Comisin escolar

Singh-Multani

Marguerite-Bourgeoys

c.

2004 QCCA 31405

CORTE DE APELACIONES
CANAD
PROVINCIA DE QUBEC
SECRETARA DE MONTRAL
N:

500-09-012386-025
(500-05-071462-020)

FECHA: 4 de marzo de 2004

ANTE:

LOS HONORABLES FRANOIS PELLETIER J.C.A.

ANDR ROCHON J.C.A.
LOUISE LEMELIN J.C.A. (AD HOC)

COMISIN ESCOLAR MARGUERITE-BOURGEOYS

RECURRENTE demandada
c.
BALVIR SINGH MULTANI
BALVIR SINGH MULTANI, en su calidad de tutor de su hijo GURBAJ SINGH
MULTANI
RECURRIDOS actor
y
PROCURADOR GENERAL DE QUBEC
RECURRENTE interviniente
y
WORLD SIKH ORGANIZATION (WSO)
Interviniente
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------N 500-09-012387-023
(500-05-071462-020)
PROCURADOR GENERAL DE QUBEC
RECURRENTE interviniente
c.
BALVIR SINGH MULTANI
BALVIR SINGH MULTANI, en su calidad de tutor de su hijo GURBAJ SINGH
MULTANI
RECURRIDOS actor
y
COMISIN ESCOLAR MARGUERITE-BOURGEOYS
Parte interesada recurrido

Nos : 500-09-012386-025 et 500-09-012387-023

PGINA : 2

SENTENCIA

[1]
LA CORTE; Entendiendo en cada una de las apelaciones presentadas contra
una sentencia dictada el 17 de mayo de 2002 por el Tribunal Superior, Distrito de
Montral (la honorable Danielle Grenier) que hizo lugar a la demanda de sentencia
declarativa de los recurridos y declar nula y sin ningn valor la decisin dictada por
el Consejo de la Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys el 19 de marzo de 2002;
[2]

Tras haber estudiado los autos, odo a las partes y deliberado;

[3]
Por los fundamentos expuestos por la jueza Louise Lemelin, a los cuales
adhieren los jueces Franois Pelletier y Andr Rochon;
[4]

HACER LUGAR, con costas, a cada una de las apelaciones;

[5]

RECHAZA la peticin de sentencia declaratoria, con costas.

FRANOIS PELLETIER J.C.A.

ANDR ROCHON J.C.A.

LOUISE LEMELIN J.C.A. (AD HOC)

El Sr. Franois Aquin y la Sra. Carla Chamass
Por la Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys
El Sr. Julius Grey y el Sr. Jean-Philippe Desmarais
Grey, Casgrain
Pour los recurridos
El Sr. Ren Bourassa
Bernard, Roy & Ass.
Por el Procurador general de Qubec
La Sra. Isabel J. Schurman
Schurman Longo Grenier
El Sr. Palbinder K. Shergill
Por la interviniente
Fecha de audiencia: 9 de junio de 2003

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 1

OPININ DE LA JUEZA LEMELIN

[6]
Los recurrentes apelan una decisin del Tribunal Superior que hizo lugar a
una peticin de resolucin declaratoria de los recurridos y permiti a Gurbaj Singh
portar el kipan en la escuela respetando ciertas condiciones.
[7]
El recurrido, un alumno de religin Sikh, por entonces de 12 aos, se halla en
secundaria 1 en una clase de acogida en la escuela Saint-Catherine-Labour, un
establecimiento que se halla bajo la jurisdiccin de la recurrente la Comisin escolar
Marguerite-Bourgeoys (CEMB).
[8]
El 19 de noviembre de 2001, el mismo exhibi en el patio de la escuela el
kipan que portaba bajo su vestimenta. La direccin de la Institucin le prohibi llevar
nuevamente tal objeto.
[9]
El 21 de diciembre de 2001, la CEMB hizo lugar a la peticin de la familia
Multani de autorizar a su hijo a portar el kipan en la escuela y exigi que el mismo
sea guardado dentro de un forro con una tapa cerrada a travs de una slida
costura, de manera que el mismo no pueda ser retirado sea voluntaria o
accidentalmente del forro y utilizado como arma ofensiva o defensiva. El respeto a
tales condiciones poda ser verificado en cualquier momento por la direccin de la
escuela.
[10] El consejo directivo de la escuela, integrado entre otros por ciertos padres,
por miembros del personal y representantes de la comunidad, de acuerdo a la Ley
sobre la educacin pblica (L.E.P.)1, se neg a aceptar esta propuesta
manifestando, el 12 de febrero de 2002, cuanto sigue:
El arreglo propuesto por la Comisin Marguerite-Bourgeoys el 21 de
diciembre de 2001 es inaceptable y va en contra de lo dispuesto en el art. 5
de nuestras Reglas y Reglamentos, relativo a los objetos peligrosos y
prohibidos2.

[11] Diversas informaciones relativas a los servicios disponibles, reglas de

conducta, exigencias de vestimenta as como a los procedimientos y medidas
disciplinarias se hallan reguladas en el cdigo de conducta de la escuela SainteCatherine-Labour. Este documento nunca ha sido arrimado a los autos. Sin
embargo, cdigos similares vigentes en otras escuelas bajo la jurisdiccin de la
CEMB han sido presentados como prueba3. Para los fines del debate, no se ha
puesto en duda que el consejo directivo haya aprobado en virtud del art. 76 de la
Ley sobre la educacin pblica, un cdigo de conducta que imponga reglas de
1
2
3

Ley sobre la educacin pblica, L.R.Q. c. I-13.3, art. 42

Memorial del recurrente, vol. II, p. 113
Los cdigos de conducta de las escuelas de Sources (I-2), St-Germain-de-St-Laurent (I-4), StGeorges (I-5) y Pierre-Laporte (I-9) pp. 155, 187, 190 y 211, memorial del recurrente Vol. II

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 2

comportamiento, los cuales prohben el porte de armas y objetos peligrosos en la

escuela.
[12] El consejo de comisionados del recurrente apoya la decisin del consejo
directivo de la escuela. Tomando nota de la recomendacin unnime del comit de
revisin a cuyo cargo estuvo la peticin de nuevo examen de parte de los recurridos,
el consejo de comisionados dict la siguiente resolucin el 11 de marzo de 2002:

Confirmar la decisin de la direccin de la escuela Sainte-CatherineLabour de negar a G.S.M. el porte del kirpan en la escuela, dentro
del respeto al cdigo de conducta de la institucin;

No aceptar la propuesta de acomodacin, tal como ha sido formulada

por el seor Grey en nombre del seor Multani, padre de G.S.M. con
respecto al porte del kirpan en la escuela;

Que el porte de un kirpan simblico, sea bajo la forma de un

pendiente, o bajo cualquier otra forma, hecha de un material
inofensivo, ser aceptada por la Comisin escolar4.

