como accin.
Nonosexplicamosporqunosereprodujoelsabioart.1050delexC6digo
Procesal provincial que esiel103 del Cdigo Procesal nacional, en cuanto a
que dispona que, en caso ~e colusin fraudulenta, deban remitrselos antecedentes a la justicia del crimen. Creemos que han pensado -los
reformadores- que esod~ba ser motivo de una denuncia penal.
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.2.3. Caducidad
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Anexo
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2.5.
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XVI
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*Las presentes gUas son de autora de las abogadas Mara Jos Cristiano,
Anckea Losso Mercado y Andrea Yiiez Muoz.
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421
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solicitando adems la sdma de pesos cinco mil($ 5000) por los daos
y perjuicios irrogados pdr la mora del deudor en el cumplimiento de
su obligacin de pago. Auma el rol de juzgador y como tal analice la
viabilidad de las preten~iones deducidas por el actor.
7) Qu efectos procJsales produce el dictado del decreto de "autos para definitiva"?
1
8) Analice el siguiente texto del Dr. Roland Arazi: "Advirtase que
una vez producida la tot.li.dad de la prueba cese la carga de impulsar
el proceso que pesaba s~bre las partes, puesto que las actuaciones
posteriores se encuentran a cargo del juez[...]".
9) Redacte el decreto !de autos para definitiva en un juicio ordinario y confeccione la Cdtila de notificacin de dicha resolucin.
10) Defina con sus palabras a las "medidas para mejor proveer".
11) Indique cul es el ~imite que tiene el juzgador en sus poderes al
ordenar medidas para :rb.ejor proveer y qu principio constitucional
se interitesguardar con su observancia.
12) Nuestro m.xim.olrgano judicial de la Nacin, en un trascendente fallo ("Colalillo ... "j CSJN, Fallos 238:253) ha trasado los lineamientos de la doctrina d la "verdadjurdica objetiva" y "exceso ritual
manifiesto", que ponder~ como prioritaria la verdad evidente del proceso sobre la mera aplic~cin e interpretacin literal de la ley de rito.
Cmo cree Ud. que se concilia dicha doctrinajurisprudencial con el
sistema predominanteniente dispositivo que rige el proceso civil?
13) La enumeracin contenida en el art. 325 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial responde a un sistema de numerus clausus o, por
el contrario, es no taxativa? Justifique su respuesta.
14) Caso prctico: en:unjuicio abreviado, el juez ha ordenado medidas para mejor proveer. A tales fines: en primer lugar, fija audiencia para recepcionar pru;eba testimonial, a fin de interrogar a un testigo sobre puntos omitidos en el pliego de preguntas oportunamente
acompaado por la parte oferente; en segundo lugar, cita a las partes
a una audiencia fijada alps fines de que absuelvan las posiciones y res.pondan las preguntas que se les formule; y en tercer lugar, ordena la
remisin ad effectum videndi de expedientes radicados en sede penal. Analice la viabilidad de tales medidas ordenadas por el tribunal
en el proceso de que se trata. Fundamente su respuesta.
15) Suministre un concepto de sentencia.
16) Ubique los siguientes
elementos en el cuadro sinptico:
.,
a) determinacin de la norma aplicable; b) lug~ y fecha; e) aplicacin del derecho; d) idioma; e) indicacin de las partes actuantes; f) firina; g) examen de
las condiciones del a accin; h) foliatura; i) descripcin de los hechos relatadas
por las partes; j) fijacin de los hechos por el tribunal; k) doble ejemplar; l)
exposicin de los hechos; m) decisin final; n) pretensin del actor; ) escritura; o) descripcin de las defensas opuestas; p) examen de la prueba; q) pronunciamiento del fallo.
