1) Los delitos comunes son aquellos que pueden ser cometidos por cualquier

persona. VERDADERO
Delito Comn y Delito Especial
-El Delito Comn es el sancionado por la Legislacin Penal Ordinaria; es decir;
la que est en los Cdigos aplicables a todos los ciudadanos por igual, sin
excepcin de rangos, cargos o funciones, sin fueros ni privilegios".
-En este sentido dice Cabanellas "los delitos comunes se contraponen a los
delitos especiales, que son castigados por otras leyes especiales".
2) La Escuela Clsica mantuvo el criterio legitimante de justicia a travs de las
teoras absolutas de la pena. VERDADERO.
3) Las medidas de seguridad se aplican a ciertos estados que revelan la
peligrosidad del autor. VERDADERO.
4) Las legislaturas provinciales pueden tipificar delitos. FALSO.
5) La tipificacin de contravenciones se encuentra reservada a las provincias.
VERDADERO.
6) Nadie puede ser penado por un hecho que al tiempo de comisin no era
delito. VERDADERO.
7) La inmunidad penal implica que ningn senador o diputado, desde el da
de su eleccin hasta su cese, puede ser detenido, excepto el caso de ser
sorprendido in fraganti comisin de delito. FALSO
8) La antropologa Lombrosiana se dedic a la bsqueda de caracteres
animales en los delincuentes. FALSO
9) Las personas jurdicas pueden ser sujetos activos de la comisin de delitos.
FALSO
Responsabilidad de la persona jurdica
-Tradicionalmente se ha rechazado la posibilidad de que una persona jurdica
tenga responsabilidad penal por un delito.
-El argumento es que el dolo o la culpa no puede recaer en ella, sino en las
personas fsicas que estn detrs de una persona jurdica y toman las
decisiones.
-Segn esta concepcin doctrinal, la persona jurdica sera slo responsable

civilmente, es decir, tendra que resarcir daos y perjuicios.

-Adems, histricamente la teora del delito se ha construido sobre la base de
la persona natural.
-En la actualidad, sin embargo, existen ordenamientos donde es posible
sancionar penas, existen algunas, como las pecuniarias o las inhabilitaciones,
que pueden ser adecuadas para los delitos econmicos o tributarios.
-No obstante, parte de la doctrina considera estas situaciones como propias
del derecho administrativo derecho penal. Penalmente a una persona jurdica
por un delito. Si bien no pueden imponrsele todo los tipos de sancionador y
no del de todos modos, por lo general, en el Common Law se acepta la
posibilidad de exigir responsabilidad penal a una persona jurdica, mientras
que en el Derecho continental, solo algunos pases, como Italia o Alemania, lo
admiten.
10) La involuntabilidad es la incapacidad psquica de conducta. VERDADERO
11) En nuestro sistema jurdico los tipos penales son judiciales, no legales.
FALSO
12) El dolo requiere siempre conocimiento efectivo al momento de la
comisin del hecho. VERDADERO
13) En el error en la persona, la desviacin causal resulta irrelevante y se
aplica la pena correspondiente al delito consumado. VERDADERO
14) El error de tipo insalvable excluye el dolo y la culpa. VERDADERO
15) La violacin del deber de cuidado es un componente normativo del tipo
culposo. VERDADERO
16) El derecho penal admite responsabilidad objetiva. VERDADERO
17) En las omisiones propias el autor puede ser cualquier persona.
VERDADERO
18) Aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los
cercados, paredes o entradas de su casa, cualquiera sea el dao causado al
agresor, se encuentra en situacin de legtima defensa presunta.
VERDADERO

19) El error de prohibicin indirecto supone el desconocimiento liso y llano de

la norma penal. FALSO
20) La accesoriedad de la participacin respecto del hecho principal del autor
se rige en nuestro sistema, por la teora de la accesoriedad mnima. Falso?
POR LA ACCESORIEDAD LIMITADA
1) La prevencin general positiva es una teora absoluta de la pena. FALSO
TEORIAS DE LAS PENAS.
1. ABSOLUTAS. ESCUELA CLASICA. Castigo al reo por el dao que causo.
- Teora de la reparacin. El mal del delito no est en el resultado externo
sino en la voluntad misma del actor, la pena se aplica para destruir esa
voluntad inmoral del delincuente.
- Teora de la retribucin. El mal est en el acto externo. La pena no es una
reparacin, se basa en la justa retribucin, en la justicia, sirve para castigar.
Ley del Talin. Fundamento de esta retribucin:
-Divino. Manifestacin terrena de la voluntad de Dios.
Moral. Kant. Mxima kantiana: Obra de modo tal que tu conducta puede
hacerse de una norma universal.
Jurdico. De Hegel, el delito destruye el derecho, solo aparentemente, el
castigo demuestra que el derecho es superior e invulnerable.
2. RELATIVAS. Escuela positiva. Prevencin de que el mismo autor o la
sociedad, al conocer la pena, cometan delitos en el futuro.
Prevencin = utilidad. (No de castigo).
a. Prevencin general negativa. Disuadir o intimidar potenciales autores
indeterminados de delitos: fjense lo que les va a pasar si lo hacen.
b. Prevencin general positiva. Restablecer la confianza en las
instituciones.
c. Prevencin especial negativa. Amenaza al autor, evitar que el autor
reincida.
d. Prevencin especial positiva. Resociabilizar al autor del delito evitando

su reincidencia.
Para tener en cuenta:
General: tiene en cuenta a los que no han delinquido, se dirige a potenciales
autores.
Especial: Tiene en cuenta a los autores concretos.
Positiva: Su fin es restablecer la confianza de la sociedad y resocializar al
reo.
Negativa: su fin es evitar que se comenten nuevos delitos.
2) La teora retributiva persigue la reinsercin social del delincuente. FALSO
3) El derecho penal de acto es constitucional. VERDADERO
4) El derecho penal es una rama del derecho pblico. VERDADERO
5) El Cdigo Penal se aplicar por delitos cuyos efectos deban producirse en
el territorio de la nacin argentina. VERDADERO
6) El principio de legalidad formal establece que la nica ley penal es la ley
formal emitida por los rganos polticos habilitados por la Constitucin
Nacional, verbigracia, el Congreso. VERDADERO
7) La ley penal puede aplicarse retroactivamente en beneficio del imputado.
VERDADERO
8) El non bis in idem establece que no se puede juzgar o penar dos veces a
una persona por un mismo hecho. VERDADERO
9) Para Lombroso el delincuente era un ser atvico que no culminaba su
desarrollo embrionario-fetal. VERDADERO
10) Conducta es, para los finalistas, un hecho humano voluntario final.
VERDADERO
11) Para la consumacin de las omisiones propias es suficiente no cumplir con
el mandato de accin exigido por la ley. VERDADERO
12) El error sobre la posicin de garante es un error de tipo. VERDADERO?
13) La aberractio ictus es un error en el golpe que se analiza en el tipo
subjetivo. FALSO

Art. 34 CP No son punibles:

1. El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia
de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado
de inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la
criminalidad del acto o dirigir sus acciones.
-En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en
un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia
del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido
el peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems.
-En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del
presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un
establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las
condiciones que le hicieren peligroso.
Art. 42 CP - El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir
las penas determinadas en el artculo 44.
-Explicacin: -Conforme a la interpretacin restrictiva de la frmula del error
del inc. 1 del Art. 34 CP, ste no distingue entre diferentes clases de error.
-La diferencia entre el error de tipo y el error de prohibicin en la ley penal
nacional halla fundamento en la combinacin de ese dispositivo con el Art.
42, o sea, con la base constructiva legal del dolo:
-Cuando el error recae sobre elementos cuyo conocimiento es indispensable
para elaborar un plan (finalidad tpica) habr error de tipo.
-Cuando se trata de componentes cognoscitivos que hacen a cierto aspecto
de la antinormatividad (ofensividad) o a la antijuridicidad de la accin, el error
ser de prohibicin.
-El error de tipo es el del inc. 1 Del Art. 34 CP cuando tiene por efecto que el
sujeto no sepa que realiza la concreta accin tpica (que mata, hurta, etc.).
-En tanto que el error de prohibicin es tambin un error del mismo inciso
pero cuyos efectos son que el sujeto (conociendo que realiza la accin
descripta por el tipo) no sepa que est prohibida o crea que est permitida.
- EL ERROR SOBRE LAS CIRCUNSTANCIAS DEL TIPO OBJETIVO: In
persona, aberratio ictus, dolus generalis.

- Siempre ha planteado problemas a la doctrina un grupo no homogneo de

supuestos en los que la causalidad real se desva de lo planeado por el
agente al ponerla en movimiento.
- En estos supuestos se plantea la cuestin de la esencialidad o
inesencialidad de la discordancia entre lo planeado por el agente y lo
realmente sucedido en el mundo.
-Si bien no existe capacidad humana de previsin de un curso causal en todos
sus detalles, el plan concreto abarca ms o menos precisiones, segn los
casos y las circunstancias que dependen de la voluntad particular del autor.
-Desde esta perspectiva, la esencialidad o inesencialidad de la discordia de lo
sucedido respecto de lo planeado, siempre debe establecerse conforme al
plan concreto del hecho, o sea segn el grado de concrecin del dolo en el
plan.
Es hora de plantar detalladamente uno por uno estos supuestos:
- EL ERROR DE GOLPE o aberratio ictus: Este se da cuando el que dirige
el ataque contra un objeto y alcanza a otro equivalente (Ej. Dispara contra
Juan y mata Jos ).
- Solucin planteada: Conforme a la tesis de la concrecin del dolo, la
solucin para la llamada aberratio ictus depender de que lo realmente
sucedido sea o no indiferente para el plan concreto.
14) La prohibicin de regreso establece que no puede desviarse hacia lo
delictivo una conducta que per se carece de dicho carcter. VERDADERO.
- Para JAKOBS, la prohibicin de regreso se refiere a aquellos
comportamientos que favorece la comisin de un delito por parte de otro
sujeto no pertenece en su significado objeto a ese delito, es decir, puede ser
distanciado de l.
-Desde esta ptica, la prohibicin de regreso configura el mbito de
intervencin no delictiva en el suceso y determina el campo de la no
participacin (punible).
15) La imputacin objetiva es una teora de la causalidad natural. FALSO
16) La mayora de edad, en materia penal, se alcanza, segn la ley 22.278, a
los 18 aos de edad. VERDAERO

LEY 22.278
Sancin: 20/VIII/1980
Promulgacin: 20/VIII/1980
Publicacin: B.O. 28/VIII/1980
Artculo 1. No es punible el menor que no haya cumplido diecisis aos de
edad.
-Tampoco lo es el que no haya cumplido dieciocho aos, respecto de delitos
de accin privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no
exceda de dos aos, con multa o con inhabilitacin.
-Si existiere imputacin contra alguno de ellos.
-La autoridad judicial lo dispondr provisionalmente, proceder a la
comprobacin del delito.
-Tomar conocimiento directo del menor, de sus padres, tutor o guardador y
ordenar los informes y peritaciones conducentes al estudio de su
personalidad y de las condiciones familiares y ambientales en que se
encuentre.
-En caso necesario pondr al menor en lugar adecuado para su mejor estudio
durante el tiempo indispensable.
-Si de los estudios realizados resultare que el menor se halla abandonado,
falto de asistencia, en peligro material o moral, o presenta problemas de
conducta, el juez dispondr definitivamente del mismo por auto fundado,
previa audiencia de los padres, tutor o guardador.
Artculo 2. Es punible el menor de diecisis a dieciocho aos de edad que
incurriere en delito que no fuera de los enunciados en el artculo 1.
-En esos casos la autoridad judicial lo someter al respectivo proceso y
deber disponerlo provisionalmente durante su tramitacin a fin de posibilitar
la aplicacin de las facultades conferidas por el artculo 4.
-Cualquiera fuese el resultado de la causa, si de los estudios realizados
apareciera que el menor se halla abandonado, falto de asistencia, en peligro
material o moral o presenta problemas de conducta.
-El juez dispondr definitivamente del mismo por auto fundado, previa
audiencia de los padres, tutor o guardador.
-http://www.portaldeabogados.com.ar/codigos/22278.htm

17) Los tipos culposos son nmeros cerrados (clausus). FALSO

18) La instigacin no est definida en la parte general, ni tampoco se
menciona expresamente en el ella. FALSO (ART 45).
19) Es autor mediato quien se vale de un tercero que acta sin dolo.
VERDADERO
20) El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso
judicial, con el objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito
investigado, es causal de interrupcin de la prescripcin de la accin penal.
FALSO
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Preguntas de penal I
1- El cdigo penal de la nacin se aplica delitos cometidos en el extranjero
cuyos efectos deben producirse en el territorio de la nacin Argentina.
VERDADERO
2- Si durante la condena se dictar una ley penal ms benigna, la pena se
limitar a la establecida por esa ley. VERDADERA
3- Cuando la pena de prisin no excediera de seis meses, no podr ser
detenidas en sus propias casas las mujeres honestas. FALSA
4- La reclusin y la prisin por ms de dos aos llevan como inherente la
inhabilitacin absoluta por el tiempo de condena. FALSO (MAS DE 3 AOS).
5- El condenado a reclusin o prisin perpetua que hubiere cumplido 25 aos
de condena, puede obtener la liberta condicional si se dan adems el resto de
los requisitos exigidos por la ley. FALSO (ES 35 AOS)
6- El condenado a reclusin o prisin por ms de 3 aos que hubiere cumplido
las dos terceras de la condena puede obtener la libertad condicional si se dan
adems de requisito exigido por la ley. VERDADERO
7- La libertad condicional no se le conceder a los reincidentes. VERDADERO
ART 14

8- En todos los casos que recayese condena los delitos de la misma, decidir
el decomiso de las cosas que han servido para cometer el hecho.
VERDADERA
9- La condena condicional es viable para los casos de primera condena a
pena de reclusin que no exceda los 3 aos. VERDADERA ART 26 A 28
10- La condena condicional podr ser otorgada por segunda vez si el nuevo
delito ha sido cometido despus de transcurrido 10 o 18 aos a partir de la
fecha de la primera condena firme, de resultar ambos ilcitos dolosos. FALSO,
ES 8 O 10 AOS, EN ESTE ULTIMO SI UNO DE LOS DELITOS ES DOLOSO
11- En caso de tentativa, la pena que correspondiere al agente se disminuir
de un cuarto a la mitad. FALSO (ES DE UN TERCIO A LA MITAD)
12- Si el delito fuere imposible, la pena se disminuir a la mitad y podr
reducrselo al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad
que revele el delincuente. VERDADERO
13- Existe la participacin culposa en el hecho doloso de otro. FALSO
14- Segn la teora finalista objetiva, autor es quien realiza totalmente la
accin. (VERDADERA)
15- El co-autor, entre otros requiere el co-dominio funcional del hecho.
VERDADERA
16- En nuestra legislacin la participacin se rige por la teora de la accin
mnima. FALSO (SE RIGE POR LA ACCESORIEDAD LIMITADA ART. 47 CP)
17- En el concurso ideal si el hecho cayera bajo ms de una sancin penal.
FALSO
18- La muerte del imputado es causal de extincin de la accin penal.
VERDADERO
19- Todas las acciones se inician de oficio salvo las dependientes de instancia
privada y acciones privadas. VERDADERO
20- El error de tipo siempre excluye el dolo. VERDADERO

1-Los delitos comunes son cometidos por cualquier persona. VERDADERO

2- La escuela clsica adopta la teora absoluta de la pena. VERDADERO
3- Los medios de seguridad son para estado en que el autor es peligroso.
VERDADERO
4- Las legislaturas provinciales pueden tipificar delitos FALSE
5- Las contravenciones son creadas por las provincias. VERDADERO
6- Una persona no puede ser penada por un hecho que en su momento no
este tipificado como delito. VERDADERO
7-La persona jurdica puede ser sujeto activo de delito. FALSE
8-El dolo requiere siempre el conocimiento del hecho. VERDADERO
9-El deber de cuidado es un elemento del tipo culposo. VERDADERO
10- En la omisin propia puede ser sujeto cualquier persona. VERDADERO
11- El error de tipo invencible o inevitable excluye el dolo y la culpa.
VERDADERO
12- El error de prohibicin directo desconoce las normas prohibitivas.
VERDADERO
13- la participacin accesoria excluye la responsabilidad cuando el autor
acta en una causa de justificacin. VERDADERO
14- La involuntabilidad es la incapacidad de una conducta. VERDADERO
15- Las penas en los delitos son judiciales. FALSE
16- El cdigo penal admite la responsabilidad objetiva. VERDADERO ( Las
teoras del delito pertenecen al mundo de la responsabilidad subjetiva, no hay
delito ni pena sin culpabilidad.
17- Lombroso estudio la conducta del hombre como la del animal. FALSE
18- Las inmunidades, ningn senador u diputado puede ser arrestado salvo

que se lo encuentre in fraganti cometiendo el crimen. FALSE

19- El cdigo penal admite los tipos judiciales. VERDADERO
1-El cdigo penal se aplica a delitos cometidos en el extranjero por agentes o
empleados de autoridades en el desempeo de su cargo. VERDADERO
2- La sancin de prisin es una pena accesoria. FALSE
3- Cuando la pena de prisin excediera de 8 meses podrn ser detenidas en
sus propias casas las personas mayores de 70 aos. VERDADERO
4- La reclusin y la prisin por ms de un ao llevan como inherente la
inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena. FALSE (ES MAS DE 3
AOS)
5- El condenado a prisin o reclusin perpetua que hubiere cumplido 30 aos
de condena puede obtener la libertad condicional si se dan adems los
requisitos exigidos por la ley. FALSE (ES MAS DE 35)
6- El condenado a reclusin por tres o menos aos que hubiere cumplido un
ao de reclusin puede obtener la libertad condicional si se dan adems el
resto de los requisitos exigidos por la ley. VERDADERO
7-La libertad condicional ser revocada cuando el penado cometiere nuevo
delito. VERDADERO
8- En caso de condena impuesta por delitos de secuestro extorsivo, queda
comprendido entre los bienes a decomisar la cosa inmueble donde se
mantuviera la victima privada de su libertad. VERDADERO
9- Procede la condena condicional de delitos reprimidos con pena superior a 3
aos. FALSE
10-Procede la condena condicional respecto de delitos reprimidos con penas
de multa. FALSE
11- En caso de tentativa, la pena corresponde al agente se disminuir de un
quinto a la mitad. FALSE (DE UN TERCIO A LA MITAD)
12- Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir a la mitad y podr

reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella segn el grado de peligrosidad

del delincuente. VERDADERO
13-La participacin es accesoria del hecho principal. VERDADERO
14- Es autor mediato quien se vale de una tercero que acta sin dolo.
VERDADERO
15-Los delitos especiales propios, la caracterstica de autor es un requisito
exigido por el tipo objetivo. VERDADERO
16- En nuestra legislacin la participacin se rige la teora de la accesoriedad
externa. VERDADERO
17- Habr concurso aparente de leyes cuando el hecho cayere bajo ms de
una sancin penal.
18- La prescripcin es causal de extincin de la accin penal.
19-Los delitos de calumnia e injurias son dependientes de instancia privada.
20-El error de prohibicin insalvable excluye la culpa.
1- El derecho penal tiene como meta la proteccin de bienes jurdicos.
2- No todas las conductas antijurdicas son delitos.
3- La teora retributiva de la pena es una teora relativa.
4- El fin la pena retributiva es la expiacin por el delito cometido, la
imposicin del mal al autor que compense el mal por l causado libremente.
5- El fin de la pena segn nuestra CN, Es la prevencin especial positiva que
apunta a la resolizacin del delincuente.
6- El derecho penal de autor se reprime al sujeto por su forma de ser y no as
por el acto delictuoso cometido.
7- Esa pregunta que hace referencia a la legislacin penal Art. 19 est en el
primer preguntero que te mande.
8- Esta pregunta est tambin en ese preguntero y hace referencia a los

delitos tipificados por ley material.

9- La criminologa estudia la cuestin criminal desde el punto de vista
biospsicologico- social.
10- El procedimiento interpretativo analgico est vedado en el cdigo penal
cuando se realiza en perjuicio del imputado.
11- Nuestro cdigo penal entro en vigencia en 1925.
12- Los penalistas del contractualismo sostenan el determinismo del sujeto.
13- La ley penal argentina es aplicable a delitos cometidos en el extranjero
cuyos efectos deben producirse en nuestro pas.
14- La teora causalista define a la accin como ejercicio de la actividad final.
15- La fuerza fsica irresistible debe entenderse como aquellos supuestos en
que el sujeto opera como una mera masa mecnica y es causal de exclusin
de la accin.
16- La teora de la imputacin objetiva supone la creacin de un riesgo
jurdico desaprobado con independencia de la realizacin de ese riesgo en el
resultado.
17- El error de tipo en algunos casos, excluye el dolo.

18- Las omisiones impropias requieren en todos los casos posicin de garante
por parte del autor.
19- Las causas de justificacin solo, surgen del derecho penal no as del resto
del ordenamiento jurdico.
20- El error de prohibicin s un error que recae sobre el conocimiento objetivo
del tipo penal.
1-El legislador solo puede tipificar conductas como delitos cuando lesionen o
pongan en peligro bienes jurdicos.
2- La pena es la manifestacin de la coercin penal.
3-La teoras preventivas de la pena son teoras absolutas.

4-El fin de la prevencin general negativa es la sociolgica de eventuales

delincuentes, a los efectos de disuadirlos de la comisin de delitos.
5-El fin de la pena segn nuestra constitucin nacional es la prevencin
general negativa, que apunta a la resocializacin del delincuente.
6-El derecho penal de autor es inconstitucional.
7- El principio de reserva est consagrado en el Art.18 de nuestra carta
magna en cuanto establece el nullum crimen, nulla poena sine lege.
8-Los delitos pueden ser tipificados por ley material y formal.
9-Garofalo presento la vertiente sociolgica del positivismo criminolgico
italiano.
10-Nuestra constitucin admite que la pena trascienda la persona del reo y
pueda ser aplicada a un familiar directo del mismo.
11-Nuestro cdigo penal entro en vigencia en 1932.
12-Los penalistas del contractualismo sostenan el libre albedro del sujeto.
13-El principio de Nacionalidad o personalidad justifica la aplicacin de la ley
penal a hechos cometidos fuera del estado, en funcin de la nacionalidad del
autor, o del titular del bien jurdico lesionado
14-La teora causalista define a la accin como intervencin muscular
voluntaria, simple puesta en marcha de la causalidad.
15-Si el sujeto se coloca voluntariamente bajo los efectos de fuerza fsica
irresistible, no realiza conducta.
16-La teora de la imputacin objetiva supone la creacin de un riesgo jurdico
desaprobado y la realizacin de ese riesgo en el resultado.
17-El error de tipo salvable deja subsistente un remanente culposo, de estar
previsto el tipo negligente en el cdigo penal.
18-Las omisiones impropias requieren en todos los casos la produccin de un
resultado tpico.

19-Quien se defiende del taque de un animal, se halla en un supuesto de

legtima defensa.
20-El error de prohibicin salvable excluye la culpa del autor.
21-El derecho penal tiene como meta la proteccin de bienes jurdicos.
22-No todas las conductas antijurdicas son delitos.
23-La teora retributiva de la pena es una teora relativa.
24-El fin de la pena retributiva es la expiacin por el delito cometido, la
imposicin de un mal al autor que compense el mal por l causado
libremente.
25-El fin de la pena segn nuestra constitucin penal es la prevencin
especial positiva que apunta a la resocializacin del delincuente.
26-En el derecho penal de autor se reprime al sujeto por su forma de ser y no
por el acto delictuoso cometido.
27-El principio de legalidad penal est consagrado en nuestra constitucin en
el Art. 19 en cuanto establece el principio nullum crimen, nulla poena sine
lege.
28- Los delitos solo pueden ser tipificados por ley material.
29-La criminologa es una disciplina que estudia la cuestin criminal desde el
punto de vista bio-sicolgico y social.
30-El procedimiento de interpretacin analgica est vedado en el campo del
derecho penal.
31-Nuestro cdigo penal entro en vigencia en el ao 1930.
32-La ley penal argentina es aplicable a todos los hechos cometidos en el
territorio de la nacin con independencia de la nacionalidad del autor.
33-La teora finalista define a la accin como el ejercicio de la actividad final.
34- La fuerza fsica irresistible debe entenderse como aquellos supuestos en

que el hombre opera como una mera masa mecnica y es causal de exclusin
de la culpabilidad.
35- El error de tipo siempre excluye el dolo.
36-Las omisiones propias requieren en todos los casos posicin de garante
por parte del autor.
37- Las causa de justificacin no surgen del derecho penal, sino de todo el
ordenamiento jurdico.
38-El error de prohibicin es un error que recae sobre la comprensin de la
antijuricidad de la conducta.
39-El legislador puede tipificar conductas como delitos, an e los casos en
que no se lesionen o pongan en peligro bienes jurdicos.
40-El estado se encuentra facultado a imponer una moral, en consecuencia
todas las conductas inmorales son delitos.
41- Las teoras preventivas de la pena son teoras relativas.
42-La teora retributiva de la pena, legitima la pena justa aunque no sea til.
43- El derecho penal de autor es constitucional.
44-El principio de reserva est consagrado en el Art. 19 de la constitucin
nacional en cuanto establece que ningn habitante de la nacin ser obligado
a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohbe.
45-Las leyes en sentido material pueden tipificar delitos.
46-Ferry es un fiel exponente de la criminologa crtica.
47-Nuestra constitucin no admite que la pena trascienda de la persona del
reo y pueda ser aplicada a un familiar.
48-Nuestro cdigo penal entr en vigencia en el ao 1922.
49-Los penalistas del contractualismo sostenan el determinismo del sujeto.
50-El principio de obicuidad justifica la aplicacin de la penal a hechos

cometidos fuera del estado, en funcin de la nacionalidad del autor o del

titular del bien jurdico lesionado.
51-La teora finalista define a la accin como intervencin muscular
voluntaria, simple puesta en marcha de la causalidad.
52-Si el sujeto se coloca voluntariamente bajo los efectos de fuerza fsica
irresistible, realiza conducta.
53-La teora de la imputacin objetiva supone la creacin de un riesgo
jurdicamente desaprobado, con independencia de la realizacin de ese riesgo
en el resultado.
54- El error de tipo insalvable deja subsistente un remanente culposo, de
estar previsto el tipo negligente en el cdigo penal.
55-Las omisiones propias requieren en todos los casos la produccin del
resultado tpico.

56-Quien se defiende del ataque de un animal se halla en un supuesto de

estado de necesidad.
57-El error de prohibicin insalvable excluye la culpabilidad del autor.
58-Los bienes jurdicos son merecedores de proteccin.
59-Todos los delitos son conductas antijurdicas.
60-La teora retributiva de la pena es una teora absoluta.
61-En el derecho penal de autor, se reprime al autor por el acto delictuoso
cometido.
62-El principio de legalidad est consagrado en el Art. 18 de nuestra carta
magna en cuanto establece nullum crimen, nulla poene sine lege.
63-Lombroso representa la versin antropolgica de la criminologa positiva
italiana.
64-El procedimiento de interpretacin analgica est permitido en el campo
del derecho penal.

65-La ley penal argentina es aplicable a los delitos cometidos en el extranjero

cuyos efectos deben producirse en nuestro pas.
66-La teora causalista define a la accin como el ejercicio de la actividad
final.
67-La fuerza fsica irresistible debe entenderse como aquellos supuestos en
que el sujeto opera como una mera masa mecnica, y es causal de exclusin
de la accin.
68-El error de tipo, en algunos casos, excluye el dolo.
69-Las causas de justificacin solo surgen del derecho penal, no as del resto
del ordenamiento jurdico.
70-El error de prohibicin, es un error que recae sobre el conocimiento de los
elementos objetivos del tipo penal.
71-Las causas de justificacin excluyen todo tipo de responsabilidad en el
agente.
72-La exclusin de la culpabilidad solo excluye la responsabilidad penal.
73-la fuerza fsica irresistible excluye la accin cuando la misma proviene de
la naturaleza.
74-El error de tipo implica un desconocimiento de la antijuricidad de la
conducta.
Penal compendio
-El derecho penal es el conjunto de las normas que describen los crmenes o
delitos y establecen las especficas consecuencias jurdicas (Penas y medidas
de seguridad) que importa el hecho de haberlos cometido.
El derecho penal es una rama del derecho. En consecuencia, sus normas no
estn desvinculadas del resto de las que componen el orden jurdico.
SU CARCTER ESPECFICO CON RESPECTO A LAS DEMS RAMAS DEL
DERECHO.

Para comprender el papel que desempean las normas del derecho penal en
el seno del ordenamiento jurdico, es preciso tener en cuenta las siguientes
premisas.
a) el derecho penal cumple la misin de tutelar los bienes jurdicos contra
aquellos ataques que, por su naturaleza, comportan un absoluto menosprecio
o rechazo del valor que esos bienes revisten para la subsistencia de la
comunidad. El derecho penal acta cuando el quebrantamiento de las normas
crea un estado de alarma general que implica la necesidad de una reaccin
pblica.
b) Si como dice Jellinek, el derecho es un mnimo de tica, el derecho penal
es un mnimo del minimum de tica.
c) El derecho penal funciona en forma complementaria en el sentido de que
refuerza la proteccin que el resto del derecho otorga a los bienes jurdicos.
DEFINICIONES DOGMTICAS.
La definicin del delito tiene significacin dogmtica, puesto que en ella se
sealan todas las caractersticas de la accin amenazada con pena, cuyo
estudio, en conjunto, constituye el objeto de la teora del Delito.
La tarea que realiza el intrprete, consiste en identificar o diferenciar el acto
real, que va a ser juzgado y el descriptivo en la sntesis abstracta contenida
en los tipos penales de la ley.
En el orden de las definiciones que consideran el delito esencialmente como
una accin humana, podemos distinguir dos grandes perodos, separados por
la definicin de Beling, en la cual aparece como esencial un elemento no
considerado de ese modo hasta entonces: la tipicidad.
La caracterstica especfica del delito que sealan las definiciones anteriores a
Beling, es el tener una pena fijada por la ley, el delito es un hecho o acto
prohibido por la ley bajo amenaza de pena.
Von Liszt: el delito ha de ser un acto humano antijurdico y culpable. La pena
es un elemento especfico del delito, ya que el legislador la reserva como
consecuencia nicamente del delito y no de los dems actos antijurdicos.
Completa su definicin diciendo que el delito es un acto humano, culpable,
antijurdico y sancionado con una pena.
Beling: dice que el delito es una accin tpica antijurdica, culpable, subumible
bajo una sancin penal adecuada y que satisfaga las condiciones de
punibilidad.
Para que el acto sea delito hacen falta los siguientes requisitos:
1) Accin descripta en la norma jurdica (tipicidad).
2) Que dicha accin sea contraria al derecho (antijurdica).
3) Culpabilidad (dolo o culpa).
4) Que sea subsumible bajo una sancin penal.
5) Que se den las condiciones de punibilidad.
Para Beling solamente las acciones punibles son tpicas y no hay ms delitos
que aquellos que pueden adecuarse a un tipo penal.

La pena no es un elemento del delito, pero ha de estar prevista en la ley como

consecuencia de la accin que rena los elementos esenciales enumerados,
para estar en presencia de un delito.
La tipicidad por s sola no contiene ninguna indicacin de un actuar con
voluntad de un individuo o al menos no precisa contenerla. La tipicidad es
puramente descriptiva.
Mayer: el delito como acontecimiento tpico, antijurdico e imputable.
Para Mayer la tipicidad no se desenvuelve dentro de la teora jurdica del
delito, considera que la tipicidad es indicio de la antijuridicidad. Niega que la
tipicidad tenga un carcter puramente descriptivo, que sea puramente
objetiva.
Beling (Segunda definicin): el delito es una accin tpicamente antijurdica y
correspondientemente culpable, siempre que no se de una causa legal de
justificacin.
La tipicidad pierde su carcter independiente, esta se relaciona tambin con
los dems elementos del delito: la accin debe ser tpica; la antijuridicidad
debe ser tpica; la culpabilidad debe ser tpica.
Mezger dice que el delito es la accin tpicamente antijurdica y culpable.
La definicin en el Derecho Argentino:
El cdigo penal argentino no contiene una definicin de delito. En un sentido
jurdico podemos definir el mismo como una accin tpicamente antijurdica y
culpable.
CLASIFICACIN DE LOS DELITOS EN EL DERECHO ARGENTINO.
La distincin entre crmenes, delitos y contravenciones proviene del derecho
francs y se funda en la gravedad de la pena amenazada. El cdigo de 1810
denomina contravencin al hecho amenazado con penas de polica; delito al
sancionado con pena correccional y crimen al que conduce a pena aflictiva o
infamante.
Esa clasificacin pierde significado en el Derecho Argentino, tanto porque el
cdigo no acepta distinciones, ya que slo legisla sobre delitos, cuanto porque
no se prevn en nuestra legislacin penas aflictivas o infamantes. As pues, la
distincin resulta nicamente de lo que disponga el ordenamiento jurdico.
Uno de los temas que ms se debatieron en el derecho argentino fue decidir si
existe o no diferencia sustancial, cualitativa, entre delitos y contravenciones.
Ninguno de los ensayos realizados llega a demostrar de modo incuestionable
la existencia de diferencias intrnsecas; la distincin queda librada a la ley; es
decir que el hecho es delito o contravencin segn lo que disponga el
ordenamiento jurdico. El juzgamiento de las contravenciones por autoridades
administrativas sin revisin judicial es inconstitucional.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS.
Se pueden clasificar teniendo en cuanta su estructura:

1. Tipo general: es la figura delictiva tomada en el sentido del hecho punible.

Especial: es la descripcin formal.
2. Bsicos (o fundamentales): presentan la figura simple del hecho punible,
constituyen la espina dorsal del sistema del cdigo.
Especiales: calificados (agravados o privilegiados) son modalidades especiales
de un tipo bsico que aumentan o disminuyen la criminalidad del hecho.
3. Ofensas Simples y o complejas: la divisin atiende al bien jurdico tutelado
o correlativamente al bien jurdico lesionado.
Ofensa Simple: le corresponde un solo bien, como objeto de ofensa.
Ofensa compleja: cuando hay ms de un bien como objeto de ofensa, el
titulo del delito esta determinado por el bien que el legislador considera
prevaleciente.
4. Tipos con unidad y pluralidad de hiptesis:
Unidad de hiptesis: homicidio o hurto, ambos son tipos de delitos con
unidad de hiptesis. Los medios o modos de matara o robar resultan
indiferentes para los tipos del homicidio o hurto simple.
Pluralidad de Hiptesis: en el caso que el tipo de delito prevea mas de una
forma de realizacin estos casos son:
- Unidad de accin u omisin con distinto efecto.
- Unidad de accin u omisin con distinta finalidades del autor.
- Unidad de accin con objetividades materiales distintas.
- Unidad de accin con circunstancia diferente.
- Acciones u omisiones distintas que son modos consumativos de un mnimo
resultado o que tienen el mismo fin.
- Acciones u omisiones que sin tener el mismo fin implican efectos
convergentes.
- Acciones u omisiones con el mismo fin y efectos convergentes.
5. Tipos Simples y Compuestos: Esta clasificacin tiene que ver con el nmero
de acciones y omisiones tpicas.
Simples: algunos atienden a una sola accin.
Compuestos: integrado por varias acciones que constituyen un delito.
Tambin puede darse que dos delitos juntos den forma a uno nuevo.
6. Tipos de peligro y tipos de daos o lesin: Esta clasificacin tiene que ver
con la tutela represiva y la razn de ser de esta.
Tipos de Peligro: la tutela represiva se discierne frente al peligro para un
bien jurdico (peligro es una amenaza de dao) la amenaza es la probabilidad
de que el dao se produzca, como consecuencia de la accin del autor. El
peligro puede ser presumido por la ley o real.
Tipo de dao o lesin: si el resultado del comportamiento es un dao o
lesin para el bien jurdico (consistente en su destruccin o perjuicio).
7. Tipo de Simple Conducta, Tipos formales, tipos materiales: No atiende al
peligro y al dao, como razn de tutela, sino que mira le estructura del hecho
tpico.
Tipo de simple conducta: requiere el comportamiento del autor, sin atender
al resultado.

 Tipos Formales: demandan adems del comportamiento el resultado.

Tipo Material o de Resultado: su consumacin exige que se produzca el
resultado de dao efectivo.
8. Tipos de comisin u omisin: no tiene que ver con el hacer o no hacer, sino
con la razn de su antinormatividad.
De Comisin: si el comportamiento contraviene una ley prohibitiva.
De Omisin: si el comportamiento contraviene una norma preceptiva.
9. Instantneos o permanentes: _ tiene que ver con el aspecto temporal de la
consumacin del delito.
Instantneo: cuando su consumacin se produce y agota en un momento.
Permanente o continuo: si su consumacin no presenta un acto
consumativo, sin un estado consumativo para que halla delito permanente el
bien ofendido debe ser susceptible de que su defensa se prolongue sin
interrupcin. Exige la prolongacin de la conducta del delincuente.
10. Comunes y Especiales: segn la calidad del autor.
Comunes: cualquier persona puede ser autora de delitos comunes.
Especiales: cuando los delitos son cometidos por funcionarios, jefe de
prisin, padres, el deudor.
LOS DELITOS POLTICOS Y CONEXOS.DIFERENCIACIN.
La distincin que se hace de los delitos polticos y conexos es de importancia
particularmente para la extradicin, las leyes de amnista y el derecho de
asilo.
En la legislacin no aparece definido el delito poltico. Para el criterio objetivo,
el delito poltico tiene como objeto nico y exclusivo, destruir, cambiar o
perturbar el orden pblico.
El criterio subjetivo encuentra el elemento diferencial en el mvil o en el fin
que inspira el acto.
El criterio mixto asocia el bien jurdico atacado y el mvil poltico.
Objetivamente el delito poltico lesiona los derechos del Estado, pero es
necesaria adems, que esa lesin sea realizada con un fin poltico.
Los delitos conexos no son, ya por definicin, delitos polticos, sino comunes
conexos con polticos. De ello resulta que es inaplicable el criterio objetivo
para su caracterizacin. Se requiere conexin y unidad de tiempo y lugar con
un delito poltico, a lo que debe agregarse los mviles elevados que
caracterizan el fin poltico, como pueden serlo los propsitos de restaurar la
libertad escarnecida.

La accin es como la piedra angular sobre la cual reposa definicin dogmtica

de delito.

El delito se dice una accin porque en el Art. 18 CN se habla del hecho como
sinnimo de la accin.
En segundo lugar, la expresin hecho est empleada en el Art. 34, 45, 54, 55
CP y por ltimo, todas las figuras delictivas contempladas en la parte especial
consisten en acciones: despojar, sustraer, etc. Son acciones denominadas por
verbos, por eso es una accin humana, y quedan excluidos los
acontecimientos producidos por animales. Tampoco las personas jurdicas son
capaces de delinquir. El Art. 43 CC dice en su nota que las sociedades no
pueden delinquir.
Al respecto Vlez Sarsfield dice en esa nota que se violara un principio del
derecho criminal, pues la pena debe corresponder a quien cometi el hecho y
de castigar a las personas jurdicas probablemente se castigara a gente que
no cometi el hecho.
Sin embargo algunas disposiciones legales vigentes consagran penas para las
personeras jurdicas: Por ejemplo la ley penal cambiaria y la ley de
contrabando.
Existe una corriente de la cual Beling es miembro, que sostiene que la accin
es un concepto natural, objetivado de la voluntad, que produce cambios o
efectos en el mundo exterior perceptibles por los sentidos; de acuerdo con
este modo de ver, el delito de injurias, por ejemplo consistira en una serie de
movimientos de la laringe, produccin de ondas, estmulos auditivos y
procesos cerebrales.
Las crticas que se le pueden hacer son:
1) Que en los delitos por omisin falta el concepto natural de accin.
2) El Art. 208 CP dice que para que haya ejercicio ilegal de la medicina tiene
que haber una reiteracin.
3) Hay delitos de culpa en los cuales tampoco est el concepto natural de
accin.
4) Los tipos penales limitan la relacin de causalidad.
5) Las consecuencias de los hechos que la ley no tiene en cuenta, por lo que
el concepto de la accin natural no sirve.
Frente a la concepcin naturalista de la accin, ya en los aos 30 se levanta
la teora de la accin finalista de Welzel que dice que la actividad final es una
actividad dirigida conscientemente en funcin del fin, mientras que el
acontecer causal no est dirigido en funcin de su fin. Por ello la finalidad es
vidente y la causalidad es ciega.
Pero en los delitos culposos, es claro que el sujeto no ha querido el resultado.
Por otro lado esta teora tambin se encuentra con el problema de los delitos
por omisin y de comisin por omisin.
ELEMENTOS OBJETIVOS .
En la accin encontramos 3 elementos:

1) Un mnimo de participacin subjetiva. Un querer interno que a veces se

reemplaza con una posibilidad de dirigir la accin.
2) Exteriorizacin voluntaria. Es la posibilidad de dirigir la accin. Ulpiano
deca en el Digesto que los pensamientos no se castigan. A veces puede
manifestarse en la falta de algo que el Derecho espera. (art. 19 CN).
3) Resultado tpico que debe darse en algunos delitos. Por ejemplo en el
homicidio, la muerte de una persona. Pero en otros delitos como asociacin
ilcita slo basta con que se renan para que el mismo sea considerado delito,
pues no hace falta un resultado. Otro ejemplo resulta de la tenencia de
armas.
Causas que excluyan la accin:
1) El art. 34 inc 2 CP dice que falta la accin cuando media fuerza fsica
irresistible, cuando el sujeto fue obrado y no obrador de la accin.
2) Cuando el sujeto padece inconsciencia absoluta (si falta toda participacin
subjetiva. Ej. Desmayo) o relativa (hay participacin de conciencia pero
perturbada. Ej. Alcohol, drogas).
3) La doctrina acepta que no hay accin en el caso de los actos reflejos, donde
no interviene la conciencia.
4) Soler tambin considera que no hay accin en los casos de obediencia
debida, es decir cuando existe una orden de un superior que el inferior no
puede controlar. Esta opinin es aceptada por Balestra y no por el resto de la
doctrina.
COMISIN= ACCIN.
Cuando se ejecuta un delito en forma positiva de obrar (verbal por medio de
movimientos corporales o no, pero que cambien una situacin del mundo
exterior.
LA RELACIN CAUSAL. PROBLEMA DE LA RELACIN DE CAUSALIDAD.
Este problema se origina entre los 2 ltimos elementos de la accin: consiste
en determinar cundo una actuacin voluntaria ha querido causar un
determinado resultado.
Los prcticos decan que la causa de la causa es la causa de las causas. Se
explica diciendo que aqul que causa una causa, la misma es causa del resto
de las causas.
En el s. XIX surge la TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES, que
divulg un jurista llamado VON BURI. Para l la causa era un conjunto de
condiciones. As producido un resultado hay que establecer el conjunto de
condiciones que llevaron al mismo.
Para el Derecho Penal interesa cundo una de estas condiciones, que es la
actuacin voluntaria, ha causado el resultado. Esto se determina por el
Mtodo de supresin mental hipottica: si suprimimos la actuacin voluntaria,

el resultado no se produce. Caso a modo de ejemplo, es el supuesto de una

persona que hiere a otra, que es trasladada al hospital y ste, luego, se
incendia.
Esta teora llevaba consecuencias aberrantes pues era una condicin
necesaria para llegar al resultado, la fabricacin del arma, pues si no
fabricamos armas no habra homicidios. Si el padre no engendra al hijo
asesino no hay condicin necesaria. Esto es gravsimo.
De todas maneras haba un lmite que era el de la culpabilidad, pues
evidentemente un juez no va a procesar por homicidio al que produjo el arma.
Pero hay delitos en los que no se exige culpabilidad por el resultado el cual le
es atribuido objetivamente al sujeto.
TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES.
Esta teora funciona, como se dijo anteriormente, con la supresin mental
hipottica. Para limitar esta teora aparece otra de la CAUSALIDAD ADECUADA,
que sostiene que causa es aquella condicin que normalmente produca ese
resultado, que lo haca previsible. Esta teora enunciada por Von Kries, deca
que el resultado deba de ser previsible desde el punto de vista del autor.
Los contradictores de la misma decan que deba de ser previsible, no para el
autor, sino para un hombre medio, ejemplo: el juez.
El mdico puede producir una muerte en una forma no previsible para el
hombre comn, entonces hay que recurrir al hombre experto y a esa
condicin la vamos a llamar causa.
Esta teora como teora causal no tuvo xito.
Luego sobreviene una limitacin de la causalidad en funcin del tipo penal. El
tipo penal tiene que ser relevante. El verbo limita la relacin causal. Esta es la
teora de la relevancia tpica que inici Beling a finales del siglo pasado.
TEORIA DE LA CUASALIDAD HUMANA, DE LA ACCIN HUMANA (Binding).
La misma es sostenida por Soler y por Cabral, y dice que no es importante si
el sujeto caus un resultado, sino si es autor del resultado.
Autor es el que domina los cursos causales para producir el resultado. Autor
es el que sabe que si mezcla A con B puede producir veneno. Pero si esa
persona hace la misma mezcla sin saber qu iba a crear no es autor sino que
caus el veneno.
TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA.
Se reemplaza el tema de la causalidad de las fuerzas naturales por la
imputacin jurdica de un resultado. El derecho, le atribuye a un hecho un
resultado. El resultado es causado por el autor pero el hecho no se le imputa
al resultado. Objetiva porque la actuacin voluntaria crea un peligro que luego
se concreta en un resultado.

Delitos de comisin por omisin: el delincuente substituye su actividad por la

eficacia causal, cuyo desarrollo lleva al ilcito que puede y debe impedir. Fue
un medio para cometer. Ej. Delito de simple omisin: madre que amamanta al
hijo.
Delito de comisin por omisin: madre que para matarlo no amamanta al hijo.
Fundamentos.
- Teora de la interferencia. Trata de encontrar una causa fsica del resultado
en la corriente psquica que ha tenido el natural impulso de obrar, dando lugar
al resultado.
- Deben determinarse los actos esperados (que hubiesen evitado la
produccin del resultado) y el acto debido. El deber subsiste si emana de un
precepto jurdico especfico, si existe una obligacin que esta contrada con
ese fin y cuando un acto precedente impone esa obligacin.
En los delitos de comisin por omisin est en juego la responsabilidad en su
forma dolosa.
Tiempo de la accin.
- Delitos instantneos: son los que se consuman en un momento que no
puede prolongarse en el tiempo: homicidio.
- Delitos permanentes: son los que permiten que el acto consumativo se
prolongue en el tiempo. Ej. Rapto.
La tipicidad
Concepto: Los tipos penales son modelos de comportamientos construidos por
notas que el legislador reputa esenciales para descubrir las acciones punibles,
dejando de lado todo lo que desde el punto de vista de los fines que persigue
la ley, resulta accesorio o contingente.
De esta forma la comisin concreta de un delito se presenta infinitamente rica
en datos y en detalles, en cambio el tipo o concepto legal resulta de una
absoluta parquedad.
El tipo legal de un homicidio es una abstraccin.
La accin concreta de matar es un hecho histricamente acaecido. Pero si en
esta se dan las notas que integran esa abstraccin legal existe una
adecuacin tpica.
Funcin.
La tipicidad de las acciones que son punibles, constituyen el recurso tcnico
del que se vale el legislador para lograr la vigencia del principio.
Tiene una triple funcin.
1) garantiza a los ciudadanos contra toda clase de persecucin penal que no
esta fundada en una orden expresa dictada con anterioridad a la comisin del
hecho, excluyendo la posibilidad de aplicar las leyes penales por analoga o en
forma retroactiva.

2) Fundamenta la responsabilidad criminal. Tanto la imposicin de una pena

como la aplicacin de una medida de seguridad requieren que el agente haya
realizado una accin adecuada a un tipo penal.
3) Sirve de soporte para l instituto de la participacin criminal. Dada la
naturaleza accesoria de esta, solo podr ser considerada punible quien ha
colaborado con el autor de una accin adecuada a un tipo penal.
Elementos del tipo legal.
Los elementos de los tipos penales estn suscriptos en la parte especial del
cdigo penal.
Los elementos son: a) Sujeto activo. (Autor del hecho).
b) 1 Verbo. (Describe el modo de obrar que constituye el ncleo del tipo que
aparece acompaado de elementos que pueden revestir naturaleza fctica o
normativa.)
c) Objeto material. (Sobre el que recae la accin).
A- Sujeto activo: Persona humana que realiza la accin descripta en l. En la
generalidad de los tipos la accin puede ser realizada por una o mas
personas. Ej.: La accin de homicidio (art. 79 del C.P.) puede ser realizado por
una o mas personas.
Existen tambin algunos tipos delictivos que requieren el concurso de varias
personas. Ej.: (art. 210 supuesto de asociacin ilcita). De esta manera los
delitos pueden clasificarse en numricamente indiferentes.
Los tipos pueden clasificarse en:
- Comunes: La accin descripta que puede ser realizado por cualquiera; en
tales casos, la referencia al sujeto activa es impersonal y la ley emplea formas
pronominales para designarlo: al que..., los que...
- Especiales: No los pueden realizar cualquiera, sino determinadas personas.
Ej.: Abuso de autoridad y otros que se encuentran en los arts. 248 a 253 del
cp. Los cometidos por funcionarios pblicos. La esfera de los posibles sujetos
activos resulta restringida y as surgen problemas de adecuacin tpica en
materia de autora y participacin, sobre todo en los delitos de propia mano.
B- Un verbo o el ncleo del tipo: La ley penal describe las conductas punibles
tomando como punto de partida la forma gramatical del verbo, el cual designa
el modo de obrar humano que la ley sanciona. El verbo constituye el ncleo
de todo tipo penal, por que nuestro ordenamiento jurdico acepta un derecho
penal de accin.
Existen tipos penales muy simples que la descripcin de la actuacin punible
aparece casi agotada con la sola mencin del verbo. Ej.: Tipo bsico de
homicidio del art. 79.
La mayora de los tipos penales la descripcin legal esta complementada
mediante la mencin de circunstancias, calidades o relaciones que sirven para

precisar los perfiles de la actuacin prohibida. Ej.: Tipo penal del hurto en el
art. 162.
El verbo constitutivo del ncleo del tipo aparece acompaado de
componentes de ndole fctica y de ndole normativa.
Elementos fcticos: (2 clases)
Objetivos: Cuentan el lugar, el tiempo, el medio empleado, y la ocasin: a) art.
167, inc 1, la escala penal al robo aumenta si es cometido en lugar
despoblado.
b) art. 198, delito de piratera los actos de depredacin o violencia cometidos
contra una aeronave mientras realiza las operaciones inmediatamente
anteriores al vuelo. c) art. 80. Inc2, la pena de homicidio se agravara si es
cometido mediante el empleo de veneno. d) art.165, se impondr reclusin o
prisin perpetua, o reclusin o prisin de 10 a 20 aos, con motivo de ocasin
del robo resultare un homicidio.
Subjetivas: - Estados psicofsicos.
- Elementos subjetivos del tipo.
Estados psicofsicos: Emocin violenta: art. 81, inc1cp establece una pena
disminuida para el que matare a otro encontrndose en 1 estado de emocin
violenta.
Puerperio: art. 81, inc2 cp, fija una pena menor para la madre que, con el fin
de ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento.
Elementos subjetivos del tipo: Generalmente son de finalidad, motivacin o
conocimiento.
Elementos subjetivos de finalidad: art. 80, inc7, castigo con reclusin o prisin
perpetua al que matare a otro para preparar, facilitar u ocultar otro delito o
procurar la impunidad para si o para otro.
Elementos subjetivos de motivacin: art. 80, inc 4, reprime con reclusin
perpetua al que matare a otro por placer, codicia, odio racial o religioso.
Elementos subjetivos de conocimiento: art. 284, sanciona al que recibi
moneda falsa de buena fe, la circula con conocimiento de su falsedad.
Mezger Estos elementos subjetivos pertenecen al injusto. Los llama
elementos subjetivos del injusto.
Elementos normativos: Descripciones legales de las hiptesis delictivas se
integran con componentes de ndole valorativa.
Existen una serie de disposiciones en los que los tipos se complementan de
modo expreso con referencias a la ilegalidad o ilegitimidad del modo de obrar.
La admisin de esta clase de elementos integran los tipos penales, descarta
entonces la opinin de que estos son aromticos o incoloros; pero su
presencia obedece al hecho de que el legislador insista en destacar la
ilegalidad del modo de obrar que describe en determinados tipos, de ningn
modo excluye la ilegalidad intrnseca de toda conducta amenazada con pena,
aunque esta caracterstica no aparezca mencionada en la generalidad de los
tipos de modo expresa.