[13] El 25 de marzo de 2002, el recurrido Balvir Singh Multani, personalmente y

en su calidad de tutor de hijo Gurbaj Singh Multani present una demanda de
resolucin declarativa acompaada de una solicitud de medida cautelar.
[14] El juez Tellier emiti una resolucin haciendo lugar a la medida cautelar el 16
de abril de 2002 y autoriz a Gurbaj Singh a portar el kirpan cumpliendo las
primeras condiciones impuestas por la direccin de la escuela hasta el momento de
la resolucin definitiva. Sabemos que esta decisin no fue del agrado de algunos
padres y caus cierto resquemor del cual la prensa se hizo eco.
[15] El Procurador general de Qubec (PGQ) intervino oralmente para oponerse a
la utilizacin del kirpan en la escuela y a las medidas de acomodacin discutidas 5 y
particip en la audiencia en la cual se trat el fondo de la demanda.
[16] El 27 de mayo de 2002, la jueza de primera instancia estim que las partes
estaban de acuerdo en lo que respecta a las medidas de acomodacin apropiadas,
hizo lugar a la demanda de los recurridos y refiri lo siguiente:
[6] El Procurador general tampoco desarroll su posicin ni present
cualquier otro argumento. El tribunal resuelve, pues, tomar razn del acuerdo
de las partes respecto a las medidas de acomodacin que han sido
propuestas a los efectos de que el kirpan se muestre inofensivo.
CONSIDERANDO que para el actor el porte del kirpan forma parte de una
creencia religiosa verdadera y no se refiere a un simple capricho;
CONSIDERANDO que la prueba no ha revelado ningn ejemplo de
incidentes violentos en Qubec que involucren a un kirpan en la escuela;
4
5

Memorial del recurrente, pice P-3, p. 116

Memorial del recurrente, Vol. V, p. 635 y Vol. VI, p. 762

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 3

CONSIDERANDO el estado del derecho canadiense y americano respecto a

esta cuestin;
CONSIDERANDO que la Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys propuso
medidas de acomodacin que fueron aceptadas por los actores6.

[17] La jueza del Tribunal Superior declar nula y sin ningn valor la decisin
dictada por el Consejo directivo de la institucin recurrente el 19 de marzo de 2002.
Permiti a Gurbaj Singh el porte del kirpan en la escuela Sainte-Catherine-Labour
bajo las siguientes condiciones:

que el kirpan se halle bajo las vestimentas,

que la vaina en la que se encuentre el kirpan no sea de metal sino de

madera, de manera que pierda su aspecto contundente;

que el kirpan se halle su vaina envuelto y cosido de una manera

segura en una tela slida y que todo se halle cosido al estilo guthra;

que el personal de la escuela pueda verificar de manera razonable

que las condiciones impuestas sean respetadas;

que el actor no pueda de nunguna manera separarse de su kirpan y

que la desaparicin de ste ltimo sea reportada inmediatamente a
las autoridades de la escuela;

que en caso de no respetar lo dispuesto en esta sentencia el actor

perder definitivamente el derecho a portar el kirpan en la escuela.

[18] Ejecutoriado dicho fallo, no obstante cualquier apelacin, los recurrentes

presentaron una mocin el 31 de julio de 2002 a fin de suspender sus efectos y el
abogado de los recurridos declar entonces que el hijo Multani frecuentara una
escuela privada durante el ao escolar 2002-2003. La apelacin sigui su curso aun
cuando el objeto del litigio haya venido a ser menos urgente habida cuenta del
contexto.
[19] Esta Corte autoriz a la World Sikh Organization (WSO) a intervenir en estos
autos.

PRETENSIONES DE LAS PARTES

[20] Varios argumentos de la recurrente CEMB son similiares a los del PGQ. Son,
por otra parte, menos numerosos y mejor definidos que los alegados en primera
instancia.
[21] Cuestionan la existencia de un acuerdo o transaccin respecto a la medida
de acomodacin aprobada en primera instancia. Alegan el derecho de la
administracin escolar a adoptar las medidas necesarias para cumplir su mandato y
asegurar la seguridad de los alumnos y del personal de la escuela.
6

Memorial del recurrente, Vol. II, p. 44

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 4

[22] Segn los mismos, la decisin que prohibi al recurrido a portar el kirpan en
la escuela est justificada en el contexto respectivo y no viola la libertad de religin
consagrada en el art. 2a) de la Carta canadiense de los derechos y libertades7 y por
el art. 3 de la Carta de los derechos y libertades de la persona8.
[23] A ttulo subsidiario, la recurrente CEMB alega que, aunque la regla del cdigo
de conducta y la decisin cuestionada violaran la libertad de religin de los
recurridos, la medida de acomodacin dispuesta por el Tribunal Superior le
impondra una restriccin excesiva. Su proposicin de aceptar la utilizacin de una
rplica del kirpan realizada en un material inofensivo es razonable.
[24] Esta recurrente afirma que la norma de control aplicable a las decisiones de
competencia y jurisdiccin de la Comisin escolar impone una gran deferencia a los
tribunales, cuestin que no ha sido abordada en el debate llevado a cabo ante la
jueza de primera instancia.
[25] El recurrente el PGQ agrega que no solamente las decisiones de la CEMB no
violan la libertad de religin sino que no contienen discriminacin y no violan el
derecho a la igualdad consagrado en el art. 15 de la Carta canadiense y en el art. 10
de la Carta quebequense. Si estas pretensiones no fueran aceptadas, el recurrente
alega que la violacin se halla justificada en los trminos del art. 1 de la Carta
canadiense y del art. 9.1 de la Carta quebequense.
[26] Los recurridos y el interviniente invocan la aquiescencia o el acuerdo al que
se arrib durante la audiencia en el marco de la demanda, afirman que nicamente
este punto es suceptible de apelacin. Agregan que el porte del kirpan es una
exigencia respetada por los sikhs ortodoxos y que toda restriccin a esta
manifestacin de su creencia constituye una violacin a su libertad de religin.
[27] En ausencia de prueba de incidentes violentos en la escuelas que impliquen
la utilizacin del kirpan, los recurrentes no pueden demostrar que la decisin resulta
necesaria para satisfacer a los imperativos de seguridad. Con respecto a la medida
de acomodacin propuesta por el consejo de comisionados, ella no responde a los
preceptos religiosos que siguen los recurridos.
[28] Los recurridos sugieren que la norma de control aplicable a la revisin de las
decisiones del consejo escolar es la de lo simplemente razonable.

DISCUSIN
[29] Con todo el debido respeto, no puedo concluir, tal como la jueza de primera
instancia que existi acuerdo entre las partes con relacin a la medida de
acomodacin. Los dichos del abogado que represent al recurrente al momento de
la audiencia de la demanda, han podido crear cierta confusin. Sin embargo, el
7

Carta canadiense de los derechos y libertades, Partie 1 de la Ley constitucional de 1982, que
constituye el anexo B de la Ley de 1982 sobre Canad (R.-U) 1982, c. 11 L.R.C., 1985, app. II
No. 44 (Carta canadiense)
Carta de los derechos y libertades de la persona, L.R.Q. c. C-12 (Carta quebequense).