SENTENCIA
FORMALIDADES
Extrnsecas
Intrnsecas
Resultandos
Considerandos
Parte dispositiva
17) Analice en el siguiente fragmento de sentencia de Segunda Instancia, la observancia o ausencia de formalidades intrnsecas exigidas
por la ley:"[...] Considerando: I) Que el recurso fue interpuesto en tiempo
y forma, observndose las formalidades legales. II)Que la relacin de
causa rene los requisitos del art. 362 del Cdigo Procesal Civil, por lo
que se hace innecesaria su repeticin. III) Que este tribunal compaJ.te
y adhiere a las a.gumentaciones dadas por el Sr. juez de Primera Instancia para fundar su resolucin del rechazo de la excepcin de incompetencia y el planteo de inconstitucionalidad de la ley 25.561 y decreto
214/02, por lo que no es menester su reiteracin. IV) Por lo expuesto
corresponde no hacer lugar a la excepcin de incompetencia y al ped.do de inconstitucionalidad, con costas a cargo de los demandados".
18) Confeccione una cdula de notificacin al demandado vencido
enjuicio ejecutivo, notificando la sentencia dictada.
19) Suministre ejemplos de: a) una sentencia con efecto retroactivo, y otra con efecto inectroactivo; b) una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada en sentido formal, y otra, en sentido material.
20) Explique con sus palabras qu entiende Ud. por "principio de
congruente". Suministre ejemplos de sentencias incongruentes desde el punto de vista subjetivo, objetivo y causal, por fallar ultra, extra
y citra petita .
21) Suministre un ejemplo de una sentencia ''firme" y"ejecutoriada".
22) Que principio resguarda el institut~ de la cosa juzgada?
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422
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XVII
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b) De pleno derecho.
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e) No de pleno derecho y declaracin judicial, a pedido de parte
(constitutiva).
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423
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7) Establezca la verdad o falsedad de la sigiliente afiti.acin; fundando su respuesta: "La instancia caduca ope legis y no ope iudicis".
8) Seale los distintos plazos de perencin de instancia.
.' 9) Caso prctico: en lliijUicio ordinario, e tribunal, con fecha 23 de
febrero de 2003, ordena la apertura de la causa a prueba, siendo ese
. el ltimo acto de impulso procesal. Con fecha 23 de febrero de 2004
..... comparece el demandado articulando formal incidente de perencin
- - . deinst_ancia.Corridotrasladodelmismo,elactorseoponeadichapretensin incidental, alegando la falta de cumplimiento del plazo legal.. mente establecido para que opere la perencin. Asuma el rol de juz. gador y resuelva la incidencia planteada, suministrando argumentos
a favor de una u otra posicin.
. 10) Imagine la siguiente discusin entre dos procesalistas, con re.lacin al comienzo de la instancia, a los fines del cmputo de la perencin, y emita una opinin motivada sobre el tema:
Jurista A: "La instancia comienza cuando el Tribunal da trmite al
. requerimiento del accionante con el decreto que admite la accin,
. quedando el procedimiento en condicin de ser impulsado por parte
del interesado. Por lo que, si el demandado incidentista no acompaa
algn documento que de cuenta de la aceptacin por parte del Tribu. nal y el trmite que se le imprimi a la causa, no hay instancia para
declarar la perencin".
Jurista B: "En nuestro ordenamiento formal la instancia se abre
.con la promocin de la demanda aunque no hubiere sido notificada la
.resolucin que la dispone. Por lo que, en nuestro sistema, slo es menester, que la demanda se presente al tribunal para que comience el
cmputo del trmino a los fines de la perencin de instancia".
11) Caso prctico: contra la sentencia recada en primera instan.cia, el demandado vencido ha interpuesto un recurso de apelacin.
Transcurridos sietes meses, contados a partir de la elevacin del expediente a la Cmara de Apelaciones interviniente, comparece por
derecho propio el ex letrado de la actora, solicitando se le acuerde
parlicipacin de ley, con fundainento en los normado en el art. 432 del
Cdigo Procesal Civil, y denunciando que. se encuentra vencido el plazo
de perencin de instancia y soliCitando que as sea declarado por el tri.. };unal. Ud. analizar como juzgador, la viabilidad de dicha pretensin.
. .. 12) Precise el significado deiasvoces "suspensin" e "interrupcin",
conforme el diccionario de la Real Academia Espaola.