Otros componentes de ndole valorativa pueden ser, conceptos de ndole

jurdica: pertenecen a conceptos de cosa mueble o inmueble, conjugue,
tenencia, documento, persona jurdica.
De ndole extra jurdica, como mujer honesta, obra de arte.
Esta clase de elementos valorativos obliga en unos casos a ubicarse en el
plano del derecho y en los mbitos de la moral, de la cultura y de la esttica.
C- Objeto material de la accin: En la mayora de las hiptesis delictivas la ley
menciona el objeto material sobre el que recae la actuacin voluntaria del
autor. Ej.: descripcin de homicidio simple (matar a otro), en el hurto
(apoderarse de una cosa ajena).
El objeto material de la accin no se identifica con la persona que es vctima
del delito o sujeto pasivo, ni tampoco con el bien jurdico protegido cuya tutela
se trata de reforzar mediante la creacin del respectivo tipo penal.
En ciertas oportunidades estas tres nociones pareceran ser una sola y misma
cosa, se trata de tres conceptos ntidamente diferenciados entre si. Lo
demuestra el caso del hurto (art. 162); objeto material de la accin: cosa
mueble total o parcialmente ajena, Sujeto pasivo del delito: propietario o
tenedor de la cosa, Bien jurdico: que lesiona opone en peligro el delito, es el
derecho de propiedad.
El objeto material de la accin puede pertenecer al mundo de la naturaleza o
al mbito de lo normativo: La cosa mueble total o parcialmente ajena sobre la
que recae la accin de apoderarse ilegtimamente es propia del hurto, es un
concepto de ndole jurdica; en cuanto a la mujer honesta sobre la que recae
la accin del estupro (art. 120) es un concepto perteneciente al campo de la
moral.
Condiciones objetivas de punibilidad
La descripcin legal de los tipos se integra con requisitos objetivos, cuya
concurrencia no depende de la actividad el autor del hecho. Ej.: El tipo del
cheque sin provisin de fondos, requiere que el cheque no haya sido abonado
por el librador dentro del las 24 hs. de habrsele comunicado la falta de pago,
comunicacin esta cuya realizacin corresponde al tenedor de aquel y sin lo
cual no hay delito.
Estos elementos excepcionales no muestran como principio, ser abarcados
por la culpabilidad del autor.
Causas que excluyen la adecuacin al tipo
La adecuacin a un tipo penal es un requisito indispensable a los fines del
castigo de una accin humana. Por eso solo sern punibles aquellas conductas
que guardan total correspondencia con alguna de las diversas hiptesis
delictivas que describe la ley penal. Ello consagrado en el artculo 18 de la
Constitucin Nacional.

En consecuencia la ausencia de algunos de los elementos que componen un

determinado tipo penal importa inaplicabilidad de la sancin correspondiente.
Casos limites o supuestos.
Supuestos de delitos putativos. Pueden darse por:
1) Ignorancia o error de derecho: La hiptesis del sujeto que realiza una accin
creyendo, a falso conocimiento del derecho vigente que ellos es un delito,
siendo que no lo es. Ej.: El que comete incesto en nuestro pas creyendo que
es un delito, lo que no es exacto. El sujeto de marras obra convencido de que
viola la ley, pero su actuar no es punible por que no se adecua a ninguno de
los tipos penales previsto en nuestra legislacin; castigarlo importara una
inaceptable renuncia a la vigencia del principio constitucional en cuya virtud
nadie puede ser penado sin ley previa al hecho del proceso. (art. 18 cn)
2) Ignorancia o error de hecho: La hiptesis del que creyendo
equivocadamente que concurren los elementos constitutivos de un tipo penal
determinado, ello no ocurre en la realidad. Ej.: El que tiene acceso carnal con
una mujer de 16 aos, convencido de que tiene 14. La diferencia con el
ejemplo anterior es que aqu no media un falso conocimiento del derecho, por
que la ley castiga como delito de estupro el acceso carnal con una mujer
honesta mayor de 12 aos y menor de 15; pero el agente es impune por que
su accin objetivamente considerada no se adecua al tipo del art. 120 del cp.
Puesto que la mujer con quien efectivamente tuvo acceso carnal era mayor de
15 aos.
En ambos supuestos los sujetos activos del hecho crean subjetivamente estar
cometiendo un delito. Pero las acciones por ellos realizadas no se adecuan a
un tipo penal, por cuya razn corresponde de declarar su impunidad.
Clasificacin de los tipos legales:
Welsen: clasifica los delitos, teniendo en cuenta las condiciones objetivas y
dice que hay tipos abiertos, que son aquellos que deben ser completados por
otros, y los tipos cerrados cuando la descripcin esta completa en el tipo. Ej.:
en los delitos culposos no dice en que consiste la accin, es el juez el que
debe determinar cuando hubo imprudencia o impericia, y los delitos de
comisin por omisin, en los que el juez determina que el sujeto era garante
(estos son tipos abiertos).
Clasificacin General:
1. Segn el Sujeto Activo:
Delitos Comunes: los puede cometer cualquier persona.
Delitos Especiales: pueden ser cometidos por personas que tengan una
calidad determinada.
2. Segn el Numero:
Delitos numricamente indiferentes: lo que pueden ser cometidos por uno o
ms sujetos.

 Delitos que exigen pluralidad de sujetos: activos como por Ej. la asociacin
ilcita.
3. Segn la Accin:
Delitos de comisin.
Delitos de omisin.
4. Segn la exigencia o no de un resultado externo tpico:
Delitos de pura actividad: no se exige el resultado tpico (falso testimonio)
Delitos de resultado que lo exigen.
5. Segn el tiempo:
Instantneos: los que se consuman en el momento.
Permanentes: los que perduran mientras persiste la actuacin del agente
(privacin ilegitima de la libertad).
6. Hay tipos penales bsicos que pueden atenuarse o agravarse segn ciertas
circunstancias son llamados bsicos (Ej. el homicidio puede ser calificado
(agravado) el parricidio o privilegiado (atenuado) el cometido en estado de
agrescion violenta.
Por ultimo hay tipos simples y complejos estos ultimos son los que resultan de
la combinacion de dos o mas delitos simples ( ej: el latrocinio).
La antijuricidad: comportamiento no permitido o justificado.
Antijuridicidad: es el resultado de un juicio en cuya virtud se afirma el disvalor
objetivo y substancial de una accin humana, confrontndola con el
ordenamiento jurdico en su totalidad; incluyendo los principios generales del
derecho.
La antijuridicidad constituye la sustancia del delito. El delito es por esencia un
acto contrario al derecho (nullum cirmen sine iniuria)
La adecuacin tpica constituye un indicio de antijuridicidad.
L a antijuridicidad supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a un tipo
penal, a la luz de lo que disponen las reglas que integran el ordenamiento
jurdico, y la afirmacin de su disvalor.
La antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya virtud afirmamos la
injusticia de una accin concreta.
El derecho es un todo unitario y coherente, en cuyo seno rige el principio
lgico de no contradiccin; una accin no puede ser simultneamente
conforme y contraria a las reglas que integran ese todo.
El derecho penal no contiene ilicitudes que no sean tales para el resto del
derecho.
La antijuridicidad es una sola; no se puede sostener la tesis de una
antijuridicidad especficamente penal: la unidad de esa totalidad normativa, lo
expresa la regla del art. 1071 Cod.Civil el ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligacin legal no pueden constituir como
ilcito ningn acto causa general de exclusin de la antijuridicidad, esta que

repite el Cod. Penal art. 34, inc 4, al declarar impunes las acciones cometidas
en tales circunstancias.
Antijuridicidad Objetiva y Subjetiva:
La antijuridicidad afirma el disvalor de una accin humana objetivamente
considerada, y no el disvalor de la actitud asumida por su autor (es posible
que una accin sea contraria al derecho, y que el autor no sea culpable Ej
acciones de los inimputables).
Binding opina lo contrario y afirma que no hay ilicitudes inculpables, toda
antijuridicidad para ser tal debera ser culpable. Esta teora es rechazada por
el derecho vigente.
En primer lugar la aplicacin por el juez penal de una medida de seguridad a
un inimputable requiere la comisin de una accin tpica objetivamente
antijurdica.
En segundo lugar, si las acciones de los inimputables no son antijurdicas, no
cabria responsabilidad penal para el que colabora con un loco en la comisin
de un delito, porque no estara ayudando a realizar una accin antijurdica.
En tercer lugar, el art. 34 inc,1 Cod. Penal demuestra que una accin puede
ser considerada objetivamente como criminal, aunque su autor no haya
podido comprender esa criminalidad.
Existe para nuestra ley una criminalidad objetiva al margen de la culpabilidad,
lo cual explica la existencia de medidas de seguridad exclusivas del derecho
penal.
El que acta coaccionado art. 34 inc 2, no es culpable pero tan antijurdico es
su modo de obrar que esta justificado Ej: la reaccin en legitima defensa (art.
34 inc 6), obrar en virtud de obediencia debida (art. 34 inc.5).
La antijuridicidad constituye el resultado de un juicio de valor que recae sobre
la accin considerada en si misma, con tal independencia de la culpabilidad
del autor.
Antijuridicidad substancial o formal:
Segn Von Diszt El acto es formalmente contrario al derecho, en tanto que es
transgresin de una norma establecida por el Estado, de un mandato o de una
prohibicin del orden jurdico; el acto es materialmente antijurdico en
cuanto significa una conducta contraria a la sociedad (antisocial).
Soler acierta en que aquello que Von Liszt llama antijuridicidad formal, no es
otra cosa que la adecuacin al tipo, o sea, el punto de partida para sospechar
la antijuridicidad substancial de la accin. La afirmacin de la antijuridicidad
de una accin, no depende de la transgresin de una prescripcin legal, sino
la consideracin de la accin a la luz de lo que establece la totalidad del
ordenamiento jurdico, incluidos los principios generales del derecho, es
decir aquellos que son comunes a todas sus normas, precisamente porque no
son especificas o particulares de algunos sectores de ellas.

La antijuridicidad importa una valoracin de naturaleza substancial y no

meramente formal, porque mas all de una transgresin de una norma
determinada, importa el quebrantamiento de los principios que constituyen la
base del ordenamiento jurdico y el consiguiente menoscabo de las finalidades
de justicia y bien comn que determinan su existencia.
El bien jurdico y la determinacin de la antijuridicidad:
La afirmacin de la antijuridicidad de una accin no se agota en su
contradiccin formal con un determinado precepto del derecho, sino en su
contrariedad con los principios y finalidades del orden jurdico.
Es necesario que la accin se traduzca en la lesin de un bien jurdico porque
la finalidad del derecho todo, radica en la tutela de los bienes jurdicos.
Relaciones entre adecuacin tpica y antijuridicidad:
La adecuacin tpica de una accin, la cual supone al menos su igualdad
formal, constituye un indicio de la antijuridicidad de ella, aunque no la
afirmacin definitiva de esta por cuanto una conducta tpica puede no ser
substancialmente injusta en virtud de la concurrencia de una causa de
justificacin.
La Justificacin:
Es la contrapartida de la antijuridicidad.
La justificacin exige la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico.
En principio podemos afirmar, de acuerdo al llamado mtodo regla-excepcion,
que para nuestra ley toda conducta tpica es antijurdica (regla) a menos que
concurra una de las causas de justificacin especficamente previstas en el
Cdigo Penal (art. 34).
Causas de justificacin expresamente previstas en el Cdigo Penal: Pueden
dividirse en dos grupos:
a) Las que responden al imperio de necesidad y legitima defensa (art. 34 inc
3,6 y 7 C.P).
b) Las que obedecen a la lgica interna, propia de todo sistema jurdico. El
cumplimiento de un deber y el legitimo ejercicio de un derecho, autoridad o
cargo (art. 34 inc.4).
Causas:
-Estado de necesidad.
-Legitima defensa
-Legitima defensa privilegiada
-Defensas mecnicas predispuestas
-Cumplimiento de un deber
-Legitimo ejercicio de un derecho, autoridad y cargo
-Consentimiento
-Lesiones medico-quirurgicas

-Lesiones deportivas
Doctrinas supralegales de la justificacin:
Doctrina en las cuales el concepto de antijuridicidad aparece influenciado de
contenidos sociolgicos, prejuridicos o metajuridicos, hasta llegar a justificar
las acciones conforme a un derecho supralegal.
La Justificacin:
La justificacin es la contrapartida, el opuesto de la antijuridicidad; de ah que
la justificacin exija la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico. Es
por eso que las causas de justificacin provienen de los principios generales
del derecho, de ah que las enumeradas en el cdigo penal son solo algunos y
no las agotan.
Las causas generales de justificacin expresamente previstas en el cdigo
penal pueden clasificarse en dos grandes grupos. Por una parte las que
responden al imperio de la necesidad (art. 34 inc 3,6 y 7) y por la otra las que
obedecen a la lgica interna propia del sistema jurdico (art. 34 inc 4). A las
primeras corresponden el estado de necesidad y la legitima defensa, y en las
segundas esta el cumplimiento del deber y el legitimo ejercicio del derecho.
Enumeracin:
El cumplimiento de un deber: art. 34 inc 4. Ese deber deber ser legal, este
principio radica en el art. 1071 del Cod. Civil el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin no pueden constituir
ilcito alguno.
El Legitimo Ejercicio de un Derecho: art. 34 inc 4. Seria contradictorio
reconocer la existencia de un derecho cuyo ejercicio constituyera un ilcito.
Excluye la antijuridicidad de la conducta de quien obra conforme al derecho.
Legitimo ejercicio de autoridad: art.34 inc 4. Entre estos se encuentran los
poderes de correccin que imparte la patria potestad de los padres sobre sus
hijos menores.
El ejercicio de los poderes disciplinarios sobre sus asociados que es propio de
ciertas corporaciones civiles (clubes, federaciones deportivas, etc.).
El estado de necesidad: no es punible, el que causare un mal por evitar otro
mayor inminente a que ha sido extrao(art. 34 inc 3). En este caso la
ausencia de antijuridicidad proviene de la necesidad de evitar un riesgo cuya
concrecin no puede ser evitada sino mediante el sacrificio de un bien
jurdico. Ej.: arrojar la mercanca que transporta un avin para no caerse por
sobrepeso.
Supone la preexistencia de una situacin de peligro para un bien jurdico que
solo puede ser salvado con el sacrificio de otro bien jurdico inferior al primero.
-Requisitos del estado de necesidad:
a) existencia de un bien jurdico en peligro inminente.

b) Que esta situacin no pueda conjurarse sino a travs de sacrificio de otro

bien jurdico.
c) Que el bien jurdico sacrificado sea de jerarqua inferior al salvado.
d) Que el que obra en estado de necesidad haya sido totalmente ajeno a la
produccin de la situacin de peligro que trata de conjurar. Ya que no podra
justificarse si hubiera obrado culposa o dolosamente.
e) Que el agente no haya tenido a su cargo la obligacin jurdica de confrontar
el riesgo, o sea el deber de soportar el mal que lo amenaza.
-Conflicto entre bienes:
En caso de que los bienes sean iguales (matar a otro para salvar la propia)
hay diferencias doctrinarias. Soler que lo mira desde el punto de vista
subjetivo dice que la propia vida es siempre mas importante que la ajena, en
cambio Cabral que lo analiza desde el punto de vista objetivo, dice que nunca
hay justificacin por matar a otro en estado de necesidad (art. 34 inc 2).
Legitima Defensa:
Es una especie de estado de necesidad, ya que el agente obra acuciado por la
necesidad de impedir o repeler la agresin de que es objeto.
Aqu tambin, en el caso de conflicto entre dos bienes debe prevalecer el de
mayor jerarqua. Pero en este caso la valoracin cambia porque la accin del
agresor es injusta, mientras que la del que se defiende esta dentro del
derecho, es por eso que en el caso de que se trate de matar a otra para que
no lo maten esta conducta es aceptable y encuadra dentro de la legitima
defensa.
Elementos:
a) Agresin ilegitima: la legitima defensa debe ser una reaccin contra el
peligro que supone para un bien jurdico el obrar injusto de otra persona. Ej.
matar a otro para que no lo maten. Tiene que ser una agresin actual.
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla: a estos
se le agrega que deber ser oportuna, ni prematura ni tarda. Ej. si me pegan
un cachetazo y yo lo mato.
c) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende: el que se
defiende no deber haber irritado, excitado o inducido al agresor. La
provocacin entonces, ser la voluntad deliberada de inducir a alguien a hacer
alguna cosa en estado de irritacin o enojo. Pero esta provocacin debe ser
suficiente, lo cual ser cuando fuese de semejante magnitud como para
atenuar, no justificar la agresin ilegitima.
Legitima defensa de terceros:
El cdigo dice Art. 34 inc 7: que aun mediando provocacin suficiente por el
agredido subsiste la justificacin si el tercero defensor no ha participado en
dicha provocacin.
Legitima defensa privilegiada:

Hay dos hiptesis; aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o

fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa cualquiera sea el
dao causado por el agresor (art. 34 inc 6).
El Consentimiento:
El consentimiento valido y oportuno del titular de un bien jurdico disponible
excluye la antijuridicidad del obrar de quien lo lesiona. Esto ser valido solo si
se tratare de bienes disponibles, la vida por supuesto no lo es. En el caso de
las lesiones (donar sangre, tatuaje, corte de uas y pelo) el consentimiento es
valido, pero si fueran graves o gravisimas no (art. 91).
Lesiones Medico Quirrgicas:
Si el mal ocasionado es mayor que al que pudiera haber ocurrido (se corta una
pierna para evitar una infeccin), habr justificacin.
No habr problema, si en el caso de una operacin hubo consentimiento, pero
si no lo hubo y la operacin sali mal, entonces se deber determinar si el
cirujano acta contrariando o no la voluntad presupuesta del paciente.
Lesiones Deportivas:
Solo podrn considerar se licitas las lesiones leves en el caso de los deportes
de riesgo (Boxeo); si la practica del deporte no es bajo ningn aspecto
riesgosa entonces no habr justificacin por ningn tipo de lesiones (ftbol).
Se justifican las lesiones leves (art. 89), no las gravisimas (art. 91).
Exceso de Justificacin: (art. 35).
el que hubiere excedido los limites impuesto por la ley, por la autoridad o por
la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito por culpa o
imprudencia.
Culpabilidad (delitos dolosos, culposos o imprudentes)
Los pueblos primitivos tenan una concepcin estrictamente objetiva de la
responsabilidad: se responda por la sola causacion material de un dao. Este
enfoque fue sustituido por la concepcin subjetiva.
Concepto:
Culpabilidad implica la idea de reproche; importa en mostrarle a la
persona culpable, haber obrado contra el derecho a pesar de que poda actuar
de conformidad con sus prescripciones (por haber tomado partido contra lo
que es justo y a favor de lo que es represible).
Culpabilidad es reprochabilidad; un no hacer lo que se debe hacer o hacer lo
que no se debe. Resulta claro el substrato normativo de esta nocin y la
afirmacin del principio de que no hay culpa sin ley (sin ley no obligacin, no
hay transgresin y no hay culpa).

Sin antijuricidad no hay culpabilidad:

La antijuricidad es la limitacin entre lo que debe ser y lo que no debe ser
(esfera del deber).
La culpabilidad entraa el problema de saber si el autor del hecho ha tenido la
posibilidad de obrar de acuerdo con ese deber ser (esfera del poder). Quien no
puede no debe, solo se no exige aquello que razonablemente esta a nuestro
alcance.
Culpabilidad y libertad:
No hay culpa sin ley, la normativa implica el reconocimiento de la libertad del
destinatario de la norma.
Afirmada le existencia de la libertad moral, en el hombre importa el
reconocimiento de que posee una conciencia moral que le permite distinguir
entre el bien y el mal y decidirse por uno o por el otro.
Consecuentemente el hombre solo debe responder en la medida que ha
tenido inteligencia para discernir y libertad para elegir. La voluntad humana
no esta absolutamente determinada, pero tampoco es absolutamente
indeterminada ( Ermecke y mausbach).
La libertad solo puede ejercitarse en la practica del bien, porque la libertad es
una perfeccin del ser y quien opta por el camino del mal se hace esclavo de
los impulsos ciegos (no se determina por los valores, sino por las apetencias
del estrato inferior)
No hay pena sin culpa:
El derecho penal trata de captar el hecho del hombre no como una mera
alteracin del modo exterior (accin), sin como una expresin de conducta del
sujeto. La afirmacin de este principio es la culminacin de un largo proceso
histrico de dignificacion del ser hombre y del reconocimiento de su calidad
de persona ante el derecho.
El derecho penal no opera con el hombre, como cuerpo, causante de efectos
sino como un sujeto que, mediante hechos es capaz de afirmar valores o
negarlos.
Pena = hecho ilcito + persona culpable.
Principio representa el definitivo rechazo de toda forma objetiva de
responsabilidad.
No hay culpa indeterminada:
La indagacin de la culpabilidad solamente puede ser fundada en la efectiva
comisin de un hecho preciso y adecuado a una figura penal. La existencia de
un hecho ilcito es el nico fundamento para entra a investigar el contenido
subjetivo con el que fue ejecutado (diferente afirmacin de la peligrosidad
criminal de un sujeto que acuerda a lo subjetiva procedencia sobre el objeto).
Culpabilidad: juicio de valor.

Resultado de un juicio de valor (libertad contra ley); cuyo objeto es la actitud

interior, subjetiva, del autor de una accin tpica y antijurdica.
La materia valorada es la interioridad del hombre.
Juicio de culpabilidad: 2 etapas.
1) Imputabilidad: personalidad del agente para determinar si de acuerdo a su
salud mental y a su madurez espiritual estaba en condiciones de comprender
la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
2) Reprochabilidad: motivos determinados del obrar antijurdico (objeto de
valoracin)
Teoras Psicologistas:
Segn ella para firmar la existencia de culpabilidad basta de parte del sujeto
el conocimiento de los alcances de la accin, pues consistira exclusivamente
en la referencia psquica del sujeto a cierto acontecimientos eternos a su
persona. Seria el nexo psquico que media entre el mundo sensible del autor y
el resultado tpico.
La culpabilidad viene a ser la actitud psquica del sujeto en el momento de la
accin con respecto al hecho que produjo. Ej. Es culpable si quera matarlo.
Presupone la existencia de norma entre las cuales los hechos resultan ser
lcitos o ilcitos, porque exige una actitud subjetiva frente al hecho que se
sabe ilcito.
Concebir al sujeto como participe de un ordenamiento jurdico.
Consecuentemente debe ser persona capaz de ser imputable; capaz de culpa.
Teora Normativista:
Concibe a la culpabilidad como un juicio de reproche (valor). La culpabilidad
es Reprochabilidad. Este juicio se produce cuando median los siguientes
antecedente: Sujeto es imputable; intencin (dolo o culpa); imprudencia; falta
de motivos para exigir otro comportamiento.
Se le reprocha haberse comportado contrariamente al derecho pudiendo
haber actuado de acuerdo a el.
El juicio no es declarativo de un sistema preexistente, sino constitutivo de la
culpabilidad. La comparacin de lo que es el sujeto ha hecho con lo que pudo
hacer es hecha por el juez, y es de ella que surge el reproche en que la
culpabilidad consiste. Pero es cmbiente (la valoracin), no se fija porque son
un complejo tico social. Debe haber una discordancia valorativa que
desaparecer si existe coaccin o ignorancia o error (Art. 34, inc. 1y2).
La Reprochabilidad es exigibilidad tanto debes cuanto puedes.
El error de hecho no es imputable, las causas de exclusin que prev la ley de
modo expresa son la coaccin y la obediencia debida.
La Imputabilidad:
Objeto valorado es el estado mental del autor.
La posicin de reproche quedara excluida si el agente no se ha encontrado en
situacin de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones

El inimputable es incapaz de culpabilidad y consecuentemente de pena, solo

puede ser pasible de medidas de seguridad fundamentadas exclusivamente
en el peligro de que el agente se dae a si mismo o a los dems.
Def. art. 34 Inc 1 Es la posibilidad, condicionada por el estado de salud mental
y la madurez espiritual del autor, de comprender la criminalidad de sus actos
y dirigir sus acciones.
El cdigo adopta el criterio dualista al distinguir entre imputacin e
inimputacion. Esta declaracin es el resultado de un juicio de valor, surge del
art. 34 inc 1 del cual se desprende que es el juez, en definitiva quien debe
decidir si el sujeto estaba en condiciones de comprender la criminalidad de
actos y dirigir sus acciones.
Criterio Psiquitrico, Psicolgico y jurdico:
Porque exige la combinacin de estos tres elementos a los fines de la
determinacin de la imputacin.
De acuerdo a la legislacin vigente la diferencia entre imputacin e
inimputacion es pasante: un sujeto es plenamente imputable o no lo es en
absoluto. Deben admitirse, sin embargo, categoras intermedias integradas
por sujetos semiinimputables, cuya capacidad de comprender y dirigir se
encuentra notablemente disminuida.
Causas de Exclusin de la Imputabilidad:
a) Menor de 16 aos: que concibe un hecho previsto por la ley penal no esta
sujeto a pena. Se delinque despus de haber cumplido 16 aos pero antes de
los 18. Caso de inimputabilidad disminuida (son responsables pero diferente
del rgimen que los mayores de 18 imputables).
La ley presume su incapacidad para discernir y elegir entre lo bueno y malo.
La irresponsabilidad es automtica pudindose aplicar nicamente medidas
de seguridad que cesar al alcanzar la mayora de edad (antes no eran capaces
de comprender y dirigir).
Ley 22803: Reglamentacin Penal de Menores.
Insuficiencia y alteracin morbosa de las facultades:
Art. 34 inc.1 insuficiencia de sus facultades y alteraciones morbosas de las
mismas se entiende que hace referencia a los trastornos mentales
(trastornos en la esfera intelectiva o volitiva del agente).
Cdigo penal hace referencia a cuestiones de ndole psiquitrica que entran
en el campo principal de la medicina. La insuficiencia de los trastornos
comprende aquellos casos de falta de desarrollo de las facultades mentales o
de determinacin del desarrollo cerebral (oligofrenia). Inbecibilidad, idiotismo.
La alteracin morbosa se trata de anomalas de ndole psquica, que pueden
asumir las mas variadas formas (locura o psicosis).
Estado de inconsciencia:
Absoluta: excluye la accin por falta de querer interno.

Relativa: constituido por estado grave perturbacin de la conducta. Hay

acciones pero falta la capacidad comprender y dirigir.
Cuestiones mas frecuentes = alcohol o estupefacientes.
Ebriedad Ordinaria: quedara excluida la imputacin si dicha embriaguez es
completa e involuntaria.
Ebriedad completa y voluntaria: el sujeto es responsable de acuerdo al
principio actio liberae in causa. El examen del imputado y culpable deber
retrotraerse al momento en que el sujeto comienza a beber. No comprende ni
dirige pero se encontraba a mi alcance cuando comienza a beber el no hacerlo
para no colocarse en situacin de no comprender lo que hacia.
Ebriedad Completa, voluntaria y preordenada: con el propsito especifico de
cometer un delito, sea para darse nimos de cometerlo o invocar la excusa de
que no sabia lo que hacia. El agente es plenamente responsable bajo la forma
mas grave de culpabilidad que es el dolo.
Ebriedad completa, voluntaria y simple: no lo ha hecho preordenadamente a
la comisin de un delito, la accin se le reprocha a titulo de culpa porque es
responsable por la imprudencia que supone haberse colocado en un estado
tal.
Dolo.
****
El Dolo: las formas que asume la culpabilidad son dos, el dolo y la culpa, y la
intensidad del reproche es mayor en aquel que en esta, porque el agente
quiere el resultado delictuoso.
Cabe destacar que el concepto de dolo que se maneja en derecho penal no es
el mismo que en derecho civil. En este ultimo es un engao, artificio, fraude,
etc; mientras que en derecho penal debe entenderse como la voluntad
enderezada a la comision de un delito.
El Codigo Penal no define el dolo de manera expresa, Soler saca el concepto
de dolo de la teoria de la imputabilidad, de la capacidad para ser culpable Art.
34 inciso 1 comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
Nuez El dolo por lo tanto tiene dos elementos el intelectual y el volitivo.
Cabral De ah que Mezger lo define como El dolo es la comision del hecho
delictuoso con conocimiento y voluntad.
El Conocimiento: (el elemento intelectual).
1) El que obra con dolo debe conocer o saber que concurren en el hecho
cometido todos los elementos pertenecientes al tipo que fundamentan o
agravan la pena.
2) Se exige que el agente haya tenido la posibilidad de comprender la
criminalidad del acto, de modo que el error o ignorancia de hecho excluyen el
dolo.
3) No excluye el dolo el error o ignorancia de derecho.

La Voluntad (elemento volitivo).

Corresponde abordar el problema de cuando puede decirse que el sujeto quiso
el hecho. Con respecto a esto se han esbozado tres teorias.
1) Teoria de la Voluntad: sostenida por Carrara dice: Obra con dolo quien
directamente quiere el hecho delictuoso, o sea que dolo es la intencion mas o
menos perfecta de ejecutar un acto que se conoce contrario a la ley. Esta
teoria reduce el ambito del dolo, dejando fuera el supuesto del dolo eventual.
2) Teoria de la Representacion: sustentada por Von Lizt: define el dolo como
la representacion del resultado que acompaa a la manifestacion de la
voluntad. Por esto es que amplia mucho el campo del dolo, a tal punto de
castigar a titulo de dolo casos de simple culpa.
3) Teoria del Asentimiento: Frank y Beling. Esta teoria ocupa un lugar
intermedio entre las otras dos. Para esta teoria el problema se vincula con las
diferentes especies de dolo, ya sea directo o eventual.
En el caso de dolo directo de primer grado, se representa el resultado
delictuoso y el agente lo quiere, en este caso se aplica perfectamente la teoria
de la voluntad.
Si fuere el caso de dolo directo de segundo grado (o indirecto) en este pude
que el agente no desee el resultado delictivo, pero se le representase como
una consecuencia necesaria, actuaria de igual forma para este caso resulta de
utilidad la aplicacin de la teoria de la representacion.
El problema surge con el dolo eventual, porque este constituye el minimo
de dolo, mas alla es culpa o caso fortuito.
La teoria del asentimiento combina equilibradamente con acierto los dos
elementos del dolo, el conocimiento y la voluntad. Para la teoria del
asentimiento no es necesario que el sujeto haya querido el hecho delictuoso,
es suficiente que haya aceptado la eventual produccion de ese resultado, sin
desearlo pero sin rechazarlo. Por lo tanto obra tambien con dolo el que se
representa un resultado como posible, consecuencia de su actuacion
voluntaria y consiste en que se produzca por no desistir de su obrar.
Lo que interesa es la actitud de indiferencia del autor frente a la posible
produccion del resultado. Se diferencia de la culpa con representacion porque
en esta se rechaza porque se cree que no se producira.
Especies de Dolo:
Dolo directo de primer grado: el agente quiere directamente el resultado
delictivo.
Dolo directo de segundo grado: el resultado delictivo se representa como
una consecuencia necesaria del obrar del hombre y no obstante no se
detiene.
Dolo eventual: se ha representado el hecho como posible, consecuencia de
su actuacion y a pesar de ello obra igual porque le es indiferente que se
produzca o no el resultado delictivo, o sea que consiente en que ocurra con tal
de no desistir de su obrar. Es eventual porque puede ocurrir o no el resultado.

Delitos Preterintencionales:
Art. 81 inc. 1 apartado b) del CP hace referencia al delito causado por quien
con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud produjere la
muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debia
razonablemente ocasionar la muerte.
Tres son los elementos:
1. El propsito de causar a otro un dao, elemento subjetivo del tipo proposito
o finalidad2. Causacin de la muerte de la persona como consecuencia de obrar del
agente (relacin de autora que permite atribuir la autora de la muerte del
sujeto).
3. El medio empleado por el agente no deba razonablemente producir la
muerte.
El resultado extremo causado por la actuacion voluntaria del agente excede
su intencion.
En el articulo del CP se requiere que el medio empleado no aparezca como
razonablemente apto para producir la muerte excluyendo asi la hipotesis de
que el agente previo el resultado, ya sea que lo aceptara (dolo eventual) o lo
rechazara (culpa con representacion).
El homicidio preterintencional es un homicidio culposo, bajo la forma de culpa
agravada (Cabral). Ademas dice que el proposito de causar dao (frase que
surge del art.) no es el dolo, sino un elemento subjetivo del tipo.
Culpa o Imprudencia.
*****************
La Culpa: en este caso de forma de culpabilidad, el reproche es menor que en
el caso del dolo ya que este ultimo se reprocha el querer lo que esta mal y en
la culpa el haber causado sin querer, un resultado de dao que podria haberse
evitado mediante la observancia de los deberes del cuidado que jurdicamente
le incumban.
La menor gravedad de la culpa, se traduce en la menor gravedad de las penas
que se imponen en los delitos culposos.
En el CP solo algunos delitos estn contemplados bajo la forma culposa, y no
acepta la existencia del principio crimen culpae por el cual cualquier delito
podra cometerse en forma culposa. Nuestro derecho establece un nmero
claro de delitos culposos.
En el fondo en todo obrar culposo subyace una actitud de menosprecio al
derecho pero que es siempre voluntaria. Dice Carrara la culpa es voluntaria
omisin de las diligencias. El concepto de culpa supone la voluntaria
infraccin de un deber jurdicamente impuesto.
Nuestro cdigo al referirse a la culpa hace referencia:
1. A la imprudencia, inobservancia del deber de obrar con prudencia, actuar
precipitadamente, hacer mas de lo indicado.

2. A la negligencia, inobservancia del obrar diligente, hacer menos de lo

debido.
3. A la impericia, es una forma de imprudencia, negligencia en el ejercicio del
propio arte o profesin.
4. Inobservancia de los reglamentos, ordenanzas o deberes propios del cargo,
es una forma caracterizada porque la precaucin exigible esta determinada
por las normas reguladoras de la actividad o cargo.
Los delitos culposos son de resultado, pero este resultado no querido tiene
que ser previsible y evitable ya que si no caeria en el caso fortuito (art. 514
CC) y por el cual se excluye la culpabilidad.
Definicin de Culpa: obra con culpa el que produce un resultado delictuoso
sin quererlo, cuando por imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia
de los deberes que en concreto le incumban no previo que ocurriera, o
previndolo crey que poda evitarlo.
Clases de Culpa: Modernamente se habla de:
Culpa conciente o con representacin: se da cuando el agente a pesar de
que se le representa que con su actividad puede producirse un resultado
contrario a la ley, obra igual animado por la ingenua creencia de que podr
sortear el riesgo, evitando la concrecin del resultado.
Culpa inconsciente o sin representacin: es la que se da cuando el agente
se despreocupa de las consecuencias daosas que puede acarrear su falta de
diligencia. Es lo que nuestro cdigo llama negligencia y las partidas olvidanza.
La culpa en el Cdigo Penal:
No hay un crimen de culpa, el sistema argentino prev debajo de los delitos
dolosos el culposo, con expresiones que repiten el que por imprudencia,
negligencia , impericia o inobservancia.
Cuando el Cdigo no dice nada el delito es doloso, cuando los emplea el delito
es culposo (Art 136)
Culpa y dolo eventual:
La diferencia entre la culpa con representacin y el dolo eventual esta en que
en aquella existe la posibilidad del resultado contrario a la ley pero lo rechaza
porque confa en que podr sortearlo.
En el dolo eventual quiere indirectamente el resultado, lo asume, o sea que no
lo rechaza sino que lo acepta.
Compensacin de culpas:
No existe en el derecho penal.
Cuando hay culpa concurrente cada uno responde por su participacion en el
dao.
Exclusin de culpabilidad.
**********************
Causas de exclusion de la culpabilidad:

De acuerdo con el derecho vigente en la Argentina son tres las causas

generales de inculpabilidad.
Error de hecho no imputable.
La coaccion
Algunos autores sostienen que tambien lo es la obediencia debida.
1. Error de Hecho no imputable: en esta materia el sistema juridico penal no
presenta dudas el art. 34 inc. 1 no son punibles el que no haya podido en el
momento del hecho, por error o ignorancia de hecho no imputable,
comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones que se
complementa con el art. 20 CC la ignorancia de la leyes no sirve de excusa,
sino esta expresamente autorizado por la ley.
Por lo tanto solo excusa la ignorancia de hecho no imputable, y en
consecuencia la ignorancia o error de derecho no puede constituir eximirte de
pena. Rige el principio error iuris nocet que se funda en que el error de
derecho o desconocimiento de la ley supone siempre una negligencia de parte
del que los padece, por lo tanto sostiene que el hecho debe ser castigado a
titulo de culpa, siempre que este previsto en la ley de lo contrario
correspondera la absolucion.
Los requisitos para que el error sea considerado excluyente de culpabilidad:
El error debe ser de hecho: Nuestro sistema admite la diferencia entre
errores de derecho y de hecho, siendo solamente este ultimo causa de
inculpabilidad. Esto relacionado con el principio de legalidad del art. 18 CN, el
tema del error excusable se vincula con la tipicidad. El error de hecho es aquel
que recae sobre los elementos descriptivos del tipo facticos o normativos,
siempre que la ignorancia no importe un desconocimiento de derecho.
Nuez: el error de hecho debe definirse de acuerdo como el que recae sobre
los elementos o circunstancias objetivas, subjetivas o normativas que
fundamentan la ciriminalidad del hecho.
El error debe ser esencial: el sujeto creyendo que concurren los elementos
constitutivos de tipo penal, cuando ello no ocurre en la realidad. Ej: El acceso
carnal con una mujer de 16 aos convencido de que tiene 14. Si se hubiese
equivocado porque no conocia o porque interpreto mal la ley el error seria de
derecho y por lo tanto inexcusable.
Para que el error sea excusable debe ser esencial. Esencial es el error que
versa sobre uno de los elementos constitutivos del tipo. Por oposicion no es
excusable el error accidental.
El error debe ser invencible: el error de hecho, esencial debe ser ademas
insuperable o invensible para el agente, a esto se refiere el art. cuando dice
no imputable debe considerarse asi al que empleando la debida diligencia
exigibles en situaciones de esa naturaleza, no ha podido evitarse. Si no se han
empleado las diligencias debidas corresponde entonces una pena a titulo de
culpa y en caso de que no exista entonces la absolucion.
La justificacion putativa: es un caso de error esencial que versa sobre la
existencia de una causa de justificacion.

Con respecto a esto los finalistas coinciden en que un error sobre concurrencia
de una causa de justificacion debe determinar la impunidad del autor, pero
para ellos se trata de un error invencible de prohibicion equiparando esta
situacion a la de quien no conoce la antijuridicidad del hehco por ignorancia
insuperable de derecho. Este modo de enfocar la cuestion es consecuencia de
la ubicacin del dolo en el ambito de la accion, asi como tambien del rechazo
de la distincion entre erro de derecho y error de hecho.
2. La Coaccion: Art.34 inc.2 el que obrare violentamente por amenaza de
sufrir un mal grave e inminente esta es la segunda causa de inculpabilidad y
se la conoce como coaccion.
Diferencia con la violencia: cuando media fuerza fisica irresistible, se produce
una inexistencia de la accion, ya que el empujado no ha realizado ninguna
accion y el autor inmediato es el que le ha dado el empujon.
En cambio el que lo hace violentado por la amenaza de sufrir un mal grave e
inminente actua voluntariamente, aunque se querer este viciado por el temor
que despierta en su animo la existencia del peligro.
La coaccion se diferencia tambien del estado de necesidad porque en este
ultimo la impunidad radica en la falta de antijuricidad e implica una valoracion
de bienes.
El texto referente a la coaccion se atiende al efecto de temor que causa en el
animo del destinatario la amenaza de sufrir un mal mientras que en el estado
de necesidad se atiende a la situacion objetiva, sin que juegue la subjetividad
del agente.
En la coaccion lo que interesa es la turbacion producida en el animo del
coactor por el peligro que asecha que ademas debe ser grave requisito que
no es mencionado en el estado de necesidad.
Soler afirma que para que haya coaccion debe existir una causa externa
humana del temor. Pero esto es criticado por Cabral ya que puede provenir de
hechos de la naturaleza.
Gonzalez Roura dice que puede provenir del hombre, de una bestia o de
elementos de la naturaleza.
La admision de esta causa de inculpabilidad requiere:
1. La situacion de peligro inminente para un bien juridico propio.
2. Que provoque en el animo del que obra coaccionado en estado de violencia
moral que vicie el libre ejercicio de la libertad.
3. Que el mal que se trata evitar sea lo suficientemente grave para explicar de
modo razonable su obrar.
4. Que el mal amenazado solo pueda ser evitado mediante el empleo de un
obrar tipico y antijuridico.
3. La Obediencia debida: art. 34 inc 5 el que obrare en virtud de obediencia
debida. De entrada la expresion legal puede confundir porque claro esta que
si es obediencia, es debida. Quien obre acatando un mandato no hace mas

que cumplir con su deber, y el que asi lo hace no solo esta excento de pena
sino que su obrar es conforme a derecho.
Ahora no hay que confundir la obediencia debida con el cumplimiento de un
deber porque en el caso de la obediencia debida el codigo lo que hace es
solucionar el problema que puede traer el cumplimiento de una orden
ilegitima lo cual excluye la posibilidad de encuadrar su ejecucion justificante
de cumplimiento del deber. Respecto de esto hay que hacer un enfoque
subjetivo a saber:
Si el ejecutor cree que la orden es ilegitima pero la cumple igual esta
eximente no lo ampara.
Si el ejecutor cree que la orden es legitima, debe cumplirla, y corresponde
eximirlo de la pena.
Si el ejecutor duda sobre la legitimidad de la orden debe cumplir y si resulta
de que era ilegitima tambien corresponde eximirlo.
Para que una orden reuna la apariencia legitima tiene que darse:
Debe existir una relacion estatal de dependencia.
Debe ser impartida por un funcionario que goce de competencia para
dictarla
La orden debe estar revestida de las formalidades propias de esa clase de
orden.
La orden debe ser obviamente delictiva.
Cuando la orden es groseramente delictiva, pero de igual forma es cumplida
entonces habria responzabilidad tanto del autor como del mandante. El
problema surge cuando hay dudas. El principio seria que ante la duda no
obrar para no caer en dolo eventual, pero si esto sucediera se paralizaria
toda la actividad administrativa solo por cuestiones de dudas; entonces se
procede a invertir el principio en caso de duda el agente debe obrar
quedando excluidas toda responsabilidad por el cumplimiento de las ordenes
impartidas. Todos estos casos son para las relaciones estatales.
Soler y Fontan Balestra consideran a la obediencia debida como causa de
exclusion de la accion.
La no exigibilidad de otra conducta:
Hay situaciones vitales en las que no es posible pretender que una persona
actua como si las circunstancias en las que se desenvuelva fueran normales.
Una cosa es afirmar que una conducta es antijuridica, y otra cosa distinta es
afirmar que es reprochable, porque no obstante de ser ilicita puede no ser la
exigible otra conducta debido a una circunstancia anormal que afecta el
normal ejercicio de las facultades intelectivas.
El fundamento radica en queno se le puede exigir a nadie que haga lo que no
esta humanamente a su alcance.
El problema es saber cuando no es razonable exigir a una persona que obre
conforme al derecho.
Dos soluciones se plantean :
Dejarlo al arbitrio del juez.