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 5

recurrente siempre requiri se rechace la demanda y neg a una medida de

acomodacin que incluya la oferta contenida en la resolucin del consejo de
comisionados.
[30] El abogado del recurrente, tras haber mostrado cierta apertura a las diversas
sugerencias de acomodacin discutidas durante el curso de la audiencia,
principalmente entre la jueza y el abogado de los recurridos, respondi, ante una
pregunta de la jueza, que la propuesta no pareca irracional y agreg:
Aqu, veo un problema poltico del que ya le informar. Y he aqu que
tambin tengo una opinin, seora, esto no me parece, a menos a primera
vista, irracional. Debo, no obstante, ubicarme con mis clientes que son, como
vuestra seora lo sabe, un organismo poltico y querra consultar con ellos
antes de realizar una declaracin de razonabilidad. Pienso que, en este
sentido, estoy totalmente de acuerdo en que existen posibilidades [...] a algo
que he dicho esta maana remito al tribunal con relacin a la medida de
acomodacin. Los mismos principios siguen siendo los mismos. La
resolucin que ha sido... objeto del debate en las conclusiones, en la medida
en que se respete la resolucin, la Comisin escolar la aceptar. Pero en el
actual contexto, no puedo decir no y hablo a ttulo personal, a una oferta
como esta en la medida en que esto responda a los objetivos de la Comisin
escolar.
[...]
Pero en el actual contexto, no puedo decir no y hablo a ttulo personal, a una
oferta como esta en la medida en que esto responda a los objetivos de la
Comisin escolar. No obstante, habida cuenta de lo que el procurador
general ha mencionado, represento a un organismo poltico y debo tener en
cuenta los acontecimientos elementos, perdn, no acontecimientos sino
elementos.
[...]
Remito al tribunal a la decisin de la corte9 .

[31] El abogado no consult con su cliente tal como surge de la transcripcin de

los debates. Concibo difcil, en este contexto, que pueda obligar a su cliente y
aniquilar la resolucin de un organismo pblico, resolucin cuya validez era
cuestionada por los recurridos. Adems, si excluimos la decisin de la directiva de la
escuela, la cual fue revocada por las instancias jerrquicas subsiguientes, la nica
medida de acomodacin propuesta por la CEMB al seor Multani es la de un kirpan
simblico o hecho de un material que lo haga inofensivo. Ante la jueza del Tribunal
Superior, la Comisin escolar no sugiri ninguna medida de acomodacin concreta.
[32] Adems, el hecho de remitirse a la Corte no constituye un consentimiento,
el art. 175 C.p.c. es explcito:

Memorial del recurrente, Vol. VI, pp. 800 a 803, vanse igualmente pp. 748 y 798 ss.

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 6

La declaracin de una parte, de que se reporta a la justicia no equivale a una

contestacin de la demanda ni a un allanamiento a las pretensiones de la
parte adversa.

[33] Los recurridos apoyan sus reivindicaciones en las disposiciones de orden

pblico de las Cartas canadiense y quebequense, el PGQ intervino vlidamente
como lo autoriza el art. 99 C.p.c.:
En toda instancia que afecte la aplicacin de una disposicin de orden
pblico, el procurador general, de oficio y sin autorizacin, podr participar en
la investigacin y audiencia como si fuera parte.

[34] El PGQ poda intervenir sin declaracin de intervencin por escrito10 y se

opuso formalmente a la acomodacin propuesta por los recurridos tras las
discusiones con la jueza:
Bien, me he comunicado con los representantes de mi mandato. Les he
informado del desarrollo de la audiencia as como de los comentarios,
particularmente de los comentarios realizados por el tribunal esta maana.
He aqu que he recibido un mandado muy preciso, y exponer esta posicin al
tribunal ser muy breve. Segn el procurador general, en lo que respecta a
las armas blancas en las escuelas, se aplica tolerancia cero y ello incluye a
los kirpans. Es todo cuanto tengo que decir a vuestra seora11.

[35] No podra aqu ser objeto de transaccin, lo que la jueza por cierto no
sugiere, pues la cuestin en litigio interesa al orden pblico (art. 2633 C.c.Q.).

NORMA DE REVISIN
[36] Los recurridos solicitaron, en primera instancia, la declaracin de nulidad de
la resolucin del 19 de marzo de 2002 dictada por el consejo de comisionados. Esta
decisin confirm la dictada por el consejo directivo de la institucin.
[37] Para evaluar la decisin del consejo de comisionados es necesario, antes
que nada, determinar la norma de control que debe ser aplicada. Es sabido que el
control judicial de las decisiones administrativas debe efectuarse tras el examen del
mtodo pragmtico y funcional12.
[38] En el actual estado del derecho, se presentan tres normas de revisin: la
norma de la decisin correcta, la de la decisin manifiestamente irracional y la de lo
simplemente razonable, implicando cada una para los tribunales judiciales, un nivel
distinto de deferencia antes de intervenir.
[39] La magistrada presidenta McLachlin, redactando en nombre de la mayora en
el caso Dr. Q., sostuvo:
10

11
12

Qubec (Procurador general) c. Monfette, 500-09-010030-005, sentencia del 1 de diciembre de

2000, (los hon. Proulx, Fish y Biron), AZ-01019014, p. 3
Memorial del recurrente, Vol. VI, p. 762
Pushpanathan c. Canad (Ministerio de la ciudadana y la inmigracin), [1998] 1 R.C.S. 982, Dr.
Q c. Colegio de Mdicos y Cirujanos de Columbia Britnica, [2003] 1 R.C.S. 226

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 7

Para definir la norma de control aplicable segn el mtodo pragmtico y

funcional, el tribunal de revisin no puede contentarse con interpretar una
disposicin legislativa aislada referida al control judicial. Tampoco basta
identificar simplemente un error categorizado o designado tal como la mala
fe, el error en las condiciones accesorias o previas, el motivo oculto o
ilegtimo, la ausencia de prueba o la toma en cuenta de un facto sin
pertinencia. El mtodo pragmtico y funcional exige antes bien que el tribunal
sopese una serie de factores a los efectos de determinar si una cuestin
precisa en la cual entendi un rgano administrativo debe ser sometida a un
control judicial que exija, la realizacin de un examen o [...] anlisis
profundo (Southam, cit., par. 57) o ser dejada a la apreciacin casi exclusiva
de quien debe decidir. Estos diversos grados de deferencia corresponden
respectivamente a las normas de la decisin correcta, simplemente
razonable y manifiestamente irracional13.