13) Caso prctico: corrido traslado del incidente de perencin de
instancia iniciado por la parte demandada, el apoderado de la actora
.-
424
alega como defensa, con :fundamento en los arts. 46 del Cdigo Procesal Civil y 514 del Cdigo; Civil,la concurrencia de un hecho interruptivo del curso de la pere~cin, consistente en el extravo de algunas
fojas del expediente que ~ontendran actuaciones -emananadas del
Tribunal y de su represeP,tada- que seran impulsorias del proceso,
y revelaran su inters de mantenerlo vivo, impeditivas -a su entender-de la declaracin de caducidad. Acompaa, como base de su pretensin defensiva, doCUJ.liental referida a actuaciones pertenecientes
a otro expediente, conexS:S, pero ajenas al litigio. Cmo resolvera Ud.
el presente caso? Sumin~stre razones legales.
14) Redcte un escrit~ articulando la perencin de instancia de un
incidente de nulidad.
15) En una discusin! imaginaria entre dos juristas, relativa a los
.ctos interruptivos de la perencin de instancia, Ud. participar como
tercer jurista y dar sus argumentos favorables a una u otra posicin.
Jurista A: El retiro del expediente realizado por la parte, su apo.derado o letrado patrocblante, en los casos autorizados por la ley produce la "notificacin de todo lo actuado". Importa la notificacin del
decreto por el que se cofre traslado para realizar un acto procesal.
Ergo, es uii acto con fuerza interruptiva del curso de la perencin.
Jurista B: Es cierto que el retiro del expediente produce la "notificacin de todo lo actuado. Sin embargo, este tipo de notificacin es
insuficiente si debe correrse traslado o vista pues en ese caso el traslado importa tambin mi emplazamiento, por lo que, el retiro del expediente solo servira si se de.jara constancia expresa de que la finalidad del acto es contestar un emplazamiento o traslado. Adems el
mero retiro del expedie~te no resulta demostrativo de]a intencin
de proseguir el trmite \principal. Debe indagarse en ese elemento
subjetivo para evaluar s1 el acto que se afirma impulsorio trasciende
la intencionalidad de instar el procedimiento hacia la resolucin d~finitiva.
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PREGUNTAS Y EJERCICIOS
XVIII Y XIX
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426
.2) citiilks son las causales de procedencia del recurso extraordinario deJcasacin.
3) ri'todos los casos, el recurso de casacin debe interponerse
contra uiia sentencia definitva o auto asimilable a tal? Justifique su
respuesta.
4) D~los ejemplos que se transcriben infra, seale con una cruz
cundo ~atamos, por va de principio, en presencia de sentencias definitivaEI:o autos equiparables alas mismas, o que causen un gravamen
irrepar~ble, a los fines del recurso de casacin
a) s~l.tencia dictada en primera instancia.
b) Auto que declara la desercin del recurso de apelacin.
e) Auto que declara desistido el recurso de apelacin.
d) Sentenciade Cmara recada en unjuicio ejecutivo y se pronuncia
sobre elfondo de la cuestin litigiosa.
e) Alto recado en materia de litis expensas.
f) Alito que resuelve admitir o denegar un beneficio de litigar sin
gastos.-~:
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17) Enumere las causales por las que procede el recurso de inconstitucionalidad regulado \en la ley adjetiva local.
18) Busque en las p~blicaciones jurdicas conocidas, las causas
"Strada y Di Mascio" de~tro de los precedentes jurisprudenciales de
la Corte Suprema de J~sticia de la Nacin, relativo al deber de los
mximo tribunales de provincia de pronunciarse sobre la "cuestin
constitucinal naciona1'1. Luego, elabore un sumario y extraiga la doctrina judicial de ambos (allos.