 Atendiendose exclusivamente a las causas de exclusion que prevee la ley

de modo expreso.
Dice Cabral que las causas de inculpabilidad previstass en la ley (art. 34 inc 1)
responden al principio de no exigencia de otra conducta.
Para el no puede ser admitida la tesis segn la cual, la no exigibilidad de otra
conducta seria una causa supra legal y autonoma de la inculpabilidad,
porque si esta se admite quedarian aniquiladas las estructuras basicas de la
convivencia humana.
Asi es que Marqueard dice la doctrina moderna solo admite como causa de
no exigibilidad de otra conducta y por lo tanto de inculpabilidad, solo a
aquellas que estan expresamente consignadas en la ley.
En una postura contraria autores como Goldschmidt, Mezger, Frias Caballero,
aseguran que la expresion de las causas de no exigibilidad de otra conducta
que esta en la ley no es taxativa, sino enumerativa. Pero Cabral los reprocha
diciendo que el hecho de que las disposiciones de tipicidad, inculpabilidad,
inimputabilidad, son numeros clarus y esto hace a la seguridad juridica del
derecho penal.
LA Tentativa:
Concepto Legal: el art. 42 CP establece los requisitos o elementos de la
tentativa.
El fin de cometer un delito determinado (interno).
El comienzo de ejecucion (objetivo)
La falta de consumacion por circunstancias ajenas al autor (objetivo
subjetivo).
Inter Criminus: en la antigedad, cuando los autores abordaban el tema de la
tentativa lo trataban como el camino al delito. La parte especial del CP hace
referencia a los delitos consumados no obstante en el art. 42 se legisla la
tentativa, dispositivo mediante el cual se amplia la represion de los delitos
para aquellos que sin consumarse llegan a la etapa del comienzo de
ejecucion.
1. El fin o finalidad: el primero de los elementos es de carcter subjetivo, por
lo cual no debe ser confundido con el dolo. No obstante esto, el deseo de
alcanzar el fin solo puede ser reprimido en los delitos dolosos ya que en los
culposos no solo no se quiere el resultado sino que tambien se rechaza el
mismo.
2. Comienzo de Ejecucion: la solo finalidad de cometer un delito no es causal
suficiente para penar a alguien porque los pensamientos no se penan, por ello
nuestra ley requiere que esa finalidad se manifieste en el mundo exterior a
traves del comienzo de ejecucion del delito que el autor se propuso cometer.
La etapa posterior a la consumacion del delito no ofrece dificultades se rige
por la parte especial del codigo, el problema yace en establecer si
anteriormente hay responsabilidad, o sea si cabe la pena y como se castiga

esta etapa anterior. Los meros actos preparatorios no son punibles, en cambio
si lo es el comienzo de ejecucion del delito llamado tentativa, aunque en
menor medida que el delito consumado.
El principal problema subsiste en establecer cuando los actos son
preparatorios y cuando hay actos de ejecucion, porque de la ubicacin de sus
accionar en una u otra categoria dependera si se castiga o no. Esta cuestion
trae aparejado el fundamento de la punicion de la tentativa.
El delito es consumado cuando el bien juridico tutelado ha sido lesionado o
puesto en peligro mediante la produccion del resultado esterno previsto en el
tipo.
En cambio el delito se nos aparece bajo la forma de la tentativa cuando el
bien juridico atacado corrio efectivamente peligor de que se produjera ese
resultado externo tipico.
Asi es que Cabral siguiendo a Carrara dice que el fundamente del castigo de la
tentativa es el peligro corrido por el bien juridico que la ley tutela. Por lo tanto
la tentativa nace en el momento mismo en el que el agresor ilegitimo crea con
su actividad una situacion de peligro para un bien juridico.
3. Ausencia de Consumacion: el concepto de tentativa se complementa con la
falta de consumacion del delito por circunstancias ajenas a la voluntad del
autor. Esto supone que el proceso ejecutivo del delito se interrumpe antes de
la consumacion por una circunstancia ajena a la voluntad del autor. Quiere
consumar el delito pero no puede.
La no consumacion del delito por circunstancias ajenas al autor, implica por
parte de este el efectivo comienza de la ejecucion del delito.
Hay tentativa cuando el autor ha desplegado una actividad peligrosa idoneo
para lograr la consumacion pero su proposito se interrumpe a pesar suyo.
Teorias Objetivas y Subjetivas: volviendo al tema del comienzo de ejecucion,
con respecto a la diferenciacion entre acots preparatorios y comienzo de
ejecucion dos fueron las formas de interpretacion de los autores y tribunales.
Teoria Objetiva: exige que los actos ejecutados por el autor sean actos de
iniciacion de la conducta que constituyen el tipo delictivo, asi por ej. En el
caso de hurto es necesario poner la cosa en las manos; en el homicidio seria
el acto de disparar.
Tesis subjetiva objetiva: atiende al significado de los actos; considera que
hay comienzo de ejecucion si el actor realiza actos demostrativos de que ha
puesto en obra su finalidad delictivia. Sin lugar a dudas es esta la tesis
correcta ya que el comienzo de ejecucion no comprende solo los actos tipicos;
si que de aquellos que careciendo de tal capacidad, demuestran que el autor
ha puesto en obra su finalidad de cometer el delito.
Desestimiento de la tentativa: Guarda estrecha relacion con la ausencia de
consumacion, ya que en este caso tampoco se consuma el delito, pero la
diferencia fundamental es que en el desistimiento no se llega a la
consumacion del delito porque el agente no quiere que ocurra contrario a lo

que pasaba en la tentativa que no ocurria pero no porque el agente no

quisiera.
Si la actitud del autor de la tentativa era quiero pero no puede, la del que
desiste sera puedo consumar el delito pero no quiero.
Fundamento de la Impunidad: El que desiste voluntariamente del delito no
esta sujeto a pena, el agente ya tiene que haber comenzado a ejecutar el
delito, incurriendo asi en tentativa, porque de otro modo no se explicaria la
declaracion de eximicion de una pena que seria inaplicable. El art. 43 del CP
dice: el autor de tentativa no estara sujeto a pena.
En realidad, la ley en este caso hace inducir al autor para que no llegue hasta
la consumacion del delito, ofreciendole en cambio el perdon de la pena ya
merecida. No se trata de una causa personal de exclusion de pena o de una
excusa absolutoria, si no de una circunstancia sobreviniente que depende de
la voluntad del autor y extingue la pretension punitiva.
Requisito del Desistimiento: el desistimiento debe reunir los siguiens
requisitos:
Debe ser oportuno, no tardio.
Voluntario como la ley lo exige.
Espontaneo, o sea determinado por la decision del autor y no por
circunstancias ajenas a su voluntad.
Penalidad de la tentativa:
Art. 44 CP: en caso de tentativa la pena que correspondera al agente si
hubiere consumado el delito se disminuira de un tercio a la mitad. Si la pena
fuese de reclusion perpetua la tentativa seria de 15 a 20 aos, si fuese de
prision perpetua de 10 a 15 aos.
NO obstante lo claro que es el articulo subsita un problema de interpretacion
de la primea parte del art.
Asi Soler dice que el juez debe primeramente, estimar hipoteticamente la
pena que le impondria para el caso de que lo hubiese consumado y luego
disminuir esta cifra de un tercio como minimo o la mitad como maximo con lo
cual si l apena era de 12 aos el minimo seria de 6 y el maximo de 8 aos.
Cabral discrepa con Soler en este aspecto, y dice que lo que interesa es
determinar cual es la escala dentro de la cual puede moverse el juez si la
accion queda en grado de tentativa y a ese efecto basta con restar el maximo
posible, o sea la mitad, al tope minimo y el minimo posible, o sea un tercio, al
tope maximo.
Nuez por el contrario considera que es necesario restar un tercio del minimo
y la mitad del maximo.
El Delito Imposible: en el art. 44 CP se hace referencia al delito imposible, pero
no se da una definicion del mismo. Se dice que el delito es imposible, cuando
el sujeto ha incaminado toda su accion para consumar el delito, pero este no

se consuma, a raiz de que es imposible dicha consumacion ya sea por el

medio empleado no era idoneio o porque el objeto sobre el cual recayo la
accion tampoco era idoneo para consumarlo.
Soler el que intentare cometer un delito por un medio o contra un objeto de
tal naturaleza que la consumacion del hecho resultare absolutamente
imposible.
En el delito imposible hay dos circunstancias, el error (porque cree que el
medio u el objeto son idoneos) y la falta de idoneidad. Esa falta de idoneidasd
debe ser absoluta porque si no estaria frente a una tentativa.
Con respecto a la penalidad del delito imposible dice Soler que el CP sigue un
criterio subjetivo positivista porque se debe disminuir a la mitad pero ademas
reducirse al minimo o eximir al delincuente teniendo en cuenta la pligrosidad
del mismo.
Dice Cabral hay tentativa cuando el autor realiza una actividad y pone en
peligro un bien. Hay delito imposible si el medio empleado no alcanza para
producir un peligro concreto para el bien juridico tutelado.
La Idoneidad de la tentativa:
Se habla de que la tentativa es idonea para producir el peligro lo la amenaza a
un bien juridico. Es inidonea para producir el delito lo que la hace
diferenciarse de la consumacion pero es idonea para producir un peligro al
bien juridico lo que la hace diferenciarse del delito imposible.
Autora y Participacin.
La Participacion: es un instituto que cumple una funcion similar a la de la
tentativa, ya que amplia el radio de accion de los tipos penales. Extiende la
punicion de personas que no revisten la calidad de autores del delito debido a
que intervienen en calidad de instigadores o complices.
Autores y Coautores:
Autor: es el que ejecuta el hecho descripto en el tipo penal y coautores son
todos los que toman parte en la ejecucion de ese hecho (art. 45 CP).
En general los delitos son llevados a cabo en una sola persona, pero tambien
es frecuente que en los hechos de ejecucion tomen parte diferentes personas,
en calidad de autores, ya sea realizando en forma conjunta y simultanea el
tipo penal o distribuyendose entre ellos las tareas que imponen la realizacion
total del tipo.
Teoria del autor mediato: esta teoria fue construida por los autores alemanes.
Soler define el autor mediato como el que ejecuta la accion por medio de
otro sujeto que no es culpable o no es imputable, por ese autor.
Nuestra ley equipara al instigado con el autor y adopta una accesoriedad
limitada ya que basta con que el accionar del autor haya sido antijuridico, sin
necesidad tambien de que sea culpable. Esto se refleja en el art 48 CP porque

se puede ser instigador de un inimputable o de un ininculpable y sin embargo

ser responsable.
Por consiguiente Cabral considera que la figura de autor mediato, es una
institucion propia de otras legislaciones y que no tiene cabida en la nuestra. Y
siguiendo al mismo Soler que dice frente a nuestra ley, la cuestion tiene mas
bien un interes teorico dada la equiparacion entre el autor y el instigador.
Nuestra ley preve y define con claridad y amplitud la situacion de las diversas
personas que pueden participar en un delito, por eso parece innecesario
hablar de autor mediato, sino que solo se habla de autor a secas.
La Participacion en sentido estricto:
La participacion es de naturaleza accesoria, de un modo general se dice que
hay participacion cuando varias personas intervienen en la realizacion de un
mismo delito.
Pero en un sentido mas estricto la participacion solo comprende dos formas:
1) La Instigacion y 2) La Complicidad, y ambas son accesoria por naturaleza.
Esto quiere decir que la responsabilidad del instigador o del complice
dependen de la del autor porque solo exisitira la responsabilidad si alguien ha
ejecutado o ha comenzado a ejecutar la accion descripta en el tipo penal.
Como la accesoriedad es limitada puede existir participacion sin culpabilidad
del autor.
En la participacion lo principal es la autoria y lo accesorio la complicidad y la
instigacion que como lo principal sigue a lo accesorio, el que instiga sin xito
queda impune, tampoco es punible el que intenta colaborar o ayudar a la
comision de un delito que nisiquiera comenzo a ejecutarse.
Por consiguiente puede existir participacion en la tentativa pero no tentativa
de participacion . La participacion es por naturaleza accesoria de la autoria.
Principios:
1. Unidad de Hecho: esto quiere decir que todos los participes deben tender a
la realizacion del mismo hecho. La accion de cada uno de los participes debe
ser distinta pero todas deben formar parte de un mismo hecho, tanto
objetivamente como subjetivamente. Se rige por el principio de identidad del
hecho.
2. Convergencia Intencional: para que haya participacion es preciso que las
voluntades de las diversas personas concuerden en la realizacion de un hecho
dado los participes tienen que tener conciencia de que estan cooperando en la
consecucion de un mismo objetivo. No es necesario acuerdo alguno basta con
que el participe sepa que esta colaborando en la realizacion de un delito. La
convergencia intencional implica el proposito de lograr una meta en comun.
Supone la concordancia subjetiva hacia una meta comun.
3. La Culpabilidad Personal: Art 47 la culpabilidad y la responsabilidad son
personales.
El participe solo respnde en razon del hecho que prometio ejecutar. Asi la ley
plantea el supuesto de que el autor cometa un hecho mas grave que aquel en

el que el complice entendio colaborar y lo responsabiliza exclusivamente por

el hecho que prometio realizar.
El participe solo responde si el hecho en el cual entendio colaborar tiene
principio de ejecucion.
Pueden ocurrir dos cosas:
Que el autor realice una accion culitativamente diferente a aquellla en la
que el participe creyo colaborar. Para este caso el delito en el que creyo
colaborar nisiquiera tuvo principio de ejecucion y por lo tanto objetivamente
no cabria responsabilizarlo; sin embargo si en la actividad desarrollada por el
participe se da una identidad de accion y una convergencia intencional, puede
considerarse que ayudo a la comision del delito y asi responsabilizarlo.
Puede ocurrir tambien que el autor sin cambiar, sin desviar el delito
originalmente pensado, lo intensifica de tal forma que los resultados son
cualitativamente mas graves. En este caso el participe responde por lo quye
haya hecho el autor (este es el principio). Es importante determinar si el autor
actuo o no con dolo eventual.
4. Principio de Exterioridad: la punicion del participe requiere que su obra
acceda al de un autor de tentativa. Si el agente principal solo ha realizado
actos preparatorios, la ayuda del participe no pasara de ser una tentativa de
complicidad impune. O sea que para aplicar la pena se rige por la tentativa
(art. 47) y es necesario que haya comienzo de ejecucion.
Complicidad: la participacion implica instigacion o complicidad. Por esto ultimo
debe entenderse como la actividad por la cual se presta cooperacion, auxilio o
ayuda para que otro ejecute el hecho. Esto puede realizar por actos de
comision o por actos de omision, y puede darse en dos formas que se
denominan complicidad primaria y complicidad secundaria.
Complicidad Primaria: art. 45 son complices primarios los que prestan al autor
o autores un auxilio o cooperacion sin los cuales el hecho no habria podido
cometerse. El autor ejecuta el hecho, el complice primario se limita a
auxiliar o cooperar, pero su ayuda es indispensable, a tal punto que sin ella el
hecho no hubiera podido cometerse. El complice primario es castigado de
acuerdo a la escala penal correspondiente al autor.
No es facil determinar cuando el aporte ha sido indispensable, para esto hay
que colocarse en el lugar del autor y en la constelacion de circunstancias que
acompaan a su autor.
El complice primario no es autor ni coautor, no realiza total ni parcialmente
actos ejecutivos del delito. Pero merece la misma pena que el autor porque su
cooperacion ha sido indispensable para cometer el hecho en la forma en que
fue cometido.
Complicidad Secundaria: se diferencia de la primaria porque no reviste el
carcter de imprescindible o necesaria para la perpetuacion del hecho en las
formas en que tuvo lugar.

El Codigo prevee dos variedades:

Cualquier modo de cooperacion en el hecho que no sea indispensable para
su comision.
La ayuda posterior a la ejecucion del hecho prestado en cumplimiento de
promesas anteriores a la comision del mismo.
Diferencia con el Encubrimiento:
En la primera variante no hay mayores problemas el que coopera de esa
forma es complice secundario. El problema se plantea con la segunda
hipotesis; debido a que la ayuda posterior a la comision de un hecho
delictuoso no importa una participacion, sino un encubrimiento hecho que
esta legislado en forma autonoma.
La diferencia entre el encubrimiento y esta forma de complicidad radica en la
promesa anterior. El art 277 hace referencia al encubrimiento y dice el que
prestare ayuda sin promesa anterior .
Por el contrario si existio promesa entonces hay complicidad secundaria (art.
46), la diferencia es importante ya que es diferente la pena aplicada.
La promesa anterior constituye un factor determinante para la comision del
delito.
La Instigacion: Art. 45 CP es punible a titulo de instigador con la misma pena
que corresponde al autor, el que hubiese determinado directamente a otro a
cometer un delito.(es un especie de autor psiquico del delito).
El autor es el que realiza la accion descripta mientras que la actividad propia
del instigador es la de incitar o inducir a otro a cometer un delito sin realizar el
ningun acto ejecutivo. La sola instigacion no es punible salvo que la ley lo
establezca (ej art. 209).
La diferencia entre la autoria y la instigacion es que la primera es principal y
la segunda es accesoria. Por lo tanto puede haber autoria sin instigacion
(generalmente es lo que se da) pero es impensable la instigacion sin autoria,
debe existir por lo menos comienzo de ejecucion.
Instigacion y Autoria Mediata: los partidarios de la teoria del autor mediato,
consideran la instigacion como una autoria mediata. Pero como nuestra ley
adopta el sistema de la accesoriedad limitada, entonces basta que el autor
haya actuado antijuridicamente y que sea tipico su obrar; sin importar que
sea culpable, para determinar la responsabilidad del instigador.
Por consiguiente no solo se puede ser instigador de una persona plenamente
responsable, sino que tambien de una persona que no lo es.
Premisas:
1. Es instigador el que determina directamente a otro a cometer un hecho
tipico y antijuridico.
2. El instigador no deja de ser responsable, por el hecho de que el autor no
sea culpable.
3. El instigador nunca es autor sino participe.

4. No se aplica la teoria del autor mediato.

Determinacion directa:
Es instigador el que determina directamente a otro a cometer un delito.
Determinar es poner motivos a una persona para que se decida a obrar de
una forma dada. Es inducirlo, impulsarlo, incitarlo a que realice algo.
Como la instigacion es accesoria es preciso, que el hecho se haya consumado
o que tenga comienzo de ejecucion.
El Codigo al poner la palabra directamente establece que la determinacion
del instigador debe estar inequivocamente orientada a lograr que el instigado
lleva a cabo el hecho tipico y antijuridico. O sea que no bastan los meros
contactos entre el autor y el participe, sino que el instigador debe estar
animado por el proposito inequivoco de dicidir al autor a que cometa el hecho
delictuoso.
Formas de Instigacions: la instigacion puede asumir diferentes formas pero en
principio es un despliegue psicologico. Dice Carrara que se hace atravez de
mandatos, consejos, sociedades, pero puede asumir otras formas, induccion
en error, coaccion, orden jerarquico, entre otras. Mas facil sera instigar cuanto
menor sea la capacidad intelectiva o la libertad de eleccion del autor.
Exceso: la culpabilidad es personal, y si hubiera un exceso del autor en la
comision del delito ya sea porque lo cambia o porque lo intensifica. Rige lo
expuesto en el punto de culpabilidad personal.
Comunicabilidad: el codigo ha adoptado el sistema de la accesoriedad
limitada; por lo tanto se puede ser participe de un inimputable o de un
inculpable; si es que este ha acutado en forma tipica y antijuridica.
Al legislar el codigo la posibilidad de la comunicabilidad o no de las relaciones,
circunstancias y calidades personales que excluyen, agravan o disminuyen la
pena, al afirmar el principio de la responsabilidad penal individual niego la
posibilidad de la comunicabilidad.
Los participes solo se benefician o perjudican por las relaciones,
circunstancias o calidades que les ataen personalmente.
O sea que no se trasmiten nunca entre las personas que participan de un
delito. Tampoco se comunican las que agravan la pena salvo que sean
conocidas.
Por EJ. La relacion de Padre e hijo en el parricidio, si no es conocido por el
complice no responde por este delito sino por el de homicidio; en cambio se
conociera tal situacion su pena se agravara y se le aplicara el art. 81.
Delitos cometidos por medio de la prensa: art. 49 no se los considera
complices de los delitos cometidos por la prensa a las personas que
solamente prestaren al autor la cooperacion material necesaria para su
publicacion, difusion o venta.
Esto tiende a salvaguardar la libertad de prensa.

Ya que sino el temor a la represion puede convertir en censores a los

canillitas, distribuidores, etc.
Segn Cabral el ambito de impunidad es estricto, se limita a los que prestan
auxilio material, lo que no comprende ni al autor, editores o instigadores. Esta
contrario a lo que sostenia Soler, para el la impunidad alcanzaba al editor.
Pero esto no es admisible porque la actividad del editor no consiste solo en
una cooperacion material, ya que su funcion es mas intelectual que de otra
naturaleza.
Penalidad: la ley equipara la situacion de los coautores, de los instigadores, y
de los complices primarios con la del autor del hecho. A todos ellos se le
aplica la escala penal con la que se reprime el hecho principal.
Para el caso de complicidad secundaria, rige el mismo principio de reduccion
que para la tentativa. ZZZZZZZ
Concurso de Delitos
Concurso de Delitos: rigen los arts. 54 a 58 del CP. Son disposiciones que
tienden a regular situaciones en la que el o los sujetos han cometido mas de
un delito.
La ley parte de dos principios fundamentales como dice Soler, son la base de
esta teoria.
Ningun delito debe quedar impune.
Nadie debe ser castigado dos veces por el mismo delito.
Nuestro Codigo ha previsto dos clases de concursos de delitos que la doctrina
ha denominado concurso ideal y concurso real. La diferencia entre uno y otro
radica en la unidad o pluralidad de hechos delictivos.
Concurso Ideal: Art. 54 soluciona el problema del concurso idal cuando un
hecho cayere bajo la sancion de mas de una sancion penal se aplicara
solamente la que fije pena mayor.
El punto de partida es la unidad de hecho. Es un solo hecho que se adecua a
mas de un tipo penal que no se excluyen entre si. O sea que tiene un
encuadramiento multiple.
La unidad de hecho no depende de la unidad de accion.
Cabral pone como ejemplo que en el concurso de una audiencia judicial una
persona del publico injuria a viva voz al juez por lo que se interrumpe la
audiencia; este accionar cae tipificado en dos figuras Art. 241 perturbacion del
orden en una audiencia publica y en el art. 244 desacato.
Penalidad: se trata de un hecho que encuadra en dos tipos y se debe aplicar
una sola escala de pena y se elige la que tenga pena mayor porque para este
caso la ley no ha adoptado el sistema de absorcion.
Distincion con el concurso aparente de leyes:
Si bien presenta notas comunes al concurso ideal es una institucion del
derecho, totalmente distinta. El punto en comun es que es un solo hecho; la
diferencia, radica en que cuando se trata de concurso ideal el hecho se

adecua a dos o mas tipos penales que no se excluyen entre si; en tanto que
cuando se trata de un concurso aparente, la adecuacion multiple es uan
ficcion porque en realidad la adecuacion es unica, dado que los tipos penales
en juego resultan incompatibles entre ellos y se desplazan en virtud de que
resulta imposible su concurrencia simultanea.
Concurso Real: art. 55 y 56 del CP. Existe concurso real o material, cuando
concurren varios hechos independientes unos de otros, y se trata de fijar una
pena unica que abarque la represion de todos ellos.
El concurso ideal se da un solo hecho con pluralidad de encuadramiento. El
concurso de leyes la pluralidad de encuadramiento es aparente, ficticia.
El concurso real se trata de una pluralidad de hechos independientes que
pueden encuadrar en el mismo tipo penal o en diferentes tipos, y es a la unica
que se la debe considerar como concurso de delitos.
El rasgo distintivo no radica exclusivamente en que hay varios hechos si no en
que esos hechos son independientes entre si.
Un ejemplo es el art. 208 que requiere varios hechos pueden constituir un solo
delito en cuanto a la adecuacion al tipo de ejercicio ilegal de la medicina
requiere habitualidad.
Penalidad: la legislaciones adoptan diferentes cirterios para el sistema de
penalidad del concurso real.
Sistemas de absorcion: la pena mas grave circunstancias agravantes. Se
critico porque a veces no es suficiente castigo.
Sistema de la acumulacion aritmetica: consiste simplemente en sumar las
penas divisibles correspondientes a cada uno de los diversos hechos, este
metodo puede la pena ser excesiva y no alcanzar toda la vida para cumplirla.
Acumulacion Juridica: parte de la suma aritmetica de las penas de la misma
naturaleza, pero fija un limite, no se puede sobrepasar.
Sistema del Codigo:
Para el concurso real se aplica el art. 55 se aplica la acumulacion juridica, asi
el minimo sera el minimo mayor y el maximo la suma resultante de la
acumulacion de las penas correspondeintes a cada hecho, esta suma no podra
exceder el maximo legal de esta especie de pena.
En los demas casos se adopta el sistema de la absorcion. Hay que hacer en
estos casos una diferenciacion:
1. Si las penas son divisibles se aplica unicamente la pena mas grave.
2. Si alguna de las penas no es divisible, se aplica esa. En nuesto Codigo la
unica indivisible es la pena perpetua.
3. Si concurren prision perpetua y reclusion temporal se aplica reclusion
perpetua.
4. Las penas de inhabilitacion y multa no pueden ser absorvidas, por lo tanto
pueden ser accesorias de una pena mas grave.
Unificacion de Condenas:

El art. 58 declara aplicables las disposiciones que rigen el os concursos de

delitos para dos casos:
1. En el caso que despues de una condena pronunciada por sentencia firme se
deba juzgar a la misma persona que esta cumpliendo pena por otro hecho
distinto.
2. Cuando se hubieran dictado dos o mas sentencias firmes con violacion de
dichas reglas. En tal hipotesis le corresponde al juez que impuso la condena
mas grave realizar la unificacion de las mismas.
3. Cuando la justicia federal no pueda aplicar estas reglas, lo hara la justicia
ordinaria que conocio la infraccion penal.
El Delito Continuado: mediante esta teoria su autor Farincaccio intento
atenuar la extrema severidad de las penas, alla por el S.XVI decia aquel que
en un sola noche y continuadamente, comete diversos robos, en distintos
lugares, no puede ser penado con la orca como se hacia para aquellos que
cometian tres veces el delitos de robo . Es evidente que esta teoria solo tenia
por objeto reducir la severidad de las penas.
En definitiva esta idea prospero y esta institucion fue copiada por diversas
legislaciones modernas.
Nuestro codigo no ha previsto la hipotesis del delito continuado, pero lo ha
aplicado la jurisprudencia y ha sido aceptado por la doctrina, sobre la base de
que hay delito continuado cuando los hechos son independientes entre si
como lo exige el art. 55 al legislar concurso real.
Por eso Cabral considera que al no estar legislado en el codigo debe ser
entendido como un concurso real y como ej: pone el art. 208 de ejercicio ilegal
de la medicina.
Ademas cabe aclarar que la razon determinante por la cual se habia creado
esta figura desaparece en nuestro sistema ante la aplicacin del art. 55 que
permite al juez adoptar la pena unica.
Por ultimo cuando el codigo en el art. 63 hace referencia al delito continuo,
esta queriendo decir delito permanente y para nada se vincula con la idea de
delito continuado.
Relacion de los Tipos penales entre si:
Es necesario conocer las relaciones de exclusion de los tipos penales entre si,
concurso ideal, del concurso aparente de leyes, porque en esta ultima
hipotesis los tipos se excluyen entre si cosa que no pasa en el concurso ideal.
Las relaciones que determinan la exclusion de unos tipos por otros, o sea de la
incompatibilidad entre ambos son:
1. Exclusion por alternativa: ciertas hipotesis delictivas no pueden coexistir
por lo que establece una ley. Un solo hecho no podra adecuarse a uno y otra.
Es el caso por eje: de la estafa y el pago de cheques sin provision de fondos, o
el caso del encubrimiento o la complicidad de segundo grado. NO pueden
darse ambos es uno u otro.

2. Exclusion por consuncion: las formas mas completas del delito excluyen las
mas imperfectas. Asi la consuncion excluye la tentativa. Se da generalmente
en las agresiones progresivas de esta manera la agresion gravisima primero
fue grave, y antes leve (la primera excluyo las otras dos).
Implica que los encuadramientos posteriores que por su mayor gravedad
excluyen los anteriores Ej una persona que roba un automovil, este delito
excluye el delito posterior de uso ilegitimo del automotor en cuestion.
3. Exclusion por especialidad: es quizas la de mayor importancia practica. El
legislador ha construido sobre la base de delitos o figura basicas, tipos
calificados (agravados o privilegiados (atenueados).
Aca rigiendonos por el principio de que la ley especial deroga la general
cuando un hecho encuadra en una figura basica y al mismo tiempo en una
privilegiada o en una calificada, estas ultimas desplazan o excluyen a las
anteriores.
4. Exclusion por subsidiariedad: una figura es subsidiaria de otra, dice Soler,
cuando la ley dispone que su aplicacin esta condicionada a la circunstancias
de que no sea de aplicacin otra figura cuando entran en la composicion de
otra.
La Subsidiariedad puede ser:
Expresa: cuando en el texto de un tipo penal se declara expresamente, que
su aplicacin esta condicionada a que no exista ningun otro tipo de vocacion
para regir el caso Ej. Violacion de domicilio, dao, sin importar el delito mas
severamente penado.
Tacita: cuando el tipo penal es complejo, (compuesto por diferentes tipos
simples)en cuyo caso el tipo complejo excluye los simple. Soler pone como Ej.
El robo agravado (como tipo complejo) en el concurren, el robo , la violacion
de domicilio, el dao
Que embole!
La Pena:
Teora sobre el fundamento y la finalidad: (porque y para que?
1)Teoras Absolutas:
La pena es un fin en si, juzga a la pena como una necesidad ineludible del
delito (es causa y efecto) ya sea porque tenga que ser reparado o retribuido.
a) De la Reparacin: Kohler. El dolor de la pena representa hace expiar y
purificar la voluntad inmoral que hizo nacer el crimen. El mal del delito no esta
en el hecho exterior sino en la voluntad interna por motivos inmorales.
b) De la Retribucin: parte de que el delito es un mal en si mismo
incancelable. Se las diferencia de acuerdo al fundamento: 1) Retribucin
Divina: Stahl. La concepcin de la pena es algo dependiente del sistema
penal-politico. El Estado es la exteriorizacin terrena de un orden querido por
el derecho. La pena es el medio por el cual el Estado vence a la voluntad que

se sobrepuso a la ley suprema. Es una necesidad para mostrar el predominio

del derecho.
2)Retribucin Moral: Kant. Ley moral es un mandato y su transgresin es algo
digno de pena. El castigado esta obligado a reconocer que el mal que sufre
el merecido. Lo que es esencial que haya en toda pena es justicia. El vicio
lleva consigo la pena que debe aplicarse solamente al que ha delinquido. El
mal no merecido que hace a otro de tu pueblo, te lo haces a ti mismo...Por
ello concluye Kant en la estricta aplicacin de la formula talional.
3)Retribucin Jurdica: Hegel. Doctrina de la nulidad o la irrealidad de lo
ilcito porque el derecho es la realizacin de la libertad del espritu, que es la
nica realidad, y el delito no es mas que una aparente destruccin del
derecho. Ante un mal este se reafirma de inmediato y restablece su imperio.
La pena aparece como la negacin de la pretendida negacin del derecho, es
la demostracin de mi irrealidad. De ah su necesidad absoluta.
1) Teoras Relativas:
La pena es un medio tendiente a otros fines. Tiene un fin. Su justificacin no
se encuentra en ella misma sino en otro principio; la hace justa su necesidad
social. Las doctrina divergen en el modo en que la pena acta para el logro de
aquella finalidad.
a) Teora Contractualista: Beccarra-Rousseau. El orden social es un derecho
que no viene de la naturaleza; esta fundado en convenciones. La pena es una
reaccin defensiva para la conservacin del pacto firmado, ya que el delito
coloca al reo fuera de la proteccin del orden social. El delincuente es un
traidor al pacto.
b) Teora del Escarmiento: En antiguas leyes la ejecucin publica de las penas,
tenia el fin especifico de inspirar temor en el pueblo (el espritu de la antigua
penalidad era el escarmiento y o se puede afirmar que haya llegado a
constituir una teora) El ejecutado es un medio para operar el escarmiento.
Esta concepcin se vincula con el falso supuesto de que el fine de la pena
consiste en la supresin del delito.
c) Teora de la prevencin mediante la coaccin psquica: Feuerbach. El inters
del estado es que no ocurran violaciones del derecho. Se es preciso prevenir
en general los delitos mediante la coaccin anterior al delito la psquica. En la
prevencin el estado amenaza con una pena la transgresin posible de la ley
y muestra la realidad de la aplicacin cuando es transgredida.
d) Teora de la defensa indirecta: Romagnoni. La pena opera por un
mecanismo psquico. La medida de ella esta dada por la magnitud del impulso
al que tiene que oponerse. Ante la facultad que impide al delito la pena
representa la facultad repelente. El derecho penal es un derecho de defensa
habitual contra la amenaza permanente.
Para el ejercicio del acto punitivo se requieren dos delitos:
-Pasado, cometido por el reo = condicin necesario y causa ocasional.
-futuro, comisible en el caso en que el reo quedase impune = objeto que por
medio de la pena se quiera evitar.

e) Teoria de la prevencin especial: Binding. Fundamentalmente la pena como

amenaza se muestra impotente para evitar el delito. El inters delictivo incide
en la consideracin concreta de la fuente productora del delito = la voluntad
del delincuente.
f) Teora coneccionalista: Roeder. La pena dejo de ser un mal, porque su objeto
consiste en inspirar temor, ni en amenazar, sino en mejorar al sujeto que
delinqui, en hacer un bien tanto para el individuo como para la sociedad. Se
trata de reformar al delincuente de manera que despus del tratamiento
queden anuladas en el las tendencias que lo llevaron al delito. Mejoramiento
moral.
g) Teora Positivista: representa el mximo desarrollo del pensamiento
relativista y utilitario: La pena es un medio de defensa. El delito constituye un
ataque a las condiciones de existencia y por eso la reaccin es necesaria. La
pena es un tratamiento que encuentra su fundamento en la peligrosidad del
individuo que cuyo objeto nico es impedir que el sujeto cometa nuevos
delitos, por ellos es medida de persecucin que se aplica no se vincula mas
que ocasionalmente contra la accin cometida.
3)Teoras Mixtas:
Reconocen que al lado de la necesidad debe considerarse la utilidad, sin
acordar a ninguno de estos dos principios un carcter excesivo o excluyente.
a)Teora de Carrara: el derecho punitivo adquiere la dignidad de un sistema
coherente, de un conjunto de principios firmemente discriminados, el orden
social no se apoya sobre la concepcin contractualista. La reaccin debe tener
un fin y estar regida por una ley, a la que llama ley suprema del orden, que
tiene cuatro manifestaciones =Ley Lgica, fsica, moral y jurdica.
Vincula al hombre como un ser corporal y espiritual. Es una ley natural,
porque es natural esa doble condicin del hombre. Pero, esta que da al
hombre derechos, no puede concebirse sino acompaada de los medios de
tutelarlos cuyo fundamento es la ley suprema del orden, fundarla en ella es un
error porque la pena en manos del hombre no tiene otro fundamente que la
necesidad de defensa del derecho. Fundarla nicamente en la defensa es
justificar la tirana de la razn del estado. El hombre se sbdito y conservador
de la ley moral. Su justicia es necesaria pero no absoluta, porque es falible,
tiene fines humanos.
La tutela jurdica, fundamento del derecho penal, ha de entenderse en
abstracto.
La pena no tiende a aterrorizar, sino a tranquilizar, restableciendo la confianza
en el imperio de la ley.
Esta doctrina que entiende acordar al derecho un sustantivo necesario y
eterno se enfrenta en la actualidad con el relativismo de la doctrinas mas
modernas.
b)Teora de Merkel: plantea el problema dentro de un terreno mas
estrictamente tcnico y jurdico. La pena es uno de los actos impuestos y es
una necesidad cuando las dems sanciones reparatorias no aparezcan
suficientes para asegurar la soberana del derecho. El motivo se halla en la

importancia valorativa que se acuerda al acto a que se vincula y a su fin, se

haya en que contribuye a fortalecer la obligacin violada y debilita a las
fuentes enemigas del acto criminal.
La pena es una reaccin subordinada al concepto de retribucin, es la
reaccin causada por un medio y dirigida contra los autor, cuyo resultado sea
compensar los malos efectos producidos. Es una condicin de la pena que sea
retributiva. Aunque las circunstancias de que halla que retroceder para hallar
el fundamento en un hecho ya pasado.
c)Teora de Binding: la norma es un principio que acuerda al Estado un
derecho a exigir su observancia de parte de los sbditos. La ilicitud importa un
desprecio de esta obligacin de obediencia. Lo que el delito ha causado no
puede ser remediado por toda la eternidad ante el, el estado solamente puede
exigir una satisfaccin del dao irremediable que es sometido al imperio de la
ley. Este es el nico medio para reafirmar el poder del derecho.
La pena no es venganza, aun cuando debe ser necesariamente un mal. El
Estado adopta como un arma necesaria para afirmar el derecho. No tiene por
fin hacer un mal. El deber del estado como nico garante de la paz social el
imponer penas.
Si bien el derecho penal se basa en el delito, el deber penal atiende a la
necesidad de reafirmar prcticamente el derecho. Para el le ley responde a la
necesidad que el estado experimenta de transformar su deber penal en una
obligacin clara y especifica establecida, para eso llega a desconocer el
principio nullum crimen sine lege.
Observaciones:
El derecho quiere que el estado de hecho sea el que corresponde a sus
prescripciones y por eso cuando el incumplimiento ha ocurrido, empleara la
fuerza publica para que sea repuesto al estado anterior a la transgresin. Hay
sistemas sin embargo, en las cuales la reposicin del estado anterior no es
suficiente. La sancin debe ir mas halla que importar para el transgresor una
obligacin gravosa que la de integrar lo que no sea suyo. La forma de sancin
debe contener algo que empeore la situacin de este = sancin retributiva.
Las sanciones son:
-Perturbacin trada por la mera frecuencia de la transgresin.
-Irreparabilidad del dao.
-Violencia y fraude.
-Defensa del mero peligro de un bien muy valioso.
Nocin, carcter y fin de la pena:
Definicin: Es un mal amenazado primero y luego impuesto al violador de un
precepto legal, como retribucin, consistente en la disminucin de un bien
jurdico, y cuyo fin es evitar delitos.
Doble aspecto: amenaza = la ley contiene una serie de disposiciones
generales, varias clases de penas como retribucin de la ilicitud.

Ejecucin: contiene disposiciones cuyo objeto consiste en adecuar la pena al

caso particular.
Retribucin: amenaza de un mal, que se har efectivo mediante rganos del
estado y con un procedimiento prefijado, contra el autor de un delito. Ese
carcter de la pena, como retribucin es el que seala sus limites. Pone el
valor de los bienes jurdicos lesionados contra el disvalor de los males
causados al autor.
Esa proporcin tiene un fin natural en la vida misma del castigado y adems
fin culturales y naturales. La pena es retribucin, no es un impedimento fsico
del delito sino solamente un obstculo que la hace mas difcil (diferencia la
peligrosidad delictiva). El principio de retribucin trata al delincuente como un
hombre provisto de derechos.
Disminuciones de un Bien Jurdico: por eso es un mal. Para castigar el derecho
quita lo que estima valioso. En principio puede ser medio penal la disminucin
de cualquier bien jurdico. Pero existen limitaciones jurdicas de carcter
constitucional; cultural.
Art. 17 y 18: No puede establecerse la pena de muerte por causas polticas;
esta prohibida la pena de azotes, toda especie de tormentos que vaya mas
all de lo que la seguridad lo exija.
En nuestro cdigo penal no contiene la pena de muerte aunque existe en el
cdigo de justicia militar. Ninguna pena importa la perdida total de derechos.
Principios que se han dado debido al progreso cultural respecto de la pena:
-Humanidad: no deben adoptarse como castigos aquellas medidas que hieren
los sentimientos normales de piedad y respeto a la persona. Respetar la
dignidad del hombre (imagen y semejanza de su creador) Implica ciertos
parmetros culturales, la dignidad implica libertad para hacer o no hacer, se
debe elegir no robar y no se la puede determinar.
-Moralidad: debe tender a mejoramiento del individuo. Luego de ella se debe
encontrar un sistema mas favorable o no desmejorado (que su sistema moral
no sea peor).
-Igualitaria: debe significar la igualdad para todos. Debe ser impuesta de la
misma forma para los que estn en igual situacin.
-Personal: acta exclusivamente sobre el culpable. No debe trasmitirse a
otros. Si la culpa es mal personal, el mal de la pena no puede trasferirse.
-Divisibilidad: posibilidad de adaptacin perfecta al caso.
-Econmica: debe exigir al estado el menor sacrificio posible. Los fondos que
se destinan a mantener a los reos deben ser bajo ya que salen de otros
sectores de la sociedad.
Fin Preventivo de la Pena: La pena es un mal cuyo fin es evitar el delito. Este
es el fin inmediato y que envuelve a todos los dems.
Se trata de evitar los delitos generales y especiales.
Prevencin Especial: considerar equivalente el mal jurdico de la pena con el
sufrimiento de un error porque el fin de la pena es evitar mas delitos, por ello

lo mejor ser aquello que al traducirse en acto muestre un mayor poder de

influencia benfica. El mayor influjo que ella debe ejercer es sobre el
delincuente. Debe suministrarle motivos psicolgicos y sociales de buena
conducta futura.
Prevencin General: muestra a los malvados la efectividad del mal
amenazado, evita los hechos de venganza.
Distintas Clases de Penas:
Penas Principales: Pueden aplicarse sola y en forma autnoma. Reclusin,
Prisin, multa, inhabilitacin.
Penas Accesorias: solo se aplican como dependientes de una principal durante
su ejecucin o despus de esta. (Inhabilitacin, perdida de instrumentos del
delito, delitos por calumnias e injurias, leyes procesales falso testimonio-).
Penas Paralelas: el cdigo penal en la parte especial contiene para el mismo
delito dos especies de pena entre las cuales el juez debe escoger. Es frecuente
entre las dos privativas de la libertad reclusin o prisin. Coinciden en sus
magnitudes se diferencian en la calidad.
Penas Alternativas: cuando la aplicacin de una pena excluye la aplicacin de
la otra.
Penas Conjuntas: cuando es por la acumulacin de ambas penas.
Pena de Muerte: Aceptacin o rechazar es una cuestin que o puede ser
resuelta en un plano puramente jurdico y que cuya solucin depende de la
posicin adoptada frente a temas superiores y previos a los principios del
derecho positivo. La reflexin esta dada sobre el reconocimiento de la
supremaca del estado por un lado; y por el otro por el carcter inviolable de
la religin humana.
El estado puede reconocer la pena de muerte pero encontrara repudio
mientras que en otras pocas pareca natural. Se observan ciertas
transformaciones que atestiguan la presencia y el creciente influjo del
principio de respeto a la personalidad, en un proceso evidente pero o
concluido. Basta mencionar las formas legales de ejecucin vigentes durante
muchisimo tiempo, algunos precedentes como el descuartizamiento, hoguera,
el garrote, fusilamiento, silla elctrica y cmara de gases son medios que
tienden a evitar la profanacin moral del imputado (menor dosis de
sufrimiento).
Todas las formas agravadas de la pena de muerte han estado en aplicacin
entre mediados del S. XVIII, han ido desapareciendo de las leyes, y hoy es
absolutamente firme su repudio.
Adems, ha sufrido un firme proceso de restriccin en cuanto al numero de
hechos a los cuales era aplicable.
El resultado del conjunto de estos factores es el de la aplicacin cada da mas
reducido de esta penalidad en los pases que la conservan. Todo el proceso
limitativo de la accin del estado esta alternando por una razn moral y su
captacin puede ofrecer dificultades y resistencias a los delincuentes se los
agrupa mentalmente bajo el rotulo de hombres malos y a los buenos bajo el

manto tutelar del estado. Se busca la exterminacin del delincuente en

defensa y preservacin de los inocentes. Este planteamiento es un error del
punto de partida porque jamas esta de un lado todo el bien jurdico y del otro
todo el mal.
Legislacin Nacional:
C.N. art. 18 expresamente prohibe la sancin de leyes que establezcan la
pena de muerte por causas polticas.
C.P. 1887: estableca la pena de muerte con bastantes restricciones.
Comisin 1890: quedaba efectivamente reducida solo para el que reincidiera
en el delito que mereciera presidio perpetuo.
Proyecto de Cdigo de 1906: Moreno presente diversas modificaciones y
elimino del mismo la pena de muerte.
Proyecto de 1917: se suprimi la pena de muerte.
1933: el Poder ejecutivo envo un proyecto en el cual reapareca la pena de
muerte y durante la dictadura se la incluyo.
1960: Idem 1933 pero fue rechazado por diputados. Mediante la Ley 14117 se
la hizo aplicable.
1970: se volvi a reimplantar (Aramburu) siendo denegado en diputados en
1973.
1976: se reinplanto para determinados delitos en forma alternativa contra la
pena de reclusin perpetua. En 1984 se dejo sin efecto.
Penas Privativas de la Libertad:
Son las que tienen mas extensa zona de aplicacin (reclusin y prisin) se
caracterizan por la internacin del condenado en un establecimiento cerrado
en el cual debe permanecer durante el tiempo que la sentencia determine.
La libertad de que priva es fundamentalmente la ambulatoria, sin perjuicio de
otras restricciones que el rgimen comporta. En cuanto a su contenido ellas se
caracterizan por haber permitido al derecho penitenciario introducir una serie
de medidas tendientes a resocializar al condenado.
Evolucin Histrica:
La finalidad de la pena actual marca una diferencia profunda con respecto a
los antiguos encierros. Los lugares de reclusin, no tenan ningn sentido
correccional porque solamente servan para tener seguro al criminal mientras
se tramitaba el juicio, pues la pena mas aplicada era la de mutilaciones y
castigos corporales.
Los primeros establecimientos en los cuales se organiza el trabajo con
privacin de la libertad, dentro de un sentido de correccin, son los de
Amsterdam (1545). Para el hombre y en (1597) para las mujeres. Estos
sirvieron de modelo en toda Europa, de manera que constituyen el origen de
los sistemas penales modernos. Estas casas de correccin no fueron
destinadas en su origen a los delincuentes sino a vagabundos, mendigos y
prostitutas y solo posteriormente se admiti a condenados. Cuando las penas

privativas de la libertad van ingresando a las leyes, la esencia de la pena se

impregna de sentido de readaptacin y correccin.
Desde el siglo XVI fue mucha la decadencia de los institutos. De ellos da mera
cuenta Howard en 1777.

Diferencias entre prisin y reclusin:

1) A pesar de los artculos 6 y 9 que establecan que deban ser cumplidas en
establecimientos diferentes, esta exigencia no alcanza efectividad y ha sido
suprimida por los art. 3 y 4 de la ley penal.
2) Las dos se cumplen con trabajos obligatorios pero los condenados a
reclusin podrn ser empleados en obras publicas con tal que no sean
contratados por particulares.
3) Diferencias que determinan una mayor severidad para la reclusin: a) Art.
10: establece que las mujeres honestas o las personas mayores de 60 aos
pueden ser detenidas en sus propias casas cuando la prisin no exceda los 6
meses. La reclusin no puede ser sometida a estas condiciones.
b)El art. 7 establece que los hombres dbiles o enfermos y los mayores de 60
aos que mereciesen reclusin sufrirn la condena de prisin, no debiendo se
sometidos sino a la clase de trabajo especial que determine el
establecimiento.
c)El art. 13 permite la libertad condicional al condenado a tres aos o menos
que hubiere cumplido un ao de reclusin u ocho meses de prisin.
d)El art.24 prescribe que por dos das de prisin preventiva se computara uno
de reclusin y por un da de prisin preventiva uno
e)Art. 26 que al legislar sobre la condena de ejecucin provisional solo la
admite para el delito de prisin, quedando excluida la pena de reclusin.
f)Para el caso de tentativa o para el cmplice secundario hay diferencias pues
si la pena es de reclusin perpetua la escala penal aplicable es de 15 a 20
aos, en cambio si la pena es de prisin perpetua como la escala penal es de
10 a 15 aos.
Duracin y Computo de penas:
Duracin: las penas privativas de la libertad pueden ser perpetuas o
temporales. En la parte especial del cdigo encontramos que el limite mximo
para la prisin o reclusin temporal es de 25 aos, fijado para el homicidio
simple como para el robo con homicidio entre otras. El mnimo de 15 das para
la prisin y el de 6 meses para la reclusin. Tales mnimos no son
infranqueables, pues el cdigo prev la reduccin por tentativa, por tentativa
de delito imposible y por participacin secundaria y coincidiendo dos de ellas
la reduccin se opera dos veces.

Computo: los plazos se contaran con arreglo a las disposiciones del cdigo
civil enunciados en el modo de contar los intervalos del derecho, los plazos de
das se cuentan de medianoche a medianoche, los plazos de meses o aos
(calendario gregoriano) terminan el da que los respectivos meses tengan el
mismo numero de da que se fecha.
Formas especiales de cumplimentacion:
La ley, al disponer las formas en que se cumplen hace algunas diferencias
basadas en las personas que deben sufrirlas. La mas importante es la que
manda a que menores y mujeres cumplan condenas en establecimientos
especiales. (Principios de clasificacin por sexo).
Las diferencias no son solo con respecto al establecimiento sino a la forma
misma de la sentencia y al contenido de medidas aplicables.
En cuanto a la pena de reclusin enfermos, hombres dbiles y mayores de 60
aos se cumplen en prisin, con respecto a la pena de prisin menor de 6
meses, mujeres honestas y mayores de 60 aos pueden practicar la detencin
domiciliaria.
Si el penado se vuelve loco se proceder al traslado a un establecimiento
especial.
Sistemas Penitenciarios:
a)Sistema Celular o Filadelfico: consiste en la reclusin celular diurna y
nocturna, con trabajo en la celda y sin comuniacion con otros reclusos. El
sistema se origino como una reaccin contra el mas grave mal que Howard
haba comprobado: el hacinamiento y el contacto permanente de los
prisioneros, que no solo contribua a la propagacin de epidemias sino
tambin a la perversin moral. La separacin de los condenados es absoluta,
el aspecto educativo esta contemplado mediante la institucin de los
visitadores quienes visitan a los reos en sus celdas tratando de ejercer
influencias moralizadoras sobre ellos.
Beneficios: facilita vigilancia, gran efecto intimidatorio, impide la corrupcin y
asociaciones delictivas posteriores a la condena.
Defectos: es incompatible con la naturaleza social del hombre, traba la
readaptacin social del delincuente y expone al abatimiento.
b)Sistema Auburniano: En Auburn, la comprobacin de los malos efectos del
sistema celular puro hizo introducir una modificacin fundamental, el trabajo
diurno en comn. Pero mantenindose siempre la idea del aseo moral, de la
incomunicacin entre reclusos, que se lograba mediante el silencio cuyo
quebrantamiento daba lugar a castigos corporales.
c)Sistema Progresivo: se caracteriza por el paso del penado por diferentes
etapas en el cumplimiento de la pena para lograr la libertad. Ese progreso
esta regulado por la conducta y el trabajo del mismo condenado. La sentencia
comienza a ejecutarse con periodo de reclusin celular cuyo principal objeto
es la observacin del recluso, el cual pasa despus a una casa de trabajo y
finalmente viene un periodo de libertad condicional. Para llegar a ella el

Capital Maconochie creo un sistema de vales remuneratorios ( sustitucin de

condena por trabajo). La base de este sistema es la de la sentencia
relativamente indeterminada, pues en cierta medida, coloca la libertad en
manos del propio recluso.
d)Sistema Reformatorio: en USA se ha creado otro tipo de establecimientos
destinados en un principio a delincuentes menores y que luego se lo ha
extendido a jvenes adultos. La base principal es la sentencia indeterminada y
la vigilancia postcarcelaria. El proceso de regeneracin del recluso contempla
todos los aspectos y tiende a la formacin moral y a la educacin fsica,
transformndolo en un profesional eficiente; el tiempo y la correccin que el
sujeto demuestre determinara su libertad.
e)Colonias Penales: algunas naciones organizaron lugares de reclusin lejos de
la metrpolis. Sin embargo en lugar de representar mayor rigor, constituyen
un tipo intermedio entre la pena y la reincorporacin del penado a la vida
comn.
Ley Penal Nacional: (complementaria del Cdigo Penal)
Objeto: uniformidad en la ejecucin de las penas privativas de la libertad.
Rgimen: que adopta en el art. 5 es el progresivo que consta de tres periodos,
observacin, tratamiento y prueba. En la primer parte el recluso es observado
a objeto de formular su diagnostico y pronostico criminologico, y es clasificado
desde el punto de vista de su adaptabilidad para escoger el establecimiento o
la seccin que deba ir, el plan de tratamiento y la duracin.
El periodo de tratamiento dispone algunas medidas que permiten introducir
variaciones en le modo de cumplimiento del programa fijado.
Periodo de prueba hay una mayor novedad por introducir un sistema de
salidas transitorias reguladas segn los trminos de cumplimiento y segn la
conducta y calificacin (salidas clasificadas por su duracin, motivo y medidas
de seguridad).
Rgimen de Trabajo:
Elemento de la pena que resulta mas destacado en el cdigo penal es el
rgimen de trabajo. No solamente como elemento esencial de las penas (art.
6 y 9), sino que reglamenta en el articulo 11 el destino que ha de darse al
producto del trabajo del condenado.
Debe servir simultneamente para:
- Indemnizar los daos no satisfechos con otros recursos (10%).
- Cumplir las prestaciones de alimentos (35%)
- Costear los gastos causados en el establecimiento (25%).
- Formar fondos para entregrselos al penado a su salida (30%).
El art. 66 de la ley penal nacional regulo los porcentaje que deben distribuirse
al producto del trabajo.
Pena de Multa. Pena de Inhabilitacin. Accesorias de la condena.

Pena de Multa:
Concepto:
Obligacin del condenado a pagar una suma de dinero impuesta por el juez,
cuyo destino es el fisco o patrimonio general del estado.
Se diferencia de la indemnizacin por perjuicio: este vuelve las cosas al
estado anterior; el dinero va a ir a un patrimonio privado.
La indemnizacin por daos (art. 29 inc 4) es una accesoria de la condena.
La finalidad de la pena de multa es la retribucin, herir al delincuente en su
patrimonio.
Importancia:
Presenta la ventaja de substituir, con eficacia, muchas penas privativas de la
libertad de corta duracin.
La ley la emplea en numerosos delitos ya sea como:
Pena nica: delito de abandono de personas (art. 108)
Pena conjunta: son las que poseen inhabilitacin (delito de funcionario que
haga pasar a otro por persona idnea y no lo sea (art. 253)), y prisin falso
testimonio (art. 275 y 276).
Pena Alternativa con respecto a prisin: delito de injurias (art. 110).
Pena Adicional: hecho cometido con animo de lucro (art. 22).
Caracteres:
1)Divisible: se adecua muy justamente a los delitos cometidos por mvil de
lucro. Por otra parte, se presta a una fcil adecuacin, ya que puede
fraccionarse en cualquier tipo de magnitudes.
Abanio seala desventajas no es moralizadora porque a una persona de alto
poder adquisitivo no le va a ser significativa.
- es til para todos los delitos que tengan como mvil el lucro, pero no para
otros.
- no existen limites previstos para su determinacin. No hay normas
establecidas para fijarlo.
2)Personal: solo la persona que cometi el delito. Es inaceptable el pago por
un tercero ni puede heredarse la obligacin de pagarla. Si el autor del delito
muere antes de que la sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada,
queda extinguida la accin penal, si muere despus y la multa no ha sido
pagada o no lo ha sido totalmente, tal obligacin queda extinguida.
Limites generales de la pena de multa:
No estn expresamente fijados en la parte general.
Limite superior: es indeterminado (algunas veces depende del monto del dao
causado).
Limite inferior: no existe una medida especifica.(2 excepciones Ley 12331 Ley
de profilaxis y art. 262 CP tiene en cuenta el dao.

Para reforzar la funcin de la multa en el sistema de penas, el art. 22 dispone:

si el hecho ha sido cometido con animo de lucro, podr agregrsele a la pena
privativa de la libertad una multa, aun cuando no este especialmente prevista
o lo este solo en una alternativa con aquella, cuando no este prevista, la multa
no podr exceder los $ 90000.Fijacin Multa:
Antecedente del Cod. Penal de 1960, Soler, sealo que:
La pena moderna se caracteriza por consistir en la privacin de un bien, es
decir, algo que los hombres aprecien en alto grado. Hay que poner en
consonancia el sistema de penas con el de valores sociales, teniendo en
cuenta el alto grado alcanzado por el dinero en el aprecio de la gente.
De conformidad a estas ideas, Soler propuso segn el modelo Sueco de 1916
adoptar como medio para acordar al sistema seguridad y justicia el criterio de
los das multa. Adems pretendi solucionar el problema que presenta la pena
de multa en la economa inflacionaria que requera peridicos ajustes.
Pero presenta el peligro de ser una pena gravemente desigual, segn la
condicin de la fortuna del condenado. Para salvar este inconveniente se han
propuesto diferentes sistemas, debiendo sealarse el de Thyren, por el cual el
juez fija segn la condicin econmica de cada sujeto, el monto diario de
multa que corresponde a las dos personas se los condena a la misma cantidad
de das de multa pero el dias-multa es diferente para cada uno (varia de
acuerdo al ingreso).
De esta manera se logra una equidad ya que lo importante es producir un
dao en el patrimonio del condenado.
Conversin de la Multa:
El condenado esta obligado a pagar y si no lo hace en el termino que la
sentencia fije; la pena se transformara en privacin de la libertad. No se aplica
por la desobediencia sino que es una resultado de la conversin. Es por es
variable, y proporcionada al momento de la multa. Sin embargo, la ley
expresa, la voluntad de que la multa se pague en dinero y no con prisin pues
representara una de los mayores peligros de injusticia de esta pena (por la
desigualdad).
Pero, la conversin es el ultimo recurso. Antes, el juez debe hacerla efectiva.
No existe el derecho a optar por el imputado. Por ello podr autorizar el pago
mediante el tribu (prestacin de obra a favor del Estado) o el pago en cuotas
(forma de pago que tiene en cuenta la situacin de condenado) a pedido del
condenado.
Duracin de la Prisin:
Es fijado por el juez segn art. 22 y 24 entre $ 400 y $ 2000 de multa por cada
da de prisin. El condenado podr pagar la multa y quedar en libertad y la
prisin sufrida determina un descuento proporcional en el monto de la suma a
pagarse.