[40] Esta posicin permite cierta flexibilidad en la ponderacin de los elementos

tomados en cuenta para determinar la importancia del poder discrecional que el
legislador ha acordado a los organismos. Cuatro factores permiten evaluar la
amplitud de este poder: (1) el hecho de la ley contenga o no una clusula privativa,
(2) el conocimiento relativo del delegatario, (3) el objeto de la disposicin en causa y
de la ley en su conjunto y (4) la naturaleza del problema14.
[41] En el presente litigio, la decisin atacada fue dictada bajo la autoridad de la
L.E.P. la cual no prev ninguna clusula privativa que proteja a las decisiones
tomadas por el consejo de comisionados.
[42] Esta ley habilitante estipula las condiciones de creacin, la organizacin
administrativa de la corporacin escolar, as como la definicin de las estructuras
territoriales que servirn de sede a estas corporaciones15. Esta persona jurdica de
derecho pblico tiene como funcin especfica la organizacin y regulacin de
servicios de educacin a nivel precolegial.
[43] El rol de los distintos niveles de decisin ha sido precisado. De esta manera,
el establecimiento de enseanza que es la escuela, tiene por misin dentro del
respeto de la igualdad de oportunidades, instruir, socializar y calificar a los alumnos
hacindolos aptos para emprender y triunfar en su trayectoria escolar16. La escuela
trabaja en colaboracin con los alumnos, los padres, el director, los docentes y los
dems miembros del personal de la misma, as como con los representantes de la
comunidad y de la comisin escolar.
[44] Como lo hemos visto, el consejo directivo debe especialmente aprobar las
reglas de conducta y las medidas de seguridad, como lo autoriza el art. 76 L.E.P. El
alumno afectado por una decisin puede solicitar al consejo de comisionados que
revise la misma: este mecanismo se detalla en los arts. 9-12 de la misma ley.
13
14

15

16

Dr. Q, ibid., p. 236

Pezim c. Columbia Britnica (Superintendente de Seguros), [1994] 2 R.C.S. 557, ver tambin los
casos Pushpanathan y Dr. Q., que ya han sido citados.
Patrice Garant, Prcis de droit des administrations publiques, 3ra edicin, Les ditions Yvon Blais
Inc., p. 45
Art. 36, L.E.P. supra 1

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 8

[45] El legislador, delegando a los establecimientos de enseanza la tarea de

elaborar las reglas de conducta y la de asegurar su aplicacin, reconoce su
particular conocimiento del medio. La Corte Suprema en el caso R. C. M. (M.R.)17,
seal que la experiencia y los conocimientos requeridos por los intervnientes
escolares les conceden una posicin privilegiada de la que carecen los tribunales de
justicia para adoptar las medidas que aseguren la seguridad de los alumnos y
aplicar el reglamento en una escuela.
[46] No puede negarse el hecho de que el consejo de comisionados, al que el
legislador dot de un poder de revisin est integrado por miembros electos a travs
del sufragio universal y por dos comisionados que representan a los padres.
[47] Pero se tiene que la decisin de los comisionados del recurrente de prohibir
el porte del kirpan afecta tambin a un componente importante de los derechos
humanos y, como lo sostuvo la magistrada presidenta McLachlin en el caso
Chamberlain:
Los tribunales judiciales se hallan bien ubicados para resolver los problemas
vinculados a los derechos humanos. En consecuencia, cuando la decisin
que debe dictar un organismo administrativo contiene un elemento que afecte
los derechos humanos, la misma goza generalmente de un grado menor de
deferencia de parte de los tribunales.. (referencias omitidas)18.

[48] La misma naturaleza del problema pone en cuestin el delicado equilibrio

entre el poder de la autoridad escolar para adoptar las medidas apropiadas para
asegurar un ambiente seguro y propicio para el aprendizaje y la obligacin de
respetar los derechos individuales, tal como ya tendremos ocasin de analizar. Este
elemento milita a favor de una deferencia judicial menos estricta.
[49] Como en el caso Chamberlain, creo que la norma intermedia, es decir la
decisin simplemente razonable, debe ser la utilizada por motivos anlogos a los
expuestos por la magistrada presidenta McLachlin:
Los cuatro factores, tomandos en su conjuntos, apuntan hacia la norma
intermedia, es decir la de la decisin razonable. El consejo escolar es una
entidad poltica que representa a los padres y a los miembros de la
colectividad local cuando toma las decisiones. Es una entidad a la cual el
legislador acuerda cierta latitud y confiere un rol limitado en la aprobacin de
los manuales. Sin embargo, la deferencia que podra estar jusitificada por
estos factores, considerados aisladamente, se halla aminorada a raz del
compromiso claro de parte del legislador y del ministro en favorecer la
tolerancia y el respeto frente a la diversiad. Estos objetivos, que afectan a los
fundamental de la persona y a los valores protegidos por la Constitucin,
indican que el legislador desea acordar un grado elevado de control a los
tribunales judiciales.19

17
18
19

[1998] 3 R.C.S. 393 par. 49

Chamberlain et al. c. Consejo de directores del Distrito Escolar N 36, [2002] 4 R.C.S. 711, p. 725
Ibid., p. 727

Nos: 500-09-012386-025 y 500-09-012387-023

PGINA: 9

[50] No puede decirse que la decisin atacada resulte irracional por el solo hecho
de que la corte haya arribado a una solucin distinta. Empero, si la CEMB adopt
una poltica y tom en consecuencia una decisin fuera de los lmites que le haya
fijado el legislador, un tribunal judicial puede concluir que dicha decisin resulta
irracional.

LA PRUEBA
[51] Ya he expuesto el marco decisorio y la cronologa de los acontecimientos.
Empero, el anlisis no puede ser emprendido en el marco de un vaco fctico.
Resumir sumariamente la prueba que se pide a la Corte que tenga en cuenta a la
hora de la apreciacin de la decisin.
[52] Los recurridos han producido cada uno un afidvit as como el del capelln
Manit Singh. Fuera de estos afidvits, no existe otra prueba de la historia, de la
importancia de los preceptos del sikhisimo y de las caractersticas esenciales de un
kirpan. Ante el Tribunal Superior, todas las partes refirieron, sin objecin, a extractos
de documentos y pericias producidas ante otras instancias judiciales canadienses y
estadounidenses cuya integridad resulta imposible de verificar. A pesar del inters
que revisten estas informaciones, carecen del peso de una prueba.
[53] Los recurridos han demostrados que los sikhs ortodoxos bautizados, como
Gorajo Singh deben respetar un cdido de vestimenta que impone la utilizacin de
smbolos religiosos, las cinco K, el kesh (cabellos sin cortar); el kara (brazalete
metlico utilizado en la mueca); el kirpan (pual, espada de metal); el kach (ropa
interior particular) y el kangha (pequeo peine).
[54] El kirpan es un pual de metal con lmina curva, puede tener varios
centmetros de largo. Se ubica en un forro unido a una bandolera llamada guthra. El
objeto, que ha dejado al descubierto el hijo Multani, esta contenido en un forraje y
meda alrededor de 20 centmetros. Aun dentro del forro el mismo contaba con una
extremidad punzante y puntiaguda que traspasaba el sobre de tela en el cual se
encontraba, como lo describe Denis Boulanger, presidente del comit de revisin de
la recurrente20. El conjunto, teniendo cierto peso, puede ser percibido como un
objeto contundente de ah la importancia que concedi la jueza de primera instancia
al material del envoltorio.
[55] El capelln Manjit Singh ensea el curso de introduccin al sikhismo, en la
facultad de ciencias religiosas de la universidad McGill. Confirma la existencia de los
cinco smbolos religiosos ya mencionados por los recurridos y precisa que el kirpan
debe llevarse en todo momento incluso en la cama.
[56] El capelln agrega: El kirpan no ha sido concebido para ser un arma con la
cual lastimar a alguien. Califica as la negativa de los recurridos en aceptar la
sustitucin por un kirpan simblico de plstico es una perfecta y razonable
20

Afidvit Denis Boulanger, 6 de mayo de 2002, Memorial del recurrente, vol. p. 103. Ntese que
nica un kirpan similar al exhibido ante la jueza de primera instancia ha sido exhibido en
apelacin.