'
19) Caso prctico: en unjuicio de escrituracin se condena en COS
tas al demandado, difiriendo la regulacin de honorarios de los letra. dos intervinientes para cuando exista base para ello. A tales fines (determinacin de la base econmica), el letrado de la actora inicia un
incidente de regulacin ~e honorarios, planteando en la demanda incidentalla inconstitucionalidad del art. 107 de la ley arancelaria8226,
en cuanto' prescribe: "To~a actuacin destinada a la determinacin de
honorarios, no devenga,1a su vez, honorarios para ninguno de los abogados o procuradores actuantes, sin perjuicio de los convenios entre
letrados y partes. En los casos de plus petitio inexcusable, o cuando la
oposicin exceda los lmites razonables de la defensa, las costas se impondrn al abogado pet~cionante o al abogado del oponente respectivamente.
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AL .CAP~ ID(
. .!; .::::::::..::::::::::...:.:.::::.:.....::::::::::::::::::::::::::::::::::::.:::::::::::::::::. ~
3) El juicio abreviado, regulado en los arts. 507 y ss., es unproce. so sumario? Justifique su respuesta.
4) El juicio abreviado es un procediniiento declarativo deeognicin
plena o es un procedimiento declarativo de conocimiento limitado?
5) A nivel nacional, antes de la ltima reforma al Cdigo Procesal
Civil de la Nacin, introducida por ley25.488 (22/11101) exista una di
visin tripartita de los procesos declarativos en: 1) ordinarios; 2) sumarios, y 3) sumarsimos. Seale cul es la gran innovacin, con respecto a esa clasificacin de los procesos, producida a partir del dictado
de esa ley.
6) Complete el siguiente cuadro, con los supuestos regulados en el
art. 418 del Cdigo Procesal Civil y Comercial que respondan a los criterios cualitativos y cuantitativos.
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JUICIO ABREVIADO
. Critetio cualitativo
Criterio cuantitativo
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Juicio abreviado
Juicio ordinario
11) Redacte uria demanda de un juicio abreviado por cobro de pesos un mil cien.
12)Discuta en clase la reforma al art. 415 del Cdigo Procesal realizada por la leyprovincial8838, tomando como base los siguientes artculos doctrinarios: a) Prueba anticipada en el juicio abreviado y declarativos especiales? de Ral Fernndez publicado en Semanario
Jurdico, Na 1330, del 01/03/0l,'y b) S, prueba anticipada en el juicio
. abreviado y declarativos especiales de Rubn Remigio, tambin publicado en Semanario Jurdwo,:Na 1334, del29/03/01.
13) Es apelable la resolucin que ordena sustanciar el juicio por
el trmite de juicio abreviado? Responda con fundamentacin legal.
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MANUAL DE
ANGELINA FERREYRA
DE DE LA RA- MANUEL E. RODRGUEZ JUREZ
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1~ disputa 'fcirmalismo'vs. 'formulismo' es resuelta correctamente me. diante la doctrina del 'excesivo rigor formal'", nota a fallo Semanario Jurdico, N 1291, 2000-619).
'
. 7) Caso prctico: Fe1nanda Prez, nacida en Villa Mara (Provin. Cia de Crdoba), se radica la ciudad de Crdoba con la intencin de
inici_ar sus estudios universatarios. A tales fines celebra con la Sra.
Mana Peralta, un contrato por el cual estaltima cede en locacin un
inmue?le ~e su propiedad, comprometindose la primera a cumplir
las obligaCiones contractualmente por ella asumidas. En el mismo
contr~to, la abuela de Fernanda, con domicilio real en Villa Mmia, se
constituye e~ g~ante, solidaria, lisa y llana y principal pagadora de
todas las obligaciOnes emergentes del mismo, constituyendo domicilio especial en la ciudad de Crdoba. Ante el retraso en el pago de las
. n;tercedes locitivas_. Mara ~cia ~ontra Fernanda y su abuela dosjui. c1os, uno, de desaloJo y otro, eJecutivo, este ltimo para obtener el cobro
. compulsivo de su crdito. Sustanciados ambosjuicfos en rebelda, la
abuela de Fernandacomparece en el juicio ejecutivo, que se en~ontraba
.~ra:mtando las diligencias previas a la subasta, articulando formal
mc1dente de nulidad de todo lo actuado con fundamento en vicios de
la citacin inicial, por haberse omitido su notificacin al domicilio real
Yhaberse practicado en el domicilio especial. En su escrito denuncia
haber. tomado conocimiento de un juicio seguido en su contra, totalmente tramitado y finalizado, en ocasin de practicarse la constata~
cin ?el inmueble. ~n el que habit~ -qu~ es el mismo que ofreci en garantla de la locac10n- por el ofiCial de JUSticia, como paso previo a la
subasta .