Pena de Inhabilitacin:
Concepto y distinciones:
Es la restriccin de la capacidad jurdica, importando la privacin de algunos
derechos, ya sean civiles, honorficos o profesionales.
Hoy se admite la conveniencia y eficacia de estas inhabilitaciones o
privaciones de derechos, cuando se trata de prohibir el goce de algunas
actividades a quien ha demostrado, por su conducta criminosa, la falta de
capacidad para el ejercicio de las funciones mas importantes de la vida civil,
como tambin cuando se lo priva de funciones y derechos especficos, que,
utilizados abusivamente, permitieron la ejecucin de un hecho punible. De ah
que la inhabilitacin recaiga comnmente en cargos profesionales
susceptibles de un riesgo general, como los de carcter publico, sanitario o de
transportes, careciendo de todo sentido prohibir, por ejemplo, segn lo ha
resuelto la jurisprudencia, el oficio de sastre o zapatero o el uso de bicicleta.
De ello resulta clara la funcin de prevencin especial de esta pena.
Clases de Inhabilitacin:
Atendiendo a su duracin, esta pena, al igual que las de encierro, pueden ser
perpetua o temporal. Tanto la inhabilitacin absoluta como la espacial pueden
ser perpetuas.
En cuanto al alcance de la extensin pueden ser absoluta y espacial.
Inhabilitacin Absoluta: no implica una perdida total de derechos para el
condenado. Ello importa la privacin del empleo o cargo publico, la
incapacidad para obtener otros; la privacin del derecho electoral y la
suspensin de toda jubilacin o pensin o retiro cuyo importe ser percibido
por los parientes que tengan derecho a pensin. Pero esto no es definitivo
pues la pena tiene trminos. Este grupo de derechos preestablecidos caducan
conjuntamente.
Inhabilitacin Especial: esta producir la privacin del empleo, cargo,
profesin o derecho sobre que recayera y la incapacidad para obtener otro del
mismo genero durante la condena.
La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de
ejercer durante la condena, aquellos sobre que recayere.
Esta tiene en su esencia un carcter de sancin de seguridad preventiva, pues
se aplica para limitar la actividad del sujeto en el terreno en que cometi el
delito.
Rehabilitacin:
El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y goce de
los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado
correctamente durante la mitad del plazo de aquella, o durante diez aos
cuando la pena fuera perpetua, y ha reparado los daos en la medida de lo
posible.
El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la
mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha

comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer

que incurra en nuevos abusos y, adems los daos en la medida de lo posible.
Cuando la inhabilitacin importo la perdida de un cargo publico o de una
tutela o curatela, la rehabilitacin no comportara la reposicin en los mismos
cargos.
Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computara el
tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de
libertad.
Graduacion e Individualizacion de la Pena(lo de tavarezzzzzz)
Graduacion: operacin dirigida a adecuar el remedio legar a la persona imisa
del delincuente, lleva el nombre de individualizacion penal.
El problema se plantea en relacion al modo o forma en que se debe adoptar la
sancin al sujeto que en concreto debe soportarla.
Hay que tener en cuenta al momento de la individualizacin de la pena le
doble funcin de esta. Por lo tanto debe consistir en una amenaza grave y una
sancion justa. Para ser grave tiene que ser precisa y para ser de aplicacin
justa deben tenerse en cuenta diferentes particularidades del caso concreto.
Se puede hablar de tres tipos de individualizacin segn quien la practique.
Individualizacion Legislativa: es la que establece el legislador, es la llamada
determiancion legal y consiste en la creacion de figuras o tipos delictuosos,
establecer circunstancias calificadoras o privilegiadas, consideraciones
respecto de la edad, la participacion. Lo principal de este individualizacion es
la fijacion de la sancion, que puede hacerla de modo absoluto, de manera de
marco penal.
Es la que aparece en la ley cuando esta establece que tipo de pena y en que
cantidad corresponde a cada delito, ademas puede establecer las
circunstancias que debe tener en cuenta el juez al momento de fijarla. En las
legislaciones antiguas la individualizacion legislativa era rigida, establecia la
pena y no dejaban lugar al arbitrio judicial. Esto con el tiempo fue cambiando
y se llega a un sistema mas flexible en el cual se establece un marco penal
dentro del cual el juez puede moverse.
Individualizacion Judicial: es la funcion mas importante del juez, seala el
momento de la materializacion del derecho penal. El juez tiene la ley que le
otorga el marco penal y por otro lado tiene al sujeto con su accionar al que lo
debe encuadrar dentro de la ley.
Las leyes dejan al juez un ambito de arbitrio dado por el marco penal para
adaptar la sancion al caso concreto, tambien le da la posibilidad de optar por
otro tipo de pena, determinar medidas de seguridad, penas accesorias.
No siempre la determinacion judicial es de igual amplitud. Cuando la ley fija
una medida unica y de una sola magnitud se dice que es absoluta (Ej la
inhabilitacion).

Escalas Penales: El sistema moderno de individualizacion es de carcter

flexible es el juez el que determina, la cantidad, y en algunos casos tambien la
calidad de la pena siempre dentro del marco legal que le impone la propia
legislacion.
Existen dos sistemas de individualizacion judicial de la pena:
Sistema de Atenuantes y Agravantes: en este caso la ley no solo determina
la escala penal, si no tambien, en forma taxativa enumera las circunstancias
atenuantes o agravantes que el juez debe considerar para graduar la pena.
Para esto el juez debe buscar el termino medio de la pena y va disminuyendo
o aumentando la pena segn existan circunstancias atenuantes o agravantes.
Incluso algunos codigos establecen en que medida influye cada una de las
circunstancias. Nuestro codigo no tiene circunstancias atenuantes o
agravantes de este tipo. Soler dice solamente estan previstas algunas en
forma expres (al participacion tentativa, el delito del menor de 16 a 18 aos,
la reincidencia).
Sistema del libre arbitrio: la ley se limita a establecer la escala penal para
cada delito en algunos casos deja a criterio del juez tambien la eleccion del
tipo de pena, pero no establece en forma taxativa las circunstancias a la que
debe atenerse el juez para disminuir o aumentar la pena dentro del marco
penal. Este criterio es el que sigue el CP.
Articulos 40 y 41: en ellos no se prefija el valor agravante o atenuante de las
circunstancias a las que se refiere.
Tampoco cabe decir que nuestro sistema es puramente subjetivista y que se
basa en la peligrosidad pues el art. 40 establece que la pena se gradue segn
las circunstancias del caso conforme al art. 41, que establece circunstancias
objetivas (naturaleza de la accion, de los medios empleados, la extension del
dao y del peligro causado) y tambien circunstancias subjetivas (la edad, la
educacion, conducta, motivos, reincidencia).
Hace referencia por ultimo a las circunstiancias de tiempo modo y ocasin que
hacen a la peligrosidad del individuo. De esto ulitmo surge que no es
meramente taxativa.
Perodn Judicial: dentro del sistema de individualizacion judicial arbitraria,
algunas legislaciones llegan hasta darle la posibilidad al juez de perdonar al
delincuente.
Cuando esta resulte poco beneficiosa o contraproducente. NO se trata de
indulto ni gracia porque tiene menor alcanze.
Nuestra ley no tiene el caso del perdon judicial, no obstante el art. 44 cuando
habla de delito imposible lo dispensa de la pena por parte del juez.
DERECHO PENAL I
DERECHO PENAL I
UNIDAD 1
Derecho Penal

Rama del Derecho Publico. Procura tutelar bienes jurdicos contra ataques que
los afectan, y lesionan con ello la seguridad jurdica.
El Estado acta sancionando al sujeto que ha cometido un delito.
Se encarga de estudiar el delito y la pena. Es eminentemente sancionador.
Sus leyes se dividen en dos partes: Antecedente y Consecuente
Antecedente: Descripcin que la norma hace de una conducta
Consecuente: La pena, la sancin
Codigo penal
Se divide en 2 libros:
Parte general: del articulo 1 al 78 inclusive (Reglas de Juego)
Parte especial: del articulo 79 al 302 (Delitos)
Final: Leyes complementarias, Disposiciones penales insertas en leyes
comunes.
Principios Constitucionales de Derecho Penal
La ley penal encuentra un limite, un marco, en el Derecho Constitucional.
Carta Magna, limite al poder coercitivo del Estado
Art.18: Principio de Legalidad.
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso... (Principio de irretroactividad de la ley,
salvo ley mas benigna Art.2 CP)
Tres pasos fundamentales: Acusacin, defensa y prueba. Todo proceso debe
concluir con una Sentencia (derivacin razonada de los hechos probados en el
expediente y del derecho vigente).
Art.19: Principio de reserva.
Consagra el limite a la ingerencia jurdica del Estado y, con ello, el Principio de
respeto a la autonoma tica.
Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden
y a la moral publica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadazas a
Dios y exentas de la autoridad de los magistrados...

UNIDAD 2
La ley penal en el espacio
Hasta donde de aplica la Ley Penal en un Estado
Territorialidad: Se aplica a los hechos ilcitos cometidos dentro de los limites
de su territorio.
Real o de Defensa: Se aplica a los hechos ilcitos cometidos en el extranjero
que produzcan algn efecto al Estado.
Deben afectar al Estado como ente publico, no a las personas que viven en
el
Personal o Nacionalidad: El Estado sigue a su nacional y lo juzga (Espaa).
Universal: Se aplica la ley del Estado que atrapa al delincuente
Segn Art. 1 del Codigo penal Argentino se aplica el principio de Territorialidad
y de Defensa.
La ley penal en el tiempo
El principio de irretroactividad de la ley penal tiene carcter constitucional,
de modo que la ley penal debe entenderse como aplicable a hechos que
tengan lugar solo despus de su puesta en vigencia. (Art.18 CN)
Excepcin: Ley Penal mas benigna sancionada desde la comisin del delito
hasta el fin de la condena. (Art.2 CP)
Formas mas benignas son aquellas que desincrimina el delito.
Ej.: Cuando computa distinto la prisin preventiva (2x1); La que interpone un
nuevo tiempo de prescripcin; Aquella que da nuevo causal de justificacin.
En esta tarea deben tomarse por separado una y otra ley, pero no es licito
tomar preceptos aislados de una y otra, sino cada una en su totalidad. De nos
ser as estaramos aplicando una tercera ley inexistente, solo creada por el
interprete.
Hay un solo supuesto en el que pueden tomarse preceptos en forma separada
del resto del contexto legal, lo que constituye una excepcin prevista en el
Art.3 CP:
En el computo de la prisin preventiva se observara separadamente la ley
mas favorable al procesado...

Comisin: Alude al momento en que la conducta se realiza.

Consumacin: alude al momento del resultado
Interpretacin de la ley penal
Reglas de interpretacin
3 Principios:
Proscripcin de la analoga: Lo que no esta contemplado en el Codigo Penal,
NO es delito. Ello obedece a que solo la ley del Estado es la que resuelve en
que casos este tiene ingerencia resocializadora afectando los bienes jurdicos
del penado con la pena, no pudiendo el juez completar los supuestos. Como
el derecho penal es un sistema discontinuo, la seguridad jurdica exige que el
juez se abstenga de acudir a la analoga.
Esta prohibido aplicar leyes anlogas.
In dubio pro-reo: En caso de duda en la interpretacin de la ley, el Juez debe
inclinarse por la que favorezca al procesado.
Este principio nos seala la actitud que necesariamente debemos adoptar
para entender una expresin legal que tiene sentido doble o mltiple.
Intrascendencia de la pena: Logro del siglo XX La pena no va mas all del
autor del ilcito. No afecta a terceros. Humanizacin de la pena.
La pena es una medida de carcter estrictamente personal, como que es una
injerencia resocializadora sobre el penado. De all que deba evitarse toda
consecuencia de la pena que afecte a terceros.
Fuentes de la ley penal
Constitucin Nacional; Codigo Penal y Jurisprudencia Plenaria (fallo de la
cmara en pleno)
Prohibido: Costumbre y Analoga

UNIDAD 3
Teora del delito
Parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa de explicar que es el delito
en general, es decir, cuales son las caractersticas que debe tener cualquier
delito.
Teora estratificada y unitaria del delito
Para los partidarios del concepto unitario del delito, delito es una infraccin
punible (negndose al anlisis). Coincidencia entre el hecho y lo que describe
el codigo.
Lo estratificado es el concepto obtenido por anlisis, no el delito.
Varios estratos, niveles o planos de anlisis
Niveles analticos de la teora del delito
Conducta humana = carece de sentido hablar de delitos que no sean
conductas humanas
Tpica = Normativa legal que encuadre en el codigo.

Antijurdica = Contraria al Orden Jurdico

Culpable = Reprochable al Hombre. (si la persona tuvo la capacidad de elegir
la conducta acorde a derecho y eligi la otra)
Si algunos de estos elementos no se dan : NO ES DELITO
Faz negativa: Se van a establecer los posibles supuestos del Art.34
Art. 34.- No son punibles:
1. el que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia
de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado
de inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la
criminalidad del acto o dirigir sus acciones.
En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en
un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del
ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el
peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems.
En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del
presente inciso, el tribunal ordenara la reclusin del mismo en un
establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las
condiciones que le hicieren peligroso;
2. el que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir
un mal grave e inminente;
3. el que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido
extrao;
4. el que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su
derecho, autoridad o cargo;
5. el que obrare en virtud de obediencia debida;
6. el que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que
concurrieren las siguientes circunstancias:
a) agresin ilegtima;
b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
c) falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.
Se entender que concurren estas circunstancias respecto de aqul que
durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados,
paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus
dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente
respecto de aqul que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre
que haya resistencia.
7. el que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que
concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior y caso de haber
precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la de que no haya
participado en ella el tercero defensor.

Hay casos en los que no hay delito porque no hay conducta:

Fuerza fsica irresistible: No hay accin
Inconciencia
Hay caso en los que no hay delito porque no hay tipicidad:
Algunos supuestos de error; cumplimiento de un deber jurdico (conducta
atpica, no esta en el codigo)
Pero hay casos que para la ley penal no hay delito pese a haber una conducta
tpica:
Art.34- Hay supuestos en que operan permisos para realizar acciones tpicas
Estado de necesidad
Legitima defensa
Y en general supuestos de legitimo ejercicio del derecho
Tcnicamente, decimos en todos estos casos, que opera una causa de
justificacin que excluye el carcter delictivo de la conducta tpica.
Injusto penal : Conducta tpica antijurdica. (ejemplo: Demente)
Reconociendo que el, injusto penal no es aun un delito
Para serlo debe ser reprochable al autor. A esta caracterstica la denominamos
culpabilidad
Resumen
Faz positiva: Accin Tpica Antijurdica Culpable
Nos da el orden en que debemos formularnos las preguntas que nos servirn
para determinar en cada caso concreto si hubo o no delito
Faz negativa:
Accin = no humana; no voluntaria, casos del codigo CARCTER GENERICO
Tpica = No existe normativa legal que prohba esa conducta
Antijurdica = causas de justificacin (Art.34) CARACTERES
Culpable = causas de inculpabilidad; no reprochable ESPECIFICOS

UNIDAD 4
Teora de la accin o conducta
Conducta: Hacer voluntario final
El derecho penal no altera el concepto de conducta
Existen 2 tipos de actos:
Conocimiento y Voluntad
Acto de conocimiento: es que se limita a proveer de datos al observador,
apunta a la descripcin del objeto sin alterarlo.
Acto de voluntad: es el que dirige al objeto alterndolo, produciendo una
modificacin.
El legislador hace un acto de conocimiento
Estructura ontica = Conducta
Ser de la conducta = la conducta en si misma
Ontologica: referente al concepto de conducta
El concepto ontico-ontologico de la conducta, es el concepto cotidiano y
corriente que tenemos de la conducta
El Derecho en general, y el derecho penal en particular, se limita a agregar un
desvalor jurdico a ciertas conductas, pero no cambia para nada el concepto
de conducta.
Accin = Conducta = Hecho humano voluntario
Accin (causa) + resultado (efecto)
Nexo de causalidad
Para que haya delito NO se tiene que romper el nexo de causalidad
El principio nullum crimen sine conducta es una elemental garanta jurdica
Todo ente jurdico No es responsable desde el punto de vista Penal ; SI lo
sern sus representantes o administradores.
Conducta implica voluntad

Voluntad y finalidad
Teora finalista: Toda conducta humana persigue una finalidad y esta finalidad
debe tenerse en cuenta
Teora causalista: Hay un tipo de conducta humana que es voluntaria y sobre
la cual no nos interesa que finalidad tuvo.
La voluntad implica siempre una finalidad porque no se concibe que haya
voluntad de nada, voluntad para nada, siempre la voluntad es voluntad de
algo.
En razn de que es inconcebible la conducta sin voluntad, y la voluntad sin
finalidad, resulta por consecuencia que la conducta requiere siempre una
finalidad.
Voluntad y deseo
Voluntad: es el querer activo, el querer que cambia algo. Poner
mecanismos en marcha para lograrlo.
Desear: es algo pasivo, que no se pone en movimiento para cambiar algo. No
hago nada para que ese deseo se cumpla. No puede ser juzgado.
Estructura de la conducta
Existen 2 aspectos:
Proposicin de un fin
Interno = Ideas
Seleccin de los medios para obtener ese fin
Externo = conducta Exteriorizacin de la conducta. Se pone en marcha la
causalidad
Cadena de causa y efecto que produce el resultado
La anticipacin bio-ciberntica
1.Propongo
2.Vuelvo hacia atrs
3.Lo traduzco en actos
Las ideas NO son punitivas NO hay conducta NO hay delito
Aspecto negativo de la conducta

1.Que NO sea humana

2.Que NO sea voluntaria
3.Fuerza fsica irresistible
Estado de inconciencia
4.Involuntariedad = 2 partes
Imposibilidad para dirigir las acciones
Incapacidad psquica para realizar movimientos; y para comprender la
criminalidad del acto
3. Fuerza fsica irresistible = Fuerza ejercida sobre una persona, que por su
magnitud utiliza al hombre como un instrumento (mera masa mecnica). Sin
voluntad.
No pudo dirigir su comportamiento
Naturaleza = aspecto externo
2 orgenes
Accionar de un tercero, actos reflejos = aspecto interno
Mera masa mecnica
AB

accin no accin
NO es delito
4B. Estado de inconciencia = resultado de la actividad de las funciones
mentales.
desmayos; sueo fisiolgico; transes hipnticos; sonambulismo.
Tampoco puede dirigir su comportamiento
La conciencia puede estar perturbada o simplemente NO existir
La mera perturbacin de la conducta NO implica inconciencia
La NO EXISTENCIA de conciencia puede ser transitoria (Se debe probar si en el
momento de ocurrido el hecho estaba inconsciente).
Si es permanente NUNCA hay conducta.

UNIDAD 5
Tipicidad
Tipo penal: Instrumento legal, lgicamente necesario y de naturaleza
predominantemente descriptiva; que tiene por funcin la individualizacin de
conductas humanas penalmente relevantes (por estar penalmente prohibidas)
El tipo esta en la ley: Es en la ley donde hallamos los tipos penales: en la parte
especial del CP y en la leyes especiales. Es sancionado por el Congreso de la
Nacin.
El tipo es lgicamente necesario: Porque sin el tipo nos pondramos a
averiguar la antijuridicidad y la culpabilidad de una conducta que en la
mayora de los casos resultara sin relevancia penal alguna.
El tipo es predominantemente descriptivo: Porque los elementos descriptivos
son los mas importantes para individualizar una conducta y, entre ellos de
especial significacin es el verbo, que es precisamente la palabra que sirve
gramaticalmente para connotar una accin.

Elemento normativo: No obstante los tipos no son absolutamente

descriptivos, porque en ocasiones acuden a conceptos que remiten o se
sustentan en un juicio valorativo jurdico o tico. (Art.77 prrafo 3 =
funcionario publico)
Por los trminos "funcionario pblico " y "empleado pblico " respectivamente,
usados en este Cdigo, se designa a todo el que participa accidental o
permanentemente del ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin
popular o por nombramiento de autoridad competente.
Clasificacin de los tipos
Legales: Es el legislador el nico que puede crear , suprimir y modificar los
tipos penales.
Este es el sistema del que participa nuestro orden jurdico.
Judiciales: Sistemas jurisprudenciales, en que se reconoce la analoga. El Juez
esta facultado para crear los tipos penales. (Ej. Reforma nacional-socialista
alemana; Codigo sovitico).
Los primeros procuran la seguridad jurdica, en tanto que los segundos, en
nombre de una ideologa irracionalista, consideran a la seguridad jurdica un
prejuicio liberal o burgues
Abiertos: Aquellos casos en que el tipo no individualiza totalmente la
conducta prohibida, sino que exige que el Juez lo haga, para lo cual deber
acudir a pautas o reglas generales, que estn fuera del tipo penal. El
legislador no puede prever todos los casos.
Art. 84.- Ser reprimido con prisin de seis meses a cinco aos e inhabilitacin
especial, en su caso, por cinco a diez aos, el que por imprudencia,
negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los
reglamentos o de los deberes de su cargo, causare a otro la muerte.
El mnimo de la pena se elevar a dos aos si fueren ms de una las vctimas
fatales, o si el hecho hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente,
negligente, inexperta, o antirreglamentaria de un vehculo automotor.(Nota: texto conforme ley N. 25.189) Tipo Culposo
Esta exigindole al Juez que frente al caso concreto determine cual era el
deber de cuidado que tenia a su cargo el autor y, en base al mismo, cierre el
tipo.
Cerrados: El Juez tiene todos los elementos
Art. 79.- Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que
matare a otro, siempre que en este Cdigo no se estableciere otra pena
Ley penal en blanco:

Aquellas que establecen una pena para una conducta que resulta
individualizada en otra ley.
Art. 205.- Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare
las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la
introduccin o propagacin de una epidemia.
Art.206.- Ser reprimido con prisin de uno a seis meses el que violare las
reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal.
(Nota: texto conforme ley N 23.077)
La ley penal en blanco NO es inconstitucional en tanto que su estructura
venga impuesta por la divisin de los poderes del Estado.
Tipos dolosos de comisin
Tipos dolosos activos: Configuran el grueso de los tipos penales, es decir, la
tcnica legislativa a que mas frecuentemente se acude para prohibir
conductas con relevancia penal.
El tipo doloso implica siempre la causacin de un resultado (aspecto externo),
pero se caracteriza porque requiere tambin la voluntad de causarlo (aspecto
interno).
Esa voluntad del resultado, el querer del resultado, es el dolo
Dolosos: el autor quiso el resultado Activos: describen una conducta
TIPOS que significa un hacer
Culposos: violar un deber de cuidado Omisivos: la conducta es dejar
de hacer (Art.108)
Art. 108.- Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500, el que encontrando
perdido o desamparado a un menor de diez aos o a una persona herida o
invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio
necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente a la autoridad.
(Nota: texto con la modificacin dispuesta por ley N. 24.286)
En los tipos activos dolosos se pueden diferenciar 2 aspectos:
Objetivo: Curso natural de las cosas
Teora compleja de la tipicidad
Subjetivo: Si no existi dolo ni culpa, la figura es atpica
Bien jurdico tutelado

Cuando el legislador se encuentra frente a un ente y tiene inters en tutelar

ese ente, es porque lo valora. Su valoracin del ente se traduce en una norma
, que eleva al ente a la categora de bien jurdico. Cuando a ese bien jurdico
le quiere dar un a tutela penal, en base a la norma elabora un tipo penal y el
bien jurdico pasa a ser penalmente tutelado

Relacin entre tipicidad y antijuridicidad

Hay 3 teoras:
Neutra o avalorada: La tipicidad no indica nada acerca de la antijuridicidad
Ratio-cognoscendi: Entiende que la tipicidad es un indicio o presuncin juris
tantum (que admite prueba en contrario) de la antijuridicidad. Si existe la
tipicidad es muy posible que exista la antijuridicidad
Ratio essendi: Sostiene que la tipicidad es la razn de ser de la antijuridicidad.
Si es tpica es antijurdica.
Sujetos
Activo: es el autor de la conducta tpica
Pasivo: es el titular del bien jurdico tutelado
El sujeto pasivo de la conducta, puede no ser el sujeto pasivo del delito. (el
que sufre los efectos del ardid o engao en la estafa puede no ser
necesariamente el que sufre los efectos lesivos del patrimonio.
Art. 172.- Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que defraudare
a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia
mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin,
empresa o negacin o valindose de cualquier otro ardid o engao.
(Nota: texto conforme leyes N 11.221, de fe de erratas, y N 23.077)
El sujeto activo generalmente puede ser cualquiera, pero en ciertos tipos se
requieren caracteres especiales en el sujeto pasivo.
Delictica comunia: Tipos que individualizan conductas que pueden ser
cometidas por cualquiera.
Delictia propia: Tipos que individualizan conductas que requieren
caractersticas especiales en el sujeto activo.

Art. 88.- Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que
causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa
de la mujer no es punible.
(que sea mujer la autora del auto aborto)
Segn el numero de sujetos activos, hay tipos que solo pueden ser cometidos:
Por una sola persona: Auto aborto
Varios autores: hurto simple (Art.162), lo que no es necesario.
Art. 162.- Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos, el que se
apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.
(Nota: texto conforme ley N. 23.077)
Varias personas necesariamente: Asociacin ilcita (Art.210), robo en poblado
o en banda (Art.166 inc.2, Art.167 inc.2)
Se los denominan tipos plurisubjetivo, colectivos o de concurso necesario
Art. 210.- Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que
tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a
cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de
cinco aos de prisin o reclusin.
(Nota: texto conforme leyes N 20.509 y N 20.642)
Art. 166.- Se aplicara reclusin o prisin de cinco a quince aos:
1 si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las
lesiones previstas en lo artculos 90 y 91;
2 si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
(Nota: texto conforme leyes N. 20.642 y N. 23.077)
Art. 167.- Se aplicara reclusin o prisin de tres a diez aos:
1 si se cometiere el robo en despoblado;
2 si se cometiere en lugares poblados y en banda;
3 si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o
piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas;
4 si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 163.
(Nota: texto conforme leyes N. 20.642 y N. 23.077)
Resultado
Modificacin del mundo exterior por la conducta del sujeto.
No es un elemento indispensable en los tipos activos dolosos. Es un
elemento componente del tipo objetivo.

A veces ... Es un requisito del tipo (si no hay muerte no hay homicidio)
Forma parte de la accin (violacin)
Es eventual (prevaricato)
Instantneos: se consuman en un instante (muerte)
Delitos de resultado:
(homicidio, falsificacin) Permanentes: se mantiene el estado consumativo
privacin Ilegitima de la libertad)
Consumacin
Agotamiento
Art. 140.- Sern reprimidos con reclusin o prisin de tres a quince aos, el
que redujere a una persona a servidumbre o a otra condicin anloga y el que
la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella.
(Nota: texto conforme ley N. 20.509)
El resultado material
Toda conducta tiene una manifestacin en el mundo fsico; es un cambio que
se opera en este.
El legislador sabe que cada conducta causa una mutacin en el mundo
externo: el resultado.
El resultado es un ineludible fenmeno fsico que acompaa a toda conducta:
no hay conducta sin resultado

La relacin de causalidad
Para quienes conciben el tipo en forma objetiva, es decir, como la causacin
de un resultado, no queda otra alternativa que buscar una limitacin a la
relevancia penal de la causalidad.
La causalidad como categora del ser (onticamente concebida) es un proceso
ciego, una cadena de causas y efectos. Toda condicin que no puede ser
mentalmente suprimida sin que con ello desaparezca el efecto, es causa.
Esta es la teora que se conoce como la condictio sine qua non y es la nica
que responde a la realidad, al ser de la causalidad como proceso fsico.
La relevancia penal de la causalidad se halla limitada dentro de la misma
teora del tipo, por el tipo subjetivo, es decir, por el querer del resultado.
Mediante la causalidad es posible determinar el limite mnimo de la
responsabilidad. Pero dado que no toda causalidad implica responsabilidad,
los limites de la causalidad tpicamente relevante en el delito doloso sern
fijados por el tipo subjetivo: solo es relevante la causalidad material dirigida
por la voluntad de acuerdo a un fin.

Esta posicin la podemos sostener porque nos movemos con una teora
compleja del tipo (objetiva-subjetiva). Porque con la teora de la condictio sine
qua non las mas inslitas conductas resultaran tpicas.

UNIDAD VI
DOLO
CONCEPTO: Dolo es el querer del resultado tpico, la voluntad realizadora del
tipo objetivo.
TIPO ACTIVO DOLOSO

Sujetos
Resultado
Aspecto objetivo Nexo de causalidad
Referencias o circunstancias
Aspecto cognoscitivo
Aspecto subjetivo
Aspecto conativo
ASPECTO COGNOSCITIVO DEL DOLO
Actual
El dolo requiere siempre conocimiento efectivo
Actualizable
Conocimiento potencial = posibilidad de conocimiento No pertenece al dolo
El querer matar a un hombre (dolo del tipo de homicidio del Art.79 CP), no
se integra con la posibilidad de conocer que se causa la muerte, sino con el
efectivo conocimiento de que se causa la muerte de un hombre y, por ende,
no puede ser una voluntad homicida.
El dolo requiere siempre un cierto grado de actualizacin del conocimiento
El grado de actualizacin que requiere el dolo no exige siempre un pensar en
ello, es decir, un conocimiento actual, sino que puede tambin integrarse con
algunos conocimiento actualizables.
El concepto legal de dolo puede obtenerse de la formula de la tentativa
(Art.42), que dice el que con el fin de cometer un delito determinado
comienza su ejecucin... El dolo es precisamente el fin de cometer un delito
determinado
El aspecto cognoscitivo del dolo abarca el conocimiento de los elementos
requeridos en el tipo objetivo. El conocimiento de los elementos normativos
del tipo, requiere un conocimiento de la valoracin jurdica o tica a que
responde estos elementos.
PREVISIN DE LA CAUSALIDAD Y DEL RESULTADO
El dolo presupone que el autor haya previsto el curso causal y la produccin
del resultado tpico.
No obstante, no se requiere que la previsin de la causalidad o de la forma en
que se produzca el resultado lo sea en sumas mnimos detalles.

Existen dos tipos de desviaciones del curso causal: Irrelevantes e Irrelevantes

Curso causal sufre un desvo se produce el resultado
(hilo conductor fsico) (irrelevantes)

no elimina el dolo
(Ejemplo: Si un sujeto quiere empujar a otro desde un puente para que muera
ahogado y cuando lo empuja la victima muere porque se fractura el crneo
con la piedra, se configura una desviacin irrelevante del curso causal que no
elimina de modo alguno el dolo)
Curso causal sufre un desvo se produce el resultado
(relevantes)

elimina el dolo
(Ejemplo: Si un individuo da a otro una dosis de arsnico para matarle, pera
matarle, pero confunde los frascos y le da un antibitico y el sujeto muere
porque casualmente ese antibitico le causa una reaccin alrgica, habr una
desviacin relevante del curso causal que eliminara el dolo)
ERRORES SOBRE LA CAUSALIDAD
Aberratio ictus: Cuando una conducta se dirige contra un objeto, pero afecta a
otro objeto, al que no quera ni se aceptaba la posibilidad de afectar. (Error en
el golpe)
Cuando los objetos son equivalentes
A dispara contra B, pero la bala se deba y mata a C desviacin del curso
causal y
del resultado
A con respecto a B = Homicidio doloso en grado de tentativa (Art.42)
A con respecto a C = Homicidio culposo
(cuando la conducta encuadra en 2 o mas tipos penales se denomina
concurso ideal)

Cuando los objetos NO son equivalentes

A dispara a B pero mata a C (que es un perro) desviacin del curso causal y
del resultado
A con respecto de B = Homicidio doloso en grado de tentativa
A con respecto de C = seria dao, pero como no existe el Dao Culposo,
estaramos
Frente a una conducta atpica
Error en el objeto: El sujeto cree dirigir la conducta contra un objeto pero en
realidad se la dirige y se afecta otro.
Objetos equivalentes
A quiere matar a B pero se confunde y mata a C error en la persona
A con respecto a C = Homicidio doloso
B no existe, solo existe en la mente de A
La diferencia fundamental que existe entre este supuesto y el de la Aberratio
ictus es que en la ultima, la accin se dirige contra una persona y afecta a
otra, en tanto que en el error en la persona la conducta se dirige y consuma
contra una determinada persona
Objetos NO equivalentes
A dispara a B creyendo que es un oso y pero en realidad es un hombre
A con respecto de B = Homicidio culposo Cuando los objetos No son
equivalentes
el dolo queda eliminado
Dolus generalis: Es un error sobre la causalidad en que el autor cree haber
alcanzado el resultado, pero en realidad este sobreviene dentro del curso
causal con posterioridad.
A golpea a B y creyndolo muerto (pero en realidad esta desmayado), para
simular suicidio lo cuelga de un arbol, por lo que B muere de ahorcamiento.

A con respecto a B = Homicidio doloso Hay una conducta, que la muerte se

haya producido por los golpes o por el ahorcamiento es irrelevante (se trata
de un error irrelevante acerca de la causalidad)
ERROR DE TIPO
Ausencia del dolo cuando, habiendo una tipicidad objetiva, falta o es falso el
conocimiento de los elementos requeridos por el tipo objetivo.
1. Quien cree que esta disparando sobre un oso y resulta que no se trata de
un oso sino de su compaero de cacera.
2. Quien se apodera del abrigo que esta en el perchero del caf y sale con el,
en creencia de que se trata de su propio abrigo.
3. Quien cree que yace con una mujer de 17 aos, que en realidad tiene 14.
4. Quien cree que aplica un ungento cicatrizante y esta aplicando un cido
corrosivo que causa una lesin.
En todos estos casos el error ha recado sobre uno de los requerimientos del
tipo objetivo:
1. el sujeto ignora que causa la muerte de un hombre. (cazar no matar)
2. el sujeto ignora que la cosa es ajena. (llevarse su abrigo no hurtar)
3. el sujeto ignora que la mujer tiene menos de 15 aos. (sexo no estupro)
4. el sujeto ignora que emplea un medio que causara una herida.(curar no
herir)
En todos estos casos desaparece finalidad tpica, es decir, la voluntad de
realizar el tipo objetivo. No habiendo querer de la realizacin del tipo
objetivo, no hay dolo y, por ende, la conducta es atpica.
Son casos en que hay tipicidad objetiva, pero no hay tipicidad subjetiva,
porque falta el dolo.
Todo error que determina la imposibilidad de la voluntad realizadora del tipo
objetivo es un error de tipo
Cuando hablamos de error de tipo nos estamos refiriendo a un concepto
jurdico que abarca dos fenmenos, que jurdico-penalmente tienen los
mismos efectos:
Error e Ignorancia
El error es el conocimiento falso acerca de algo
La ignorancia es la falta de conocimiento sobre algo
Error de tipo elimina el dolo elimina la tipicidad dolosa
Existen dos tipos de errores:

Error evitable o vencible: es aquel que se hubiese evitado de haber aplicado la

diligencia debida. Elimina el dolo, pero subsiste la posibilidad de culpa.
Error inevitable o invencible: cuando actuando de modo diligente y tomando
todos los recaudos, igual caigo en el error. Elimina el dolo, pero tambin
elimina la culpa.
Estamos frente a una conducta atpica.
ERROR DE PROHIBICIN
Puede eliminar la posibilidad exigible de comprender la antijuridicidad y, como
consecuencia, hacer que la conducta, pese a ser tpica y antijurdica, no sea
reprochable (culpable). Afecta la culpabilidad
ERROR DE TIPO ERROR DE PROHIBICION
Afecta el dolo Afecta la comprensin de antijuridicidad
El hombre no sabe lo que hace Sabe, pero cree que No es contrario a la ley
Elimina la tipicidad dolosa Puede eliminar la culpabilidad.
El Error siempre afecta el conocimiento, de hecho o de derecho
ASPECTO CONATIVO DEL DOLO
(Querer)
DOLO DIRECTO: Es aquel en que el autor quiere directamente la produccin
del resultado tpico sea como fin o como medio para conseguir ese fin.
1. Primer grado: Cuando se trata del fin directamente querido. (Un sujeto
quiere matar a otro y le dispara un tiro, quiere directamente el resultado como
fin propuesto).

2. Segundo grado: Cuando se quiere el resultado como necesaria

consecuencia del medio elegido para la obtencin del fin. (Cuando un sujeto
quiere matar a otro y aprovecha un viaje de avin para introducir una bomba
en el equipaje y provocar una catstrofe area como consecuencia necesaria
del medio elegido)
DOLO EVENTUAL: El sujeto se representa la posibilidad de resultado incluye
esa posibilidad dentro de la voluntad realizadora. Lo acepta como posibilidad
El dolo eventual en trminos corrientes tiene que ver con la conducta del que
dice: que me importa, si pasa, mala suerte.

CULPA CON REPRESENTACIN: Cuando un sujeto programa la causalidad para

obtener una finalidad, se representa los posibles resultados de su conducta
confa en que evitara o no sobrevendrn esos resultados.
El limite entre el dolo eventual y la culpa con representacin, lo da la
aceptcion o el rechazo de la posibilidad de produccin del resultado.
ELEMENTOS SUBJETIVOS DISTINTOS DEL DOLO
1. ULTRAINTENCIONES: ser portadores de una intencin que va mas all de la
finalidad de obtener el resultado tpico. (el propsito de evitar la deshonra,
que debe acompaar al dolo de homicidio en el tipo subjetivo del infanticidio).
2. DISPOSICIONES INTERNAS: se caracterizan por una particular disposicin
del animo del autor. (la alevosa, que requiere que la muerte sea cometido
aprovechando la indefinicin de la victima y no solo conocindola)
TIPOS DE TENDENCIA INTERNA
Trascendente: Requiere que la conducta se dirija a la obtencin de un objetivo
que se halla mas all del puro resultado.
1. Cortados delitos de resultado: Cuando el sujeto realiza una conducta para
que se produzca un resultado ulterior, ya sin su intervencin. (Cohecho activo.
Art.256/258).
Art. 256.- Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e
inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que por s o por
persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una
promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo
a sus funciones.
(Nota: texto segn ley N 25.188)
Art. 258.- Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o
indirectamente diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las
conductas reprimidas por los arts. 256 y 256 bis, prr. 1. Si la ddiva se hiciere
u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los
arts. 256 bis, prr. 2 y 257, la pena ser de reclusin o prisin de dos a seis
aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin
especial de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez aos en el
segundo.
(Nota: texto segn ley N 25.188)

2. Delitos incompletos de dos actos: Son aquellos en que el sujeto realiza una
conducta como paso previo para otra. (Homicidio calificado. Art.80 inc.7)
Art. 80.- Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo
aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al que matare:
1. a su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son;
2. con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso;
3. por precio o promesa remuneratoria;
4. por placer, codicia, odio racial o religioso;
5. por un medio idneo para crear un peligro comn;
6. con el concurso premeditado de dos o ms personas;
7. para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para si o para otro o por no haber logrado
el fin propuesto al intentar otro delito.
Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho
a veinticinco aos.
(Nota: texto conforme ley N. 21.338, ratificado por ley N. 23.077)
Peculiar: Son los que se configuran con el requerimiento de una tendencia
interna del sujeto que no se exterioriza en forma completa, es decir, lo que se
ha llamado momentos especiales del animo (Alevosa. Art.80 inc.2)

UNIDAD VII
CULPA
TIPOS CULPOSOS
En nuestro CP no hay una definicin o concepto de culpa en su parte
general; pero dicho concepto puede constituirse a partir de los tipos culposos
que hay en la parte especial.
Solo son tpicas las conductas culposas que as se tipifican en la parte especial
y a ellas hay que recurrir para construir el concepto general de culpa.
Tanto los tipos dolosos como los culposos prohben conductas.
Dolo = prohbe el resultado
Diferencia:
Culpa = forma en que se prohbe la conducta
Tipo culposo = Negligencia, imprudencia, impericia en el arte o profesin e
inobservancia de los reglamentos.
Si no aparece esta forma es un tipo doloso
Los tipos culposos son tipos abiertos No es posible individualizar la conducta
prohibida sino se acude a otra norma que nos indique cual es el cuidado a su
cargo que tenia el sujeto.
Funcin de la finalidad y el fin en el Tipo Culposo
Elemento mas importante del aspecto objetivo del tipo culposo = El deber de
cuidado violado.
Para su determinacin, debemos tener un dato: Cual era la finalidad que
persegua la conducta?
No hay deber de cuidado general, sino que a cada conducta corresponde un
deber de cuidado.

Es indudable que la accin prohibida no se individualiza en el tipo culposo por

el fin en si mismo, pero se individualiza por la forma de seleccionar
mentalmente los medios y de dirigir la causalidad para la obtencin de ese fin.
En el Dolo lo tpico es la conducta en razn de su finalidad.
En la Culpa lo tpico es la conducta en razn del planeamiento de la
causalidad para la obtencin de la finalidad.
Acto equivoco desconozco la finalidad
Acto univoco o inequvoco tengo individualizada la finalidad
NO finalidad NO conducta NO tengo deber de cuidado violado
Primero debo conocer la conducta y luego saber cual es el deber de cuidado
violado

Aspecto objetivo del tipo culposo

Funcin del resultado delimitar los alcances de la prohibicin

Delimitador de la tipicidad objetiva culposa

Velocidad Mxima = 80 Km/h
Caso 1: Sujeto conduce a 120km/h, llega a destino sin inconvenientes
Caso 2: Sujeto conduce a 120km/h, atropella a una persona y la mata
En ambos casos se violo un deber de cuidado al exceder la velocidad mxima
permitida para esa carretera.
Caso 1: conducta atpica
Caso 2: conducta tpica
El resultado determina en que caso se debe responder y en cual no
Violacin del deber de cuidado
Se trata de un componente normativo del tipo objetivo culposo que es hoy
ampliamente reconocido como prioritario y decisivo.

El deber de cuidado debe ser violado por una conducta, no se admite que
haya procesos causales que violen deberes de cuidado.
Los deberes de cuidado se hallan establecidos en la ley, como sucede en las
actividades reglamentadas. La violacin de los preceptos reglamentarios sera
un indicio de violacin al deber de cuidado, pero una infraccin administrativa
NO es un delito.
Diferentes casos:
1. Autor viola el deber de cuidado = conducta tpica responde por el delito
2. Un tercero viola un deber de cuidado (EJ. Nio que cruza la calle)
Autor = conducta tpica
Nio = violo el deber de cuidado
Cmo se soluciona este caso?
Por el Principio de la confianza = Cualquier actividad compartida mantiene la
confianza en que el otro se comportara conforme al deber de cuidado
mientras no tenga razn suficiente para dudar o creer lo contrario.
(El conductor no debe fiarse de lo que el otro va a hacer, violara el deber de
cuidado si no disminuye o detiene la marcha)

Relacin de determinacin entre la violacin del deber de cuidado y el

resultado
Caso 1: Quien conduciendo un vehiculo causa la muerte o lesiona a alguien,
comprobndose que haba violado un deber de cuidado en razn de que
conduca con la licencia vencida, no realiza por ello una conducta culposa de
homicidio o de lesiones, puesto que queda la posibilidad de que el sujeto
habiendo renovado la licencia, el resultado se hubiese producido de la misma
forma.
Caso 2: Quien conduce por una carretera a excesiva velocidad, viola un deber
de cuidado, pero no habr homicidio culposo si arrolla al suicida que diez
metros antes se arroja al paso del vehiculo, porque aun en el caso en que no
hubiese excedido la velocidad prudente tampoco hubiese podido frenar ni
esquivar al sujeto.

Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea violatoria del
deber de cuidado y cause el resultado. La violacin del deber de cuidado
deber ser determinante del resultado.
El fundamento legal para exigir la relacin de determinacin en nuestro
derecho lo hallamos en el por del Art.84 (el que por imprudencia,
negligencia...o inobservancia de los deberes de cuidado a su cargo), que
implica que par nuestra ley no basta con que el resultado se haya causado,
sino que requiere que se lo haya causado en razn de la violacin del deber
de cuidado.
Conducta diligente = resultado No fue determinante
Conducta diligente = evita el resultado Es determinante
Aspecto Subjetivo del Tipo Culposo
Aspecto objetivo = violacin del deber de cuidado
Finalidad
Aspecto subjetivo
Previsibilidad = prever el resultado
El tipo subjetivo culposo se integra en un aspecto conativo y un aspecto
cognoscitivo
Aspecto conativo = es la voluntad de realizar la conducta final (igual dolo)
Aspecto cognoscitivo = es la posibilidad de conocer el peligro que la conducta
crea
para los bienes jurdicos ajenos. Este aspecto se conoce como
Previsibilidad
Atipicidad culposa
Cuando el resultado no era previsible para el autor, ya sea porque se hallaba
mas all de la capacidad de previsin (ignorancia invencible) o porque el
sujeto se encontraba en un error invencible de tipo.
Ignorancia invencible: es imprevisible el resultado para el albail, que no
puede prever que el ladrillo que coloca se aflojara pasados veinte aos y
caera hundiendo en crneo de un paseante.
Error invencible de tipo: Cuando alguien conduce por un camino sinuoso
atendiendo todas las indicaciones, pero causa un accidente porque circula en
contramano, debido a que alguien haba cambiado las indicaciones originales.

La ignorancia invencible que elimina la Previsibilidad del resultado tpico,

suele llamrsela: caso fortuito
El error de tipo sin violar ningn deber de cuidado, se comete infraccin
Culpa = resultado previsible
Tipos de culpa
Culpa con representacin o conciente: Aquella en que el sujeto activo se ha
representado la posibilidad de la produccin del resultado, aunque la ha
rechazado en la confianza de que llegado el momento lo evitara o no
acontecer. Este es el linde de la culpa con el dolo eventual. Aqu hay un
conocimiento efectivo del peligro.
Culpa inconsciente o sin representacin: No hay un conocimiento efectivo del
peligro que con la conducta se introduce para los bienes jurdicos. El sujeto ha
podido y ha debido representarse la posibilidad del resultado, sin embargo, no
lo ha hecho. Solo hay un conocimiento potencial del peligro.

DOLO DIRECTO 1 GRADO

DOLO DIRECTO 2 GRADO
DOLO EVENTUAL RESPONSABILIDAD
CULPA CONSCIENTE PENAL
CULPA INCOSCIENTE
PREVISIBILIDAD
CASO FORTUITO
FUERZA MAYOR NO RESPONSABILIDAD

La tipicidad culposa se satisface con un conocimiento potencial del peligro

de los bienes jurdicos, sin que requiera el conocimiento efectivo de dicho
peligro, es decir, que la tipicidad culposa se contenta con la forma
inconsciente, sin que sea menester la culpa consciente o con representacin.

TIPOS OMISIVOS
Tipos Activos Prohben conductas Prohibitivos
Se e antepone una norma enunciada prohibitivamente (No mataras)
Tipos Omisivos Describen la conducta debida Preceptivos
Se le antepone una norma enunciada preceptivamente (Ayudaras)
Art. 108.- Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500, el que encontrando
perdido o desamparado a un menor de diez aos o a una persona herida o
invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio
necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente a la autoridad.
(Nota: texto con la modificacin dispuesta por ley N. 24.286)
Como puede observarse , se trata de una descripcin de la conducta que el
sujeto debe hacer en esa eventualidad: prestar el auxilio necesario, o dar
inmediatamente aviso a la autoridad. Lo prohibido es realizar cualquier otra
conducta distinta de esas.
Este es un tipo omisivo.
Accin y omisin son, en definitiva, dos tcnicas diferentes para prohibir
conductas humanas.
OMISIONES PRE-TIPICAS
Antes del Tipo, es decir, a nivel de la conducta, no hay omisiones, sino que
todas son acciones. Omitir es solo no hacer lo que se debe hacer y esto
ultimo nunca puede saberse hasta que no se alcanza la norma, es decir, hasta
que no se llega a la tipicidad.
Los tipos omisivos se analizan siempre desde la tipicidad
ESTRUCTURA DEL TIPO OMISIVO OBJETIVO
Que exista una determinada situacin
3 requisitos Exteriorizacin de la conducta diferente a la debida

Posibilidad tpica
Deben darse los 3
EQUIVALENTE TPICO DE LA CAUSACION
En el tipo objetivo omisivo, la conducta distinta de la debida no causa el
resultado tpico. (La madre que en lugar de alimentar al nio teje calcetines,
no causa la muerte de nio en sentido fsico) la conducta de tejer calcetines
causa calcetines, pero no la muerte del nio. En realidad, la muerte del nio
es causada por la inanicin, es decir, por un proceso causal que se desarrolla
en forma independiente.
En el tipo omisivo no se requiere un nexo de causacin entre la conducta y el
resultado, sino un nexo de evitacion, es decir, la muy alta probabilidad de que
la conducta debida hubiese interrumpido el proceso causal que desemboco en
el resultado.
En los tipos omisivos NUNCA hablar de Nexo de causalidad
ACCIN RESULTADO = NEXO DE CAUSALIDAD
INACCION RESULTADO = NEXO DE EVITACION
EL AUTOR DE LOS TIPOS OMISIVOS
OMISIONES PROPIAS: Aquellos en que el autor puede ser cualquiera que se
encuentre en la situacin tpica. Estos tipos de omisin propia se caracterizan
porque no tienen un tipo activo equivalente. Son excepcionales en el CP. No se
requiere tener cualidades especificas.
OMISIONES IMPROPIAS: Aquellos en que el autor solo puede ser quien se
encuentra dentro de un limitado circulo (delictia propia), que hace que la
situacin tpica de la omisin equivalga a la de un tipo activo. Los tipos de
omisin impropia tienen un tipo activo equivalente y la posicin en que debe
hallarse el autor se denomina: posicin de garante. (ej. Art.176 inc.2)
Art. 176.- Ser reprimido, como quebrado fraudulento, con prisin de dos a
seis aos e inhabilitacin especial de tres a diez aos, el comerciante
declarado en quiebra que, en fraude de sus acreedores, hubiere incurrido en
algunos de los hechos siguientes:
1 simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas;
2 no justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; substrae u
ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa;
3 conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
(Nota: texto conforme ley N. 23.077)

Garante = obligacin de conservar, cuidar, alimentar

FUENTES DE LA POSICIN DE GARANTE
1. La ley
2. El contrato
3. conducta precedente (ej. cuando invalido una persona)
Admitiendo la existencia de los tipos omisivos no escritos, el nico recurso que
nos queda para limitar la amplitud que cobra la norma cuando se la enuncia
en forma preceptiva, es delimitar el circulo de posibles autores mediante la
determinacin dela posicin de garante, es decir, mediante la limitacin de la
prohibicin tpica a aquellos autores que estn especialmente obligados a la
conservacin, restauracin o reparacin del bien jurdico penalmente tutelado.
(No esta en posicin de garante el deudor en cuanto a la vida de su acreedor,
que se suicida a causa de la falta de pago de la deuda).
Una posicin de garante alcanzada por va del deber legal es la de los padres
respecto de los hijos.
El contrato como fuente de la posicin de garante opera, cuando se trata de
un contrato que crea para una de las partes la obligacin de garanta en forma
muy particular (La enfermera que se obliga a cuidad un enfermo).
La mas complicada de las fuentes es la conducta precedente del sujeto,
llamadas relaciones de vida. (Ej. quien determina a otro para que emprenda
una empresa arriesgada, dndole seguridad de que habr de asistirle para
que nada le suceda).
En este caso la fuente es incuestionable, pero otras veces es bastante
discutible y llega a ser la mayor fuente de incertidumbre a este respecto.