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interpretacin religiosa, no es novedad o inusual21. La religin sikh ensea el

pacifismo, el respeto y la tolerancia a los dems. Este testigo no tiene informacin
acerca de algn incidente violento en alguna escuela que implique a un kirpan.
[57] Todos los elementos de prueba aportados por los recurridos no han sido
cuestionados.
[58] La recurrente CEMB nunca afirm que el hijo Multani haya tenido problemas
de comportamiento o disciplina ni que haya llegado a su conocimiento algn
incidente de violencia que implique el porte del kirpan en la escuela.
[59] Diecisiete afidvits de administradores escolares e intervinientes del medio
sealan graves problemas de seguridad en las escuelas de la regin de Montral y
dan cuenta de incidentes violentos que se han producido en los ltimos aos 22. Este
clima obliga a un endurecimiento de las medidas de vigilancia y seguridad con el
objetivo de limitar estos riesgos.
[60] El psicopedagogo Denis Leclerc colabor con un estudio en el cual
participaron 14 escuelas secundarias dependientes de la CEMB, en vista a trazar el
retrato general del desarrollo socioeducativo y validar una herramienta de
evaluacin para ayudar a las escuelas a prevenir diversos problemas que afectan al
xito escolar, particularmente la violencia.
[61] Afirma que 9% de los alumnos declaran haber sido vctimas de ataques o
amenazas con arma de parte de otro alumno y ms de la mayora de los alumnos y
docentes de las escuelas participantes tienen una percepcin negativa de la calidad
de la seguridad y que es esencial remediar esta situacin. La presencia de kirpans
en la escuela aumenta esta percepcin de inseguridad y esto, aun cuando ningn
incidente se haya presentado. La tolerancia a este objeto en la escuela puede
adems tener otras consecuencias para con la conducta y actitud de los alumnos,
tal como lo ha explicado en su afidvit sobre el cual volver ms adelante.
[62] Los recurridos no produjeron ninguna prueba que ataque la validez de los
hechos relativos al ambiente escolar y el contexto en el cual la decisin fue tomada.

VIOLACIN A LA LIBERTAD DE RELIGIN

[63] La resolucin del consejo de comisionados que prohibi a Gurbaj Singh
portar el kirpan en la escuela se apoya en las reglas de conducta impuestas a todos
los alumnos con el objetivo de asegurarles un medio de vida propicio para su
expansin y su seguridad. Aun en presencia de un objetivo vlido de la decisin y
en ausencia de intencin de violar una libertad fundamental, lo que es el caso de

21

22

Afidvit de Manjit Singh, 25 de marzo de 2002, Memorial del recurrente, Vol II, pp. 53-54. Vase
tambin Cheema c. Thompson, 67 F. 3d. 883 (9th Cir. 1995) p. 890 (fallo de California).
Memorial del recurrente, Vol. II, p. 65 107

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autos, es necesario tomar en cuenta sus efectos. La violacin, no intencional y aun

indirecta, es suficiente23.
[64] El recurrente, aplicando uniformemente su regla de prohibicin de introducir
un arma u objeto peligroso en la escuela y negando a excusar a Gurbaj Singh lo
impide respetar un precepto de su religin. Los recurridos concluyen que se verifica
violacin a la libertad de religin. Junto con la libertad de religin, los recurridos
alegan que su derecho a la igualdad ha sido violado por el recurrente y alegan el
efecto discriminatorio de la referida decisin.
[65] La libertad de consciencia y de religin se halla consagrada en los arts. 2a)
de la Carta canadiense y 3 de la Carta quebequense, como libertad fundamental.
Los legisladores tambin han integrado en dichas cartas, el derecho de cada uno a
disfrutar, con total igualdad, sus libertades fundamentales (art. 15, nm. 1, Carta
canadiense y art. 10, Carta quebequense).
[66] El juez Dickson en el caso R. c. Big M Drug Mart afirm la importancia para
una sociedad libre de proteger la igualdad de todos en el disfrute de sus libertades
fundamentales y ello, incluso sin apoyarse en el art. 15.1 de la Carta canadiense.
Defini as el concepto de la libertad de religin:
... [ella] se define esencialmente como el derecho a creer lo que uno desea
en materia religiosa, el derecho a profesar abiertamente las creencias
religiosas sin temor a obstculos o represalias y el derecho a manifestar las
creencias religiosas a travs de su puesta en prctica y a travs del culto o
enseanza y propagacin. Sin embargo, este concepto significa mucho ms
que eso.
[...]
... La libertad en el sentido amplio comporta la ausencia de coercin y
coaccin y el derecho a manifestar las creencias y prcticas. La libertad
significa que, bajo reserva de restricciones necesarias para preservar la
seguridad, el orden, la salud o la moral pblica o las libertades y derechos
fundamentales de los dems, nadie puede ser forzado a actuar en forma
contraria a sus creencias o a su consciencia.
Una mayora religiosa, o el Estado a peticin suya, no puede por motivos
religiosos, imponer su propia concepcin de lo que es bueno y verdadero a
los ciudadanos que no comparten el mismo punto de vista. La Carta protege
a las minoras religiosas contra la amenaza de la tirana de la mayora 24.

[67] La libertad de consciencia y de religin no protege nicamente a las

creencias sino tambin a las prcticas dictadas por estas creencias, las cuales se
muestran indisociables. La Carta constituye una incitacin a la tolerancia, ella es
generadora de derechos. Una consecuencia lgica del reconocimiento de un

23

24

Comisin escolar regional de Chambly c. Bergevin, [1994] 2 S.C.R. 525; Comisin de derechos
humanos de Ontario c. Simpson Sears, [1985) 2 R.C.S. 536
[1985] 1 R.C.S. 295, pp. 336-337

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derecho conlleva la obligacin de respetarlo y tomar las medidas para proteger el

ejercicio de este derecho.
[68] Los recurridos demostraron la existencia del precepto que indica que deben
llevarse las cinco K, para los sikhs ortodoxos bautizados. Aunque ciertos padres de
religin sikh aceptan que sus hijos no lleven el kirpan en la escuela, esta realidad no
es concluyente. Es necesario reconocer que las personas que profesan una misma
religin pueden respetar con mayor o menor rigor los dogmas y prcticas enseadas
por su religin.
[69] La conciencia de cada uno puede justificar su eleccin y esta libertad de
conciencia tambin se halla protegida por las Cartas. Lo importantes, es la
sinceridad del que invoca la existencia del precepto. El profesor Woehrling se refiere
a una verificacin subjetiva y explica:
Sin embargo, constatamos que los tribunales canadiense, as como los de
los Estados Unidos se han visto conducidos a evitar la formulacin de una
definicin objetiva de la religin o de pronunciarse con respecto a la
naturaleza de las creencias o convicciones invocadas. Tienden pues a
recurrir al criterio subjetivo de la sinceridad de quienes desean obtener un
acomodamiento. Dicho de otra manera, el criterio de la sinceridad se
substituye a veces por el de la existencia de las creencias o convicciones. La
cuestin se plantea de manera algo distinta segn el precepto invocado
integre las enseanzas de una religin tradicional y bien asentada o de una
religin nueva y poco conocida, o incluso si no pertenece a ninguna religin
existente, sino que sea propia de la persona que lo reclama25.