Asuma el rol de letrado de las partes y busque argumentos a favor
de una Yot~~ postura. Luego, emita su propia opinin sobre el punto.
8) Sunurustre un concepto de recurso de reposicin.
9)Analiceel siguiente planteo: en unjuicioordinario, Ud. es apoderado de una de las partes, y ha ofrecido prueba testimonial en la etapa
. procesal oportuna, la que es denegada por el tribunal mediante el dictado de una providencia simple Qu recurso procede contra dicha resolucin? De las siguientes opciones, se.ale la que estime correcta, fundamentando su eleccin:
O Reposicin
O Reposicin y apelacin en subsidio
O Apelacin directa
10) Analice la siguiente discusin doctrinaria, suscitada en torno
a la oportunidad legal pra expresar 1\1-gravios en la apelacin subsi-
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el prcedentem:entE~'transrlpto.
14) Caso prctico: una persona que afirma tener vocacin hereditaria y haber sido excluida de la herencia del causante, pretende arti.. . cular una accin de peticin de herencia, a fin de ser declarada here.. ~dei;a,:conjuntamente conloS dems herederos declarados tales. A tal
fin, solicita al Tribunal en el que.se tran:rlt la declaratona de herede.ros, una serie de medidas cautelares tendientes a conservar el patrimonio del causante. Ante tal peticin, el tribunal prov: "Crdoba, 22
. de agosto de 2004. De la cautelar solicitada; vista a los herederos". Ud.
es apoderado de la peticionante excluida de la declaratoria Qu actitud asumir frente a lo provedo por el tribunal?
15) Cules son los requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin?
16) Qu formas de deducir el recurso de apelacin conoce?
17) Indique la verdad o falsedad (V o F) de las siguientes premisas:
a) El plazo para interponer el recurso de apelacin es de cinco dfas
fatales.
b) El cuestionamiento de los efectos de la concesin del recurso de
. apelacin, debe efectuarse ante el tribunal ad quem en oportunidad
de expresar agravios .
e) En el recurso de apelacin se realiza un nico juicio de admisibilidad, el que est a cargo del tribunal a quo;
d) Los agravios del apelacinopueden consistir en vicio in indicando e improcedendo contenidos en la sentencia impuganda.
e) Los vicios de nulidad contenidos en la sentencia slo pueden ser
reparados mediante el incidente de nulidad.
f) La adhesin al recurso de apelacin es un instituto procesal que
. permite agraviarse de la resolucin apelada por la contraria.
18) Explique con sus palabras qu debe entenderse por gravamen
irreparable.
19)Caso prctico: contra la sentencia de desalojo por la falta de
pago de alquileres vencidos~ el demandado inte1pone recu't"so de ape.lacipn, el que es concedido por el tribunal. Ud. es el apoderado del actor
y :OO.imestar su desacuerdo con la concesin del recurso, por no concurrir los requisitos del art. 758 del Cdigo Procesal Civil y Comerc~al
provincial; Utilice la va i:ppugnativa idnea ;para..cuestionar el ~en. tado decreto de concesin.
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prctico:~a
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......
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20) Caso
sentencia recada enjuicio ejecutivo, en su
parte dispositiva, resdelve: "l. Hacer lugar a la excepcin de prescripcin opuesta por el ejec~tado. IT. Rechazar la excepcin de pago opuesta
por el ejecutado. 111. Rechazar en todos sus trminos la demanda
incoada. IV. Imponer l~s costu a cargo de la parte actora vencida (art.