UNIDAD VIII
ANTIJURIDICIDAD
Orden normativo y orden jurdico: El orden jurdico no se agota en las normas
prohibitivas sino que se integra tambin con preceptos permisivos.
El orden jurdico se compone del orden normativo completado con los
preceptos permisivos.
Concepto general de antijuridicidad:
La antijuridicidad no surge del derecho penal, sino de todo el orden jurdico,
porque la antinormatividad puede ser neutralizada por un permiso que puede
provenir de cualquier parte del derecho.
La antijuridicidad es, pues, el choque de la conducta con el orden jurdico,
entendido no solo como un orden normativo, sino como un orden normativo y
de preceptos permisivos.
Antijuridicidad e injusto: Antijuridicidad es la caracterstica que tiene una
conducta de ser contraria al orden jurdico; injusto penal es la conducta que
presenta los caracteres de ser penalmente tpica y antijurdica. La
antijuridicidad es una caracterstica del injusto.
Tipos permisivos: As como el tipo prohibitivo individualiza conductas
prohibidas, el tipo permisivo selecciona de entre las conductas antinormativas
las que permite.
La naturaleza ultima de las causas de justificacin es la de ejercicio de un
derecho. No obstante, no cualquier ejercicio de derechos es una causa de
justificacin o tipo permisivo.
Los ejercicios de derechos que surgen de los tipos permisivos no son
fomentados por el Estado, sino solamente concedidos ante la imposibilidad de
resolver la situacin conflictiva de otra manera.
Teora del fin
Esta teora mas que el fundamento comn parece indicar un limite comn. La
co-existencia, como el limite de tolerancia del ejercicio del derecho que surge
del precepto permisivo.
Es difcil sealar un fundamento comn para todos los tipos permisivos,
aunque la teora del fin puede ser quizs un indicador: el fin de co-existencia
demanda que en ciertas situaciones conflictivas se concedan derechos a
realizar conductas antinormativas que tienen por limite la co-existencia.

Hay tipos permisivos o causas de justificacin que se hallan en la parte

general del CP (Art. 34, incs. 3, 6 y 7). Otros se encuentran en la parte
especial del CP, constituyendo las llamadas justificaciones especificas. Los
restantes se encuentran en cualquier parte del ordenamiento jurdico, como
resultado de las remisin que el legitimo ejercicio de un derecho del art. 34
inc. 4 implica.

Legitima defensa
CAUSAS DE JUTIFICACION Estado de necesidad justificante
Legitimo ejercicio de un derecho
LEGITIMA DEFENSA
El nico fundamento se basa en el principio de que nadie puede ser obligado
a soportar lo injusto
Se trata de una situacin conflictiva en la cual el sujeto puede actuar
legtimamente porque el derecho no tiene otra forma de garantizarle el
ejercicio de sus derechos o, mejor dicho, la proteccin de sus bienes jurdicos.
La legitima defensa tiene lugar cuando media una situacin de necesidad., lo
que la vincula a otra causa de justificacin: el estado de necesidad. No
obstante, ambas se mantienen ntidamente separadas:
Legitima defensa Para repeler una agresin antijurdica
MEDIO LESIVO
Estado de necesidad Para evitar un mal mayor
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad deba mediar una
estricta ponderacin de los males, el que se causa y el que se evita, debiendo
ser mayor el que se quiere evitar.
En la Legitima defensa, NO hay una ponderacin de esta naturaleza.
La ponderacin de los males en la legitima defensa solo puede funcionar
como correctivo, es decir, como limite: cuando entre el mal que evita quien
se defiende y el que quiere causar quien le arremete media una desproporcin
inmensa, porque el primero es nfimo comparado con el segundo, la defensa
deja de ser legitima.

Agresin ilegitima
REQUISITOS DE LA Racionalidad del medio elegido
LEGITIMA DEFENSA Falta de provocacin suficiente

La agresin ilegitima: Tanto la agresin como la defensa deben ser conductas.

No hay agresin cuando no hay conducta, como sucede cuando se trata del
ataque de un animal o de un involuntable (contra estos ataques que no son
conducta solo cabe el estado de necesidad).
La agresin debe ser una conducta pero tambin debe ser antijurdica.
Se requiere que la agresin sea intencional, no siendo admisible la agresin
culposa.
La autora de la agresin antijurdica es lo que da el carcter de sujeto pasivo
de la accin de defensa, porque la misma no puede dirigirse contra otro que
no sea el propio agresor.
Quien en la defensa alcanza a un tercero, actuara respecto de este tercero en
estado de necesidad o simplemente en forma inculpable, pero no lo cubrir el
tipo permisivo de legitima defensa. (Quien para salvar su vida arroja una
granada de mano que mata al agresor y a un tercero, cometer una conducta
tpica de homicidio, antijurdica, aunque inculpable).
El carcter antijurdico de la agresin excluye la posibilidad de una legitima
defensa contra una legitima defensa. Nadie puede defenderse legtimamente
contra quien a su vez, se esta defendiendo legtimamente.
La agresin antijurdica no es necesario que se haya iniciado. La ley dice que
la defensa puede ser para impedirla o repelerla:
Se la repele cuando ya se ha iniciado, pero se la impide cuando aun no ha
tenido comienzo.
Nuestra doctrina y jurisprudencia exige la agresin sea inminente, si por tal
se entiende que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, porque es
inequvoca su voluntad de hacerlo y ya tiene aprestados los medios para ello,
pero no debe ser entendida en el mero sentido de inmediatez temporal.
La provocacin suficiente
La ley niega el permiso para defenderse legtimamente a quien ha provocado
suficientemente la agresin elemento negativo del tipo permisivo (apartado C
del inc. 6 del art.34)
6. el que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que
concurrieren las siguientes circunstancias:
a) agresin ilegtima;
b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
c) falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.

La provocacin es una conducta anterior a la agresin, desvalorada por el

derecho en forma tal que hace cesar el principio fundamentador de la legitima
defensa (nadie esta obligado a soportar lo injusto).
La conducta suficientemente provocadora es una conducta jurdicamente
desvalorada por mostrarse contraria a los principios de coexistencia que el
derecho procura.
Lo suficiente de la provocacin presenta un carcter positivo y uno negativo:
Carcter positivo: La Previsibilidad, que la posibilidad de provocar la agresin
sea al menos previsible.
Carcter negativo: no pueden computarse a los efectos de la suficiencia de la
provocacin, los caracteres personales del agresor que loasen poco apto para
la coexistencia. (iracundia, agresividad, hbitos pendencieros)
La provocacin es la conducta anterior, que da motivo a la agresin, y que se
desvalora como suficiente cuando hace previsible una agresin, sin que a este
efecto puedan tomarse en cuenta las caractersticas personales antisociales
del agresor.
Solucin para el caso que media provocacin suficiente
1. No se admite legitima defensa contra la legitima defensa
2. Cuando la provocacin es culposa hay un exceso en la causa que da lugar
a la aplicacin del art.35 CP, habiendo responsabilidad dolosa solo cuando la
provocacin sea intencional (provoca para que lo agregan).
La verdad es que la provocacin suficiente, sea intencional o culposa, puede
dar lugar a una causa de inculpabilidad, es decir a un estado de necesidad
justificante
2. el que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir
un mal grave e inminente.

(Es clsico el ejemplo del amante de la mujer casada que es sorprendido en el

lecho matrimonial por el marido quien le arremete queriendo darle muerte. El
amante a provocada suficientemente al marido con su conducta adultera,
pero no por ello puede exigrsele que se deje matar).
Necesidad de la defensa
La defensa para ser legitima debe ser, ante todo, necesaria, es decir, que el
sujeto no haya podido realizar otra conducta menos lesiva en lugar de la
conducta tpica.

No acta justificadamente quien para defenderse de una agresin a golpes

responde con una ametralladora. En este caso queda excluida la legitima
defensa, porque la conducta realizada no era necesaria para neutralizar la
agresin.
La necesidad debe, siempre valorarse exante, es decir, desde el punto de
vista del sujeto en el momento en que se defiende
Racionalidad de la defensa
No puede haber una desproporcin tan enorme entre la conducta defensiva y
la del agresor, en forma que la primera causa un mal inmensamente superior
al que hubiese producido la agresin. Hay un cierto limite, es decir, un
correctivo, que excluye de la racionalidad y, por ende, de la defensa, casos
como el del paraltico que para defender una manzana dispara al nio que se
la roba.
La finalidad de defenderse no tiene porque ser alcanzada, es decir, que la
legitimidad de la defensa no depende del xito de la misma. Aunque se
fracase y no se evite la agresin igualmente habr defensa legitima
Bienes defendibles
La defensa puede ser propia o de terceros.
6. el que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que
concurrieren las siguientes circunstancias:
a) agresin ilegtima;
b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
c) falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.
Se entender que concurren estas circunstancias respecto de aqul que
durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados,
paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus
dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente
respecto de aqul que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre
que haya resistencia.
7. el que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que
concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior y caso de haber
precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la de que no haya
participado en ella el tercero defensor.
La defensa propia o de sus derechos abarca la posibilidad de defender
legtimamente cualquier bien jurdico.
Puede defenderse cualquier bien jurdico, a condicin de que la defensa no
exceda los limites de la necesidad racional.
La legitima defensa debe ser necesaria y posible; debe ser valorada en el
exacto momento en que ocurri (ex ante)

Elementos indispensables de la Legitima defensa:

Racionalidad
Proporcionalidad
Necesidad
Previsibilidad
Provocacin suficiente
Elemento subjetivo: requiere el conocimiento de la situacin de defensa, es
decir, el reconocimiento de la agresin, y la finalidad de defenderse.
Un Tercero puede actuar en legitima defensa de quien no puede hacerlo por
sus propios medios, con la condicin que ese tercero no haya participado de la
agresin.

ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE

3. el que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido
extrao
En este caso la ponderacin de los males (el que se evita y el que se causa)
tiene una importancia capital.
El mal que se quiere evitar puede provenir tanto de una fuerza de la
naturaleza, como de una accin humana.
El fundamento general del estado de necesidad justificante, es la necesidad
de salvar el inters mayor, sacrificando el menor, en una situacin no
provocada de conflicto extremo.
Requisitos:
Elemento subjetivo: requiere el conocimiento de la situacin de necesidad y la
finalidad de evitar el mal mayor. Siempre debe existir la necesidad de evitar el
mal mayor
Mal: Por mal debe entenderse la afectacin de un bien jurdico . El mal
puede provenir de cualquier fuente, humana o natural, entre las que se
cuentan las propias necesidades fisiolgicas.

Inminente: es el mal que puede producirse en cualquier momento.

Inevitable de otro medio menos lesivo: Porque de ser evitable de otro modo
menos lesivo, el mal causado, no seria necesario.
El mal causado debe ser menor que el que se quiere evitar. El mal menor se
individualiza mediante una cuantificacin que responde a la jerarqua de los
bienes jurdicos en juego.
La jerarqua de los bienes en abstracto nos la proporciona la tabulacin de la
parte especial del Codigo Penal.
Los casos en que los males que choquen en la situacin concreta sean vidas
humanas, no puede imponerse otra solucin que el estado de necesidad
inculpante.
LEGITIMO EJERCICIO DE UN DERECHO
En principio, ejercen sus derechos todos los que realizan conductas que no
son prohibidas. (Principio constitucional de reserva).
Causal de justificacin genrica. Es un enunciado genrico. Hay que remitirse
a otra parte del ordenamiento jurdico para ver cual era la autoridad o derecho
del que era titular.
Ejemplo: derecho de retencin. CC art.3939.
No se puede prever en el Codigo Penal todas las autorizaciones
4. el que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su
derecho, autoridad o cargo;

Antijuridicidad disminuida
Art. 35.- El que hubiere excedido los lmites impuestos por la ley, por la
autoridad o por la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito
por culpa o imprudencia.
Solo caben en el art.35 los casos de conductas que comienzan siendo
conforme a derecho y se prolongan en el tiempo ya fuera del amparo del tipo
permisivo, por haber cesado sus caracteres
Por qu disminuye la ley la pena?

Porque la conducta de que se ocupa el art.35 CP fue en algn momento

conforme a derecho.
Es mas antijurdica la conducta que comienza y termina siendo antijurdica,
que la que comienza siendo conforme a derecho y termina siendo antijurdica.

UNIDAD X
CULPABILIDAD
Injusto penal = conducta tpica y antijurdica (no es delito) Da lugar a
reparaciones civiles.
Culpabilidad: Es la irreprochabilidad del injusto penal.
Se le reprocha el injusto, porque no se motivo en la norma, cuando le era
exigible que as lo hiciera.
Este concepto de culpabilidad es un concepto de carcter normativo, que se
funda en que el sujeto poda hacer algo distinto a lo que hizo y le era exigible
en esas circunstancias que lo hiciese.
Causalistas: Dolo y Culpa se encontraba en la culpabilidad. Entendan que la
tipicidad tenia solo un aspecto objetivo.
Finalistas: (1930) Dolo y Culpa aparecen en la tipicidad.
Una conducta esta justificada cuando el derecho le concede al autor un
permiso, solo esta permitida, pero no esta fomentada y menos ordenada por
el derecho.
Hay en ello una suerte de resignacin ante la fatalidad.
En la inculpabilidad, ni siquiera se trata de un permiso. El derecho no le puede
exigir al individuo que no haya hecho lo que hizo, que no haya cometido el
injusto.
Ante una conducta inculpable puede haber una legitima defensa o cualquier
otra causa de justificacin, caben las reparaciones civiles, sanciones
administrativas, etc.
Para reprocharle una conducta a su autor (es decir, para que haya
culpabilidad) se requiere que esta haya tenido la posibilidad exigible de
comprender la antijuridicidad de su conducta y que haya actuado dentro de
un cierto mbito de autodeterminacin mas o menos amplio.
Posibilidad de comprensin de la antijuridicidad de
la conducta.
Teora normativa = es reprochabilidad que presupone Que el mbito de
autodeterminacin del sujeto
haya tenido cierta amplitud
La culpabilidad es un concepto eminentemente graduable, es decir, que
admite grados de irreprochabilidad.

La inexigibilidad es la esencia de todas las causas de inculpabilidad. Siempre

que no hay culpabilidad, ello obedece a que no hay exigibilidad, cualquiera
sea la causa que la excluya.
El principio de culpabilidad, se descompone en 2 niveles:
1. nullu crimen sine culpa no puede haber delito si al menos no es culposo.
2. condicin de irreprochabilidad. No hay pena si la conducta no le es
reprochable al autor.

Ausencia de culpabilidad
Afecta la comprensin de la antijuridicidad
Inimputabilidad: (capacidad psquica de la culpabilidad)
- insuficiencia de sus facultades mentales
- alteraciones morbosas de las mismas.
Hay casos NO patolgicos de insuficiencia mental: menor de edad; los casos
crepusculares entre dormido y despierto (el individuo posee conciencia pero
esto
no es suficiente como para comprender la antijuridicidad).
Error de prohibicin: (inculpabilidad) El autor sabe lo que hace, pero no
sabe que esta prohibido.
Error de conocimiento
Falta de conocimiento de la antijuridicidad del tipo:
Directo: afecta el conocimiento de la norma
Indirecto: Supone errneamente la existencia de un permiso; suposicin de la
existencia de una justificacin que no existe.
Error de comprensin
El individuo conoce la norma pero no puede internalizarla; (indgena que
masca
coca en Capital). No puede introyectarla (cuando se tienen costumbres muy
distintas).
Error de prohibicin invencible: Cuando obrando en forma diligente incurre en
el
error. (excluye la culpabilidad: NO hay delito)
Error de prohibicin vencible: Cuando se actu sin la debida diligencia (existe
culpabilidad pero disminuye la irreprochabilidad).
Afecta la direccin de las acciones
Estado de necesidad inculpante: (inculpabilidad) Art.34 inc.2

Imposibilidad de dirigir las acciones. mbito de autodeterminacin restringido:

No se le poda exigir una conducta distinta a la que realizo.
Los bienes jurdicos afectados son de igual jerarqua. (A diferencia de el
Estado de necesidad justificante, en que el bien jurdico que se salva es mayor
del que se afecta).
Actitud de resignacin del Estado ante una situacin extrema. (diferencia con
el
E.N.J donde el Estado faculta). En ambos casos existe coaccin.
Inimputabilidad: El individuo comprende lo antijurdico de su conducta, pero
no puede dirigir sus acciones. (Fobias, histeria). Tambin tiene que ver con
una incapacidad psquica.

UNIDAD XII
TENTATIVA
Iter criminis: Camino del delito

Idea actos actos de consumacin agotamiento

preparatorios ejecucin
resultado resultado
TENTATIVA (delitos instantneos) (permanentes)
Proposicin del fin
Seleccin de medios
(interno) Principio de ejecucin
( no hay consumacin )
En el delito doloso, la ley prev la punicin de la conducta que no llega llenar
todos los elementos tpicos, por quedarse en una etapa anterior de
realizacin.

No todo Iter criminis puede ser penado, porque de ser as, la seguridad
jurdica se desbaratara, puesto que estaramos penando la idea, es decir,
etapas que son puramente internas del autor.
De all que la ley ample la tipicidad con la formula de la tentativa hasta
abarcar los actos que implican un comienzo de ejecucin del delito.
Art. 42.- El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir
las penas determinadas en el artculo 44.
Esta formula legal, que proviene del CP francs, deja fuera del mbito de la
tentativa los actos preparatorios previos a la ejecucin del hecho.
Excepcin: Asociacin Ilcita (art.210) y la conspiracin para cometer traicin
(art.216)
Art. 210.- Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que
tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a
cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de
cinco aos de prisin o reclusin.
(Nota: texto conforme leyes N 20.509 y N 20.642)
Art. 216.- Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a ocho aos, el que
tomare parte en una conspiracin de dos o ms personas, para cometer el
delito de traicin, en cualquiera de los casos comprendidos en los artculos
precedentes, si la conspiracin fuere descubierta antes de empezar su
ejecucin.
(Nota: texto conforme ley N 23.077)
Afectacin del bien jurdico en la tentativa
Por regla general, la tentativa, implica una puesta en peligro del bien jurdico
tutelado.
Toda accin que se aproxima mas o menos a la materializacin de una
tipicidad de una tipicidad penal que afectara alguno de nuestros bienes
jurdicos, aunque no haga correr efectivo peligro al mismo, no cabe duda de
que nos puede perturbar en nuestro sentimiento de disponibilidad.
Delito incompleto
Dos posiciones en la doctrina
Naturaleza de tentativa Tipo independiente

Delito incompleto: Falta el resultado como componente del tipo objetivo

Tipos de tentativa
Acabada
Inacabada
4 clases de tentativa
Idnea
Inidonea (delito imposible)
Tentativa Acabada: (Delito frustrado) Es aquella en que el sujeto realiza la
totalidad de la conducta tpica, pero no se produce el resultado tpico (cuando
el autor va a disparar la pistola se traba).
Tentativa Inacabada: Es la que tiene lugar cuando el sujeto interrumpe
voluntariamente la realizacin de la conducta tpica (motivado por agentes
externos).
Desistimiento voluntario: Cuando la decisin a no continuar con la actividad
ilcita es personal. Cuando el individuo puede continuar pero no quiere.
En poltica criminal Causal de exclusin de pena (art.43) Puente de Oro que
se le tiende al delincuente (Franz Liszt).
La consecuencia mas importante respecto de su naturaleza jurdica de causa
personal de exclusin de pena es que el desistimiento del autor no beneficia
a los participes ni viceversa.
NO hay desistimiento voluntario cuando la voluntad del sujeto se paraliza por
la representacin de una accin especial del sistema penal o se convence de
la imposibilidad de consumar el hecho. En estos casos, NO seria voluntario,
sino que obedece a una causa ajena a su voluntad, aunque solo sea producto
de su imaginacin.
Art. 43.- El autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere
voluntariamente del delito
Modalidades de desistimiento: Tiene modalidades distintas segn se trate de
una tentativa acabada o inacabada.
En tanto en la tentativa inacabada basta con que el sujeto interrumpa
voluntariamente la conducta, en la tentativa acabada, el desistimiento puede
darse, pero debe consistir en un hacer activo
El desistimiento solo puede tener lugar hasta la consumacin formal del
delito. Ya producida la misma no es admisible. (Excepcin: La ley otorga
eficacia excusante al desistimiento posterior a la consumacin del hecho en el
caso de retractacin publica en la injuria (art. 117 CP)
Tentativa en la omisin: Si tomamos como punto de partida el peligro que
amenaza el bien jurdico; habr una tentativa cuando las demoras en
intervenir con fin salvador tienen por efecto aumentar ese peligro (baero que

deja transcurrir el tiempo sin acudir al llamado de la persona que pide auxilio,
con lo que aumenta cada vez mas el peligro para la vida de la misma).
Los actos ejecutivos en la omisin comienzan cuando se haya dejado pasar la
ultima oportunidad que tuvo de apartar el peligro y el dao no sobreviene
Tentativa idnea: Cuando el medio utilizado, comnmente puede producir el
resultado.
Tentativa Inidonea: (Delito imposible) Cuando los medios empleados por el
autor son notoriamente inadecuados para causar el resultado.
Absoluta incapacidad de los medios aplicados. (envenenar con azcar). Error
grosero, burdo.
La Idoneidad tiene que ver con el medio utilizado por el autor para lograr el
resultado
Ambas son punibles. Pero en la tentativa inidonea, la falta de peligrosidad,
opera aqu como una causa personal de exclusin o de disminucin de pena,
por meras razones de poltica criminal.
Art. 44.- La pena que correspondera al agente, si hubiere consumado el
delito, se disminuir de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser reclusin
de quince a veinte aos.
Si la pena fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a
quince aos.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr
reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad
revelada por el delincuente.
(Nota: texto conforme a las leyes N 11.221, de fe de erratas, y N 23.077)
El fundamento de la punicin de la tentativa
Criterio objetivo: Porque pone en peligro un bien jurdico
(critica: la tentativa inidonea, donde no hay puesta en peligro de un bien
jurdico, no seria punible) Rechazada, nuestro CP pena la tentativa inidonea.
Criterio subjetivo: Porque revela una voluntad contraria a derecho.
(critica: ya que la voluntad contraria a derecho que hay en la tentativa es la
misma a la que hay en el delito consumado, se penara de la misma forma la
tentativo y el delito consumado) Rechazada, nuestro CP establece pena
reducida para la tentativa.
Hay dolo, hay un querer
Doble fundamentacion:

Exteriorizacin de ese dolo = afectacin de un bien jurdico

Dos formas de afectar el bien jurdico:
Lesin del bien jurdico
La puesta en peligro del bien jurdico
Toda accin que se aproxima mas o menos a la materializacin de un a
tipicidad penal que afectara alguno de nuestros bienes jurdicos, aunque no
haga correr efectivo peligro al mismo, no cabe duda que nos puede perturbar
en nuestro sentimiento de disponibilidad.
De este modo aparece la perturbacin como tercera forma de afectacin del
bien jurdico.

Estructura del delito tentado

El dolo en la tentativa: La tentativa requiere siempre el dolo, es decir el fin de
cometer un delito determinado.
La posibilidad de una tentativa culposa es insostenible, porque el tipo culposo
no individualiza las conductas por la finalidad sino por la forma de obtener la
finalidad. El dolo de la tentativa es el mismo dolo del delito consumado, es
decir, el querer del resultado es el mismo, se haya logrado o no.
La consumacin como limite de la tentativa
Hay tentativa desde que se inicia la ejecucin hasta que se consuma el delito.
Con la consumacin termina toda posibilidad de tentativa.
Por la forma de consumacin suelen distinguirse los tipos en: Instantneos y
Permanentes.
Delito instantneo: el que tiene solo un momento consumativo.
Delito permanente: aquel en que la consumacin se mantienen en el tiempo
(Secuestro).
En el secuestro no es el resultado lo que se mantiene, sino la consumacin
misma. En este caso el momento consumativo es cuando se priva de
libertad al secuestrado) a partir del cual ya esta consumado el delito y
termina la tentativa
Actos ejecutivos y actos preparatorios
Problema mas critico de la tentativa: determinar la diferencia entre los actos
ejecutivos o de tentativa y los actos preparatorios que regularmente son
impunes.
La determinacin de este limite es dificilsimo y a la vez importantsimo
porque se trata de un limite de la tipicidad.
Teoras Negativas

Conclusin comn: la imposibilidad de determinar cuando hay un acto

preparatorio de un acto de ejecucin.
Conforme a estas teoras, la ley no debera distinguir entre actos preparatorios
y actos ejecutivos o tentativa y punirlos a todos de igual forma.
Debe dejarse librado al arbitrio del magistrado, lo que implica un problema de
limite de tipicidad. (Violacin a los Principios de Legalidad y de Reserva)
Criterio puro subjetivo
Cualquier acto de preparacin termina siendo un acto de tentativa, ya que
voluntad criminal hay en todas las etapas. (Se refiere a la T.Negativa en
cuanto a la separacin de los actos preparatorios de los actos ejecutivos).
Criterios objetivos
Inequivocidad: Cuando los actos externos son inequvocos, es decir, que no
pueden considerarse mas que dirigidos a la consumacin del delito desde el
punto de vista de un tercero observador. = Acto ejecutivo o de tentativa.
(se toma separado del principio de ejecucin, por lo tanto se puede punir un
acto preparatorio)
Equivocidad: Cuando el tercero observador NO pueda asegurar que los actos
externos de un individuo estn dirigidos a cometer un delito o a la obtencin
de otro propsito. En este caso = Acto preparatorio impune
Critica: Esta teora tiene el inconveniente de que establece como criterio
determinante un criterio procesal o de prueba.
Teora formal-objetiva
Pretende determinar la diferencia entre a.ejecutivo y a.preparatorio a partir
del ncleo del tipo (verbo). Por comienzo de ejecucin entiende el comienzo
de realizacin de la accin descripta por el verbo tpico. comenzar a matar,
comenzar a robar.
Teora material-objetiva (ampliacin de la anterior)
Esta teora apela a la natural concepcin y en general a la formula deluso
del lenguaje
Uso corriente del lenguaje.
Criterio objetivo individual
Es el que mayor grado de aproximacin permite dentro de todos los
enunciados.
Para establecer la diferencia entre actos preparatorios y actos ejecutivos, se
toma en cuanta el plan concreto del autor (de all lo de individual).

UNIDAD XIII
AUTORA Y PARTICIPACIN
Art. 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor
o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse,
tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.

Autores
Concurso de personas
en el delito Instigadores
Participes
Cmplices
Toman parte de la Autor (singularidad sujeto activo)
ejecucin del hecho Ejecutores
Co-autor (pluralidad sujeto activo)
Prestar cooperacin indispensable Cmplice necesario o primario
Determinar a otro a cometerlo Instigador
Igual Pena
Cooperen o ayuden Cmplices secundarios Pena menor
Autora:
Dominio del hecho: lo tiene quien retiene en sus manos el curso, el si y el
como del hecho, pudiendo decidir preponderantemente a su respecto; el
que tiene el poder de decisin sobre la configuracin central del hecho.
Autor Directo: El que ejecuta personalmente el hecho.
Ejecucin personal
Ejecucin por medio de un involuntable
Autor indirecto o mediato:
Se vale de una persona que realiza una conducta atpica
(Tipicidad conglobante: Cumplimiento de un deber, causal de atipicidad:
Policia que detiene al seor acusado de robar una billetera)
Se vale de una persona que realiza conducta sin dolo
(Actor que dispara creyendo que las balas no son reales. Autor = quien cargo
el arma)
Se vale de una persona que realiza conducta tpica justificada
(Quien obliga a otro a realizar una conducta tpica bajo amenaza)

Autor de la determinacin:
En los casos de delictia propia y delitos de propia mano, son aquellos que
sin ser autores ni participes, determinan a otro a cometer el delito.
(ej. Mujer que da un somnfero a otra e hipnotiza a un amigo para que durante
el trance la viole).
Art. 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor
o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse,
tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
Distintas teoras
Teora subjetiva: Autor es aquel que quiera el derecho como propio.
No sirve. Deja fuera de la autora a personas que si lo son.
Teora objetiva: Autor es el que ejecuta la accin. No sirve
Teora material objetiva: Se basaba en la causalidad. Distingua entre causa
relevantes y coadyuvantes.
Teora del dominio del hecho: Autor va a ser el que tenga el dominio del
hecho, el que maneje el curso causal.
Puede suceder que en un delito concurran varios autores. Si los varios autores
concurren en forma que cada uno de ellos realiza la totalidad de la conducta
tpica, habr una co-autora que no admite dudas. Pero tambin puede
acontecer que haya una divisin de tarea, lo que puede provocar confusiones
entre la co-autora y la participacin.
La explicacin para estos casos se da por el llamado dominio funcional del
hecho",
Cada uno debe dominar su rol, y ese rol debe ser indispensable para la
comisin del hecho, con relacin al plan trazado, al hecho concreto. Estamos
entonces frente a un supuesto de co-autora
Naturalmente que en la co-autora cada uno de los co-autores debe reunir los
requisitos tpicos exigidos para ser autor. Si estos requisitos no se dan, NO hay
co-autora. Se trata de una limitacin legal al principio del dominio del hecho.
Autora culposa: La misma se basa exclusivamente en la causacin.
Recordemos que autor culposo es el que causa un resultado (determinado por
la violacin de un deber de cuidado), no pudindose hallar all dominio del
hecho.
En tanto que la autora dolosa se basa en el dominio del hecho, la culposa lo
hace en la causacin del resultado

Todas estas son consecuencias necesaria del principio de que: El autor

culposo es bsicamente el causante y el autor doloso es el que tiene el
dominio del hecho.
PARTICIPACIN accesoria de la autora
La participacin en su dos formas (instigacin y complicidad), es el aporte
doloso que se hace al injusto doloso de otro. (Teora Amplia)
La participacin debe ser siempre accesoria de un injusto ajeno. NO puede
haber participacin criminal si la conducta del otro NO es tpica y antijurdica.
Teora restrictiva: cmplices primarios y secundarios.
El principio general es que solo puede haber participacin mientras el injusto
no se ha ejecutado. Cuando termina la ejecucin del injusto, ya no es posible
la participacin y solo es posible contemplar la posibilidad de que la conducta
encuadre dentro de alguno de los supuestos tpicos de encubrimiento (art.277
al 279).
Para ser penalmente relevante deber haber tentativa al menos, comienzo de
ejecucin.
Salvo actos preparatorios punibles (asociacin ilcita o conspiracin)
Si no sancionamos al autor tampoco podemos sancionar al participe.
Encubrimiento: conducta que tiene lugar cuando ya se ha ejecutado el delito,
no puede considerarse una forma de participacin en el delito, sino una
cooperacin posterior al autor. Carcter de un tipo independiente como delito
contra la administracin publica de justicia.
La participacin puede tener lugar mientras no se ha agotado la ejecucin del
injusto, aun cuando ya se halle consumado.
Aspecto interno de la accesoriedad: La participacin requiere el dolo de
contribuir a un injusto doloso.
Aspecto externo: Si la participacin es participacin en un injusto doloso,
externamente requiere que el hecho principal se halle en una etapa ejecutiva
para que la participacin se punible, es decir, que por lo menos el injusto se
haya intentado.
La conducta del participe en los actos preparatorios no puede ser punible.
COMPLICIDAD
Quien auxilia o coopera dolosamente al injusto doloso de otro. La contribucin
del cmplice puede ser de cualquier naturaleza, incluso intelectual.

Cmplice primario: Prestar al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los

cuales no habra podido cometerse. A raz de su participacin necesaria la ley
equipara en cuanto a la pena a los autores.
La participacin necesaria no puede configurar en estos casos co-autora,
porque no puede ser autor, por no reunir los caracteres tpicos del autor
(delictia propia), o no cumple el verbo tpico en forma directa y personal
(delitos de mano propia).
Cmplice secundario: Es cualquier clase de cooperacin a la ejecucin del
hecho, desde la preparacin hasta el agotamiento. No es esencial.
Promesa de ayuda posterior al agotamiento que se realiza con anterioridad al
hecho, antes que el autor haya realizado actos ejecutivos.
INSTIGACIN
Es que determina dolosamente a otro a la comisin de un injusto doloso. La
instigacin debe cometerse mediante un medio psquico.
La instigacin debe tener por resultado haber decidido al autor a realizar el
hecho. Cuando el autor ya esta decidido a realizarlo no puede haber
instigacin.
La instigacin no es aun punible cuando ha decidido al autor a cometer el
injusto, sino que requiere que el autor lo haya intentado, como consecuencia
de la accesoriedad de la participacin. Si la instigacin no ha dado por
resultado decidir al autor a la ejecucin y que la misma tenga un comienzo
efectivo, la instigacin quedara atpica.
La instigacin es dolosa, pero como se trata de una tipicidad accesoria, el dolo
del instigador esta necesariamente referido al dolo del autor. El dolo de
instigacin es querer que otro realice dolosamente el tipo.
UNIDAD XIV
CONCURSO DE DELITOS
Concurso ideal: Unidad de conducta o hecho (art.54) y una pluralidad de tipos.
Debe tratarse de tipos penales diferentes. La pena se forma mediante la
absorcin que la mayor hace de la menor.
Art. 54.- Cuando un hecho cayere bajo ms de una sancin penal, se aplicar
solamente la que fijare pena mayor.
Concurso real: Pluralidad de conductas o hechos que concurren en una misma
sentencia judicial. Concurren delitos a los que debe dictarse una nica
sentencia y una nica pena.
La pena se forma mediante la acumulacin de la todas.

Art. 55.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con

una misma especie de pena, la pena aplicable al reo en tal caso tendr como
mnimo, el mnimo mayor, y como mximo, la suma resultante de la
acumulacin de las penas correspondientes a los diversos hechos. Sin
embargo, esta suma no podr exceder del mximum legal de la especie de
pena de que se trate.
TIPO A - Falsificacin (art.292) / pena: 6meses a 2aos
UN HECHO Pena: 1mes-6aos
TIPO B Estafa (art.172) / pena: 1mes a 6aos
Un solo propsito Principio de absorcin: se aplicara la que fijare
Pena mayor.
Primero comparo el mximo y luego recurro al
Realizar varios movimientos mnimo
Hecho A Tipo 1 = Homicidio / 8 a 25 aos
(varios hechos)
Hecho B Tipo 2 = Robo de Banco / 5 a 15 aos
Principio de acumulacin limitado o aspersin
Mnimo: 8 aos (mnimo mayor)
Mximo: 25 aos (mximo legal de la especie de pena de que se trate)
Pena divisible = 25 aos
el mnimo mayor, y como mximo, la suma resultante de la acumulacin de
las penas correspondientes a los diversos hechos. Sin embargo, esta suma no
podr exceder del mximum legal de la especie de pena de que se trate.

ESQUEMA PARA ANALIZAR EL CASO

PROPOSICIN DEL FIN (ASPECTO INTERNO)

CONDUCTA SELECCIN DE MEDIOS
PUESTA EN MARCHA DE LA CAUSALIDAD (ASPECTO EXTERNO)
TIPICIDAD
ASPECTO OBJETIVO
SUJETOS
RELACIN DE CAUSALIDAD
RESULTADO
REFERENCIAS O CIRCUNSTANCIAS (ocasin, tiempo, lugar, modo,
Medios)
ASPECTO SUBJETIVO
DOLO Y CULPA
CLASE DE DOLO (DIRECTO 1 O 2 GRADO; EVENTUAL)
DOLO
CONOCIMIENTO EFECTIVO O POTENCIAL
ELEMENTOS SUBJETIVOS DISTINTO DEL DOLO (ultra intenciones y
Disposiciones internas)
CONSCIENTE
TIPICIDAD CULPOSA
INCONSCIENTE

ANTIJURIDICIDAD (SI HAY CAUSALES DE JUSTIFICACIN)

LEGITIMA DEFENSA
ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE
EJERCICIO DE UN DERECHO
CULPABILIDAD
INIMPUTABILIDAD
ERROR DE PROHIBICIN
ESTADO DE NECESIDAD INCULPANTE
COMPLICE (primario o secundario)
AUTORA Y PARTICIPACIN
INSTIGADOR
AUTOR O COAUTOR (directo o indirecto)

INCUBRIDOR
Penal I todo
Bolilla I:
EL DERECHO PENAL: concepto.(Cabral)
El derecho penal es el conjunto de las normas que describen los crmenes o
delitos y establecen las especficas consecuencias jurdicas penas y medidas
de seguridad- que importa el hecho de haberlos cometido.
El derecho penal es una rama del derecho. En consecuencia, sus normas no
estn desvinculadas del resto de las que componen el orden jurdico.
SU CARCTER ESPECFICO CON RESPECTO A LAS DEMS RAMAS DEL
DERECHO (Cabral).
Para comprender el papel que desempean las normas del derecho penal en
el seno del ordenamiento jurdico, es preciso tener en cuenta las siguientes
premisas.
a) el derecho penal cumple la misin de tutelar los bienes jurdicos contra
aquellos ataques que, por su naturaleza, comportan un absoluto menosprecio
o rechazo del valor que esos bienes revisten para la subsistencia de la
comunidad. El derecho penal acta cuando el quebrantamiento de las normas
crea un estado de alarma general que implica la necesidad de una reaccin
pblica.
b) Si como dice Jellinek, el derecho es un mnimo de tica, el derecho penal
es un mnimo del minimum de tica.
c) El derecho penal funciona en forma complementaria en el sentido de que
refuerza la proteccin que el resto del derecho otorga a los bienes jurdicos.
LA SANCIN RETRIBUTIVA. (Cabral).
La caracterstica distintiva de toda norma jurdica consiste en que su
incumplimiento acarrea como consecuencia la imposicin de una sancin
coactivamente aplicada por el Estado. Las normas jurdico-penales se
distinguen de las del resto del derecho por la naturaleza retributiva de las
sanciones que les son propias.
El orden jurdico prev dos clases de sanciones: unas reparatorias, otras
retributivas.
Las sanciones reparatorias pueden asumir dos formas: la reposicin de las
cosas al estado anterior existente al momento de la infraccin (statu quo
ante); y la indemnizacin de daos y perjuicios que trata de compensar el
dao causado mediante el pago de una suma de dinero, cuando la reposicin
de las cosas al statu quo ante no es posible o no alcanza a borrar dicho dao.
Las sanciones retributivas son propias y especficas del derecho penal. Su
objetivo no es compensar el dao infligido a este ltimo (indemnizacin) ni
borrar los efectos jurdicos de la infraccin (reposicin), sino herir al
delincuente a travs del sufrimiento de un mal consistente en la prdida o
disminucin de un bien jurdico que le pertenece. El mal en que el delito

consiste debe ser retribuido con otro mal (el castigo) as como el bien debe
ser retribuido con otro bien (el premio).
LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD (Cabral).
El mbito del derecho criminal abarca, adems de las sanciones retributivas,
que lo caracterizan otra clase de consecuencias jurdicas: las medidas de
seguridad. De estas no es reparar ni retribuir el mal causado; su finalidad es
esencialmente preventiva por cuanto mediante ellas se procura poner a la
sociedad al abrigo de futuros ataques por parte de quienes son peligrosos
para s mismos o para los dems.
La aplicacin de las penas encuentra su fundamento ltimo en la culpabilidad
del delincuente. La aplicacin de las medidas de seguridad, en cambio, se
apoya en la peligrosidad del autor. En ambos es necesario que su destinatario
haya realizado antijurdicamente una accin especficamente descripta por la
ley y amenazada con una sancin retributiva. Las medidas de seguridad
pueden ser; curativas si el infractor es inimputable, educativas cuando se
trata de un menor o eliminatorias cuando se trata de sujetos multireincidentes
y en cuyo caso corresponde adems de la pena la reclusin por tiempo
indeterminado.
Dado que para que se apliquen las medidas de seguridad hace falta la
aplicacin de una norma de carcter retributiva, podemos entender a Soler
cuando dice que el derecho penal es la parte del derecho compuesta por el
conjunto de normas dotadas de sancin retributiva.
Principios fundamentales del derecho penal: (Cabral)
a) Principio de legalidad: no puede haber delito del derecho criminal ni pena,
sin una ley previa en la que se describa concreta y circunstanciadamente la
conducta incriminada y en la que se establezca la correspondiente sancin
retributiva. Principio enunciado por Feuerbach: nullum crimen nulla poena sine
lege. Est consagrado en el art. 18 de nuestra CN ningn habitante de la
nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. Este principio constituye una real garanta individual, pues asegura
al ciudadano que slo podr ser perseguido en sede criminal por aquella
acciones a las que (de modo taxativo) el legislador amenaza con pena.
b) Principio de culpabilidad: no se puede aplicar una pena (sancin retributiva)
si el autor no ha obrado culpablemente es decir de modo que le sea
reprochable. Debe haber una participacin subjetiva. Algo que est en el alma
del individuo, de modo que se pueda penar. Este principio no est explcito en
la CN, pero se deduce del principio de legalidad.
c) Principio de exterioridad: no puede existir delito sin accin. El derecho penal
castiga al hombre por lo que hace y no por lo que piensa o por lo que es. La
CN reconoce en el art. 19 las acciones privadas de los hombres que de
ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a tercero,
estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.

d) Garanta de la defensa en juicio: Se proscribe toda aplicacin de pena sin

un juicio previo anterior al hecho del proceso. Se asegura el individuo de un
debido proceso legal a travs de un juicio, cuyas etapas principales e
indeludibles son: una acusacin, una defensa, oportunidad de producir prueba
y una sentencia dictada por juez competente (art. 18 citado anteriormente).
Caracteres del derecho penal.
a) Es derecho pblico: pues es el Estado el que establece cules son los
delitos y ejecuta las penas que a ellos corresponden; pues por encima de los
intereses particulares el derecho penal tiende a resguardar el inters general.
b) Es un derecho garantizador: la exigencia de una ley previa contenida en el
principio nullum crimen nulla poena sine lege tiene por objeto garantizar al
ciudadano contra todo exceso del Estado en materia de represin.
c) Es un derecho complementario o secundario, ya que refuerza la tutela que
el resto del derecho ya acuerda a los bienes jurdicos.
Derecho penal disciplinario y administrativo.
El derecho penal disciplinario se diferencia fundamentalmente porque supone
en el destinatario una relacin de dependencia de carcter jerrquico. Las
medidas tienen, segn este derecho, por finalidad la tutela de la disciplina de
la funcin administrativa correspondiente, por ejemplo a travs del Estatuto
del funcionario.
El derecho penal administrativo es el conjunto de disposiciones que garantiza
bajo amenaza penal el cumplimiento de un deber de los particulares frente a
la administracin.
Derecho penal objetivo y subjetivo.
Considerado subjetivo, como derecho facultad, es el derecho que asiste al
estado, en su calidad de administrador del poder y del orden pblico, de
castigar a los delincuentes. Slo el estado tiene este derecho subjetivo del ius
puniendi, el cual no es absoluto pues el mismo estado lo limita mediante el
dictado del ius poenali, o sea el conjunto de las normas que constituyen el
derecho penal objetivo.
El derecho subjetivo de castigar encuentra as sus lmites en las reglas del
derecho objetivo. De aqu que no se trata de dos cosas diferentes sino de dos
aspectos de la misma cosa.
Divisin del derecho penal.
Suele dividirse el derecho penal en sustantivo, procesal y ejecutivo:
a) El derecho penal sustantivo es el conjunto de las normas de fondo que
regulan la materia de los delitos y de las penas que a ellos corresponden (por
ejemplo, el Cdigo Penal).
b) El derecho penal procesal est compuesto por las reglas de procedimiento
que regulan el juicio criminal vigentes en las distintas provincias y el que rige
en jurisdiccin federal.

c) El derecho penal ejecutivo es el conjunto de las normas que establecen el

modo como deben ejecutarse y cumplirse las diversas penas.
La ciencia del derecho penal.
Una ciencia es una serie de conocimientos adquiridos y ordenados
sistemticamente conforme a un mtodo impuesto por la naturaleza del
objeto que se trata de conocer.
As, las ciencias normativas tienen por objeto de estudio las normas (morales,
jurdicas, religiosas, etc.) o sea el deber ser; y se diferencian de las ciencias
causales-explicativas que se proponen el conocimiento del ser, procurando
explicar los fenmenos a travs de las causas que los producen mediante la
relacin de causalidad.
El derecho no es una ciencia, pero s puede ser objeto de tratamiento
cientfico. La ciencia que estudia el derecho es una disciplina normativa y se
denomina dogmtica jurdica; la ciencia que en particular estudia el derecho
penal se llama dogmtica jurdico-penal.
LA DOGMTICA JURDICA PENAL: SU OBJETO Y MTODO (Cabral).
La dogmtica estudia un sistema de normas no ya en su momento esttico,
como fenmeno, sino en su momento dinmico, como voluntad actuante.
El objeto de la dogmtica penal es el estudio del derecho tal cual es.
Como dice Soler: el estudio dogmtico presupone la existencia de un derecho
dado y se propone su sistematizacin, interpretacin y aplicacin correctas.
Se puede denominar al mtodo de la dogmtica como lgico abstracto y
finalista, porque estudia las normas que son abstracciones, empleando los
procedimientos usualmente empleados en lgica; y porque contempla la
finalidad que inspira la ley.
LA ENCICLOPEDIA DE LAS CIENCIAS PENALES: SU OBJETO Y MTODO DE CADA
UNA DE LAS DISCIPLINAS QUE LA INTEGRAN (Cabral).
Hay un conjunto de ciencias que se ocupan de las penas y de los delincuentes
que pueden dividirse en ciencias normativas y causal explicativas.
Ciencias normativas:
Son aquellas que estudian el contenido y la gnesis de las normas penales.
As en primer lugar est la dogmtica jurdico-penal, tambin la historia del
derecho penal, que constituye un auxiliar indispensable de la dogmtica
jurdico-penal pues la debida comprensin del contenido de las normas
penales requiere profundizar en torno al origen y evolucin de las instituciones
ya que stas siempre responden a exigencias propias de las diferentes
pocas.
De menor importancia resultan los estudios de legislacin comparada,
incorporando a los sistemas jurdicos que les son propios instituciones
aplicadas por otros pases.

Tambin es importante el estudio de la filosofa de la penalidad que trata de

resolver cuestiones problemticas para el derecho penal que pueden ser
aprehendidas del conocimiento filosfico.
Se debe considerar adems al derecho procesal penal y al derecho penal
ejecutivo.
Ciencias causales-explicativas.
El estudio del delito en cuanto ente (ser) de naturaleza jurdica se estudia
desde varios puntos de vista.
Primero est la antropologa criminal, cuyo creador fue Csar Lombroso, y se
propone estudiar al hombre delincuente y determinar cules son las causas
endgenas y exgenas que lo impulsan a realizar actos criminales. La misma
es una ciencia de contenido biolgico.
Tambin pertenece a este campo, la sociologa criminal (psicologa criminal y
psiquiatra criminal?), que debe su nombre a Enrique Ferri. Su objeto de
estudio es la criminalidad considerada como fenmeno de masa. Intenta
establecer mediante el empleo de la estadstica las causas del hecho social de
la criminalidad y los factores que influyen en su aumento o disminucin. No es
una ciencia biolgica sino social.
Esta sociologa criminal y antropologa criminal constituyen para algunos
autores como Garfalo una ciencia nica llamada criminologa.
Otros objetan esta concepcin diciendo que lo biolgico y lo sociolgico no se
pueden reunir en una nica ciencia.
Jeschek para no caer en esta contradiccin considera a la criminologa no
como una ciencia sino como un sector cientfico intradisciplinario.
Ciencias Auxiliares.
Vale considerar en el carcter de ciencias auxiliares a la medicina legal, a la
psiquiatra forense y a la tcnica de la investigacin policial o criminalstica.
La medicina legal es la aplicacin de los conocimientos mdicos a los
problemas judiciales.
La psiquiatra forense es una especialidad dentro del campo ms vasto de la
medicina legal. Se ocupa por ejemplo del estudio de las enfermedades
mentales para determinar la culpabilidad del delincuente.
Por ltimo la criminalstica estudia los medios ms adecuados para descubrir
la existencia de delitos y la identificacin de sus autores.
RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
DISPOSICIONES INHERENTES AL DERECHO PENAL EN LA CONSTITUCIN
NACIONAL (Cabral).
En su carcter de derecho complementario mantiene una estrecha conexin
con las dems ramas del derecho.
a) Relaciones con el derecho constitucional: El cdigo penal se encuentra en
relacin de subordinacin con la CN, pues esta es la ley fundamental a la que

deben ajustarse todas las otras leyes de la nacin que se dicten en su

consecuencia (art. 31).
Las siguientes clusulas de los textos constitucionales muestran la
importancia asignada a la materia penal.
1) Atribuciones de los poderes del Estado.
- El Congreso de la Nacin dicta el Cdigo Penal (art. 67 inc. 11); puede
conceder amnistas generales (art. 67 inc. 17).
- El Presidente de la Nacin tiene la facultad de indultar o conmutar penas por
delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del tribunal
correspondiente (art. 86 inc.6). Durante el estado de sitio puede arrestar a las
personal o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefieren
salir fuera del territorio argentino; pero en ningn caso puede condenar por s
ni aplicar penas (art. 23). Tampoco puede ejercer funciones judiciales (art. 95).
Puede dictar decretos de necesidad y urgencia que no sean en materia penal
(art. 99 inc. 3).
- La Corte Suprema y los tribunales inferiores de la Nacin aplican el Cdigo
Penal. Los art. 24, 118, 75 inc. 12 establece el juicio por jurados. Sin embargo
no se han aplicado an porque se los considera propio de los pases
anglosajones.
2) Garantas individuales.
- El art. 18 establece que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin
juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso...que nadie puede
ser obligado a declarar contra s mismo, ni arrestado sino en virtud de orden
escrita de autoridad competente... y que es inviolable la defensa en juicio de
la persona y de los derechos. Adems el art. 19 determina que las acciones
privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral
pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas
de la autoridad de los Magistrados.
3) Limitaciones al poder punitivo.
- El art. 17 dice que la confiscacin de bienes queda borrada para siempre del
Cdigo Penal Argentino. El art. 18 declara abolida la pena de muerte por
causas polticas, toda especie de tormentos y azotes; agregando que las
crceles de la Nacin sern sanas y limpias para seguridad y no para castigo
de los reos detenidos en ella.
4) Descripcin de delitos.
- El art. 15 de la CN prescribe: todo contrato de compra y venta de personas
es un crimen del que sern responsables los que lo celebrasen y el escribano
o funcionario que lo autorice. De acuerdo al art. 22 toda fuerza armada o
reunin de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a
nombre de ste comete delito de sedicin. El art. 103 define el delito de
traicin contra la Nacin diciendo que consistir nicamente en tomar las
armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro;
el Congreso fijar por una ley especial la pena para este delito; pero ella no
pasar de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitir a sus

parientes de cualquier grado. El art. 109 dice que ninguna provincia puede
declarar ni hacer la guerra a otra provincia.
b) Relaciones con el derecho internacional.
Se est por crear una Corte Penal Internacional dotada de imperium para
establecer y aplicar normas penales, por encima de la voluntad de los estados
soberanos. A partir de 1945 hay una conciencia internacional de condenar a
los autores de los crmenes de guerra, lesa humanidad y genocidio. Por otro
lado nuestro cdigo penal reprime la falsificacin de moneda extranjera, la
violacin de tratados internacionales, la violacin de las inmunidades del jefe
de un estado o del representante de una potencia extranjera, etc.
c) Relaciones con el derecho privado.
El derecho privado regimenta las relaciones de los ciudadanos entre s,
relaciones tambin objeto de tutela por parte del derecho penal, cuando la
naturaleza de la infraccin as lo exige.
Es necesario el conocimiento de las normas del derecho privado para la recta
aplicacin del derecho.
Bolilla II:
Formas Primitivas:
Dice Soler que buscando las raices del derecho penal, encuentra la primer
gran relacion entre este con lo prohibido en grado supremo; esta idea
prehistorica se encuentra vinculada a un sistema en el que se confunde lo
prohibido en un principio magico, religioso, el cual modernamente se lo ha
llamado sistema de prohibicion, TABU.
Este tipo de prohibiciones tiene un fundamente magico que asume la forma
de hechizo en forma positiva, y como desgracia en forma negativa.
Por lo tanto no es dable considerar a la venganza como el origen de la
actividad represiva, ya que se estarian descuidando un gran numero de
prohibiciones que no tienen su sundamento simple y natural, sino que en algo
sobrenatural o religioso.
Caracteres del Derecho Penal Primitivo:
Las primitivas formas de la ilicitud no importa la transgresion a bienes
elementales, sino que encuentra sus razones artificiosas y sociales.
El conjunto de prohibiciones no forma un sistema acabado, como los
codigos actuales ya que tiene un gran numero de preceptos que no tuteaban
bienes juridicos.
Las sanciones tienen un carcter expiatorio religioso y fatal.
La relacion punitoria, o expiatoria es objetiva, o sea que no importa si el
sujeto actuo conciente o inconcientemente.
La responsabilidad no es siempre individual.
Estas formas de prohibiciones tabu son de enorme trascendencia.
Todo cambio que traiga la venganza importa una evolucion y son mas propio
de pueblos barbaros que de salvajes.