[70] Aunque debamos oponer a los recurridos interpretaciones distintas con

respecto a la necesidad de portar el mismo gnero de kirpan, ellos han cumplido
con su carga de probar su creencia religiosa sincera que no es nica, ni caprichosa.
[71] La decisin del consejo de comisionados afecta, pues, al pleno ejercicio de la
libertad de religin y de conciencia de los recurridos puesto que ella tuvo por efecto
prohibir una conducta que forma parte integrante de la prctica de la religin [del
recurrido]26.
[72] Sin querer subordinar los derechos de unos a los de otros, es cierto que el
ejercicio de toda libertad, aun siendo fundamental, no goza de una proteccin
absoluta. La Carta debe ser interpretada como un todo, y as lo sealan los
magistrados Iacobucci y Major en el caso B.(R.) c. Childrens Aid Society of
Metropolitan Toronto, aunque la libertad de creencia pueda ser vasta, la libertad de
actual segn las creencias es mucho ms restringida y es sta la libertad que se
halla en juego en autos27. Un organismo pblico no podra tolerar peticiones o
acciones que vayan en contra del orden pblico, de la seguridad y del bienestar de
la colectividad. El disfrute de una libertad que conlleva una amenaza real a la
25

26
27

Jos Woehrling, Lobligation daccommodement raisonnable et ladaptation de la socit la

diversit religieuse, [1998] 43 R.D. McGill 325 p. 388
R. c. Edwards Books & Art Ltd., [1986] 2 R.C.S. 713, p. 760
[1995] 1 R.C.S. 315 par. 226

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seguridad de los dems, es ms susceptible de verse restringida legtimamente,

pues ella puede constituir una invasin respecto de las libertades fundamentales de
los dems.
[73] El magistrado La Forest en el mismo caso Childrens Aid recuerda que la
Corte Suprema siempre se ha guardado de imponer lmites internos al alcance de la
libertad de religin. Sugiere que el art. 1 de la Carta canadiense es una herramienta
ms flexible para sopesar los derechos opuestos y corresponder al legislador
explicar su posicin28. El legislador, quien debe decidir, debe justificar su posicin.

MEDIDA DE ACOMODAMIENTO
[74] Me parece que la libertad de religin de los recurridos se halla limitada por las
mismas razones que pueden dar lugar a autorizar la intervencin del estado. El art.
1 de la Carta canadiense y el art. 9.1 de la Carta quebequense precisan este marco
de intervencin:
Art. 1 [Derechos y libertades en Canad] La Carta canadiense de los
derechos y libertades protege los derechos y libertades que enuncia. Los
mismos no podrn ser restringidos sino en virtud de una regla de derecho
dentro de los lmites que sean razonables y cuya justificacin pueda ser
demostrada en el marco de una sociedad libre y democrtica.
Art. 9.1 Los derechos y libertades fundamentales se ejercen dentro del
respeto a los valores democrticos, al orden pblico y al bienestar general de
los ciudadanos de Qubec.
La puede, al respecto, fijar el alcance y regular su ejercicio.

[75] No puedeo concebir una justificacin suficiente exigida por ambos artculos,
si existe una medida de acomodaiento razonable. La aplicacin de esos artculos
permite circunscribir los lmites de la obligacin de acomodamiento que se impone a
priori a la recurrente. No es necesario demostrar que la decisin del consejo de
comisionados es contraria al nm. 15(1) de la Carta canadiense o el art. 10 de la
Carta quebequense. La nica violacin a la libertad de religin da una apertura a la
reivindicacin a un derecho al acomodamiento.
[76] En suma, a fin de evitar que una medida de acomodamiento sea impuesta, el
recurrente tiene la carga de superar con xito el test desarrollado por la Corte
Suprema en el caso Oakes29.
[77] La decisin de la CEMB persigue un objetivo urgente y real, que est dado
por asegurar un clima propicio al desarrollo y al aprendizaje de los alumnos, el cual
exige asegurar la seguridad de los alumnos y del personal, obligacin que
constituye la misma razn de ser del mandato de los establecimientos escolares.

28
29

Ibid pp. 383-384

R. c. Oakes, [1986] 1 R.C.S. 103

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[78] La importancia evidente de este objetivo se halla ms que reconocido por

todos y debemos ahora examinar si los recurrentes han demostrado que la medida
para alcanzar dicho objeto se justifica en el marco de una sociedad libre y
democrtica. La esencia de este anlisis lo expuso el magistrado McIntyre en el
caso Simpsons-Sears:
Esta nocin general de la libertad religiosa se halla bien establecida en
nuestra sociedad y constituye un derecho reconocido y protegido mucho
antes que sean aprobados los cdigos de derechos humanos que
recientemente vieron la luz. El problema se plantea cuando nos preguntamos
hasta dnde puede llegar una persona en el ejercicio de su libertad
religiosa? En qu momento, en el ejercicio de la profesin de su fe y la
observancia de sus reglas, ella sobrepasa el simple ejercicio de sus derechos
y busca imponer a los dems el respeto a sus creencias? En qu medida, si
hay lugar, puede una persona al practicar su religin obligar a otra a cumplir
un acto o aceptar una obligacin que de otra manera la misma no habra
cumplido o aceptado segn el caso? [...] Hasta dnde puede pedirse,
exigirse la misma cosa de los compaeros de trabajo y, en cuando a esto, del
pblico en general?30

[79] El test del caso Oakes se considerar superado: (1) si se demuestra que la
medida fue cuidadosamente elaborada para alcanzar el objetivo en cuestin, (2) si
la misma conlleva la menor restriccin posible a la libertad de religin del recurrido y
(3) si existe proporcionalidad entre los efectos de la medida y el objetivo que se ha
trazado el recurrente31.
[80] En un primer momento, me parece necesario insistir respecto del contexto
particular de esta apelacin. Tal como lo sostuvo el magistrado La Forest en el caso
Ross:
El criterio del caso Oakes debera, al contrario, aplicarse con flexibilidad, de
manera a establecer un justo equilibrio entre los derechos individuales y las
necesidades de la colectividad. En esta funcin, los tribunales deben tener en
cuenta a la vez la naturaleza del derecho violado y los valores especficos
que el ministerio pblico invoca para justificar la violacin. Eso exige que
examinemos de cerca el contexto32.