130, CPCC) [... ]".El actor, agraviado por dicha resolucin, interpone
recurso de apelacin ~n su contra. Ud. como apoderado del demandado, se ha visto obligado aseguir litigando, por lo que, elevada la causa
al tribunal de alzada, !advierte que an existe una oportunidad para
someter hl conocimiento del tribunal de alzada el agravio que le producira; en caso d la bventual revocacin del fallo recurrido, haber
dejado firme el recha~o. por el tribunal de origen, de la exepcin de
pago opuesta por su ~arte.
21) Elabore un cu~dro sinptico relativo a la prueba en la alzada,
... debiendo consignarse; oportUnidad; procedencia: casos; procedimien
1;
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to. .,
22) Tiene el tribupal de alzada factiltades precalificativas de la
,. prueba ofrecida ante esa sede? Justifique legalmente su respuesta.
23) Interprete qu!es lo que quiso decir el legislador local al regular la admisibilidad del ofrecimiento de la prueba de absolucin de
posiciones en segundinstancia (art. 375, inc. 3, apartado d, CPCC):
a) que slo podr referlrse a hechos o circunstancias que no hubieran
sido objeto de cualqui~r prueba con anterioridad; b) que slo podr referirse hechos o circdnstancias que no hubieran sido objeto de la mis. ma prueba con anteripridad.
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CAPTULO XXIV
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DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO DE DESALOJO
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CAPTULO XXV
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DECLARATIVOS ESPECIALES.
ACCIONES POSESORIAS, DIVISIN DE COSAS COMUNES y
RENDICIN DE CUENTAS
l. Acciones posesorias: 1.1. El amparo de la posesin. 1.2. Las acciones posesorias. 1.3. Despojo. 1.4. Juez competente. 1.5. Legitimacin activa.. 1.6. Legitimaci6n pasiva. 1.7. Actos que importan despojo.1.8. Despojojudicial.1.9. Procedimiento. 1.10. Contenido de la
sentencia. 1.11. Recursos. 2. Divisin de cosas comunes: 2.1. Tiibunal competente. 2.2. Legitimacin. 2.3. Peritos. 2.4. Divisin extrajudicial de bienes. 3. Rendicin de cuentas: 3.1. Concepto. 3.2. Juez
competente. 8.3. 'ITmite ........ ~ .... ,...... " .....,,.,,,,, ....................................... 263
CAPTULO XXVI ~~ /~
DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO SUCESORIO
l. Introito. 2. Medidas preventivas. 3.Medidaspreventivas urgentes. 4. Declaratolia de herederos. 5. Tribunal competente. Fuero de
atraccin. 6. Requisitos de peticin. 7. Auto de declaratoria. Efectos.
8. El juicio sucesorio propiamente dicho. 9. Inventario. 10. Avalo.
11. Examen. Aprobacin. Oposiciones. 12. Particin. 13. Oposicin.
14. Administracin de la herencia. 15. Facultades del administrador. 16. Rendicin de cuentas. 17. Honorarios del administrador ......... 281
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CAPTULOXVll ,bo\ lO
MODOS NO COMUNES DE TERMINACIN DEL PROCESO
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: CAPiTvioXVI ~\
DISCUSINYSENTENCIA ..
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. ~
. - l. Discusin: 1.1. Concepto.1.2. Contenido.1.3. Procedimiento discusorio. 2. Llamamiento de autos para definitiva. 3. Medidas para
mejor proveer. 4. Sentencia: 4.1. Concepto. 4.2. Formalidades extrinsecas: 4.2.1. Lugar y fecha. 4.2.2. Idioma. 4.2.3. Escritura. 4.2.4.
Firma. 4.2.5. Foliatura. 4.2.6. Doble ejemplr. 5. Formalidades intrnsecas: 5.1. Exposicin de los hechos. Relacin de la causa. 5.2 .