Formas Protohistoricas e Historicas:

Las instituciones penales han alcanzado, segn cada pueblo, diferentes
formas a saber:
1. La Venganza: se encuentra esta forma de retribucion que generalmente se
da bajo la forma colectiva, debido a que el hombre se agrupaba en familias,
clanes, tribus, y asi la venganza tambien alcanzaba no solo al ofensor, sino
que tambien a su grupo produciendose una verdadera guerra.
2. Sistema Talional: la venganza se limita en una cantidad equivalente al dao
sufrido por el ofendido (ojo por ojo; diente por diente).
3. Expulsion de la Paz: consistia en la separacion del sujeto del conjunto social
al que pertenece, algo semejante al destierro que por aquel entonces
equivalia a la esclavitud o a la muerte segura. Representaria una paso torpe y
rudimentario hacia la individulizacion de la pena.
4. Sistema Composicional: consiste en compensa la afensa delictiva mediante
un sistema de pagos.
Estas formas deben ser entendidas solo como esquemas generales y no como
formas historicas y necesarias en todos los pueblos.
Derecho Oriental y Griego:
Codigo de Hamurabi: es el mas antiguo (ao 1950 AC) en el se encuentra el
carcter publico del derecho penal, tiene ademas una gran cantidad de
disposiciones de caracteristica talional. Se encuentra en el la distincion entre
hechos intencionales y no intencionales. Se admite el juicio de Dios, la
autoridad de la ley y del rey, apunta a la proteccion de la victima de la
injusticia.
Leyes Mosaicas: el derecho penal del pueblo israelita se encuentra en el
Pentateuco, que son los cinco primeros libros del antiguo testamento, tiene un
marcado carcter religioso, esta dotado de un sentido expiatorio impuesto por
un mandamiento divino. Las formas de represion talional son muy frecuentes.
El derecho Griego: tiene en su origen una estrecha relacion con las fuerzas
divinas, el crimen como venganza se ven en la tragedia y en las leyendas
griegas, y son mas obra de los dioses que de los hombres. Se deben destacar
dos pasos importantes del genio griego para la historia juridica: la reduccion
del poder politico a un poder humano liberado de las bases teocraticas y la
gradual elevacion del individuo a la autoconciencia de su valor personal. Es de
suma importancia el paso de una responsabilidad colectiva a una individual,
que tuvo gran importancia para la evolucion posterior del derecho penal.
Derecho Penal Romano:
No estuvo ordenado en forma sistematica pero es de gran importancia, seala
como fundamento de la pena la venganza, la retribucion o la defensa de la
disciplina publica.
Solo admite como autor responsable del delito al hombre varon o mujer, capaz
(maduro, sano de mente) y culpable (dolo). El dolo solo es la intencion directa
o sea que no basta con el dolo eventual. Excusan la ignorancia y el error de

hecho sobre una circunstancia constitutiva del delito. La ignorancia o error de

derecho no excusan. Conoce el principio de la coaccion. NO ignora las causas
de justificacion del delito (defensa necesaria, estado de necesidad y de la
obediencia debida). Castiga el hecho consumado y no la tentativa. Conoce la
particiapacion criminal. La pena es perosnal, solo excepcionalmente se
traslada la los familiares. En los primeros tiempos distingue la pena privada
(adictio, talion, composicion) de la pena publica que puede ser capital (de
muerte o disminucion de status) y no capital que a su vez puede ser aflictiva,
restrictiva de la libertad, patrimonial o infamante. El derecho penal romano no
ignora las circunstancias agravantes y atenuantes de la pena, ni el principio
de la reincidencia, ni las causas de extincion de la pena, que se dan por
muerte del condenado. La admistia extingue el delito y la pena, la gracia solo
la pena. Aunque la muerte no produce siempre ese efecto la ley de las XII
tablas establece la compsicion pecuniaria como forma de extinguir acciones
penales por injurias y hurto.
Se desarrollo el principio de eficacia de la ley penal en razon de las personas y
del lugar.
Derecho Penal Germanico:
Ha influido de menor forma que el romano en nuestra legislacion, y solo se
manifiestan a travez del CP de Baviera de 1813, que trascendio al proyecto
Tejedor.
Se manifiesta por la venganza de sangre y la giffe que esta sometida a la
potestad punitiva de su jefe. Prepondera el elemento objetivo, o sea el dao,
solo despues se le fue dando importancia al elemento subjetivo, la tentativa
no se castiga; por atender al principio de causalidad material del delito,
reprime con la misma pena a los participes.
Las instigacion empieza a tener importancia, cuando se considera que el
delito del siervo, no es siempre el delito del patron. La reunion de personas
con fines delictivos constituyen la banda que requiere una vinculacion
jerarquica (jefes y subordinados).El favorecimiento es tratado de diferentes
formas que la complicidad y es tratado con la misma severidad que la autoria.
En materia de concursos de delitos sigue el sistema de absorcion y cumulo de
penas.
No obstante el carcter objetivo de la responsabilidad penal se reconocieron
causas personales, eximentes, atenuantes o agravantes de la pena, pero esto
ocurrio luego que se diferenciara entre hechos voluntarios e involuntarios, el
delito de los menores de doce aos, la demencia, etc.
Como causas de justificacion se conocieron la legitima defensa y la obediencia
debida.
Admite penas capitales (perdida de la vida), penas corporales
(manifestaciones corporales) restrictivas de la libertad, pecuniarias.
Castiga el homicidio, las lesiones, el hurto, la rapia, etc.
Derecho Penal Canonico:

El corpus iuris canonicci esta receptado por el derecho penal de la iglesia.

Fundo su derecho a castigar en la delegacion divina de la venganza contra los
malechores, distinguio el pecado del delito. El subjetivismo contrasto con el
objetivismo germanico. Su influencia se explica por la jurisdiccion sobre los
laicos de que gozo en la edad media y asi fue adquiriendo mayor importancia,
mediante el proceso inquisitorio canonico.
Distinguio el derecho y la moral, los delitos y las penas, combatio la violencia
y ofrecio proteccion con el derecho de asilo. Su importancia e influencia en el
derecho comun persistio hasta el iluminismo.
Reconoce como sujeto activo del delito al hombre. La pena no siempre tiene
carcter personal, tambien admite la responsabilidad penal de las
corporaciones y los entes colectivos.
La intencion criminal, que es esencial, persupone el dicernimiento. Distingue
el dolo cuando el agente con animo deliberado realiza una accion para
cometer delitos.
Escusan la ignorancia y el error de hecho, pero no le hacen de derecho. La
idea de que el derecho canonico castigo la simple intencion cirminal solo
resulta de no haberse distinguido el delito del pecado. Se ocupa de la
participacion criminal y supone una cooperacion activa. Admite la instigacion,
la complicidad, ratificacion de un delito ya cometido por otro y el
favorecimiento.
Admite causas eximentes, la defensa necesaria, el estado de necesidad, el
mandato del superior.
Admite circunstancias atenuantes o agravantes de la pena y aunque no
registra una teoria general de la reincidencia.
No le reconoce efecto extintivo de la pena, ni a la prescripcion, ni al
arrepentimiento y la muerte no extingue siempre la pena.
Castiga delitos contra la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor, la
propiedad, etc.
La Recepcion del Derecho Penal Romano. Las Partidas. La Carolina:
En la legislacion espaola, se manifesto en las Siete partidas del rey Alfonso X
el sabio.
Las disposiciones penales, estan contenidas en la partida septima:
El carcter publico del derecho penal.
La existencia de personas ininputables, tales como los locos, los menores
de diez aos, etc.
La distincion entre hechos dolosos y culposos, y la existencia de hechos
jusitificados (caso fortuito).
Las penas para los delitos eran muy severas.
La Recepcion del derecho romano en Alemania, se manifiesta en dos
instrumentos publicos:
La Bambergenesis fue una ordenanza criminal perparada por Juan
Schwearzemberg para acordar certeza al ordenamiento criminal a fin de
superar el empirismo de la jurisprudencia.

 La Carolina fue un codigo penal con varias disposiciones sobre

procedimiento y organizacin de los tribunales. Segn Soler su importancia
consiste en que ella se logra una efectiva afirmacion del carcter estatal de la
actividad punitiva, y se de fijeza al derecho penal. Cuenta con 219 articulos de
los cuales son de derecho penal, prodiga la pena de muerte y establece el
modo de cumplirla, segn de trata de hombre o mujer (hacha u orca,
sumersion), acepta la interpretacion y aplicacin analogica de la leyes
generales, es de carcter subjetivo, admite la tentativa y distingue el dolo y
culpa, establece la obligacion de los jueces de consultar sus dudas a la
facultades o escuelas de derecho.
El Derecho Penal Europeo hasta mediados del S. XVIII:
Caido el imperio Romano de Oriente (edad media), se produce la fusion del
derecho romano, con el germanico y el canonico, y comienza una evolucion
que ava a desembocar en lo que de denomina Recepcion del Derecho
Romano.
Durante los aos 1100 al 1250 surgen en italia los glosadores, es decir juristas
que se van a ocupar de estudiar y aclarar los textos romanos (Corpus Iuris de
Justiniano).
Los post glosadores, prepararon el camino del renacimiento del Derecho
romano, y el de la recpecion, pues los juristas que hubieron de legislar, luego
para Alemania, aprendieron en italia, el derecho romanos de los post
glosadores.
En cuanto a la recepcion del derecho romano, la faz penal, en lo que se refiere
a la legislacion espaola, se manifiesta a traves de la famosa obra del rey
Alfonso X el Sabio, que se encuentra contenidas en las partidas septima, y
que establecen en sintesis lo siguiente:
1. El carcter publico del Derecho Penal.
2. La existencia, de personas ininputables tales como los locos, los menores
de diez aos de edad, etc.
3. La distincion entre los hechos dolosos y culposo, la existencia de hechos
justificados (caso fortuito), las penas para los delitos eran muy severas.

BOLILLA V
Fuente de produccin y de cognicin del derecho penal.
La expresin fuente tiene un doble sentido. Fuente de produccin, cuando
hablamos de ella, nos referimos a quien crea o dicta el derecho penal, o sea
hablamos de la voluntad que dicta el derecho penal. La fuente de Cognicin,
tambin llamada de conocimiento o manifestacin cuando hablamos de ella

nos referimos a la forma o medio por el cual aquella voluntad se hace conocer
o se manifiesta. En derecho penal la nica fuente de produccin es el Estado;
y la de cognicin es la ley.
Fuente de produccin. Es el Estado. Este procede a crear el derecho penal por
medio del Congreso Nacional en el orden nacional, y por medio de las
provincias y los municipios en el orden provincial. Por medio del Congreso
Nacional porque la Constitucin Nacional en el art. 75 inc.12, establece que
corresponde al Congreso Nacional la creacin del Cdigo Penal y leyes
complementarias con aplicacin en toda la Repblica. El derecho penal
tambin contiene las disposiciones sobre faltas y contravenciones, y legislar
sobre esta materia es facultad de las provincias en virtud del art.121 de La
C.N.
Fuente de cognicin. Las fuentes de cognicin pueden ser mediatas o
inmediatas.
Fuentes inmediatas. Es aquella que tiene fuerza obligatoria por s misma y en
consecuencia, no necesita de ninguna otra fuente para ser obligatoria.
Fuente mediata. Es aquella que por si misma no tiene fuerza obligatoria, sino
que por el contrario para tener fuerza obligatoria necesita que una fuente
inmediata, le atribuya dicha fuerza. Siendo el Estado la nica fuente de
produccin, la nica fuente inmediata de cognicin, es la Ley. Est sostenida
por los principios de legalidad en los arts. 18 y 19 de La C.N.
Art. 18. Ningn habitante de La Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso.
Art. 19. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohibe.
Con respecto a las fuentes mediatas, el derecho en general considera que son
tales: la costumbre, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la
doctrina.
La Costumbre. En derecho penal, en general la costumbre no es fuente del
derecho, salvo que se trate de la costumbre secundum legem, o integrativa;
es decir que la ley penal diga que determinada costumbre, o determinada
norma civil o comercial, etc., que admite la costumbre, es vlida en derecho
penal. En estos casos estamos frente a la costumbre integrativa y ella es
fuente mediata del derecho penal, pues tiene fuerza porque la ley se refiere a
ella. Un caso concreto de costumbre integrativa, son las leyes penales en
blanco.
La Jurisprudencia. Fallos Plenarios.
La jurisprudencia no es fuente inmediata ni mediata del derecho penal. Este
rango distingue profundamente nuestro sistema de derecho codificado del
sistema del common law, en el cual el derecho se va haciendo precisamente
por medio de la jurisprudencia de los tribunales.

La funcin de la casacin no consiste en declarar el derecho en general, sino

en declararlo en un caso determinado y para ese caso. Este tipo de
consideraciones ha determinado entre nosotros la sancin de leyes tendientes
a la unificacin de la jurisprudencia, por medio del sistema de reuniones de
cmaras plenas. El alcance normal de leyes de esta clase no puede ser otro
que el de fijar la competencia de determinado tribunal para la resolucin
definitiva de un caso.
En las leyes 11924, art.23 y 12327, art.5, se ha dispuesto que los acuerdos de
cmara plena son obligatorios para los tribunales y las salas, disposicin
realmente inconsulta, fundada con una superficialidad y un descuido de los
textos constitucionales que sorprende. Esta disposicin ha dado lugar a
situaciones verdaderamente contradictorias, pues, si la jurisprudencia
resultaba tan obligatoria como la ley misma, es manifiesto que las referidas
disposiciones, que establecen la obligatoriedad, revisten el carcter de
verdaderas disposiciones superconstitucionales. La unidad del orden jurdico
impone a los jueces, en todo caso, la aplicacin de las leyes dentro del marco
de la constitucin y en el orden de prelacin establecido por esta. Frente a la
Constitucin, todas las leyes del Congreso y de Las Legislaturas son iguales.
Pero, con las disposiciones referidas, resultan que todas las leyes son iguales
menos esas dos, porque stas restan al juez la facultad de aplicar la
Constitucin, declarando la inconstitucionalidad de alguna ley, en el caso en
que las cmaras en pleno se hayan pronunciado en el sentido contrario. En
ese sentido, disposiciones como las referidas son contrarias al art. 31 de La
C.N., que establece la prelacin de la Constitucin.
Agrguese a esto que se hacen obligatorios los acuerdos de cmara, incluso
para los particulares, como si fueran la ley, a pesar de que a su respecto no se
llenan los requisitos de publicidad de la ley.
Si bien la negacin de la jurisprudencia como fuente de derecho penal es la
opinin dominante, no puede dejarse de observar que modernamente, en los
derechos penales revolucionarios, al afirmarse el carcter creador de la
jurisprudencia, y al admitirse el principio analgico o al suprimirse la
especificacin de las figuras delictivas.
Los Principios generales del derecho. En derecho civil cuando una situacin no
est contemplada por la ley civil, los jueces pueden aplicar los principios
generales del derecho, o bien las leyes anlogas. En derecho penal, los
principios generales del derecho, lo mismo que las leyes analoga, estn
prohibidas como fuente del mismo, pues conforme al principio de legalidad,
que la ley no tipific, no contempl expresamente un caso, no hay delito y por
lo tanto no hay pena. Los principios generales del derecho pueden constituir
un elemento ms en la tarea interpretativa.
Los decretos leyes. Puede el poder ejecutivo revolucionario dictar
disposiciones penales y crear nuevos delitos por medio de decretos leyes?

Unnimemente doctrina le niega validez, pues el art. 75 inc12 de La C.N.,

reserva la facultad dictar el cdigo penal y sus leyes complementarias al
Congreso Nacional. Dado el principio de la divisin de poderes, la facultad de
crear leyes le corresponde al Poder Legislativo. No obstante estos argumentos,
los gobiernos de facto han sostenido la validez de los decretos leyes y los
han hecho cumplir basndose en cuestiones de necesidad pblica y urgencia.
Los decretos leyes tienen vigencia durante el perodo revolucionario; y
vuelto el pas al gobierno constitucional, corresponde al Congreso Nacional
ratificarlo o derogarlo.
El Principio Nullum Crimen Nulla Poena sine Lege. Origen y evolucin
histrica.
El principio de legalidad est contenido en la C.N, en el art.18,
complementado por el art.19, y de l surgen principios bsicos para nuestro
Derecho Penal. Conforme al principio de legalidad slo la ley crea delitos, y
por lo tanto slo podr considerarse delito, aquel hecho que la ley declare
expresamente. Por eso, no hay delito sin ley, mientras la ley no prohiba un
hecho, el hombre tiene libertad de realizarlo, en base al principio de legalidad,
En derecho Penal, no se admite la analoga; O sea que si el hecho no est
contemplado expresamente en la ley no podr aplicarse a l una norma que
castigue un hecho similar. Para poder aplicar Pena por un hecho, no basta que
esa ley lo declare delito, sino que es necesario que dicha ley sea previa y
anterior al hecho. Con esto se est declarando la irretroactividad de la ley
penal; ya que ella no puede aplicarse a hechos pasados, sino que debe
aplicarse a hechos futuros. Slo podr dejarse de lado cuando la ley posterior
al hecho sea ms favorable al delincuente. Beling sostiene que para que una
norma responda al principio de legalidad, ella debe ser:
A) Escrita. Para que no queden dudas acerca de su contenido.
B) Estricta. Ya que debe describir concretamente la conducta incriminada.
C) Previa. Significa que debe ser anterior al hecho delictivo.
En cuanto al origen del principio de legalidad, su verdadero origen debe verse
en la Carta Magna de 1215, en donde el Rey Juan sin Tierra, hace concesiones
a los nobles de Inglaterra. Entre otras libertades, La Carta Magna expresa que
nadie podr ser arrestado o aprisionado, sino en virtud de un juicio de sus
pares, segn la ley del pas. Y adems el Rey reconoce que slo el Parlamento
podr dictar leyes penales. Posteriormente el principio es recibido por la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano (Francia, en 1789).
El principio de legalidad tambin fue recibido por la Constitucin de los
Estados Unidos (1.787) y de ella lo toma la Constitucin Argentina, la cual
como ya sabemos, la tiene en sus arts. 18 y 19.
Finalmente el principio Nullum crimen nulla poena sine lege tiene su
reconocimiento en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948, en el Pacto Internacional de los derechos civiles y polticos y en el

Convenio Europeo de proteccin de los Derechos Humanos y Libertades

Fundamentales.
Su desconocimiento en legislaciones modernas.
Dada la importancia del principio de legalidad y de la necesidad de su
existencia, para lograr un ordenamiento jurdico penal justo, todas las
legislaciones contemporneas lo han adoptado, salvo los estados totalitarios y
los basados en la fuerza. Esto ltimo sucedi en el ao 1.926 en la legislacin
rusa, la cual permiti la analoga en materia penal y sostuvo que el principio
de legalidad era un principio burgus. Tambin en Alemania se modific el
cdigo penal mediante una ley de 1.935. Dicha ley sostena que era delito, no
slo las conductas previstas expresamente, sino tambin que el juez poda
sancionar de acuerdo al sano sentimiento del pueblo. A pesar de esto los
tribunales alemanes interpretaron la ley de un modo tal que, en la mayora de
los casos, no permitieron que se dejara de lado el principio de legalidad.
En la actualidad este principio est reconocido mundialmente. La nica
excepcin la constituye el Cdigo Penal de Dinamarca que reconoce la
aplicacin analgica de la ley.
La Analoga.
Consiste en aplicar un hecho no contemplado por la ley, las normas sobre un
hecho similar, pero no iguales. En derecho privado, por ejemplo, la analoga es
permitida, ya que los jueces si una cuestin no est contemplada en la ley,
igual tienen obligacin de juzgar y debern recurrir si es necesario a las leyes
anlogas y a los principios generales del derecho.
En derecho penal, no sucede lo mismo, la analoga est terminantemente
prohibida, por el principio de legalidad que slo considera delitos, las
conductas concretamente descriptas y contempladas en la ley penal, de modo
tal que, si una conducta no est contemplada en la ley penal, no ser delito, y
no se podr aplicar pena por ella.
Estructura de la ley penal. Precepto y Sancin.
La ley penal es aquella que tiene por objeto establecer los principios
generales del derecho penal, definir los delitos e imponer a sus autores las
consecuencias jurdicas. En toda disposicin penal, encontramos dos partes: El
precepto y la sancin.
El precepto es la descripcin de la conducta que se considera delito.
La sancin es la consecuencia, la pena que se impone a esa conducta. Es algo
caracterstico, pues si ella no tuviere sancin no sera norma penal. Ejemplo.
Art. 79 del C.penal. Se impondr reclusin o prisin de ocho a veinticinco
aos(sancin), al que matare a otro(precepto).

Durante muchos aos se consider que el delito consista en violar la ley

penal. Sin embargo, no dicen que es lo que no se debe hacer sino que
describen que es lo que hace el delincuente, y luego establece la sancin que
le corresponde. Esto llev a Binding a sostener que, el delincuente no viola la
ley penal, sino que por el contrario, realiza la conducta que ella describe (la
ley dice al que matare y el delincuente mata). Obrando conforme con el
precepto es como se comete un delito.
Lo que en realidad se est violando dice Binding es una norma o precepto
implcito, que dice, por ejemplo, prohibido matar, no robar, etc.
Kelsen refuta la teora de Binding y sostiene que el delito no viola el precepto
expreso en la disposicin penal ni tampoco la norma o precepto implcito. Lo
que en realidad el delito viola es el orden de paz establecido en la sociedad y
los bienes que el derecho tutela. Por otra parte segn Kelsen, en la
generalidad de los casos; el que se abstiene de delinquir, no lo hace pensando
en la norma (por ejemplo, no robar) sino tratando de evitar la sancin.
Caracteres de la ley penal.
A) Principio de reserva o legalidad. Slo la ley puede determinar la aplicacin
de una sancin expresamente prevista para una conducta expresamente
declarada delictiva.
B) El principio de obligatoriedad. Los destinatarios de la conminacin
(coercin) son todos los habitantes. Pero ante la violacin producida, la ley
penal se presenta exclusivamente como una prescripcin dirigida a los que
ejercen el poder jurisdiccional, no ya al delincuente, que slo tiene la
obligacin jurdica genrica de someterse a la pena.
C) La ley penal es irrefragable en cuanto solamente otra ley puede derogarla y
mientras dura su vigencia, se hace ineludible su aplicacin.
D) La ley penal es igualitaria. El art.16 de La C.N. desconoce valor a todo fuero
o excepcin no hay en ella (La Nacin Argentina) fueros personales ni ttulos
de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley.
Las Leyes Penales en Blanco.
Las disposiciones penales cuentan con dos partes: el precepto y la sancin. En
la mayora de los casos ambas aparecen determinadas con precisin. Sin
embargo hay casos de disposiciones penales en donde la sancin est
claramente fijada, en tanto que el precepto no est totalmente determinado
en su contenido y debe ser contemplado por otra ley, decreto o reglamento.
Soler las define as: Las leyes penales en blanco son las disposiciones penales
cuyo precepto es indeterminado en cuanto a su contenido y en las que
solamente queda fijada con exactitud, la sancin.
Ejemplo. Art.205 del cdigo penal. Ser reprimido con prisin de seis meses a
dos aos, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades
competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia.
De manera que, en la ley penal en blanco el precepto existe pero est

incompleto, y para completar su contenido, la ley penal en blanco remite a

otra ley penal, a un decreto o a un reglamento. Es importante destacar que
slo cobra valor y podr ser aplicada, cuando se ha dictado la ley, decreto o
reglamento a los cuales remite. Dice Binding que la ley penal en blanco es un
cuerpo errante buscando su alma.
Interpretacin de la Ley Penal. Su necesidad.
Para poder aplicar la ley es preciso previamente interpretarla, es decir, que el
juez, antes de aplicar una norma jurdica deber determinar qu es lo que
quiere decir, y luego deber ver si ella se refiere o no al caso que debe juzgar.
La interpretacin y aplicacin de la ley, estn en ntima relacin, y no habr
correcta aplicacin, si no hay correcta interpretacin.
Interpretar es buscar el verdadero sentido, significado y alcance de una norma
jurdica. Aos atrs, exista el temor de que la interpretacin produjese la
extensin de la ley penal, o sea que la interpretacin hiciera que la ley penal
se aplicara ms all de sus lmites. Ese temor llev a autores, como
Montesquiev y Beccara a sostener que la ley penal, no deba ser aplicada, o
mejor dicho, no deba ser interpretada.
Hoy, la doctrina moderna acepta la interpretacin de la ley, ms an la
considera una necesidad. Al respecto Soler dice: La interpretacin es una
operacin lgica jurdica, y consiste en verificar el sentido que cobra la ley al
ser confrontado con el orden jurdico, y especialmente, ante ciertas normas
que son superiores.
Clases de Interpretacin. Segn el intrprete y el mtodo.
Segn quien sea el intrprete la interpretacin puede ser de tres maneras:
Interpretacin legislativa. Tambin llamada autntica. Es la que est a cargo
del Poder Legislativo. La interpretacin por ley posterior, tiene lugar cuando el
congreso dicta una ley, y posteriormente dicta otra le, aclarando o
interpretando la primera. La interpretacin establecida por el Poder Legislativo
tiene carcter obligatorio y se aplica retroactivamente a la fecha de sancin
de la ley. Esta slo se admitir en los casos en que se trate de una verdadera
ley interpretativa.
Por ltimo destacamos que los anteproyectos, proyectos, exposicin de
motivos, discusiones parlamentarias, notas a los artculos, etc. El legislador
que por medio de una interpretacin contextual o mediante una ley posterior,
interprete la ley penal, lo hace para todos los casos que se le presenten.
Interpretacin judicial. Es la interpretacin que realizan los jueces al aplicar las
leyes: slo es obligatoria para las partes del pleito, salvo que se trate de una
interpretacin establecida en un fallo plenario, en cuyo caso, la interpretacin
es obligatoria para la cmara que lo dict, para sus salas y para los jueces de
primera instancia que dependen de esa Cmara. La interpretacin judicial,
consiste en el acto de desentraar la voluntad de la ley en el caso particular.

Interpretacin doctrinaria. Es la interpretacin que realizan los juristas en sus

tratados, manuales, etc. Esta interpretacin no tiene fuerza obligatoria. Es
libre y creadora, expresa nicamente la opinin personal de su autor sobre un
determinado texto legal.
Segn el mtodo. La interpretacin puede ser de la siguiente manera:
Interpretacin gramatical. Se aplica el mtodo gramatical, el cual consiste en
realizar un anlisis de cada palabra utilizada en la norma, a fin de determinar
su significado real. Llegado el caso de que, a pesar de haber utilizado el
mtodo gramatical, no se haya establecido el verdadero significado y alcance
de la norma, se deber recurrir a otro mtodo que consiste en buscar ms all
de las palabras.
Interpretacin lgica y sus variantes. Se parte de la base que el legislador
acta lgicamente y en consecuencia se aplica el mtodo lgico, el cual tiene
diferentes variantes:
Mtodo teleolgico. Consiste en establecer el fin perseguido por la ley. Por lo
general el fin de la ley penal es la tutela de un bien jurdico, se cree que la
mejor gua para interpretar la ley es el claro discernimiento del bien jurdico
tutelado por el precepto.
Mtodo sistemtico. Parte de la base de que el legislador ha creado un
sistema de normas (por ejemplo, un cdigo), y que la norma a interpretar
debe estar en armona con las dems. En base a esto, a fin de establecer el
verdadero significado de la norma, la va relacionando y comparando con las
dems.
Mtodo histrico. Se considera que la norma no surge de golpe, sino que se
produce una evolucin histrica y determinados cambios en la sociedad. La
norma es el producto de esa evolucin y de esos cambios sociales. Por lo
tanto se considera que conociendo esos hechos histricos, se podr conocer el
sentido y alcance de una norma. Es adecuado recurrir a la Historia de las
instituciones.
Segn el resultado o consecuencia que surja de la interpretacin. Esta puede
ser:
Interpretacin declarativa. Cuando la interpretacin obtenida coincide
totalmente con las palabras o texto de la ley interpretativa. Existe exacta
correspondencia, entre la letra y el espritu de la ley. En este caso el juez se
limita a declarar el sentido de la le, sin extender ni restringir el mismo.
Interpretacin restrictiva. Cuando de la interpretacin obtenida, surge que la
ley, tiene un campo de aplicacin menor del que aparentemente, parece
tener. Restringe el alcance de la norma y tiene lugar cuando de la aplicacin
del texto expreso de la ley, resultara una injusticia.
Interpretacin extensiva. Cuando de la interpretacin obtenida, surge que la
ley, tiene un campo de aplicacin mayor del que, aparentemente, parece
tener. En la interpretacin extensiva es preciso extender los terrenos de la ley
para captar su espritu.

Principales tendencias doctrinarias.

1)Para la escuela exegtica, la interpretacin tiene por objeto descubrir la
voluntad del legislador.
2)Para la Escuela del Derecho Libre. Esta proclama la existencia de un derecho
en el cual la pluralidad de fuentes de cognicin es tan vasta, que entre ellas la
ley queda hasta el extremo de ser pasible de una efectiva derogacin, sea por
construcciones iusnaturalistas, por motivos culturales, sentimentales o de
equidad. Se caracteriz por considerar al juez como a un verdadero creador
del derecho frente a cada caso particular.
La Interpretacin Extensiva. Su validez frente a La Constitucin y a Las Leyes.
Lmite jurdico de la interpretacin. La interpretacin debe ser verdadera, sea
ella declarativa, ampliante o restrictiva. Una cosa no es lcita al juez, no
porque lo prohibe la lgica sino el orden jurdico: legislar, de modo que viole la
garanta acordada por los art. 18 y 19 de La C.N: Castigar un hecho no
prohibido por su analoga con uno prohibido; Admitir una agravacin
especfica no enumerada, imponer una pena extra legal por su analoga con
una legal. La prohibicin de aplicar analgicamente la ley es una
consecuencia del principio nullum crimen nulla poena sine lege. En ese
precepto debe buscarse la diferencia entre analoga creadora y mera
interpretacin extensiva, pues mientras en sta la interpretacin lgica nos
demostrar que el caso est comprendido en la ley, en la analoga la
interpretacin nos demuestra que no est comprendido, y que para
alcanzarlo, hay que aplicar una disposicin anloga. Tal forma de interpretar y
aplicar la ley est positivamente prohibida por La C.N. Soler no cree que la
prohibicin del procedimiento analgico sea, en el campo penal, absoluta y sin
distinciones, pues siendo ese procedimiento uno de los medios jurdicos
interpretativos lcitos, su prohibicin debe entenderse limitada slo en cuanto
pueda vulnerar el principio constitucional superior. As se ha aplicado la
prescripcin penal analgicamente a leyes fiscales que no contenan
disposiciones sobre prescripcin.
Por ltimo, cabe agregar que, los cambios parciales que las leyes van
experimentando hace que la interpretacin no solamente deba ser
sistemtica, sino tambin actual, pues el derecho que el juez debe aplicar es
el que rige en el momento presente, es decir, el derecho que abarca todas las
modificaciones introducidas a las leyes con posterioridad a su sancin inicial.

Bolilla VI.
AMBITO ESPACIAL DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL. CONCEPTO.
Su determinacin es el resultado de un conjunto de principios jurdicos que
fijan el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relacin al

espacio. El mbito espacial de validez de un orden jurdico es mucho ms

amplio que el territorio en sentido estricto- delimitado por las fronteras.
PRINCIPIOS QUE LO RIGEN.
Son los principios que juegan en esa determinacin.
1) Principio de territorial: La ley penal se aplica exclusivamente a los hechos
cometidos dentro de los lmites del territorio del Estado que la sanciona o del
territorio para el cual est destinada por quien tiene para ello poder poltico
(lugares sometidos a su jurisdiccin). Dentro de esos lmites, se aplica al autor
del hecho con prescindencia de si es nacional o extranjero, domiciliado o
transente, y prescindiendo de las pretensiones punitivas de otros Estados.
2) Principio Real o de Defensa: determina la competencia de un estado para el
ejercicio de sus pretensiones punitivas conforme sea nacional el inters
vulnerado por el delito. Ejemplo clsico de aplicacin de este principio es el
del delito de falsificacin de moneda cometido en el extranjero.
3) Principio de personalidad de la ley penal: La ley del pas a que el individuo
pertenece es la ley que debe aplicrsele. Se distingue en Principio Activo,
aplicable al nacional que delinque en el extranjero, y Principio Pasivo que
protege al nacional donde quiera que vaya.
4) De la justicia mundial o de la universalidad: Cada Estado como miembro de
la comunidad internacional, debe proceder a juzgar a todo delincuente que
detenga en su Territorio, cualquiera sea su nacionalidad y el lugar de
ejecucin del delito.
INFLUENCIA DE LOS PRINCIPIOS EN NUESTRO DERECHO POSITIVO.
En nuestro derecho se aplica en forma dominante el principio territorial, con
excepciones que hacen surgir a los casos de extraterritorialidad de la ley
penal, que son la aplicacin de los otros 3 principios.
CONCEPTO DE TERRITORIO.
Es ante todo un concepto de carcter jurdico y no fsico.
El territorio argentino abarca:
a) Extensin de tierra: comprendida dentro de los lmites histrica y
geogrficamente fijados y de acuerdo con los tratados suscriptos por la
Repblica con las naciones limtrofes. Estos lmites pueden ser naturales (ros,
montaas) o convencionales. Con relacin a las montaas, existen dos
principios aceptados:
1) La lnea de las altas cumbres.
2) La divisoria de aguas.
En cuanto a los ros, est la fijacin de la vaguada o Thalweg (mayor
profundidad).
b) La extensin de aguas jurisdiccionales (mar territorial).
Los estados tienen jurisdiccin sobre una parte del mar inmediata al territorio.
En Argentina el mar territorial se extiende a 12 millas marinas medidas desde
la lnea fiada por la ms baja marea.

c) Territorio flotante: est constituido por las naves de la bandera nacional.

Esta expresin sirve para determinar si el delito se tendr por cometido en el
interior o en el extranjero. Tradicionalmente se distinguen las naves pblicas
(aunque no sean de guerra) y privadas (aunque no sean mercantes, como las
meramente deportivas). Las pblicas son territorio del Estado en cambio las
naves privadas responden por los crmenes cometidos en alta mar segn sea
la nacionalidad de la bandera del barco, y cuando ste penetra en aguas
jurisdiccionales de otro Estado, queda la nave sometida a la ley de ste.
d) Espacio areo: es aquel que se extiende por sobre el territorio de la Nacin
el cual forma parte del mismo.
SIGNIFICACIN Y ALCANCE DE LA LEY DEL DELITO (ART. 1 C.P.). EXTRADICIN
(LEY 24.767).
El art. 1 del C.P. dice que el cdigo se aplicar 1 Por delitos cometidos...en el
territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin.
Con ello sanciona el principio dominante, que es el territorial,
comprendindose dentro de la voz territorio, sin ficcin de extraterritorialidad,
aquellos lugares que por el derecho de gentes son tambin reconocidos como
territorio, ello es, lugares en los que un pas ejerce una jurisdiccin
excluyentes.
Muestra de ello es la extradicin reconocida como el acto por el cual un
estado entrega a otro estado un individuo, el cual es reclamado a fin de ser
sometido a juicio penal o a la ejecucin de una pena. Es activa con relacin al
pas que demanda al delincuente y pasiva para el que lo entrega.
El Derecho de Asilo:
Est basado en las frecuentes prcticas de conceder refugio en las
embajadas. Se puede distinguir en:
1) Asilo territorial: es el que tiene lugar en un pas determinado en el que se
busca refugio eludiendo a las autoridades del otro.
Asilo local: se lleva a cabo en el mismo territorio en que est asentada la
jurisdiccin que persigue al refugiado.
Bolilla VII.
MBITO TEMPORAL DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA
SUCESIN DE LEYES DE NUESTRO DERECHO.
El principio aceptado con carcter general, en materia de aplicacin de la ley,
es el de la irretroactividad.
A partir de la entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las
consecuencias de la relaciones y situaciones jurdicas existentes.
No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en
contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr
afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
La eficacia de las leyes, en general, est limitada al trmino de su vigencia:
las leyes son aplicables a los actos cumplidos en el tiempo que media entre la

hora cero del da fijado para entrar en vigor y la hora veinticuatro del da
anterior al de su derogacin.
Retroactividad y Ultraactividad de la ley penal ms benigna.
Los principios generales no son de aplicacin estricta en materia penal. La
garanta de la ley previa, y el inters de la punicin, hacen que la ley penal
deba ser aplicada retroactiva y ultraactivamente cuando es ms benigna.
Cuatro situaciones posibles al sucederse las leyes penales:
1) La ley nueva crea un nuevo tipo.
2) La ley nueva desincrimina un hecho.
3) Manteniendo la incriminacin, la ley nueva es ms severa.
4) Manteniendo la incriminacin, la ley nueva es ms benigna.
En lo que respecta a la oportunidad de aplicacin de la ley, dos son los casos
en que ser necesario resolver:
1) Delitos cometidos durante la vigencia de la vieja ley, que van a ser
juzgados luego de entrar en vigor la nueva.
2) Sentencias dictadas sobre la base de las disposiciones de la vieja ley, que
se hallan en ejecucin al tener vigencia la ley nueva.
La ley aplicable en ambas situaciones es la que resulte ms favorable en el
caso concreto.
Los fundamentos de esa solucin son los siguientes.
1) Cuando la nueva ley tipifica una conducta no penada anteriormente; o es
ms severa que las leyes precedentes resulta inaplicable por el principio de
reserva o legalidad.
2) Cuando la ley quita carcter delictivo a una accin, no existe inters en
aplicar una pena, en virtud del principio de defensa social.
3) La nueva ley que, apreciada en su totalidad y en el caso concreto, resulta
ms favorable, es aplicable, lo que resulta de la correcta apreciacin del juez.
El Cdigo Penal Argentino: Resuelve la cuestin adoptando el sistema de
retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna.
Art. 2: Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuera distinta de la
que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar
siempre la ley ms benigna. Si durante la condena se dictara una ley ms
benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. En todos los casos del
presente art., los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho.
El Cdigo dispone que la nueva ley se aplique a los hechos cometidos con
anterioridad a su vigencia, si sus disposiciones resultan ms benignas
(retroactividad). Y decide, tambin, la aplicacin de la ley derogada, para los
actos realizados durante su vigencia, cuando es ms favorable
(ultraactividad).

LEY TEMPORARIA Y EXCEPCIONAL.

El problema se reduce a los casos en que estas leyes son ms severas.
Llmese temporarias o temporales a las leyes que tienen fijado un tiempo de
vigencia; es decir que determinan de antemano la fecha de su abrogacin.
Estas leyes, por su propia naturaleza, estn excluidas de la solucin general,
ya que si una vez cumplido el trmino de su validez, cesaran sus efectos, la
ley temporaria resultara inaplicable en numerosos casos y por ello ineficaz
para el fin perseguido. La doctrina acepta la aplicacin an de las
disposiciones menos favorables contenidas en la ley temporaria, a los hechos
cumplidos durante su vigencia. En la misma situacin se debe colocar a las
leyes excepcionales, que son las dictadas con motivo de situaciones de
excepcin, como puede ser un siniestro de proporciones, una epidemia, que
no tienen determinada fecha expresa de vigencia si bien sta resultar de la
duracin de las circunstancias de hecho que la motivaron.
LIMITACIONES PERSONALES, JUICIO POLTICO DE DESAFUERO Y DESTITUCIN.
El principio general que regula la eficacia del derecho penal con respecto a las
personas, es que las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la Repblica (ciudadanos, extranjeros, etc.).
La CN dice en su art. 16 La Nacin Argentina no admite prerrogativas de
sangre ni de nacimiento; no hay en ella fueros personales, ni ttulos de
nobleza. Todos los habitantes son iguales ante la ley, lo cual significa, de
acuerdo a la reiterada jurisprudencia sentada por nuestro ms alto tribunal de
justicia, que todas las personas sujetas a una legislacin determinada dentro
del territorio de la nacin, sean tratadas del mismo modo, siempre que se
encuentren en idnticas circunstancias y condiciones.
Los privilegios que gozan ciertas personas no lo son con respecto a la
responsabilidad penal, sino a la aplicabilidad de la ley. No son causas que
excluyan la pena, pues en unos casos, se trata, slo de no aplicabilidad
temporaria de la ley, en otros, de la aplicacin de distintas normas, y en otros,
en fin, de exencin de pena para el acto por motivo de su naturaleza y de las
funciones que su autor desempea. As pues, no puede hablarse de causas
personales de exencin de pena, pues la misma persona beneficiada por el
privilegio en ejercicio de determinada funcin, no lo es fuera de l.
Casos que deben distinguirse.
Deben diferenciarse claramente los casos de exencin de pena por no
aplicabilidad de la ley, de los que necesitan de requisitos previos para que la
aplicacin de la ley penal sea posible.
No aplicabilidad de la ley: Las normas que contienen exenciones en el Derecho
Argentino resultan de una limitacin funcional y no personal.
Los casos en los que preciso cumplir requisitos previos para la aplicacin de la
ley pena son aquellos referidos al Presidente, Vicepresidente, Jefe de
Gabinete, Ministros, legisladores y jueces. Producida la destitucin o

desafuero, quedan sujetos a acusacin, juicio y castigo conforma a las leyes,

ante los tribunales ordinarios.
Tanto el presidente como los dems miembros de los dems poderes pueden
ser objeto de acusacin penal siempre que se hayan dado estas dos
circunstancias: 1) Haya terminado su mandato. 2) Que durante su mandato
haya sido destituido por juicio poltico.
PRIVILEGIOS DIPLOMTICOS.
El art. 117 CN. Dice que la Corte Suprema ejerce jurisdiccin originaria y
exclusiva en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y
cnsules extranjeros. Esta excepcin sustrae a las mencionadas personas de
la competencia de los tribunales que entienden en materia de delitos cuando
se trata de cualquier otro habitante de la Repblica.
La Corte Suprema en tales casos toma en cuenta disposiciones contenidas en
los tratados, cuando existen con la Nacin a que pertenece el representante o
bien hace jugar los principios del derecho internacional.
Si bien se ve en nuestro derecho, no se trata de un caso de eximicin de pena,
o de no aplicabilidad de la ley penal, sino de la aplicacin de otras normas
distintas de las del derecho interno.
Bolilla VIII.
TEORA DEL DELITO. DOCTRINA IUSNATURALISTA DE CARRARA. LA DOCTRINA
POSITIVISTA. LAS DEFINICIONES DOGMTICAS.
En Europa hasta fines del s. XVIII exista una legislacin penal con
caractersticas especiales.
No exista el principio de legalidad. Exista la pena de muerte por delitos que
hoy son considerados leves.
Por otro lado el principal instrumento procesal era la tortura para obtener la
confesin. La misma, que estaba reglada por las leyes, poda ser aplicada
hasta tres veces.
En 1764 el marqus de Vecaria realiza la obra Del delito y de las penas, que
rene teoras de los distintos autores y las concentra en el Derecho Penal.
Con el movimiento de la ilustracin, surge una corriente de pensamiento que
los positivistas italianos la denominaron Escuela Clsica, aunque la misma no
era una Escuela sino una corriente de pensamiento.
A la misma pertenecieron Caminiani (?), Romagnosi (?) y Carrara, este ltimo
representa una de las cumbres del pensamiento penal.
DOCTRINA IUSNATURALISTA DE CARRARA.
En esta etapa Carrara llega, sobre la base del derecho natural, a un nivel
cientfico del derecho penal.
En la concepcin de Carrara el delito es un ente jurdico, en el que todos los
elementos (accin, antijuridicidad y culpabilidad) tienen idntica jerarqua.

Es una definicin condicionante en cuanto que dice para delito es solamente

esto.
Dir que el delito es la infraccin de la ley del estado, promulgada para
proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del
hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso.
La misma enuncia el principio de legalidad o de reserva que nuestra CN cita
en su art. 18.
Habla de un acto externo, por lo que se ve una relacin con el art. 19 de
nuestra CN.
Positivo o sea de comisin o negativo omisin, un hacer o un no hacer
respectivamente.
Dice que debe ser moralmente imputable: el hombre responde por su libre
albedro y aqu entra en juego el tema de la culpabilidad. La responsabilidad
se sustenta en la imputabilidad moral, que es fruto del albedro (el hombre
pudiendo optar entre el bien y el mal, opta por este ltimo y por eso es
castigado).
Por ltimo debe ser polticamente daoso pues debe afectar a la poleis, a la
sociedad toda.
LA DOCTRINA POSITIVISTA.
En el ltimo tercio del s. XIX hay una reaccin contra la doctrina iusnaturalista
de Carrara influenciada por el positivismo.
Esta doctrina somete el delito a la ley de causalidad, cuyo nico mtodo es el
experimental. Es una tendencia negadora de la metafsica, que fue recogida
por un mdico italiano llamado Lombroso, creador de la antropologa criminal.
Escribi El hombre delincuente, y apartndose de los principios del libre
albedro dijo que el delincuente es un monstruo antropolgico con
caractersticas psquicas y fsicas que lo convertan en una especie de gnero
humano. Es un ser vivo que reaccionaba por el principio de causalidad cuando
era atacado. As la pena estaba fundada en el principio de defensa social.
Estas ideas fundaron la Escuela Positiva Criminal; Enrique Ferri que puso
acento en las causas sociales y climticas y sigui con las ideas de Lombroso.
Ferri y Garfalo escribieron dentro de esta escuela.
Garfalo hace un anlisis de los sentimientos para elaborar su definicin sobre
la base de la existencia de los que considera perdurables en la humanidad;
que son, segn l, los de piedad y probeidad o justicia. La lesin de tales
sentimientos constituye, entonces, el delito natural.
Ferri le critic que dejaba afuera otros sentimientos importantes dentro de la
sociedad. Y defini al delito como una accin impulsada por mviles egoistas
e individuales que atacan las condiciones de vida de una sociedad y la moral
media en un momento dado y pueblo determinado.
Estas dos definiciones, la de Garfalo y la de Ferri, se olvidan de la ley.
LAS DEFINICIONES DOGMTICAS.

La definicin del delito tiene significacin dogmtica, puesto que en ella se

sealan todas las caractersticas de la accin amenazada con pena, cuyo
estudio, en conjunto, constituye el objeto de la teora del Delito.
La tarea que realiza el intrprete, consiste en identificar o diferenciar el acto
real, que va a ser juzgado y el descriptivo en la sntesis abstracta contenida
en los tipos penales de la ley.
En el orden de las definiciones que consideran el delito esencialmente como
una accin humana, podemos distinguir dos grandes perodos, separados por
la definicin de Beling, en la cual aparece como esencial un elemento no
considerado de ese modo hasta entonces: la tipicidad.
La caractersitica especfica del delito que sealan las definiciones anteriores a
Beling, es el tener una pena fijada por la ley, el delito es un hecho o acto
prohibido por la ley bajo amenaza de pena.
Von Liszt: el delito ha de ser un acto humano antijurdico y culpable. La pena
es un elemento especfico del delito, ya que el legislador la reserva como
consecuencia nicamente del delito y no de los dems actos antijurdicos.
Completa su definicin diciendo que el delito es un acto humano, culpable,
antijurdico y sancionado con una pena.
Beling: dice que el delito es una accin tpica antijurdica, culpable, subumible
bajo una sancin penal adecuada y que satisfaga las condiciones de
punibilidad.
Para que el acto sea delito hacen falta los siguientes requisitos:
1) Accin descripta en la norma jurdica (tipicidad).
2) Que dicha accin sea contraria al derecho (antijurdica).
3) Culpabilidad (dolo o culpa).
4) Que sea subsumible bajo una sancin penal.
5) Que se den las condiciones de punibilidad.
Para Beling solamente las acciones punible son tpicas y no hay ms delitos
que aquellos que pueden adecuarse a un tipo penal.
La pena no es un elemento del delito, pero ha de estar prevista en la ley como
consecuencia de la accin que rena los elementos esenciales enumerados,
para estar en presencia de un delito.
La tipicidad por s sola no contiene ninguna indicacin de un actuar con
voluntad de un individuo o al menos no precisa contenerla. La tipicidad es
puramente descriptiva.
Mayer: el delito como acontecimiento tpico, antijurdico e imputable.
Para Mayer la tipicidad no se desenvuelve dentro de la teora jurdica del
delito, considera que la tipicidad es indicio de la antijuridicidad. Niega que la
tipicidad tenga un carcter puramente descriptivo, que sea puramente
objetiva.
Beling (Segunda definicin): el delito es una accin tipicamente antijurdica y
correspondientemente culpable, siempre que no se de una causa legal de
justificacin.