[81] Esta es la va que ha seguido el Tribunal canadiense de derechos humanos

en el caso Nijjar al conciliar los derechos en conflicto en funcin al medio en el cual
los mismos resultaban invocados. Este tribunal concluy que la restriccin al porte
del kirpan en los aviones era legtima para la proteccin de los pasajeros:
A fin de determinar si la poltica del recurrido con respecto a las armas puede
ser modificada a travs de una medida de acomodacin para con los Sikhs
para quienes resulta perjudicial, es necesario examinar el medio en el cual la
regla debe ser aplicada. Al respecto, estamos convencidos de que un avin
30
31
32

Comisin de derechos humanos de Ontario c. Simpsons-Sears, [1985] 2 R.C.S. 489, par. 21

R. c. Oakes, supra, nota 28
Ross c. Consejo escolar del distrito N 15 de Nuevo Brunswick, [1996] 1 R.C.S. 825, par. 78;
vase igualmente R. c. Keegstra, [1990] 3 R.C.S. 697, pp. 735-738

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representa un medio nico. Cierto nmero de individuos se agrupan y deben

permanecer juntos en un espacio cerrado, durante un perodo prolongado.
Los servicios mdicos y la polica no acceden fcilmente al mismo en caso
de urgencia33.

[82] De igual manera en el caso Hothi, el Tribunal de Juicios de la Reina de

Manitoba a travs del juez Dewar afirm que un ambiente seguro es esencial para la
buena administracin de justicia y prohibi a un acusado portar su kirpan en la sala
de audiencia:
Esta determinacin persigue un inters pblico que exige que la justicia sea
administrada libre de cualquier influencia que tienda a frustrar el proceso. La
posesin en la sala del tribunal de armas u objetos susceptibles de ser
utilizados como tales por las partes o terceros constituye tal influencia. Un
arma no deja de ser un arma por constituir un smbolo religioso sujeto a las
restricciones de la fe con respecto a su utilizacin34.

[83] En el caso Pandori35, la Divisional Court de Ontario se neg, sin embargo, a

considerar las necesidades particulares del medio escolar y confirm las
conclusiones de la Comisin de investigacin de Ontario que haba permitido al
recurrente portar el kirpan en la escuela bajo condiciones similares a las impuestas
por la jueza de primera instancia.
[84] Con el debido respeto, no puedo suscribir a dicha posicin. Manifiestamente
la prueba presentada en el presente caso no permite arribar a la misma conclusin.
El solo paso del tiempo en una sociedad que evoluciona rpidamente, explicara
una concepcin distinta del ambiente escolar y su dinmica? La prueba no
controvertida describe un recudecimiento de incidentes violentos en los que se han
utilizado objetos peligrosos. Los diversos intervinientes del mundo escolar deben
enfrentar un iimportante desafo pues tienen la obligacin de ofrecer el medio
requerido para el aprendizaje y combatir la violencia. No puedo convencerme de
que los imperativos de seguridad deban ser menores en la escuela que en los
tribunales de justicia o los aviones.
[85] El recurrente deber hacer frente a una clientela vulnerable a la cual debe
esforzarse por proteger. Este clima de conflictos y tensiones no es exclusivo del
territorio de la CEMB, como lo ilustran las palabras del magistrado Cory en el caso
R. c. M. (M.R.):
Es esencial que nuestros nios reciban una enseanza y que adquieran
conocimientos. Ahora bien, sin un ambiente ordenado, la adquisicin de
conocimientos ser difcil, por no decir imposible. A lo largo de los ltimos
aos, se ha verificado un aumento de nmero y gravedad de los problemas
que amenazan la seguridad de los alumnos y la carga fundamentalmente
importante de la enseanza. La posesin de drogas ilcitas y el porte de
armas peligrosas en las escuelas se han extendido tanto que amenazan la
33
34

35

Nijjar c. Canada 3000 Airlines Ltd., [1999] C.H.R.D. No. 3, No. T.D. 3/99, par. 639
R. Singh y otros c. La Reina, [1985] 18 C.C.C (3d) 31 p. 34, conf. [1986] 3 W.W.R. 671, permiso
para recurrir a la Corte Suprema denegado.
Consejo escolar de Peel c. Comisin de derechos humanos de Ontario, [1991] O.J. No. 639

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capacidad de los responsables de una escuela para cumplir su deber de

mantener un ambiente seguro y ordenado. (El subrayado es mo)36.

[86] Existe, ciertamente, un nexo directo y racional entre la prohibicin del kirpan
u otra arma o un objeto peligroso en los establecimientos de enseanza y el objetivo
de mantener un ambiente ordenado y seguro, tanto para los alumnos como para el
personal.
[87] Esta regla del Cdigo de vida no puede ir hasta prohibir la posesin de todo
objeto susceptible de causar una herida, al lmite, incluso un lpiz puede ser
utilizado para lastimar a alguien. Dicho esto, un lmite debe ser trazado de manera
razonable y la posesin de un objeto intrnsecamente peligroso se ubica ms all
del mismo.
[88] La poltica, en la cual la resolucin del consejo de comisionados se apoya,
prohbe todas las armas y objetos peligrosos en la escuela. El recurrente no ha
demostrado que el objeto prohibido es un arma en los trminos del art. 2 C.cr. ni que
satisfaga a las exigencias escrutadas por varios precedentes en materia penal o que
se imponga al solicitante la carga de demostrar el elemento subjetivo antes de
concluir que se est en posesin o uso de un arma ofensiva37.
[89] Desprovisto de su carcter religioso simblico, el kirpan cuenta con todas las
caractersticas fsicas de un arma blanca: arma de mano cuya accin resulta de
una parte de metal (pual, p.ej.)38.
[90] No ha sido acaso reconociendo un cierto riesgo asociado a este objeto que
los recurridos propusieron diversas condiciones para evitar o al menos retardar la
accesibilidad al kirpan? Es al menos el potencial de peligrosidad del objeto que ha
sido reconocido por los tribunales para imponer su prohibicin bajo ciertas
circunstancias.
[91] Queda por decidir si existe una medida de acomodamiento razonable para
permitir a Gurbaj Sinhg portar un kirpan en la escuela respetando las obligaciones
que asume el recurrente para con la comunidad a la que debe servir? Una comisin
escolar que administra escuelas frecuentadas por alumnos provenientes de pases
distintos, ochenta pases segn el abogado del recurrente39, tiene una obligacin de
tolerancia. El recurrente tiene la obligacin de elaborar un proyecto educativo
respetuosos de la libertad de consciencia y de religin de los alumnos, de los padres
y de los miembros del personal de la escuela, como lo exige la ley habilitante 40, pero
tambin tiene el deber de asegurar la seguridad.