Motivacin de la resolucin: 5.2.1. Examen de la prueba. 5.2.2. Determinacin de la norma aplicable. 5.2.3. Examen de las condiciones de la accin. 5.3. Parte dispositiva: 5.3.1. Una decisin expresa.
5_.3.2. Una decisin positiva y precisa. 5.3.3. Principio de congruenCia. 5.3.4. Separacin de cuestiones diversas. 5.3.5. Reglas para las
~e~~encias que condenan al pago de frutos, intereses, daos o perJUicios. 6. Clases de sentencias. 7. Extincin de la jurisdiccin. 8.
Reconocimiento del derecho. 9. Retroactividad. 10. Costas y honorarios. 11. Objeto. 12. Cosa juzgada: 12.1. Cosa juzgada formal. 12.2.
Cosa juzgada material. 12.3. Cosa juzgada y preclusin. 12.4. Efectos de la cosa juzgada. 13. Efectos jurdicos de la sentencia....................... 9
CAPTULOXVll ~0\ lO
MODOS NO COMUNES DE TERMINACIN DEL PROCESO
1. Desistimiento: 1.1. Concepto de desistimiento. 1.2. Naturaleza
jurdica. 1.3. Clases. 1.4. Forma del desistimiento. 1.5. Efectos. 2.
Conciliacin: 2.1. Concepto. 2.2. Alcance y contenido. 3. Transaccin. 4. Perencin de instancia: 4.1. Prescripcin. Caducidad y perencin. 4.2. Concepto de perencin de instancia. 4.3. Fundamento
Yfinalidad del instituto. 4.4. El concepto de .instancia. 4.5. Fundamento y objeto de la perencin. 4.6. Forma de declaracin de la
perencin. 4.7. Perencin del incidente de perencin. 4.8. Cmputo
del plazo. 4.9. Legitimacin de la solicitud de la perencin. 4.10.
Primera y segunda instancia. 4.11. Casos en que no se opera la pe-
"--"':
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CARRi, Genaro, El r~curso extraordinario por sentencia arbitraria, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1967.
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- - - - - GONZLEZ DE LA VEGA DE PL, Cristina, Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Comentado y
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KELBEN, Hans, "El control de constitucionalidad de las leyes. Estudio comparado de las constituciones austraca y norteamericana", trad. Domingo Garca Belande, ED, t. 156.
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CAPTULO XXI ~( / (.
MEDIOS IMPUGNATIVOS.
Ad,CiN IMPUGNATIVA.
INAP~ICABILIDAO DE LA LEY
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2.
CAPTULO XXV ~i /~
DECLARATIVOS ESPECIALES.
ACCIONES POSESORIAS, DIVISIN DE COSAS COMUNES y
RENDICIN DE CUENTAS
l. Acciones posesorias: 1.1. El amparo de la posesin. 1.2. Las acciones posesorias. 1.3. Despojo. 1.4. Juez competente. 1.5. Legitimacin activa. 1.6. Legitimacin pasiva. l. 7. Actos que importan despojo.l.8. Despojojudicial.1.9. Procedimiento. 1.10. Contenido de la
sentencia. 1.11. Recursos. 2. Divisin de cosas comunes: 2.1. Tiibunal competente. 2.2. Legitimacin. 2.3. Peritos. 2.4. Divisin extrajudicial de bienes. 3. Rendicin de cuentas: 3.1. Concepto. 3.2. Juez
competente. 3.3. Trmite ........ ;......................... ;........................................ 263
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CAPTuLOXXVI to~
. DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO SUCESORIO
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l. Introito. 2. Medidas preventivas. 3. Medidas preventivas urgentes. 4. Declaratoria de herederos. 5. Tribunal competente. Fuero de
atraccin. 6. Requisitos de peticin. 7. Auto de declaratoria. Efectos.
B. El juicio sucesorio propiamente dicho. 9. Inventario. 10. Avalo.
11. Examen. Aprobacin. Oposiciones. 12. Particin. 13. Oposicin.
14. Administracin de la herencia.l5. Facultades del administrador. 16. Rendicin de cuentas. 17. Honorarios del administrador ......... 281
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