La tipicidad pierde su carcter independiente, esta se relaciona tambin con

los dems elementos del delito: la accin debe ser tpica; la antijuridicidad
debe ser tpica; la culpabilidad debe ser tpica.
Mezger dice que el delito es la accin tipicamente antijurdica y culpable.
La definicin en el Derecho Argentino:
El cdigo penal argentino no contiene una definicin de delito. En un sentido
jurdico podemos definir el mismo como una accin tipicamente antijurdica y
culpable.
CLASIFICACIN DE LOS DELITOS SEGN SU GRAVEDAD. LAS
CONTRAVENCIONES Y EL PROBLEMA CONSTITUCIONAL QUE PLANTEA SU
REPRESIN EN EL DERECHO ARGENTINO.
La distincin entre crmenes, delitos y contravenciones proviene del derecho
francs y se funda en la gravedad de la pena amenazada. El cdigo de 1810
denomina contravencin al hecho amenazado con penas de polica; delito al
sancionado con pena correccional y crimen al que conduce a pena aflictiva o
infamante.
Esa clasificacin pierde significado en el Derecho Argentino, tanto porque el
cdigo no acepta distinciones, ya que slo legisla sobre delitos, cuanto porque
no se preven en nuestra legislacin penas aflictivas o infamantes. As pues, la
distincin resulta unicamente de lo que disponga el ordenamiento jurdico.
Uno de los temas que ms se debatieron en el derecho argentino fue decidir si
existe o no diferencia sustancial, cualitativa, entre delitos y contravenciones.
Ninguno de los ensayos realizados llega a demostrar de modo incuestionable
la existencia de diferencias intrnsecas; la distincin queda librada a la ley; es
decir que el hecho es delito o contravencin segn lo que disponga el
ordenamiento jurdico. El juzgamiento de las contravenciones por autoridades
administrativas sin revisin judicial es inconstitucional.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS:
Se pueden clasificar teniendo en cuanta su estructura:
1. Tipo general: es la figura delictiva tomado en el sentido del hecho punible.
Especial: es la descripcion formal.
2. Basicos (o fundamentales): presentan la figura simple del hecho punible,
constituyen la espina dorsal del sistema del codigo.
Especiales: calificados (agravados o privilegiados) son modalidades especiales
de un tipo basico que aumentan o disminuyen la crimianlidad del hecho.
3. Ofensas Simples y o complejas : la division atiende al bien juridico tutelado
o correlativamente al bien juridicio lesionado.
Ofensa Simple: le corresponde un solo bien, como objeto de ofensa.
Ofensa compleja: cuando hay mas de un bien como objeto de ofensa, el
titulo del delito esta determinado por el bien que el legislador considera
prevaleciente.
4. Tipos con unidad y pluralidad de hipotesis:

 Unidad de hipotesis: homicidio o hurto, ambos son tipos de delitos con

unidad de hipotesis. Los medios o modos de matara o robar resultan
indiferentes para los tipos del homicidio o hurto simple.
Pluralidad de Hipotesis: en el caso que el tipo de delito prevea mas de una
forma de realizacion estos casos son:
- Unidad de accion u omision con distinto efecto.
- Unidad de accion u omision con distinta finalidades del autor.
- Unidad de accion con objetividades materiales distintas.
- Unidad de accion con circunstancis diferentes.
- Acciones u omisiones distintas que son modos consumativos de un minimo
resultado o que tienen el mismo fin.
- Acciones u omisiones que sin tener el mismo fin implican efectos
convergentes.
- Acciones u omisiones con el mismo fin y efectosa convergentes.
5. Tipos Simples y Compuestos: Esta clasificacion tien que ver con el numero
de acciones uy omisiones tipicas.
Simples: algunos atienden a una sola accion.
Compuestos: integrado por varias acciones que consitituyen un delito.
Tambien puede darse que dos delitos juntos den forma a uno nuevo.
6. Tipos de peligro y tipos de daos o lesion: Esta clasificacion tiene que ver
con la tutlela represiva y la razon de ser de esta.
Tipos de Peligro: la tutlea represiva se discierne frente al peligor para un
bien juridico (peligro es una amenaza de dao) la amenaza es la probabilidad
de que el dao se produzca, como consecuencia de la accion del autor. El
peligro puede ser presumido por la ley o real.
Tipo de dao o lesion: si el resultado del comportamiento es un dao o
lesion para el bien juridico (consistente en su destruccion o perjuicio).
7. Tipo de Simple Conducta, Tipos formales, tipos materiales: No atiende al
peligro y al dao, como razon de tutela, sino que mira le estructura del hecho
tipico .
Tipo de simple conducta: requiere el comportamiento del autor, sin atender
al resultado.
Tipos Formales: demandan ademas del comportamiento el resultado .
Tipo Material o de Resultado: su consumacion exige que se produzca el
resultado de dao efectivo.
8. Tipos de comision u Omision: no tiene que ver con el hacer o no hacer, sino
con la razon de su anti normatividad.
De Comision: si el comportamiento contraviene uan ley prohibitiva.
De Omision: si el comportamiento contraviene una norma preceptiva.
9. Instantaneos o permanentes:_ tiene que ver con el aspecto temporal de la
consumacion del delito.
Instantaneo: cuando su consumacion se produce y agota en un momento.
Permanente o continuo: si su consumacion no presenta un acto
consumeativo, sin un estado consumativo para que halla delito permantennte

el bien ofendido debe ser suceptible de que su defensa se prolongue sin

interrupcion. Exige la prolongacion de la conducta del delincuente.
10. Comunes y Especiales: segn la calidad del autor.
Comunes: cualquie rpersona puede ser autora de delitos comunes.
Especiales: cuando los delitos son cometidos por funcionarios, jefe de
prision, padres, el deudor.
LOS DELITOS POLTICOS Y CONEXOS. FUNDAMENTO E IMPORTANCIA DE SU
DIFERENCIACIN.
La distincin que se hace de los delitos polticos y conexos es de importancia
particularmente para la extradicin, las leyes de amnista y el derecho de
asilo.
En la legislacin no aparece definido el delito poltico. Para el criterio objetivo,
el delito poltico tiene como objeto nico y exclusivo, destruir, cambiar o
perturbar el orden pblico.
El criterio subjetivo encuentra el elemento diferencial en el mvil o en el fin
que inspira el acto.
El criterio mixto asocia el bien jurdico atacado y el mvil poltico.
Objetivamente el delito poltico lesiona los derechos del Estado, pero es
necesario adems, que esa lesin sea realizada con un fin poltico.
Los delitos conexos no son, ya por definicin, delitos polticos, sino comunes
conexos con polticos. De ello resulta que es inaplicable el criterio objetivo
para su caracterizacin. Se requiere conexin y unidad de tiempo y lugar con
un delito poltico, a lo que debe agregarse los mviles elevados que
caracterizan el fin polticos, como pueden serlo los propsitos de restaurar la
libertad escarnecida.
LA ACCIN. CONCEPTO.
La accin es como la piedra angular sobre la cual reposa la definicin
dogmtica de delito.
El delito se dice una accin porque en el art. 18 CN se habla del hecho como
sinnimo de la accin.
En segundo lugar, la expresin hecho est empleada en el art. 34, 45, 54, 55
CP y por ltimo, todas las figuras delictivas contempladas en la parte especial
consisten en acciones: despojar, sustraer, etc. Son acciones denominadas por
verbos, por eso es una accin humana, y quedan excluidos los
acontecimientos producidos por animales. Tampoco las personas jurdicas son
capaces de delinquir. El art. 43 CC dice en su nota que las sociedades no
pueden delinquir.
Al respecto Velez Sarsfield dice en esa nota que se violara un principio del
derecho criminal, pues la pena debe corresponder a quien cometi el hecho y
de castigar a las personas jurdicas probablemente se castigara a gente que
no cometi el hecho.

Sin embargo algunas disposiciones legales vigentes consagran penas para las
personeras jurdicas: Por ejemplo la ley penal cambiaria y la ley de
contrabando.
Existe una corriente de la cual Beling es miembro, que sostiene que la accin
es un concepto natural, objetivado de la voluntad, que produce cambios o
efectos en el mundo exterior perceptibles por los sentidos; de acuerdo con
este modo de ver, el delito de injurias, por ejemplo consistira en una serie de
movimientos de la laringe, produccin de ondas, estmulos auditivos y
procesos cerebrales.
Las crticas que se le pueden hacer son:
1) Que en los delitos por omisin falta el concepto natural de accin.
2) El art. 208 CP dice que para que haya ejercicio ilegal de la medicina tiene
que haber una reiteracin.
3) Hay delitos de culpa en los cuales tampoco est el concepto natural de
accin.
4) Los tipos penales limitan la relacin de causalidad.
5) Las consecuencias de los hechos que la ley no tiene en cuenta, por lo que
el concepto de la accin natural no sirve.
Frente a la concepcin naturalista de la accin, ya en los aos 30 se levanta
la teora de la accin finalista de Welzel que dice que la actividad final es una
actividad dirigida conscientemente en funcin del fin, mientras que el
acontecer causal no est dirigido en funcin de su fin. Por ello la finalidad es
vidente y la causalidad es ciega.
Pero en los delitos culposos, es claro que el sujeto no ha querido el resultado.
Por otro lado esta teora tambin se encuentra con el problema de los delitos
por omisin y de comisin por omisin.
ELEMENTOS: EL QUERER INTERNO, LA ACTUACIN VOLUNTARIA; EL
RESULTADO.
En la accin encontramos 3 elementos:
1) Un mnimo de participacin subjetiva. Un querer interno que a veces se
reemplaza con una posibilidad de dirigir la accin.
2) Exteriorizacin voluntaria. Es la posibilidad de dirigir la accin. Ulpiano
deca en el Digesto que los pensamientos no se castigan. A veces puede
manifestarse en la falta de algo que el Derecho espera. (art. 19 CN).
3) Resultado tpico que debe darse en algunos delitos. Por ejemplo en el
homicidio, la muerte de una persona. Pero en otros delitos como asociacin
ilcita slo basta con que se renan para que el mismo sea considerado delito,
pues no hace falta un resultado. Otro ejemplo resulta de la tenencia de
armas.
Causas que excluyen la accin:

1) El art. 34 inc. 2 CP dice que falta la accin cuando media fuerza fsica
irresistible, cuando el sujeto fue obrado y no obrador de la accin.
2) Cuando el sujeto padece inconsciencia absoluta (si falta toda participacin
subjetiva. Ej. Desmayo) o relativa (hay participacin de conciencia pero
perturbada. Ej. Alcohol, drogas).
3) La doctrina acepta que no hay accin en el caso de los actos reflejos, donde
no interviene la conciencia.
4) Soler tambin considera que no hay accin en los casos de obediencia
debida, es decir cuando existe una orden de un superior que el inferior no
puede controlar. Esta opinin es aceptada por Balestra y no por el resto de la
doctrina.
COMISIN:
Cuando se ejecuta un delito en forma positiva de obrar (verbal por medio de
movimientos corporales o no, pero que cambien una situacin del mundo
exterior.
LA RELACIN CAUSAL. PROBLEMA DE LA RELACIN DE CAUSALIDAD.
Este problema se origina entre los 2 ltimos elementos de la accin: consiste
en determinar cundo una actuacin voluntaria ha querido causar un
determinado resultado.
Los prcticos decan que la causa de la causa es la causa de las causas. Se
explica diciendo que aqul que causa una causa, la misma es causa del resto
de las causas.
En el s. XIX surge la TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES, que
divulg un jurista llamado VON BURI. Para l la causa era un conjunto de
condiciones. As producido un resultado hay que establecer el conjunto de
condiciones que llevaron al mismo.
Para el Derecho Penal interesa cundo una de estas condiciones, que es la
actuacin voluntaria, ha causado el resultado. Esto se determina por el
Mtodo de supresin mental hipottica: si suprimimos la actuacin voluntaria,
el resultado no se produce. Caso a modo de ejemplo, es el supuesto de una
persona que hiere a otra, que es trasladada al hospital y ste, luego, se
incendia.
Esta teora llevaba consecuencias aberrantes pues era una condicin
necesaria para llegar al resultado, la fabricacin del arma, pues si no
fabricamos armas no habra homicidios. Si el padre no engendra al hijo
asesino no hay condicin necesaria. Esto es gravsimo.
De todas maneras haba un lmite que era el de la culpabilidad, pues
evidentemente un juez no va a procesar por homicidio al que produjo el arma.
Pero hay delitos en los que no se exige culpabilidad por el resultado el cual le
es atribuido objetivamente al sujeto.
TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES.

Esta teora funciona, como se dijo anteriormente, con la supresin mental

hipottica. Para limitar esta teora aparece otra de la CAUSALIDAD ADECUADA,
que sostiene que causa es aquella condicin que normalmente produca ese
resultado, que lo haca previsible. Esta teora enunciada por Von Kries, deca
que el resultado deba de ser previsible desde el punto de vista del autor.
Los contradictores de la misma decan que deba de ser previsible, no para el
autor, sino para un hombre medio, ejemplo: el juez.
El mdico puede producir una muerte en una forma no previsible para el
hombre comn, entonces hay que recurrir al hombre experto y a esa
condicin la vamos a llamar causa.
Esta teora como teora causal no tuvo xito.
Luego sobreviene una limitacin de la causalidad en funcin del tipo penal. El
tipo penal tiene que ser relevante. El verbo limita la relacin causal. Esta es la
teora de la relevancia tpica que inici Beling a finales del siglo pasado.
TEORIA DE LA CUASALIDAD HUMANA, DE LA ACCIN HUMANA (Binding).
La misma es sostenida por Soler y por Cabral, y dice que no es importante si
el sujeto caus un resultado, sino si es autor del resultado.
Autor es el que domina los cursos causales para producir el resultado. Autro
es el que sabe que si mezcla A con B puede producir veneno. Pero si esa
persona hace la misma mezcla sin saber qu iba a crear no es autor sino que
caus el veneno.
TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA.
Se reemplaza el tema de la causalidad de las fuerzas naturales por la
imputacin jurdica de un resultado. El derecho, le atribuye a un hecho un
resultado. El resultado es causado por el autor pero el hecho no se le imputa
al resultado. Objetiva porque la actuacin voluntaria crea un peligro que luego
se concreta en un resultado.
Delitos de comisin por omisin: el delincuente substituye su actividad por la
eficacia causal, cuyo desarrollo lleva al ilcito que puede y debe impedir. Fue
un medio para cometer. Ej. Delito de simple omisin: madre que amamanta al
hijo.
Delito de comisin por omisin: madre que para matarlo no amamanta al hijo.
Fundamentos.
- Teora de la interferencia. Trata de encontrar una causa fsica del resultado
en la corriente psquica que ha tenido el natural impulso de obrar, dando lugar
al resultado.
- Deben determinarse los actos esperados (que hubiesen evitado la
produccin del resultado) y el acto debido. El deber subsiste si emana de un
precepto jurdico especfico, si existe una obligacin que esta contrada con
ese fin y cuando un acto precedente impone esa obligacin.
En los delitos de comisin por omisin est en juego la responsabilidad en su
forma dolosa.

Tiempo de la accin.
- Delitos instantneos: son los que se consuman en un momento que no
puede prolongarse en el tiempo: homicidio.
- Delitos permanentes: son los que permiten que el acto consumativo se
prolongue en el tiempo. Ej. Rapto.
Bolilla 10
La tipicidad
Concepto: Los tipos penales son modelos de comportamientos construidos por
notas que el legislador reputa esenciales para descubrir las acciones punibles,
dejando de lado todo lo que desde el punto de vista de los fines que persigue
la ley, resulta accesorio o contingente.
De esta forma la comisin concreta de un delito se presenta infinitamente rica
en datos y en detalles, en cambio el tipo o concepto legal resulta de una
absoluta parquedad.
El tipo legal de un homicidio es una abstraccin.
La accin concreta de matar es un hecho histricamente acaecido. Pero si en
esta se dan las notas que integran esa abstraccin legal existe una
adecuacin tpica.
Funcin.
La tipicidad de las acciones que son punibles, constituyen el recurso tcnico
del que se vale el legislador para lograr la vigencia del principio.
Tiene una triple funcin.
1) garantiza a los ciudadanos contra toda clase de persecucin penal que no
este fundada en una orden expresa dictada con anterioridad a la comisin del
hecho, excluyendo la posibilidad de aplicar las leyes penales por analoga o en
forma retroactiva.
2) Fundamenta la responsabilidad criminal. Tanto la imposicin de una pena
como la aplicacin de una medida de seguridad requieren que el agente haya
realizado una accin adecuada a un tipo penal.
3) Sirve de soporte para l instituto de la participacin criminal. Dada la
naturaleza accesoria de esta, solo podr ser considerada punible quien ha
colaborado con el autor de una accin adecuada a un tipo penal.
Elementos del tipo legal.
Los elementos de los tipos penales estn suscriptos en la parte especial del
cdigo penal.
Los elementos son: a) Sujeto activo. (autor del hecho).
b) 1 Verbo. (describe el modo de obrar que constituye el ncleo del tipo que
aparece acompaado de elementos que pueden revestir naturaleza fctica o
normativa.)

c) Objeto material. ( sobre el que recae la accin).

A- Sujeto activo: Persona humana que realiza la accin descripta en l. En la
generalidad de los tipos la accin puede ser realizada por una o mas
personas. Ej.: La accin de homicidio (art. 79 del C.P.) puede ser realizado por
una o mas personas.
Existen tambin algunos tipos delictivos que requieren el concurso de varias
personas. Ej.: (art. 210 supuesto de asociacin ilcita). De esta manera los
delitos pueden clasificarse en numricamente indiferentes.
Los tipos pueden clasificarse en :
- Comunes : La accin descripta mediante l verbo puede ser realizado por
cualquiera; en tales casos, la referencia al sujeto activa es impersonal y la ley
emplea formas pronominales para designarlo: al que......, los que......
- Especiales: No los pueden realizar cualquiera, sino determinadas personas.
Ej.: Abuso de autoridad y otros que se encuentran en los arts. 248 a 253 del
cp. Los cometidos por funcionarios pblicos. La esfera de los posibles sujetos
activos resulta restringida y as surgen problemas de adecuacin tpica en
materia de autoria y participacin, sobre todo en los delitos de propia mano.
B- Un verbo o el ncleo del tipo: La ley penal describe las conductas punibles
tomando como punto de partida la forma gramatical del verbo, el cual designa
el modo de obrar humano que la ley sanciona. El verbo constituye el ncleo
de todo tipo penal, por que nuestro ordenamiento jurdico acepta un derecho
penal de accin.
Existen tipos penales muy simples que la descripcin de la actuacin punible
aparece casi agotada con la sola mencin del verbo. Ej.: Tipo bsico de
homicidio del art. 79.
La mayora de los tipos penales la descripcin legal esta complementada
mediante la mencin de circunstancias, calidades o relaciones que sirven para
precisar los perfiles de la actuacin prohibida. Ej.: Tipo penal del hurto en el
art. 162.
El verbo constitutivo del ncleo del tipo aparece acompaado de
componentes de ndole fctica y de ndole normativa.
Elementos fcticos: (2 clases)
Objetivos : Cuentan el lugar, el tiempo, el medio empleado, y la ocasin: a)
art. 167, inc 1, la escala penal al robo aumenta si es cometido en lugar
despoblado.
b) art. 198, delito de piratera los actos de depredacin o violencia cometidos
contra una aeronave mientras realiza las operaciones inmediatamente
anteriores al vuelo. c) art. 80. Inc2, la pena de homicidio se agravara si es
cometido mediante el empleo de veneno. d) art.165, se impondr reclusin o
prisin perpetua, o reclusin o prisin de 10 a 20 aos, con motivo de ocasin
del robo resultare un homicidio.
Subjetivas: - Estados psicofisicos.
- Elementos subjetivos del tipo.

Estados psicofisicos: Emocin violenta: art. 81, inc1cp establece una pena
disminuida para el que matare a otro encontrndose en 1 estado de emocin
violenta.
Puerperio: art. 81, inc2 cp, fija una pena menor para la madre que, con el fin
de ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento.
Elementos subjetivos del tipo: Generalmente son de finalidad, motivacin o
conocimiento.
Elementos subjetivos de finalidad: art. 80, inc7, castigo con reclusin o prisin
perpetua al que matare a otro para preparar, facilitar u ocultar otro delito o
procurar la impunidad para si o para otro.
Elementos subjetivos de motivacin: art. 80, inc 4, reprime con reclusin
perpetua al que matare a otro por placer, codicia,odio racial o religioso.
Elementos subjetivos de conocimiento: art. 284, sanciona al que recibi
moneda falsa de buena fe, la circula con conocimiento de su falsedad.
Mezger Estos elementos subjetivos pertenecen al injusto. Los llama
elementos subjetivos del injusto.
Elementos normativos: Descripciones legales de las hiptesis delictivas se
integran con componentes de ndole valorativo.
Existen una serie de disposiciones en los que los tipos se complementan de
modo expreso con referencias a la ilegalidad o ilegitimidad del modo de obrar.
La admisin de esta clase de elementos integran los tipos penales, descarta
entonces la opinin de que estos son aromticos o incoloros; pero su
presencia obedece al hecho de que el legislador insista en destacar la
ilegalidad del modo de obrar que describe en determinados tipos, de ningn
modo excluye la ilegalidad intrnseca de toda conducta amenazada con pena,
aunque esta caracterstica no aparezca mencionada en la generalidad de los
tipos de modo expresa.
Otros componentes de ndole valorativo pueden ser, conceptos de ndole
jurdico: pertenecen a conceptos de cosa mueble o inmueble, conjugue,
tenencia, documento, persona jurdica.
De ndole extra jurdicos, como mujer honesta, obra de arte.
Esta clase de elementos valorativos obliga en unos casos a ubicarse en el
plano del derecho y en los mbitos de la moral, de la cultura y de la esttica.
C- Objeto material de la accin: En la mayora de las hiptesis delictivas la ley
menciona el objeto material sobre el que recae la actuacin voluntaria del
autor. Ej.: descripcin de homicidio simple (matar a otro), en el hurto
(apoderarse de una cosa ajena).
El objeto material de la accin no se identifica con la persona que es vctima
del delito o sujeto pasivo, ni tampoco con el bien jurdico protegido cuya tutela
se trata de reforzar mediante la creacin del respectivo tipo penal.
En ciertas oportunidades estas tres nociones pareceran ser una sola y misma
cosa, se trata de tres conceptos ntidamente diferenciados entre si. Lo
demuestra el caso del hurto (art. 162); objeto material de la accin: cosa
mueble total o parcialmente ajena, Sujeto pasivo del delito: propietario o

tenedor de la cosa, Bien jurdico: que lesiona opone en peligro el delito, es el

derecho de propiedad.
El objeto material de la accin puede pertenecer al mundo de la naturaleza o
al mbito de lo normativo: La cosa mueble total o parcialmente ajena sobre la
que recae la accin de apoderarse ilegtimamente es propia del hurto, es un
concepto de ndole jurdica; en cuanto a la mujer honesta sobre la que recae
la accin del estupro (art. 120) es un concepto perteneciente al campo de la
moral.
Condiciones objetivas de punibilidad
La descripcin legal de los tipos se integra con requisitos objetivos, cuya
concurrencia no depende de la actividad el autor del hecho. Ej.: El tipo del
cheque sin provisin de fondos, requiere que el cheque no haya sido abonado
por el librador dentro del las 24 hs. de habrsele comunicado la falta de pago,
comunicacin esta cuya realizacin corresponde al tenedor de aquel y sin lo
cual no hay delito.
Estos elementos excepcionales no muestran como principio, ser abarcados
por la culpabilidad del autor.
Causas que excluyen la adecuacion al tipo
La adecuacin a un tipo penal es un requisito indispensable a los fines del
castigo de una accin humana. Por eso solo sern punibles aquellas conductas
que guardan total correspondencia con alguna de las diversas hiptesis
delictivas que describe la ley penal. Ello consagrado en el articulo 18 de la
Constitucin Nacional.
En consecuencia la ausencia de algunos de los elementos que componen un
determinado tipo penal importa inaplicabilidad de la sancin correspondiente.
Casos limites o supuestos.
Supuestos de delitos putativos. Pueden darse por:
1) Ignorancia o error de derecho: La hiptesis del sujeto que realiza una accin
creyendo, a falso conocimiento del derecho vigente que ellos es un delito,
siendo que no lo es. Ej.: El que comete incesto en nuestro pas creyendo que
es un delito, lo que no es exacto. El sujeto de marras obra convencido de que
viola la ley, pero su actuar no es punible por que no se adecua a ninguno de
los tipos penales previsto en nuestra legislacin; castigarlo importara una
inaceptable renuncia a la vigencia del principio constitucional en cuya virtud
nadie puede ser penado sin ley previa al hecho del proceso. (art. 18 cn)
2) Ignorancia o error de hecho: La hiptesis del que creyendo
equivocadamente que concurren los elementos constitutivos de un tipo penal
determinado, ello no ocurre en la realidad. Ej.: El que tiene acceso carnal con
una mujer de 16 aos, convencido de que tiene 14. La diferencia con el
ejemplo anterior es que aqu no media un falso conocimiento del derecho, por
que la ley castiga como delito de estupro el acceso carnal con una mujer
honesta mayor de 12 aos y menor de 15; pero el agente es impune por que
su accin objetivamente considerada no se adecua al tipo del art. 120 del cp.

Puesto que la mujer con quien efectivamente tuvo acceso carnal era mayor de
15 aos.
En ambos supuestos los sujetos activos del hecho crean subjetivamente estar
cometiendo un delito. Pero las acciones por ellos realizadas no se adecuan a
un tipo penal, por cuya razn corresponde de declarar su impunidad.
Bolilla XI.Clasificacin de los tipos legales:
Welsen: clasifica los delitos, teniendo en cuenta las condiciones objetivas y
dice que hay tipos abiertos, que son aquellos que deben ser completados por
otros, y los tipos cerrados cuando la descripcion esta completa en el tipo. Ej:
en los delitos culposos no dice en que consiste la accion, es el juez el que
debe determinar cuando hubo imprudencia o impericia, y los deltiso de
comision por omision, en los que el juez determina que el sujeto era garante
(estos son tipos abiertos).
Clasificacion General:
1. Segn el Sujeto Activo:
Delitos Comunes: los puede cometer cualquier persona.
Delitos Especiales: pueden ser cometidos por personas que tengan una
calidad determinada.
2. Segn el Numero:
Delitos numericamente indiferentes: lo que pueden ser cometidos por uno o
mas sujetos.
Delitos que exigen pluralidad de sujetos: activos como por Ej la asociacion
ilicita.
3. Segn la Accion:
Delitos de comision.
Delitos de omision.
4. Segn la exigencia o no de un resultado externo tipico:
Delitos de pura actividad: no se exige el resultado tipico (falso testimonio)
Delitos de resultado que lo exigen.
5. Segn el tiempo:
Instantaneos: los que se consuman en el momento.
Permanentes: los que perduran mientras persiste la actuacion del agente
(privacion ilegitima de la libertad).
6. Hay tipos penales basicos que pueden atenuarse o agravarse segn ciertas
circunstancias son llamados basicos (ej el homicidio puede ser calificado
(agravado) el parricidio o privilegiado (atenuado) el cometido en estado de
agrescion violenta.
Por ultimo hay tipos simples y complejos estos ultimos son los que resultan de
la combinacion de dos o mas delitos simples ( ej: el latrocinio).

Bolilla XII:
Antijuridicidad: es el resultado de un juicio en cuya virtud se afirma el disvalor
objetivo y substancial de una accin humana, confrontndola con el
ordenamiento jurdico en su totalidad; incluyendo los principios generales del
derecho.
La antijuridicidad constituye la sustancia del delito. El delito es por esencia un
acto contrario al derecho (nullum cirmen sine iniuria)
La adecuacin tpica constituye un indicio de antijuridicidad.
L a antijuridicidad supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a un tipo
penal, a la luz de lo que disponen las reglas que integran el ordenamiento
jurdico, y la afirmacin de su disvalor.
La antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya virtud afirmamos la
injusticia de una accin concreta.
El derecho es un todo unitario y coherente, en cuyo seno rige el principio
lgico de no contradiccin; una accin no puede ser simultneamente
conforme y contraria a las reglas que integran ese todo.
El derecho penal no contiene ilicitudes que no sean tales para el resto del
derecho.
La antijuridicidad es una sola; no se puede sostener la tesis de una
antijuridicidad especficamente penal: la unidad de esa totalidad normativa, lo
expresa la regla del art. 1071 Cod.Civil el ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligacin legal no pueden constituir como
ilcito ningn acto causa general de exclusin de la antijuridicidad, esta que
repite el Cod. Penal art. 34, inc 4, al declarar impunes las acciones cometidas
en tales circunstancias.
Antijuridicidad Objetiva y Subjetiva:
La antijuridicidad afirma el disvalor de una accin humana objetivamente
considerada, y no el disvalor de la actitud asumida por su autor (es posible
que una accin sea contraria al derecho, y que el autor no sea culpable Ej
acciones de los inimputables).
Binding opina lo contrario y afirma que no hay ilicitudes inculpables, toda
antijuridicidad para ser tal debera ser culpable. Esta teora es rechazada por
el derecho vigente.
En primer lugar la aplicacin por el juez penal de una medida de seguridad a
un inimputable requiere la comisin de una accin tpica objetivamente
antijurdica.
En segundo lugar, si las acciones de los inimputables no son antijurdicas, no
cabria responsabilidad penal para el que colabora con un loco en la comisin
de un delito, porque no estara ayudando a realizar una accin antijurdica.
En tercer lugar, el art. 34 inc,1 Cod. Penal demuestra que una accin puede
ser considerada objetivamente como criminal, aunque su autor no haya
podido comprender esa criminalidad.

Existe para nuestra ley una criminalidad objetiva al margen de la culpabilidad,

lo cual explica la existencia de medidas de seguridad exclusivas del derecho
penal.
El que acta coaccionado art. 34 inc 2, no es culpable pero tan antijurdico es
su modo de obrar que esta justificado Ej: la reaccin en legitima defensa (art.
34 inc 6), obrar en virtud de obediencia debida (art. 34 inc.5).
La antijuridicidad constituye el resultado de un juicio de valor que recae sobre
la accin considerada en si misma, con tal independencia de la culpabilidad
del autor.
Antijuridicidad substancial o formal:
Segn Von Diszt El acto es formalmente contrario al derecho, en tanto que es
transgresin de una norma establecida por el Estado, de un mandato o de una
prohibicin del orden jurdico; el acto es materialmente antijurdico en
cuanto significa una conducta contraria a la sociedad (antisocial).
Soler acierta en que aquello que Von Liszt llama antijuridicidad formal, no es
otra cosa que la adecuacin al tipo, o sea, el punto de partida para sospechar
la antijuridicidad substancial de la accin. La afirmacin de la antijuridicidad
de una accin, no depende de la transgresin de una prescripcin legal, sino
la consideracin de la accin a la luz de lo que establece la totalidad del
ordenamiento jurdico, incluidos los principios generales del derecho, es
decir aquellos que son comunes a todas sus normas, precisamente porque no
son especificas o particulares de algunos sectores de ellas.
La antijuridicidad importa una valoracin de naturaleza substancial y no
meramente formal, porque mas all de una transgresin de una norma
determinada, importa el quebrantamiento de los principios que constituyen la
base del ordenamiento jurdico y el consiguiente menoscabo de las finalidades
de justicia y bien comn que determinan su existencia.
El bien jurdico y la determinacin de la antijuridicidad:
La afirmacin de la antijuridicidad de una accin no se agota en su
contradiccin formal con un determinado precepto del derecho, sino en su
contrariedad con los principios y finalidades del orden jurdico.
Es necesario que la accin se traduzca en la lesin de un bien jurdico porque
la finalidad del derecho todo, radica en la tutela de los bienes jurdicos.
Relaciones entre adecuacin tpica y antijuridicidad:
La adecuacin tpica de una accin, la cual supone al menos su igualdad
formal, constituye un indicio de la antijuridicidad de ella, aunque no la
afirmacin definitiva de esta por cuanto una conducta tpica puede no ser
substancialmente injusta en virtud de la concurrencia de una causa de
justificacin.
La Justificacin:
Es la contrapartida de la antijuridicidad.

La justificacin exige la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico.

En principio podemos afirmar, de acuerdo al llamado mtodo regla-excepcion,
que para nuestra ley toda conducta tpica es antijurdica (regla) a menos que
concurra una de las causas de justificacin especficamente previstas en el
Cdigo Penal (art. 34).
Causas de justificacin expresamente previstas en el Cdigo Penal: Pueden
dividirse en dos grupos:
a) Las que responden al imperio de necesidad y legitima defensa (art. 34 inc
3,6 y 7 C.P).
b) Las que obedecen a la lgica interna, propia de todo sistema jurdico. El
cumplimiento de un deber y el legitimo ejercicio de un derecho, autoridad o
cargo (art. 34 inc.4).
Causas:
-Estado de necesidad.
-Legitima defensa
-Legitima defensa privilegiada
-Defensas mecnicas predispuestas
-Cumplimiento de un deber
-Legitimo ejercicio de un derecho, autoridad y cargo
-Consentimiento
-Lesiones medico-quirurgicas
-Lesiones deportivas
Doctrinas supralegales de la justificacin:
Doctrina en las cuales el concepto de antijuridicidad aparece influenciado de
contenidos sociolgicos, prejuridicos o metajuridicos, hasta llegar a justificar
las acciones conforme a un derecho supralegal.
Bolilla XIII:
La Justificacin:
La justificacin es la contrapartida, el opuesto de la antijuridicidad; de ah que
la justificacin exija la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico. Es
por eso que las causas de justificacin provienen de los principios generales
del derecho, de ah que las enumeradas en el cdigo penal son solo algunos y
no las agotan.
Las causas generales de justificacin expresamente previstas en el cdigo
penal pueden clasificarse en dos grandes grupos. Por una parte las que
responden al imperio de la necesidad (art. 34 inc 3,6 y 7) y por la otra las que
obedecen a la lgica interna propia del sistema jurdico (art. 34 inc 4). A las
primeras corresponden el estado de necesidad y la legitima defensa, y en las
segundas esta el cumplimiento del deber y el legitimo ejercicio del derecho.
Enumeracin:

El cumplimiento de un deber: art. 34 inc 4. Ese deber deber ser legal, este
principio radica en el art. 1071 del Cod. Civil el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin no pueden constituir
ilcito alguno.
El Legitimo Ejercicio de un Derecho: art. 34 inc 4. Seria contradictorio
reconocer la existencia de un derecho cuyo ejercicio constituyera un ilcito.
Excluye la antijuridicidad de la conducta de quien obra conforme al derecho.
Legitimo ejercicio de autoridad: art.34 inc 4. Entre estos se encuentran los
poderes de correccin que imparte la patria potestad de los padres sobre sus
hijos menores.
El ejercicio de los poderes disciplinarios sobre sus asociados que es propio de
ciertas corporaciones civiles (clubes, federaciones deportivas, etc.).
El estado de necesidad: no es punible, el que causare un mal por evitar otro
mayor inminente a que ha sido extrao(art. 34 inc 3). En este caso la
ausencia de antijuridicidad proviene de la necesidad de evitar un riesgo cuya
concrecin no puede ser evitada sino mediante el sacrificio de un bien
jurdico. Ej.: arrojar la mercanca que transporta un avin para no caerse por
sobrepeso.
Supone la preexistencia de una situacin de peligro para un bien jurdico que
solo puede ser salvado con el sacrificio de otro bien jurdico inferior al primero.
-Requisitos del estado de necesidad:
a) existencia de un bien jurdico en peligro inminente.
b) Que esta situacin no pueda conjurarse sino a travs de sacrificio de otro
bien jurdico.
c) Que el bien jurdico sacrificado sea de jerarqua inferior al salvado.
d) Que el que obra en estado de necesidad haya sido totalmente ajeno a la
produccin de la situacin de peligro que trata de conjurar. Ya que no podra
justificarse si hubiera obrado culposa o dolosamente.
e) Que el agente no haya tenido a su cargo la obligacin jurdica de confrontar
el riesgo, o sea el deber de soportar el mal que lo amenaza.
-Conflicto entre bienes:
En caso de que los bienes sean iguales (matar a otro para salvar la propia)
hay diferencias doctrinarias. Soler que lo mira desde el punto de vista
subjetivo dice que la propia vida es siempre mas importante que la ajena, en
cambio Cabral que lo analiza desde el punto de vista objetivo, dice que nunca
hay justificacin por matar a otro en estado de necesidad (art. 34 inc 2).
Legitima Defensa:
Es una especie de estado de necesidad, ya que el agente obra acuciado por la
necesidad de impedir o repeler la agresin de que es objeto.
Aqu tambin, en el caso de conflicto entre dos bienes debe prevalecer el de
mayor jerarqua. Pero en este caso la valoracin cambia porque la accin del
agresor es injusta, mientras que la del que se defiende esta dentro del
derecho, es por eso que en el caso de que se trate de matar a otra para que

no lo maten esta conducta es aceptable y encuadra dentro de la legitima

defensa.
Elementos:
a) Agresin ilegitima: la legitima defensa debe ser una reaccin contra el
peligro que supone para un bien jurdico el obrar injusto de otra persona. Ej.
matar a otro para que no lo maten. Tiene que ser una agresin actual.
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla: a estos
se le agrega que deber ser oportuna, ni prematura ni tarda. Ej. si me pegan
un cachetazo y yo lo mato.
c) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende: el que se
defiende no deber haber irritado, excitado o inducido al agresor. La
provocacin entonces, ser la voluntad deliberada de inducir a alguien a hacer
alguna cosa en estado de irritacin o enojo. Pero esta provocacin debe ser
suficiente, lo cual ser cuando fuese de semejante magnitud como para
atenuar, no justificar la agresin ilegitima.
Legitima defensa de terceros:
El cdigo dice Art. 34 inc 7: que aun mediando provocacin suficiente por el
agredido subsiste la justificacin si el tercero defensor no ha participado en
dicha provocacin.
Legitima defensa privilegiada:
Hay dos hiptesis; aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o
fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa cualquiera sea el
dao causado por el agresor (art. 34 inc 6).
El Consentimiento:
El consentimiento valido y oportuno del titular de un bien jurdico disponible
excluye la antijuridicidad del obrar de quien lo lesiona. Esto ser valido solo si
se tratare de bienes disponibles, la vida por supuesto no lo es. En el caso de
las lesiones (donar sangre, tatuaje, corte de uas y pelo) el consentimiento es
valido, pero si fueran graves o gravisimas no (art. 91).
Lesiones Medico Quirrgicas:
Si el mal ocasionado es mayor que al que pudiera haber ocurrido (se corta una
pierna para evitar una infeccin), habr justificacin.
No habr problema, si en el caso de una operacin hubo consentimiento, pero
si no lo hubo y la operacin sali mal, entonces se deber determinar si el
cirujano acta contrariando o no la voluntad presupuesta del paciente.
Lesiones Deportivas:
Solo podrn considerar se licitas las lesiones leves en el caso de los deportes
de riesgo (Boxeo); si la practica del deporte no es bajo ningn aspecto
riesgosa entonces no habr justificacin por ningn tipo de lesiones (ftbol).
Se justifican las lesiones leves (art. 89), no las gravisimas (art. 91).

Exceso de Justificacin: (art. 35).

el que hubiere excedido los limites impuesto por la ley, por la autoridad o por
la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito por culpa o
imprudencia.
Bolilla XIV:
Los pueblos primitivos tenan una concepcin estrictamente objetiva de la
responsabilidad: se responda por la sola causacion material de un dao. Este
enfoque fue sustituido por la concepcin subjetiva.
Concepto:
Culpabilidad implica la idea de reproche; importa en mostrarle a la
persona culpable, haber obrado contra el derecho a pesar de que poda actuar
de conformidad con sus prescripciones (por haber tomado partido contra lo
que es justo y a favor de lo que es represible).
Culpabilidad es reprochabilidad; un no hacer lo que se debe hacer o hacer lo
que no se debe. Resulta claro el substrato normativo de esta nocin y la
afirmacin del principio de que no hay culpa sin ley (sin ley no obligacin, no
hay transgresin y no hay culpa).
Sin antijuricidad no hay culpabilidad:
La antijuricidad es la limitacin entre lo que debe ser y lo que no debe ser
(esfera del deber).
La culpabilidad entraa el problema de saber si el autor del hecho ha tenido la
posibilidad de obrar de acuerdo con ese deber ser (esfera del poder). Quien no
puede no debe, solo se no exige aquello que razonablemente esta a nuestro
alcance.
Culpabilidad y libertad:
No hay culpa sin ley, la normativa implica el reconocimiento de la libertad del
destinatario de la norma.
Afirmada le existencia de la libertad moral, en el hombre importa el
reconocimiento de que posee una conciencia moral que le permite distinguir
entre el bien y el mal y decidirse por uno o por el otro.
Consecuentemente el hombre solo debe responder en la medida que ha
tenido inteligencia para discernir y libertad para elegir. La voluntad humana
no esta absolutamente determinada, pero tampoco es absolutamente
indeterminada ( Ermecke y mausbach).
La libertad solo puede ejercitarse en la practica del bien, porque la libertad es
una perfeccin del ser y quien opta por el camino del mal se hace esclavo de
los impulsos ciegos (no se determina por los valores, sino por las apetencias
del estrato inferior)

No hay pena sin culpa:

El derecho penal trata de captar el hecho del hombre no como una mera
alteracin del modo exterior (accin), sin como una expresin de conducta del
sujeto. La afirmacin de este principio es la culminacin de un largo proceso
histrico de dignificacion del ser hombre y del reconocimiento de su calidad
de persona ante el derecho.
El derecho penal no opera con el hombre, como cuerpo, causante de efectos
sino como un sujeto que, mediante hechos es capaz de afirmar valores o
negarlos.
Pena = hecho ilcito + persona culpable.
Principio representa el definitivo rechazo de toda forma objetiva de
responsabilidad.
No hay culpa indeterminada:
La indagacin de la culpabilidad solamente puede ser fundada en la efectiva
comisin de un hecho preciso y adecuado a una figura penal. La existencia de
un hecho ilcito es el nico fundamento para entra a investigar el contenido
subjetivo con el que fue ejecutado (diferente afirmacin de la peligrosidad
criminal de un sujeto que acuerda a lo subjetiva procedencia sobre el objeto).
Culpabilidad: juicio de valor.
Resultado de un juicio de valor (libertad contra ley); cuyo objeto es la actitud
interior, subjetiva, del autor de una accin tpica y antijurdica.
La materia valorada es la interioridad del hombre.
Juicio de culpabilidad: 2 etapas.
1) Imputabilidad: personalidad del agente para determinar si de acuerdo a su
salud mental y a su madurez espiritual estaba en condiciones de comprender
la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
2) Reprochabilidad: motivos determinados del obrar antijurdico (objeto de
valoracin)
Teoras Psicologistas:
Segn ella para firmar la existencia de culpabilidad basta de parte del sujeto
el conocimiento de los alcances de la accin, pues consistira exclusivamente
en la referencia psquica del sujeto a cierto acontecimientos eternos a su
persona. Seria el nexo psquico que media entre el mundo sensible del autor y
el resultado tpico.
La culpabilidad viene a ser la actitud psquica del sujeto en el momento de la
accin con respecto al hecho que produjo. Ej. Es culpable si quera matarlo.
Presupone la existencia de norma entre las cuales los hechos resultan ser
lcitos o ilcitos, porque exige una actitud subjetiva frente al hecho que se
sabe ilcito.
Concebir al sujeto como participe de un ordenamiento jurdico.
Consecuentemente debe ser persona capaz de ser imputable; capaz de culpa.

Teora Normativista:
Concibe a la culpabilidad como un juicio de reproche (valor). La culpabilidad
es Reprochabilidad. Este juicio se produce cuando median los siguientes
antecedente: Sujeto es imputable; intencin (dolo o culpa); imprudencia; falta
de motivos para exigir otro comportamiento.
Se le reprocha haberse comportado contrariamente al derecho pudiendo
haber actuado de acuerdo a el.
El juicio no es declarativo de un sistema preexistente, sino constitutivo de la
culpabilidad. La comparacin de lo que es el sujeto ha hecho con lo que pudo
hacer es hecha por el juez, y es de ella que surge el reproche en que la
culpabilidad consiste. Pero es cmbiente (la valoracin), no se fija porque son
un complejo tico social. Debe haber una discordancia valorativa que
desaparecer si existe coaccin o ignorancia o error (Art. 34, inc. 1y2).
La Reprochabilidad es exigibilidad tanto debes cuanto puedes.
El error de hecho no es imputable, las causas de exclusin que prev la ley de
modo expresa son la coaccin y la obediencia debida.
La Imputabilidad:
Objeto valorado es el estado mental del autor.
La posicin de reproche quedara excluida si el agente no se ha encontrado en
situacin de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones
El inimputable es incapaz de culpabilidad y consecuentemente de pena, solo
puede ser pasible de medidas de seguridad fundamentadas exclusivamente
en el peligro de que el agente se dae a si mismo o a los dems.
Def. art. 34 Inc 1 Es la posibilidad, condicionada por el estado de salud mental
y la madurez espiritual del autor, de comprender la criminalidad de sus actos
y dirigir sus acciones.
El cdigo adopta el criterio dualista al distinguir entre imputacin e
inimputacion. Esta declaracin es el resultado de un juicio de valor, surge del
art. 34 inc 1 del cual se desprende que es el juez, en definitiva quien debe
decidir si el sujeto estaba en condiciones de comprender la criminalidad de
actos y dirigir sus acciones.
Criterio Psiquitrico, Psicolgico y jurdico:
Porque exige la combinacin de estos tres elementos a los fines de la
determinacin de la imputacin.
De acuerdo a la legislacin vigente la diferencia entre imputacin e
inimputacion es pasante: un sujeto es plenamente imputable o no lo es en
absoluto. Deben admitirse, sin embargo, categoras intermedias integradas
por sujetos semiinimputables, cuya capacidad de comprender y dirigir se
encuentra notablemente disminuida.
Causas de Exclusin de la Imputabilidad:
a) Menor de 16 aos: que concibe un hecho previsto por la ley penal no esta
sujeto a pena. Se delinque despus de haber cumplido 16 aos pero antes de

los 18. Caso de inimputabilidad disminuida (son responsables pero diferente

del rgimen que los mayores de 18 imputables).
La ley presume su incapacidad para discernir y elegir entre lo bueno y malo.
La irresponsabilidad es automtica pudindose aplicar nicamente medidas
de seguridad que cesar al alcanzar la mayora de edad (antes no eran capaces
de comprender y dirigir).
Ley 22803: Reglamentacin Penal de Menores.
Insuficiencia y alteracin morbosa de las facultades:
Art. 34 inc.1 insuficiencia de sus facultades y alteraciones morbosas de las
mismas se entiende que hace referencia a los trastornos mentales
(trastornos en la esfera intelectiva o volitiva del agente).
Cdigo penal hace referencia a cuestiones de ndole psiquitrica que entran
en el campo principal de la medicina. La insuficiencia de los trastornos
comprende aquellos casos de falta de desarrollo de las facultades mentales o
de determinacin del desarrollo cerebral (oligofrenia). Inbecibilidad, idiotismo.
La alteracin morbosa se trata de anomalas de ndole psquica, que pueden
asumir las mas variadas formas (locura o psicosis).
Estado de inconsciencia:
Absoluta: excluye la accin por falta de querer interno.
Relativa: constituido por estado grave perturbacin de la conducta. Hay
acciones pero falta la capacidad comprender y dirigir.
Cuestiones mas frecuentes = alcohol o estupefacientes.
Ebriedad Ordinaria: quedara excluida la imputacin si dicha embriaguez es
completa e involuntaria.
Ebriedad completa y voluntaria: el sujeto es responsable de acuerdo al
principio actio liberae in causa. El examen del imputado y culpable deber
retrotraerse al momento en que el sujeto comienza a beber. No comprende ni
dirige pero se encontraba a mi alcance cuando comienza a beber el no hacerlo
para no colocarse en situacin de no comprender lo que hacia.
Ebriedad Completa, voluntaria y preordenada: con el propsito especifico de
cometer un delito, sea para darse nimos de cometerlo o invocar la excusa de
que no sabia lo que hacia. El agente es plenamente responsable bajo la forma
mas grave de culpabilidad que es el dolo.
Ebriedad completa, voluntaria y simple: no lo ha hecho preordenadamente a
la comisin de un delito, la accin se le reprocha a titulo de culpa porque es
responsable por la imprudencia que supone haberse colocado en un estado
tal.
Bollilla XV:
El Dolo: las formas que asume la culpabilidad son dos, el dolo y la culpa, y la
intensidad del reproche es mayor en aquel que en esta, porque el agente
quiere el resultado delictuoso.

Cabe destacar que el concepto de dolo que se maneja en derecho penal no es

el mismo que en derecho civil. En este ultimo es un engao, artificio, fraude,
etc; mientras que en derecho penal debe entenderse como la voluntad
enderezada a la comision de un delito.
El Codigo Penal no define el dolo de manera expresa, Soler saca el concepto
de dolo de la teoria de la imputabilidad, de la capacidad para ser culpable Art.
34 inciso 1 comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
Nuez El dolo por lo tanto tiene dos elementos el intelectual y el volitivo.
Cabral De ah que Mezger lo define como El dolo es la comision del hecho
delictuoso con conocimiento y voluntad.
El Conocimiento: (el elemento intelectual).
1) El que obra con dolo debe conocer o saber que concurren en el hecho
cometido todos los elementos pertenecientes al tipo que fundamentan o
agravan la pena.
2) Se exige que el agente haya tenido la posibilidad de comprender la
criminalidad del acto, de modo que el error o ignorancia de hecho excluyen el
dolo.
3) No excluye el dolo el error o ignorancia de derecho.
La Voluntad (elemento volitivo).
Corresponde abordar el problema de cuando puede decirse que el sujeto quiso
el hecho. Con respecto a esto se han esbozado tres teorias.
1) Teoria de la Voluntad: sostenida por Carrara dice: Obra con dolo quien
directamente quiere el hecho delictuoso, o sea que dolo es la intencion mas o
menos perfecta de ejecutar un acto que se conoce contrario a la ley. Esta
teoria reduce el ambito del dolo, dejando fuera el supuesto del dolo eventual.
2) Teoria de la Representacion: sustentada por Von Lizt: define el dolo como
la representacion del resultado que acompaa a la manifestacion de la
voluntad. Por esto es que amplia mucho el campo del dolo, a tal punto de
castigar a titulo de dolo casos de simple culpa.
3) Teoria del Asentimiento: Frank y Beling. Esta teoria ocupa un lugar
intermedio entre las otras dos. Para esta teoria el problema se vincula con las
diferentes especies de dolo, ya sea directo o eventual.
En el caso de dolo directo de primer grado, se representa el resultado
delictuoso y el agente lo quiere, en este caso se aplica perfectamente la teoria
de la voluntad.
Si fuere el caso de dolo directo de segundo grado (o indirecto) en este pude
que el agente no desee el resultado delictivo, pero se le representase como
una consecuencia necesaria, actuaria de igual forma para este caso resulta de
utilidad la aplicacin de la teoria de la representacion.
El problema surge con el dolo eventual, porque este constituye el minimo
de dolo, mas alla es culpa o caso fortuito.
La teoria del asentimiento combina equilibradamente con acierto los dos
elementos del dolo, el conocimiento y la voluntad. Para la teoria del

asentimiento no es necesario que el sujeto haya querido el hecho delictuoso,

es suficiente que haya aceptado la eventual produccion de ese resultado, sin
desearlo pero sin rechazarlo. Por lo tanto obra tambien con dolo el que se
representa un resultado como posible, consecuencia de su actuacion
voluntaria y consiste en que se produzca por no desistir de su obrar.
Lo que interesa es la actitud de indiferencia del autor frente a la posible
produccion del resultado. Se diferencia de la culpa con representacion porque
en esta se rechaza porque se cree que no se producira.
Especies de Dolo:
Dolo directo de primer grado: el agente quiere directamente el resultado
delictivo.
Dolo directo de segundo grado: el resultado delictivo se representa como
una consecuencia necesaria del obrar del hombre y no obstante no se
detiene.
Dolo eventual: se ha representado el hecho como posible, consecuencia de
su actuacion y a pesar de ello obra igual porque le es indiferente que se
produzca o no el resultado delictivo, o sea que consiente en que ocurra con tal
de no desistir de su obrar. Es eventual porque puede ocurrir o no el resultado.
Delitos Preterintencionales:
Art. 81 inc. 1 apartado b) del CP hace referencia al delito causado por quien
con el proposito de causar un dao en el cuerpo o en la salud produjere la
muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debia
razonablemente ocasionar la muerte.
Tres son los elementos:
1. El propsito de causar a otro un dao, elemento subjetivo del tipo proposito
o finalidad2. Causacion de la muerte de la persona como consecuencia de obrar del
agente (relacion de autoria que permite atribuir la autoria de la muerte del
sujeto).
3. El medio empleado por el agente no debia razonablemente producir la
muerte.
El resultado extremo causado por la actuacion voluntaria del agente excede
su intencion.
En el articulo del CP se requiere que el medio empleado no aparezca como
razonablemente apto para producir la muerte excluyendo asi la hipotesis de
que el agente previo el resultado, ya sea que lo aceptara (dolo eventual) o lo
rechazara (culpa con representacion).
El homicidio preterintencional es un homicidio culposo, bajo la forma de culpa
agravada (Cabral). Ademas dice que el proposito de causar dao (frase que
surge del art.) no es el dolo, sino un elemento subjetivo del tipo.