36
37
38
39
40

R. c. M., supra nota 17, par. 36

R. c. Laidley, [1978] 39 C.C.C. (2d) 406 (Ont. C.A.)
Le Petit Larousse illustr 2004, p. 84
Memorial del recurrente, Vol. I, p. 27
L.E.P. supra nota 1, art. 37

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[92] La obligacin de ofrecer un acomodamiento a este alumno constituye un

corolario del criterio de la restriccin mnima a sus derechos41. No existe una lista
exhaustiva de factores a ser tomados en consideracin. Las palabras de la
magistrada Wilson en el caso Central Alberta Dairy Pool ilustran la diversidad de los
elementos susceptibles de influenciar la definicin de esta obligacin:
[...] el costo financiero, la violacin de convenios colectivos, la moral del
personal y la intercambiabilidad de los efectivos y de las instalaciones. La
importancia de la explotacin del empleador puede incidir en la evaluacin de
lo que representa un costo excesivo o respecto de la facilidad con la cual los
efectivos y las instalaciones pueden adaptarse a las circunstancias. Cuando
la seguridad se halla en juego, la amplitud del riesgo y de la identidad de
quienes le soportan son factores pertinentes. Esta enumeracin no viene a
ser exhaustiva y los resultados que obtendremos midiendo estos factores en
relacin al derecho del empleado a no ser objeto de discriminacin variarn
necesariamente de acuerdo al caso42.

[93] Aunque el caso antes citado discuta el acomodamiento en un medio de

trabajo, estos factores pueden ayudarnos. Opino que es ms fcil cuantificar los
costos de ciertas medidas y apreciar el carcter excesivo de la restriccin impuesta
a un organismo o a un comercio. La medida del riesgo del cual habla el recurrente
no puede beneficiarse de la misma ecuacin matemtica. El consejo de
comisionados deba proceder a una apreciacin del riesgo y de las opciones
disponibles, si existieran. Para hacerlo, ejerce una responsabilidad de gestin en el
centro mismo de su competencia y lo repito, el legislador le ha reconocido un
conocimiento privilegiado del medio, del cual carecen los tribunales.
[94] El recurrente no ha demostrado que un acomodamiento de la naturaleza del
que ha sido ordenado por el Tribunal Superior engendrara un gasto extra o un
esfuerzo ms sustancial de parte de sus empleados. A lo sumo, el personal de la
escuela deba verificar de manera puntual si el recurrido se conforma a las
modalidades previstas en la primera sentencia. La escuela deba adems adaptar
los cursos de educacin fsica que ofrece o excluir de los mismos al recurrido. No
concluir que estos inconvenientes por s solos originen una restriccin excesiva, no
obstante, existen ms.
[95] El kirpan es un objeto peligroso y las modalidades impuestas por la jueza de
primera instancia no anulan todos los riesgos sino que retardan el acceso al objeto,
tal como ya lo he mencionado antes. El argumento de la ausencia de incidentes
violoentos que involucren a un kirpan dentro de la CEMB me parece simplista. El
recurrente prohbe las armas y objetos peligrosos en sus establecimientos hayan o
no sido utilizados en los incidentes.
[96] El recurrente, aparte de establecer los objetivos reales a los cuales responde
la decisin del consejo de comisionados, explica, a travs de declaraciones juradas
41

42

Eldridge c Columbia Britnica (Procurador general), [1997] 3 R.C.S. 624, par. 21-22 et Edwards
Books & Art Ltd., supra note 26, pp. 722 ss.
Comisin de derechos humanos de Alberta c. Central Alberta Dairy Pool, [1990] 2 R.C.S. 489,
pp. 520-521

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presentadas en primera instancia, el posible efecto de arrastre de la presencia del

kirpan en la escuela; esta prueba no ha sido objeto de controversia.
[97] El psicopedagogo, Denis Leclerc, precisa la diferencia de esta prohibicin con
relacin a las dems reglas de los cdigos de vida:
La situacin difiere en lo que respecta al kirpan para los Sikhs o el cuchillo
para los dems jvenes, pues estos objetos no se hallan visibles para los
vigilantes. Aunque la presencia de estas armas en o cerca de las escuelas
sea poco conocida para los vigilantes, los jvenes, conocen a la perfeccin
cuales constituyen armas.
[...]
As, un alumno puede pensar que resulta necesario estar provisto de un
cuchillo para defenderse en caso de altercado con otro alumno pues el sabe
que ciertos alumnos tienen el derecho a portar uno y que, en consecuencia,
otros alumnos se atribuyen el derecho a portar el cuchillo sin que por ello lo
divulguen43

[98] Los temores expuestos por el recurrente no son hipotticos, si tomamos en

cuenta la naturaleza de los incidentes sobrevenidos en los establecimientos e
incluso un riesgo mnimo cuyas consecuencias podran resultar importantes, estos
elementos exigen una intervencin proactiva de sus gestores.
[99] Aceptar el porte del kirpan, incluso sometido a condiciones similares a las
impuestas por la jueza del Tribunal Superior, obliga al recurrente a reducir sus
normas de seguridad con relacin al recurrido y a la proteccin de toda su clientela
apartndose de objetivos importantes de su poltica, tal compromiso ha sido
considerado como una restriccin excesiva en el caso Columbia Britnica
(Superintendente de Automotores) c. Columbia Britnica (Consejo de derechos
humanos)44.
[100] En fin, no solamente el recurrido, sino todos los alumnos soportan los riesgos
asociados a la presencia del kirpan. Por una parte, la integridad fsica del conjunto
de la comunidad escolar se ve amenazada por la presencia de objetos peligrosos en
el escuela. Por otra parte, la percepcin del clima de seguridad tambin puede verse
afectado.
[101] El recurrente ha, pues, adoptado las reglas de conducta dentro de los lmites
de competencia y concluy que no poda sin restriccin excesiva, acceder a la
peticin de la familia Multani. El recurrente, por intermedio de sus distintos rganos,
debo evaluar las medidas necesarias para cumplir con su misin. La resolucin del
consejo de comisionados del 19 de marzo de 2002 no es irracional y no justifica una
intervencin judicial.

43

44

Afidvit del seor Denis Leclerc, supra nota pp. 100-101; vase tambin la declaracin del seor
Robert Brosseau, agent de milieu, Memorial del recurrente P.G.Q., Vol 1, p. 67
[1999] 3 R.C.S. l868 par. 42 ss.

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[102] Habida cuenta de esta conclusin, no resulta necesario proceder a un

anlisis distindo de una violacin del derecho a la igualdad que deriva de los arts.
15/(1) de la Carta canadiense y 10 de la Carta quebequense. Con respecto a la
medida de acomodamiento razonable, ella debe ser considerada antes bien con
respecto a la violacin de la libertad de religin antes que con respecto al derecho a
la igualdad.
[103] Por todo lo expuesto, propongo hacer lugar a las apelaciones con costas y
rechazar la peticin de sentencia declarativa, con costas.

LOUISE LEMELIN J.C.A. (AD HOC)