Bolilla XVI:
La Culpa: en este caso de forma de culpabilidad, el reproche es menor que en
el caso del dolo ya que este ultimo se reprocha el querer lo que esta mal y en
la culpa el haber causado sin querer, un resultado de dao que podria haberse
evitado mediante la observancia de los deberes del cuidado que juridicamente
le incumbian.
La menor gravedad de la culpa, se traduce en la menor gravedad de las penas
que se imponen en los delitos culposos.
En el CP solo aglunos delitos estan contemplados bajo la forma culposa, y no
acepta la existencia del principio crimen culpae por el cual cualquier delito
podria cometerse en forma culposa. Nuestro derecho establece un numero
claro de delitos culposos.
En el fondo en todo obrar culposo subyace una actitud de menosprecio al
derecho pero que es siempre voluntaria. Dice Carrara la culpa es voluntaria
omision de las diligencias. El concepto de culpa supone la voluntaria
infraccion de un deber juridicamente impuesto.
Nuestro codigo al referirse a la culpa hace referencia:
1. A la imprudencia, inobservancia del deber de obrar con prudencia, actuar
presipitadamente, hacer mas de lo indicado.
2. A la negligencia, inobservancia del obrar diligente, hacer menos de lo
debido.
3. A la impericia, es una forma de imprudencia, negligencia en el ejercicio del
propio arte o profesion.
4. Inobservancia de los reglamentos, ordenanzas o deberes propios del cargo,
es una forma caracterizada porque la precaucion exigible esta determinada
por las normas reguladoras de la actividad o cargo.
Los delitos culposos son de resultado, pero este resultado no querido tiene
que ser previsible y evitable ya que si no caeria en el caso fortuito (art. 514
CC) y por el cual se excluye la culpabilidad.
Definicion de Culpa: obra con culpa el que produce un resultado delictuoso
sin quererlo, cuando por imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia
de los deberes que en concreto le incumbian no previo que ocurriera, o
previendolo creyo que podia evitarlo.
Clases de Culpa: Modernamente se habla de:
Culpa conciente o con representacion: se da cuando el agente a pesar de
que se le representa que con su actividad puede producirse un resultado
contrario a la ley, obra igual animado por la ingenua creencia de que podra
sortear el riesgo, evitando la concrecion del resultado.
Culpa inconciente o sin representacion: es la que se da cuando el agente se
despreocupa de las consecuencias daosas que puede acarrear su falta de
diligencia. Es lo que nuestro codigo llama negligencia y las partidas olvidanza.
La culpa en el Codigo Penal:

No hay un crimen de culpa, el sistema argentino prevee debajo de los delitos

dolosos el culposo, con expresiones que repiten el que por imprudencia,
negligencia , impericia o inobservancia.
Cuando el Codigo no dice nada el delito es doloso, cuando los emplea el delito
es culposo (Art 136)
Culpa y dolo eventual:
La diferencia entre la cupa con representacion ey el dolo eventual esta en que
en aquella existe la posibilidad del resultado contrario a la ley pero lo rechaza
porque confia en que podra sortearlo.
En el dolo eventual quiere indirectamente el resultado, lo asume, osea que no
lo rechaza sino que lo acpeta.
Compensacion de culpas:
No existe en el derecho penal.
Cuando hay culpa concurrente cada uno responde por su participacion en el
dao.
Bolilla XVII:
Causas de exclusion de la culpabilidad:
De acuerdo con el derecho vigente en la Argentina son tres las causas
generales de inculpabilidad.
Error de hecho no imputable.
La coaccion
Algunos autores sostienen que tambien lo es la obediencia debida.
1. Error de Hecho no imputable: en esta materia el sistema juridico penal no
presenta dudas el art. 34 inc. 1 no son punibles el que no haya podido en el
momento del hecho, por error o ignorancia de hecho no imputable,
comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones que se
complementa con el art. 20 CC la ignorancia de la leyes no sirve de excusa,
sino esta expresamente autorizado por la ley.
Por lo tanto solo excusa la ignorancia de hecho no imputable, y en
consecuencia la ignorancia o error de derecho no puede constituir eximirte de
pena. Rige el principio error iuris nocet que se funda en que el error de
derecho o desconocimiento de la ley supone siempre una negligencia de parte
del que los padece, por lo tanto sostiene que el hecho debe ser castigado a
titulo de culpa, siempre que este previsto en la ley de lo contrario
correspondera la absolucion.
Los requisitos para que el error sea considerado excluyente de culpabilidad:
El error debe ser de hecho: Nuestro sistema admite la diferencia entre
errores de derecho y de hecho, siendo solamente este ultimo causa de
inculpabilidad. Esto relacionado con el principio de legalidad del art. 18 CN, el
tema del error excusable se vincula con la tipicidad. El error de hecho es aquel
que recae sobre los elementos descriptivos del tipo facticos o normativos,
siempre que la ignorancia no importe un desconocimiento de derecho.

Nuez: el error de hecho debe definirse de acuerdo como el que recae sobre
los elementos o circunstancias objetivas, subjetivas o normativas que
fundamentan la ciriminalidad del hecho.
El error debe ser esencial: el sujeto creyendo que concurren los elementos
constitutivos de tipo penal, cuando ello no ocurre en la realidad. Ej: El acceso
carnal con una mujer de 16 aos convencido de que tiene 14. Si se hubiese
equivocado porque no conocia o porque interpreto mal la ley el error seria de
derecho y por lo tanto inexcusable.
Para que el error sea excusable debe ser esencial. Esencial es el error que
versa sobre uno de los elementos constitutivos del tipo. Por oposicion no es
excusable el error accidental.
El error debe ser invencible: el error de hecho, esencial debe ser ademas
insuperable o invensible para el agente, a esto se refiere el art. cuando dice
no imputable debe considerarse asi al que empleando la debida diligencia
exigibles en situaciones de esa naturaleza, no ha podido evitarse. Si no se han
empleado las diligencias debidas corresponde entonces una pena a titulo de
culpa y en caso de que no exista entonces la absolucion.
La justificacion putativa: es un caso de error esencial que versa sobre la
existencia de una causa de justificacion.
Con respecto a esto los finalistas coinciden en que un error sobre concurrencia
de una causa de justificacion debe determinar la impunidad del autor, pero
para ellos se trata de un error invencible de prohibicion equiparando esta
situacion a la de quien no conoce la antijuridicidad del hehco por ignorancia
insuperable de derecho. Este modo de enfocar la cuestion es consecuencia de
la ubicacin del dolo en el ambito de la accion, asi como tambien del rechazo
de la distincion entre erro de derecho y error de hecho.
2. La Coaccion: Art.34 inc.2 el que obrare violentamente por amenaza de
sufrir un mal grave e inminente esta es la segunda causa de inculpabilidad y
se la conoce como coaccion.
Diferencia con la violencia: cuando media fuerza fisica irresistible, se produce
una inexistencia de la accion, ya que el empujado no ha realizado ninguna
accion y el autor inmediato es el que le ha dado el empujon.
En cambio el que lo hace violentado por la amenaza de sufrir un mal grave e
inminente actua voluntariamente, aunque se querer este viciado por el temor
que despierta en su animo la existencia del peligro.
La coaccion se diferencia tambien del estado de necesidad porque en este
ultimo la impunidad radica en la falta de antijuricidad e implica una valoracion
de bienes.
El texto referente a la coaccion se atiende al efecto de temor que causa en el
animo del destinatario la amenaza de sufrir un mal mientras que en el estado
de necesidad se atiende a la situacion objetiva, sin que juegue la subjetividad
del agente.

En la coaccion lo que interesa es la turbacion producida en el animo del

coactor por el peligro que asecha que ademas debe ser grave requisito que
no es mencionado en el estado de necesidad.
Soler afirma que para que haya coaccion debe existir una causa externa
humana del temor. Pero esto es criticado por Cabral ya que puede provenir de
hechos de la naturaleza.
Gonzalez Roura dice que puede provenir del hombre, de una bestia o de
elementos de la naturaleza.
La admision de esta causa de inculpabilidad requiere:
1. La situacion de peligro inminente para un bien juridico propio.
2. Que provoque en el animo del que obra coaccionado en estado de violencia
moral que vicie el libre ejercicio de la libertad.
3. Que el mal que se trata evitar sea lo suficientemente grave para explicar de
modo razonable su obrar.
4. Que el mal amenazado solo pueda ser evitado mediante el empleo de un
obrar tipico y antijuridico.
3. La Obediencia debida: art. 34 inc 5 el que obrare en virtud de obediencia
debida. De entrada la expresion legal puede confundir porque claro esta que
si es obediencia, es debida. Quien obre acatando un mandato no hace mas
que cumplir con su deber, y el que asi lo hace no solo esta excento de pena
sino que su obrar es conforme a derecho.
Ahora no hay que confundir la obediencia debida con el cumplimiento de un
deber porque en el caso de la obediencia debida el codigo lo que hace es
solucionar el problema que puede traer el cumplimiento de una orden
ilegitima lo cual excluye la posibilidad de encuadrar su ejecucion justificante
de cumplimiento del deber. Respecto de esto hay que hacer un enfoque
subjetivo a saber:
Si el ejecutor cree que la orden es ilegitima pero la cumple igual esta
eximente no lo ampara.
Si el ejecutor cree que la orden es legitima, debe cumplirla, y corresponde
eximirlo de la pena.
Si el ejecutor duda sobre la legitimidad de la orden debe cumplir y si resulta
de que era ilegitima tambien corresponde eximirlo.
Para que una orden reuna la apariencia legitima tiene que darse:
Debe existir una relacion estatal de dependencia.
Debe ser impartida por un funcionario que goce de competencia para
dictarla
La orden debe estar revestida de las formalidades propias de esa clase de
orden.
La orden debe ser obviamente delictiva.
Cuando la orden es groseramente delictiva, pero de igual forma es cumplida
entonces habria responzabilidad tanto del autor como del mandante. El
problema surge cuando hay dudas. El principio seria que ante la duda no

obrar para no caer en dolo eventual, pero si esto sucediera se paralizaria

toda la actividad administrativa solo por cuestiones de dudas; entonces se
procede a invertir el principio en caso de duda el agente debe obrar
quedando excluidas toda responsabilidad por el cumplimiento de las ordenes
impartidas. Todos estos casos son para las relaciones estatales.
Soler y Fontan Balestra consideran a la obediencia debida como causa de
exclusion de la accion.
La no exigibilidad de otra conducta:
Hay situaciones vitales en las que no es posible pretender que una persona
actua como si las circunstancias en las que se desenvuelva fueran normales.
Una cosa es afirmar que una conducta es antijuridica, y otra cosa distinta es
afirmar que es reprochable, porque no obstante de ser ilicita puede no ser la
exigible otra conducta debido a una circunstancia anormal que afecta el
normal ejercicio de las facultades intelectivas.
El fundamento radica en queno se le puede exigir a nadie que haga lo que no
esta humanamente a su alcance.
El problema es saber cuando no es razonable exigir a una persona que obre
conforme al derecho.
Dos soluciones se plantean :
Dejarlo al arbitrio del juez.
Atendiendose exclusivamente a las causas de exclusion que prevee la ley
de modo expreso.
Dice Cabral que las causas de inculpabilidad previstass en la ley (art. 34 inc 1)
responden al principio de no exigencia de otra conducta.
Para el no puede ser admitida la tesis segn la cual, la no exigibilidad de otra
conducta seria una causa supra legal y autonoma de la inculpabilidad,
porque si esta se admite quedarian aniquiladas las estructuras basicas de la
convivencia humana.
Asi es que Marqueard dice la doctrina moderna solo admite como causa de
no exigibilidad de otra conducta y por lo tanto de inculpabilidad, solo a
aquellas que estan expresamente consignadas en la ley.
En una postura contraria autores como Goldschmidt, Mezger, Frias Caballero,
aseguran que la expresion de las causas de no exigibilidad de otra conducta
que esta en la ley no es taxativa, sino enumerativa. Pero Cabral los reprocha
diciendo que el hecho de que las disposiciones de tipicidad, inculpabilidad,
inimputabilidad, son numeros clarus y esto hace a la seguridad juridica del
derecho penal.
Bolilla XVIII:
LA Tentativa:
Concepto Legal: el art. 42 CP establece los requisitos o elementos de la
tentativa.
El fin de cometer un delito determinado (interno).
El comienzo de ejecucion (objetivo)

 La falta de consumacion por circunstancias ajenas al autor (objetivo

subjetivo).
Inter Criminus: en la antigedad, cuando los autores abordaban el tema de la
tentativa lo trataban como el camino al delito. La parte especial del CP hace
referencia a los delitos consumados no obstante en el art. 42 se legisla la
tentativa, dispositivo mediante el cual se amplia la represion de los delitos
para aquellos que sin consumarse llegan a la etapa del comienzo de
ejecucion.
1. El fin o finalidad: el primero de los elementos es de carcter subjetivo, por
lo cual no debe ser confundido con el dolo. No obstante esto, el deseo de
alcanzar el fin solo puede ser reprimido en los delitos dolosos ya que en los
culposos no solo no se quiere el resultado sino que tambien se rechaza el
mismo.
2. Comienzo de Ejecucion: la solo finalidad de cometer un delito no es causal
suficiente para penar a alguien porque los pensamientos no se penan, por ello
nuestra ley requiere que esa finalidad se manifieste en el mundo exterior a
traves del comienzo de ejecucion del delito que el autor se propuso cometer.
La etapa posterior a la consumacion del delito no ofrece dificultades se rige
por la parte especial del codigo, el problema yace en establecer si
anteriormente hay responsabilidad, o sea si cabe la pena y como se castiga
esta etapa anterior. Los meros actos preparatorios no son punibles, en cambio
si lo es el comienzo de ejecucion del delito llamado tentativa, aunque en
menor medida que el delito consumado.
El principal problema subsiste en establecer cuando los actos son
preparatorios y cuando hay actos de ejecucion, porque de la ubicacin de sus
accionar en una u otra categoria dependera si se castiga o no. Esta cuestion
trae aparejado el fundamento de la punicion de la tentativa.
El delito es consumado cuando el bien juridico tutelado ha sido lesionado o
puesto en peligro mediante la produccion del resultado esterno previsto en el
tipo.
En cambio el delito se nos aparece bajo la forma de la tentativa cuando el
bien juridico atacado corrio efectivamente peligor de que se produjera ese
resultado externo tipico.
Asi es que Cabral siguiendo a Carrara dice que el fundamente del castigo de la
tentativa es el peligro corrido por el bien juridico que la ley tutela. Por lo tanto
la tentativa nace en el momento mismo en el que el agresor ilegitimo crea con
su actividad una situacion de peligro para un bien juridico.
3. Ausencia de Consumacion: el concepto de tentativa se complementa con la
falta de consumacion del delito por circunstancias ajenas a la voluntad del
autor. Esto supone que el proceso ejecutivo del delito se interrumpe antes de
la consumacion por una circunstancia ajena a la voluntad del autor. Quiere
consumar el delito pero no puede.
La no consumacion del delito por circunstancias ajenas al autor, implica por
parte de este el efectivo comienza de la ejecucion del delito.

Hay tentativa cuando el autor ha desplegado una actividad peligrosa idoneo

para lograr la consumacion pero su proposito se interrumpe a pesar suyo.
Teorias Objetivas y Subjetivas: volviendo al tema del comienzo de ejecucion,
con respecto a la diferenciacion entre acots preparatorios y comienzo de
ejecucion dos fueron las formas de interpretacion de los autores y tribunales.
Teoria Objetiva: exige que los actos ejecutados por el autor sean actos de
iniciacion de la conducta que constituyen el tipo delictivo, asi por ej. En el
caso de hurto es necesario poner la cosa en las manos; en el homicidio seria
el acto de disparar.
Tesis subjetiva objetiva: atiende al significado de los actos; considera que
hay comienzo de ejecucion si el actor realiza actos demostrativos de que ha
puesto en obra su finalidad delictivia. Sin lugar a dudas es esta la tesis
correcta ya que el comienzo de ejecucion no comprende solo los actos tipicos;
si que de aquellos que careciendo de tal capacidad, demuestran que el autor
ha puesto en obra su finalidad de cometer el delito.
Desestimiento de la tentativa: Guarda estrecha relacion con la ausencia de
consumacion, ya que en este caso tampoco se consuma el delito, pero la
diferencia fundamental es que en el desistimiento no se llega a la
consumacion del delito porque el agente no quiere que ocurra contrario a lo
que pasaba en la tentativa que no ocurria pero no porque el agente no
quisiera.
Si la actitud del autor de la tentativa era quiero pero no puede, la del que
desiste sera puedo consumar el delito pero no quiero.
Fundamento de la Impunidad: El que desiste voluntariamente del delito no
esta sujeto a pena, el agente ya tiene que haber comenzado a ejecutar el
delito, incurriendo asi en tentativa, porque de otro modo no se explicaria la
declaracion de eximicion de una pena que seria inaplicable. El art. 43 del CP
dice: el autor de tentativa no estara sujeto a pena.
En realidad, la ley en este caso hace inducir al autor para que no llegue hasta
la consumacion del delito, ofreciendole en cambio el perdon de la pena ya
merecida. No se trata de una causa personal de exclusion de pena o de una
excusa absolutoria, si no de una circunstancia sobreviniente que depende de
la voluntad del autor y extingue la pretension punitiva.
Requisito del Desistimiento: el desistimiento debe reunir los siguiens
requisitos:
Debe ser oportuno, no tardio.
Voluntario como la ley lo exige.
Espontaneo, o sea determinado por la decision del autor y no por
circunstancias ajenas a su voluntad.
Penalidad de la tentativa:

Art. 44 CP: en caso de tentativa la pena que correspondera al agente si

hubiere consumado el delito se disminuira de un tercio a la mitad. Si la pena
fuese de reclusion perpetua la tentativa seria de 15 a 20 aos, si fuese de
prision perpetua de 10 a 15 aos.
NO obstante lo claro que es el articulo subsita un problema de interpretacion
de la primea parte del art.
Asi Soler dice que el juez debe primeramente, estimar hipoteticamente la
pena que le impondria para el caso de que lo hubiese consumado y luego
disminuir esta cifra de un tercio como minimo o la mitad como maximo con lo
cual si l apena era de 12 aos el minimo seria de 6 y el maximo de 8 aos.
Cabral discrepa con Soler en este aspecto, y dice que lo que interesa es
determinar cual es la escala dentro de la cual puede moverse el juez si la
accion queda en grado de tentativa y a ese efecto basta con restar el maximo
posible, o sea la mitad, al tope minimo y el minimo posible, o sea un tercio, al
tope maximo.
Nuez por el contrario considera que es necesario restar un tercio del minimo
y la mitad del maximo.
El Delito Imposible: en el art. 44 CP se hace referencia al delito imposible, pero
no se da una definicion del mismo. Se dice que el delito es imposible, cuando
el sujeto ha incaminado toda su accion para consumar el delito, pero este no
se consuma, a raiz de que es imposible dicha consumacion ya sea por el
medio empleado no era idoneio o porque el objeto sobre el cual recayo la
accion tampoco era idoneo para consumarlo.
Soler el que intentare cometer un delito por un medio o contra un objeto de
tal naturaleza que la consumacion del hecho resultare absolutamente
imposible.
En el delito imposible hay dos circunstancias, el error (porque cree que el
medio u el objeto son idoneos) y la falta de idoneidad. Esa falta de idoneidasd
debe ser absoluta porque si no estaria frente a una tentativa.
Con respecto a la penalidad del delito imposible dice Soler que el CP sigue un
criterio subjetivo positivista porque se debe disminuir a la mitad pero ademas
reducirse al minimo o eximir al delincuente teniendo en cuenta la pligrosidad
del mismo.
Dice Cabral hay tentativa cuando el autor realiza una actividad y pone en
peligro un bien. Hay delito imposible si el medio empleado no alcanza para
producir un peligro concreto para el bien juridico tutelado.
La Idoneidad de la tentativa:
Se habla de que la tentativa es idonea para producir el peligro lo la amenaza a
un bien juridico. Es inidonea para producir el delito lo que la hace
diferenciarse de la consumacion pero es idonea para producir un peligro al
bien juridico lo que la hace diferenciarse del delito imposible.

Bolilla XIX:
La Participacion: es un instituto que cumple una funcion similar a la de la
tentativa, ya que amplia el radio de accion de los tipos penales. Extiende la
punicion de personas que no revisten la calidad de autores del delito debido a
que intervienen en calidad de instigadores o complices.
Autores y Coautores:
Autor: es el que ejecuta el hecho descripto en el tipo penal y coautores son
todos los que toman parte en la ejecucion de ese hecho (art. 45 CP).
En general los delitos son llevados a cabo en una sola persona, pero tambien
es frecuente que en los hechos de ejecucion tomen parte diferentes personas,
en calidad de autores, ya sea realizando en forma conjunta y simultanea el
tipo penal o distribuyendose entre ellos las tareas que imponen la realizacion
total del tipo.
Teoria del autor mediato: esta teoria fue construida por los autores alemanes.
Soler define el autor mediato como el que ejecuta la accion por medio de
otro sujeto que no es culpable o no es imputable, por ese autor.
Nuestra ley equipara al instigado con el autor y adopta una accesoriedad
limitada ya que basta con que el accionar del autor haya sido antijuridico, sin
necesidad tambien de que sea culpable. Esto se refleja en el art 48 CP porque
se puede ser instigador de un inimputable o de un ininculpable y sin embargo
ser responsable.
Por consiguiente Cabral considera que la figura de autor mediato, es una
institucion propia de otras legislaciones y que no tiene cabida en la nuestra. Y
siguiendo al mismo Soler que dice frente a nuestra ley, la cuestion tiene mas
bien un interes teorico dada la equiparacion entre el autor y el instigador.
Nuestra ley preve y define con claridad y amplitud la situacion de las diversas
personas que pueden participar en un delito, por eso parece innecesario
hablar de autor mediato, sino que solo se habla de autor a secas.
La Participacion en sentido estricto:
La participacion es de naturaleza accesoria, de un modo general se dice que
hay participacion cuando varias personas intervienen en la realizacion de un
mismo delito.
Pero en un sentido mas estricto la participacion solo comprende dos formas:
1) La Instigacion y 2) La Complicidad, y ambas son accesoria por naturaleza.
Esto quiere decir que la responsabilidad del instigador o del complice
dependen de la del autor porque solo exisitira la responsabilidad si alguien ha
ejecutado o ha comenzado a ejecutar la accion descripta en el tipo penal.
Como la accesoriedad es limitada puede existir participacion sin culpabilidad
del autor.
En la participacion lo principal es la autoria y lo accesorio la complicidad y la
instigacion que como lo principal sigue a lo accesorio, el que instiga sin xito
queda impune, tampoco es punible el que intenta colaborar o ayudar a la
comision de un delito que nisiquiera comenzo a ejecutarse.

Por consiguiente puede existir participacion en la tentativa pero no tentativa

de participacion . La participacion es por naturaleza accesoria de la autoria.
Principios:
1. Unidad de Hecho: esto quiere decir que todos los participes deben tender a
la realizacion del mismo hecho. La accion de cada uno de los participes debe
ser distinta pero todas deben formar parte de un mismo hecho, tanto
objetivamente como subjetivamente. Se rige por el principio de identidad del
hecho.
2. Convergencia Intencional: para que haya participacion es preciso que las
voluntades de las diversas personas concuerden en la realizacion de un hecho
dado los participes tienen que tener conciencia de que estan cooperando en la
consecucion de un mismo objetivo. No es necesario acuerdo alguno basta con
que el participe sepa que esta colaborando en la realizacion de un delito. La
convergencia intencional implica el proposito de lograr una meta en comun.
Supone la concordancia subjetiva hacia una meta comun.
3. La Culpabilidad Personal: Art 47 la culpabilidad y la responsabilidad son
personales.
El participe solo respnde en razon del hecho que prometio ejecutar. Asi la ley
plantea el supuesto de que el autor cometa un hecho mas grave que aquel en
el que el complice entendio colaborar y lo responsabiliza exclusivamente por
el hecho que prometio realizar.
El participe solo responde si el hecho en el cual entendio colaborar tiene
principio de ejecucion.
Pueden ocurrir dos cosas:
Que el autor realice una accion culitativamente diferente a aquellla en la
que el participe creyo colaborar. Para este caso el delito en el que creyo
colaborar nisiquiera tuvo principio de ejecucion y por lo tanto objetivamente
no cabria responsabilizarlo; sin embargo si en la actividad desarrollada por el
participe se da una identidad de accion y una convergencia intencional, puede
considerarse que ayudo a la comision del delito y asi responsabilizarlo.
Puede ocurrir tambien que el autor sin cambiar, sin desviar el delito
originalmente pensado, lo intensifica de tal forma que los resultados son
cualitativamente mas graves. En este caso el participe responde por lo quye
haya hecho el autor (este es el principio). Es importante determinar si el autor
actuo o no con dolo eventual.
4. Principio de Exterioridad: la punicion del participe requiere que su obra
acceda al de un autor de tentativa. Si el agente principal solo ha realizado
actos preparatorios, la ayuda del participe no pasara de ser una tentativa de
complicidad impune. O sea que para aplicar la pena se rige por la tentativa
(art. 47) y es necesario que haya comienzo de ejecucion.
Complicidad: la participacion implica instigacion o complicidad. Por esto ultimo
debe entenderse como la actividad por la cual se presta cooperacion, auxilio o

ayuda para que otro ejecute el hecho. Esto puede realizar por actos de
comision o por actos de omision, y puede darse en dos formas que se
denominan complicidad primaria y complicidad secundaria.
Complicidad Primaria: art. 45 son complices primarios los que prestan al autor
o autores un auxilio o cooperacion sin los cuales el hecho no habria podido
cometerse. El autor ejecuta el hecho, el complice primario se limita a
auxiliar o cooperar, pero su ayuda es indispensable, a tal punto que sin ella el
hecho no hubiera podido cometerse. El complice primario es castigado de
acuerdo a la escala penal correspondiente al autor.
No es facil determinar cuando el aporte ha sido indispensable, para esto hay
que colocarse en el lugar del autor y en la constelacion de circunstancias que
acompaan a su autor.
El complice primario no es autor ni coautor, no realiza total ni parcialmente
actos ejecutivos del delito. Pero merece la misma pena que el autor porque su
cooperacion ha sido indispensable para cometer el hecho en la forma en que
fue cometido.
Complicidad Secundaria: se diferencia de la primaria porque no reviste el
carcter de imprescindible o necesaria para la perpetuacion del hecho en las
formas en que tuvo lugar.
El Codigo prevee dos variedades:
Cualquier modo de cooperacion en el hecho que no sea indispensable para
su comision.
La ayuda posterior a la ejecucion del hecho prestado en cumplimiento de
promesas anteriores a la comision del mismo.
Diferencia con el Encubrimiento:
En la primera variante no hay mayores problemas el que coopera de esa
forma es complice secundario. El problema se plantea con la segunda
hipotesis; debido a que la ayuda posterior a la comision de un hecho
delictuoso no importa una participacion, sino un encubrimiento hecho que
esta legislado en forma autonoma.
La diferencia entre el encubrimiento y esta forma de complicidad radica en la
promesa anterior. El art 277 hace referencia al encubrimiento y dice el que
prestare ayuda sin promesa anterior .
Por el contrario si existio promesa entonces hay complicidad secundaria (art.
46), la diferencia es importante ya que es diferente la pena aplicada.
La promesa anterior constituye un factor determinante para la comision del
delito.
La Instigacion: Art. 45 CP es punible a titulo de instigador con la misma pena
que corresponde al autor, el que hubiese determinado directamente a otro a
cometer un delito.(es un especie de autor psiquico del delito).
El autor es el que realiza la accion descripta mientras que la actividad propia
del instigador es la de incitar o inducir a otro a cometer un delito sin realizar el

ningun acto ejecutivo. La sola instigacion no es punible salvo que la ley lo

establezca (ej art. 209).
La diferencia entre la autoria y la instigacion es que la primera es principal y
la segunda es accesoria. Por lo tanto puede haber autoria sin instigacion
(generalmente es lo que se da) pero es impensable la instigacion sin autoria,
debe existir por lo menos comienzo de ejecucion.
Instigacion y Autoria Mediata: los partidarios de la teoria del autor mediato,
consideran la instigacion como una autoria mediata. Pero como nuestra ley
adopta el sistema de la accesoriedad limitada, entonces basta que el autor
haya actuado antijuridicamente y que sea tipico su obrar; sin importar que
sea culpable, para determinar la responsabilidad del instigador.
Por consiguiente no solo se puede ser instigador de una persona plenamente
responsable, sino que tambien de una persona que no lo es.
Premisas:
1. Es instigador el que determina directamente a otro a cometer un hecho
tipico y antijuridico.
2. El instigador no deja de ser responsable, por el hecho de que el autor no
sea culpable.
3. El instigador nunca es autor sino participe.
4. No se aplica la teoria del autor mediato.
Determinacion directa:
Es instigador el que determina directamente a otro a cometer un delito.
Determinar es poner motivos a una persona para que se decida a obrar de
una forma dada. Es inducirlo, impulsarlo, incitarlo a que realice algo.
Como la instigacion es accesoria es preciso, que el hecho se haya consumado
o que tenga comienzo de ejecucion.
El Codigo al poner la palabra directamente establece que la determinacion
del instigador debe estar inequivocamente orientada a lograr que el instigado
lleva a cabo el hecho tipico y antijuridico. O sea que no bastan los meros
contactos entre el autor y el participe, sino que el instigador debe estar
animado por el proposito inequivoco de dicidir al autor a que cometa el hecho
delictuoso.
Formas de Instigacions: la instigacion puede asumir diferentes formas pero en
principio es un despliegue psicologico. Dice Carrara que se hace atravez de
mandatos, consejos, sociedades, pero puede asumir otras formas, induccion
en error, coaccion, orden jerarquico, entre otras. Mas facil sera instigar cuanto
menor sea la capacidad intelectiva o la libertad de eleccion del autor.
Exceso: la culpabilidad es personal, y si hubiera un exceso del autor en la
comision del delito ya sea porque lo cambia o porque lo intensifica. Rige lo
expuesto en el punto de culpabilidad personal.

Comunicabilidad: el codigo ha adoptado el sistema de la accesoriedad

limitada; por lo tanto se puede ser participe de un inimputable o de un
inculpable; si es que este ha acutado en forma tipica y antijuridica.
Al legislar el codigo la posibilidad de la comunicabilidad o no de las relaciones,
circunstancias y calidades personales que excluyen, agravan o disminuyen la
pena, al afirmar el principio de la responsabilidad penal individual niego la
posibilidad de la comunicabilidad.
Los participes solo se benefician o perjudican por las relaciones,
circunstancias o calidades que les ataen personalmente.
O sea que no se trasmiten nunca entre las personas que participan de un
delito. Tampoco se comunican las que agravan la pena salvo que sean
conocidas.
Por EJ. La relacion de Padre e hijo en el parricidio, si no es conocido por el
complice no responde por este delito sino por el de homicidio; en cambio se
conociera tal situacion su pena se agravara y se le aplicara el art. 81.
Delitos cometidos por medio de la prensa: art. 49 no se los considera
complices de los delitos cometidos por la prensa a las personas que
solamente prestaren al autor la cooperacion material necesaria para su
publicacion, difusion o venta.
Esto tiende a salvaguardar la libertad de prensa.
Ya que sino el temor a la represion puede convertir en censores a los
canillitas, distribuidores, etc.
Segn Cabral el ambito de impunidad es estricto, se limita a los que prestan
auxilio material, lo que no comprende ni al autor, editores o instigadores. Esta
contrario a lo que sostenia Soler, para el la impunidad alcanzaba al editor.
Pero esto no es admisible porque la actividad del editor no consiste solo en
una cooperacion material, ya que su funcion es mas intelectual que de otra
naturaleza.
Penalidad: la ley equipara la situacion de los coautores, de los instigadores, y
de los complices primarios con la del autor del hecho. A todos ellos se le
aplica la escala penal con la que se reprime el hecho principal.
Para el caso de complicidad secundaria, rige el mismo principio de reduccion
que para la tentativa.
Bolilla XX:
Concurso de Delitos: rigen los arts. 54 a 58 del CP. Son disposiciones que
tienden a regular situaciones en la que el o los sujetos han cometido mas de
un delito.
La ley parte de dos principios fundamentales como dice Soler, son la base de
esta teoria.
Ningun delito debe quedar impune.
Nadie debe ser castigado dos veces por el mismo delito.

Nuestro Codigo ha previsto dos clases de concursos de delitos que la doctrina

ha denominado concurso ideal y concurso real. La diferencia entre uno y otro
radica en la unidad o pluralidad de hechos delictivos.
Concurso Ideal: Art. 54 soluciona el problema del concurso idal cuando un
hecho cayere bajo la sancion de mas de una sancion penal se aplicara
solamente la que fije pena mayor.
El punto de partida es la unidad de hecho. Es un solo hecho que se adecua a
mas de un tipo penal que no se excluyen entre si. O sea que tiene un
encuadramiento multiple.
La unidad de hecho no depende de la unidad de accion.
Cabral pone como ejemplo que en el concurso de una audiencia judicial una
persona del publico injuria a viva voz al juez por lo que se interrumpe la
audiencia; este accionar cae tipificado en dos figuras Art. 241 perturbacion del
orden en una audiencia publica y en el art. 244 desacato.
Penalidad: se trata de un hecho que encuadra en dos tipos y se debe aplicar
una sola escala de pena y se elige la que tenga pena mayor porque para este
caso la ley no ha adoptado el sistema de absorcion.
Distincion con el concurso aparente de leyes:
Si bien presenta notas comunes al concurso ideal es una institucion del
derecho, totalmente distinta. El punto en comun es que es un solo hecho; la
diferencia, radica en que cuando se trata de concurso ideal el hecho se
adecua a dos o mas tipos penales que no se excluyen entre si; en tanto que
cuando se trata de un concurso aparente, la adecuacion multiple es uan
ficcion porque en realidad la adecuacion es unica, dado que los tipos penales
en juego resultan incompatibles entre ellos y se desplazan en virtud de que
resulta imposible su concurrencia simultanea.
Concurso Real: art. 55 y 56 del CP. Existe concurso real o material, cuando
concurren varios hechos independientes unos de otros, y se trata de fijar una
pena unica que abarque la represion de todos ellos.
El concurso ideal se da un solo hecho con pluralidad de encuadramiento. El
concurso de leyes la pluralidad de encuadramiento es aparente, ficticia.
El concurso real se trata de una pluralidad de hechos independientes que
pueden encuadrar en el mismo tipo penal o en diferentes tipos, y es a la unica
que se la debe considerar como concurso de delitos.
El rasgo distintivo no radica exclusivamente en que hay varios hechos si no en
que esos hechos son independientes entre si.
Un ejemplo es el art. 208 que requiere varios hechos pueden constituir un solo
delito en cuanto a la adecuacion al tipo de ejercicio ilegal de la medicina
requiere habitualidad.
Penalidad: la legislaciones adoptan diferentes cirterios para el sistema de
penalidad del concurso real.

 Sistemas de absorcion: la pena mas grave circunstancias agravantes. Se

critico porque a veces no es suficiente castigo.
Sistema de la acumulacion aritmetica: consiste simplemente en sumar las
penas divisibles correspondientes a cada uno de los diversos hechos, este
metodo puede la pena ser excesiva y no alcanzar toda la vida para cumplirla.
Acumulacion Juridica: parte de la suma aritmetica de las penas de la misma
naturaleza, pero fija un limite, no se puede sobrepasar.
Sistema del Codigo:
Para el concurso real se aplica el art. 55 se aplica la acumulacion juridica, asi
el minimo sera el minimo mayor y el maximo la suma resultante de la
acumulacion de las penas correspondeintes a cada hecho, esta suma no podra
exceder el maximo legal de esta especie de pena.
En los demas casos se adopta el sistema de la absorcion. Hay que hacer en
estos casos una diferenciacion:
1. Si las penas son divisibles se aplica unicamente la pena mas grave.
2. Si alguna de las penas no es divisible, se aplica esa. En nuesto Codigo la
unica indivisible es la pena perpetua.
3. Si concurren prision perpetua y reclusion temporal se aplica reclusion
perpetua.
4. Las penas de inhabilitacion y multa no pueden ser absorvidas, por lo tanto
pueden ser accesorias de una pena mas grave.
Unificacion de Condenas:
El art. 58 declara aplicables las disposiciones que rigen el os concursos de
delitos para dos casos:
1. En el caso que despues de una condena pronunciada por sentencia firme se
deba juzgar a la misma persona que esta cumpliendo pena por otro hecho
distinto.
2. Cuando se hubieran dictado dos o mas sentencias firmes con violacion de
dichas reglas. En tal hipotesis le corresponde al juez que impuso la condena
mas grave realizar la unificacion de las mismas.
3. Cuando la justicia federal no pueda aplicar estas reglas, lo hara la justicia
ordinaria que conocio la infraccion penal.
El Delito Continuado: mediante esta teoria su autor Farincaccio intento
atenuar la extrema severidad de las penas, alla por el S.XVI decia aquel que
en un sola noche y continuadamente, comete diversos robos, en distintos
lugares, no puede ser penado con la orca como se hacia para aquellos que
cometian tres veces el delitos de robo . Es evidente que esta teoria solo tenia
por objeto reducir la severidad de las penas.
En definitiva esta idea prospero y esta institucion fue copiada por diversas
legislaciones modernas.
Nuestro codigo no ha previsto la hipotesis del delito continuado, pero lo ha
aplicado la jurisprudencia y ha sido aceptado por la doctrina, sobre la base de

que hay delito continuado cuando los hechos son independientes entre si
como lo exige el art. 55 al legislar concurso real.
Por eso Cabral considera que al no estar legislado en el codigo debe ser
entendido como un concurso real y como ej: pone el art. 208 de ejercicio ilegal
de la medicina.
Ademas cabe aclarar que la razon determinante por la cual se habia creado
esta figura desaparece en nuestro sistema ante la aplicacin del art. 55 que
permite al juez adoptar la pena unica.
Por ultimo cuando el codigo en el art. 63 hace referencia al delito continuo,
esta queriendo decir delito permanente y para nada se vincula con la idea de
delito continuado.
Relacion de los Tipos penales entre si:
Es necesario conocer las relaciones de exclusion de los tipos penales entre si,
concurso ideal, del concurso aparente de leyes, porque en esta ultima
hipotesis los tipos se excluyen entre si cosa que no pasa en el concurso ideal.
Las relaciones que determinan la exclusion de unos tipos por otros, o sea de la
incompatibilidad entre ambos son:
1. Exclusion por alternativa: ciertas hipotesis delictivas no pueden coexistir
por lo que establece una ley. Un solo hecho no podra adecuarse a uno y otra.
Es el caso por eje: de la estafa y el pago de cheques sin provision de fondos, o
el caso del encubrimiento o la complicidad de segundo grado. NO pueden
darse ambos es uno u otro.
2. Exclusion por consuncion: las formas mas completas del delito excluyen las
mas imperfectas. Asi la consuncion excluye la tentativa. Se da generalmente
en las agresiones progresivas de esta manera la agresion gravisima primero
fue grave, y antes leve (la primera excluyo las otras dos).
Implica que los encuadramientos posteriores que por su mayor gravedad
excluyen los anteriores Ej una persona que roba un automovil, este delito
excluye el delito posterior de uso ilegitimo del automotor en cuestion.
3. Exclusion por especialidad: es quizas la de mayor importancia practica. El
legislador ha construido sobre la base de delitos o figura basicas, tipos
calificados (agravados o privilegiados (atenueados).
Aca rigiendonos por el principio de que la ley especial deroga la general
cuando un hecho encuadra en una figura basica y al mismo tiempo en una
privilegiada o en una calificada, estas ultimas desplazan o excluyen a las
anteriores.
4. Exclusion por subsidiariedad: una figura es subsidiaria de otra, dice Soler,
cuando la ley dispone que su aplicacin esta condicionada a la circunstancias
de que no sea de aplicacin otra figura cuando entran en la composicion de
otra.
La Subsidiariedad puede ser:
Expresa: cuando en el texto de un tipo penal se declara expresamente, que
su aplicacin esta condicionada a que no exista ningun otro tipo de vocacion

para regir el caso Ej. Violacion de domicilio, dao, sin importar el delito mas
severamente penado.
Tacita: cuando el tipo penal es complejo, (compuesto por diferentes tipos
simples)en cuyo caso el tipo complejo excluye los simple. Soler pone como Ej.
El robo agravado (como tipo complejo) en el concurren, el robo , la violacion
de domicilio, el dao

Bolilla XXI:
La Pena:
Teora sobre el fundamento y la finalidad: (porque y para que?
1)Teoras Absolutas:
La pena es un fin en si, juzga a la pena como una necesidad ineludible del
delito (es causa y efecto) ya sea porque tenga que ser reparado o retribuido.
a) De la Reparacin: Kohler. El dolor de la pena representa hace expiar y
purificar la voluntad inmoral que hizo nacer el crimen. El mal del delito no esta
en el hecho exterior sino en la voluntad interna por motivos inmorales.
b) De la Retribucin: parte de que el delito es un mal en si mismo
incancelable. Se las diferencia de acuerdo al fundamento: 1) Retribucin
Divina: Stahl. La concepcin de la pena es algo dependiente del sistema
penal-politico. El Estado es la exteriorizacin terrena de un orden querido por
el derecho. La pena es el medio por el cual el Estado vence a la voluntad que
se sobrepuso a la ley suprema. Es una necesidad para mostrar el predominio
del derecho.
2)Retribucin Moral: Kant. Ley moral es un mandato y su transgresin es algo
digno de pena. El castigado esta obligado a reconocer que el mal que sufre
el merecido. Lo que es esencial que haya en toda pena es justicia. El vicio
lleva consigo la pena que debe aplicarse solamente al que ha delinquido. El
mal no merecido que hace a otro de tu pueblo, te lo haces a ti mismo...Por
ello concluye Kant en la estricta aplicacin de la formula talional.
3)Retribucin Jurdica: Hegel. Doctrina de la nulidad o la irrealidad de lo
ilcito porque el derecho es la realizacin de la libertad del espritu, que es la
nica realidad, y el delito no es mas que una aparente destruccin del
derecho. Ante un mal este se reafirma de inmediato y restablece su imperio.
La pena aparece como la negacin de la pretendida negacin del derecho, es
la demostracin de mi irrealidad. De ah su necesidad absoluta.
1) Teoras Relativas:
La pena es un medio tendiente a otros fines. Tiene un fin. Su justificacin no
se encuentra en ella misma sino en otro principio; la hace justa su necesidad
social. Las doctrina divergen en el modo en que la pena acta para el logro de
aquella finalidad.
a) Teora Contractualista: Beccarra-Rousseau. El orden social es un derecho
que no viene de la naturaleza; esta fundado en convenciones. La pena es una

reaccin defensiva para la conservacin del pacto firmado, ya que el delito

coloca al reo fuera de la proteccin del orden social. El delincuente es un
traidor al pacto.
b) Teora del Escarmiento: En antiguas leyes la ejecucin publica de las penas,
tenia el fin especifico de inspirar temor en el pueblo (el espritu de la antigua
penalidad era el escarmiento y o se puede afirmar que haya llegado a
constituir una teora) El ejecutado es un medio para operar el escarmiento.
Esta concepcin se vincula con el falso supuesto de que el fine de la pena
consiste en la supresin del delito.
c) Teora de la prevencin mediante la coaccin psquica: Feuerbach. El inters
del estado es que no ocurran violaciones del derecho. Se es preciso prevenir
en general los delitos mediante la coaccin anterior al delito la psquica. En la
prevencin el estado amenaza con una pena la transgresin posible de la ley
y muestra la realidad de la aplicacin cuando es transgredida.
d) Teora de la defensa indirecta: Romagnoni. La pena opera por un
mecanismo psquico. La medida de ella esta dada por la magnitud del impulso
al que tiene que oponerse. Ante la facultad que impide al delito la pena
representa la facultad repelente. El derecho penal es un derecho de defensa
habitual contra la amenaza permanente.
Para el ejercicio del acto punitivo se requieren dos delitos:
-Pasado, cometido por el reo = condicin necesario y causa ocasional.
-futuro, comisible en el caso en que el reo quedase impune = objeto que por
medio de la pena se quiera evitar.
e) Teoria de la prevencin especial: Binding. Fundamentalmente la pena como
amenaza se muestra impotente para evitar el delito. El inters delictivo incide
en la consideracin concreta de la fuente productora del delito = la voluntad
del delincuente.
f) Teora coneccionalista: Roeder. La pena dejo de ser un mal, porque su objeto
consiste en inspirar temor, ni en amenazar, sino en mejorar al sujeto que
delinqui, en hacer un bien tanto para el individuo como para la sociedad. Se
trata de reformar al delincuente de manera que despus del tratamiento
queden anuladas en el las tendencias que lo llevaron al delito. Mejoramiento
moral.
g) Teora Positivista: representa el mximo desarrollo del pensamiento
relativista y utilitario: La pena es un medio de defensa. El delito constituye un
ataque a las condiciones de existencia y por eso la reaccin es necesaria. La
pena es un tratamiento que encuentra su fundamento en la peligrosidad del
individuo que cuyo objeto nico es impedir que el sujeto cometa nuevos
delitos, por ellos es medida de persecucin que se aplica no se vincula mas
que ocasionalmente contra la accin cometida.
3)Teoras Mixtas:
Reconocen que al lado de la necesidad debe considerarse la utilidad, sin
acordar a ninguno de estos dos principios un carcter excesivo o excluyente.
a)Teora de Carrara: el derecho punitivo adquiere la dignidad de un sistema
coherente, de un conjunto de principios firmemente discriminados, el orden

social no se apoya sobre la concepcin contractualista. La reaccin debe tener

un fin y estar regida por una ley, a la que llama ley suprema del orden, que
tiene cuatro manifestaciones =Ley Lgica, fsica, moral y jurdica.
Vincula al hombre como un ser corporal y espiritual. Es una ley natural,
porque es natural esa doble condicin del hombre. Pero, esta que da al
hombre derechos, no puede concebirse sino acompaada de los medios de
tutelarlos cuyo fundamento es la ley suprema del orden, fundarla en ella es un
error porque la pena en manos del hombre no tiene otro fundamente que la
necesidad de defensa del derecho. Fundarla nicamente en la defensa es
justificar la tirana de la razn del estado. El hombre se sbdito y conservador
de la ley moral. Su justicia es necesaria pero no absoluta, porque es falible,
tiene fines humanos.
La tutela jurdica, fundamento del derecho penal, ha de entenderse en
abstracto.
La pena no tiende a aterrorizar, sino a tranquilizar, restableciendo la confianza
en el imperio de la ley.
Esta doctrina que entiende acordar al derecho un sustantivo necesario y
eterno se enfrenta en la actualidad con el relativismo de la doctrinas mas
modernas.
b)Teora de Merkel: plantea el problema dentro de un terreno mas
estrictamente tcnico y jurdico. La pena es uno de los actos impuestos y es
una necesidad cuando las dems sanciones reparatorias no aparezcan
suficientes para asegurar la soberana del derecho. El motivo se halla en la
importancia valorativa que se acuerda al acto a que se vincula y a su fin, se
haya en que contribuye a fortalecer la obligacin violada y debilita a las
fuentes enemigas del acto criminal.
La pena es una reaccin subordinada al concepto de retribucin, es la
reaccin causada por un medio y dirigida contra los autor, cuyo resultado sea
compensar los malos efectos producidos. Es una condicin de la pena que sea
retributiva. Aunque las circunstancias de que halla que retroceder para hallar
el fundamento en un hecho ya pasado.
c)Teora de Binding: la norma es un principio que acuerda al Estado un
derecho a exigir su observancia de parte de los sbditos. La ilicitud importa un
desprecio de esta obligacin de obediencia. Lo que el delito ha causado no
puede ser remediado por toda la eternidad ante el, el estado solamente puede
exigir una satisfaccin del dao irremediable que es sometido al imperio de la
ley. Este es el nico medio para reafirmar el poder del derecho.
La pena no es venganza, aun cuando debe ser necesariamente un mal. El
Estado adopta como un arma necesaria para afirmar el derecho. No tiene por
fin hacer un mal. El deber del estado como nico garante de la paz social el
imponer penas.
Si bien el derecho penal se basa en el delito, el deber penal atiende a la
necesidad de reafirmar prcticamente el derecho. Para el le ley responde a la
necesidad que el estado experimenta de transformar su deber penal en una

obligacin clara y especifica establecida, para eso llega a desconocer el

principio nullum crimen sine lege.
Observaciones:
El derecho quiere que el estado de hecho sea el que corresponde a sus
prescripciones y por eso cuando el incumplimiento ha ocurrido, empleara la
fuerza publica para que sea repuesto al estado anterior a la transgresin. Hay
sistemas sin embargo, en las cuales la reposicin del estado anterior no es
suficiente. La sancin debe ir mas halla que importar para el transgresor una
obligacin gravosa que la de integrar lo que no sea suyo. La forma de sancin
debe contener algo que empeore la situacin de este = sancin retributiva.
Las sanciones son:
-Perturbacin trada por la mera frecuencia de la transgresin.
-Irreparabilidad del dao.
-Violencia y fraude.
-Defensa del mero peligro de un bien muy valioso.
Nocin, carcter y fin de la pena:
Definicin: Es un mal amenazado primero y luego impuesto al violador de un
precepto legal, como retribucin, consistente en la disminucin de un bien
jurdico, y cuyo fin es evitar delitos.
Doble aspecto: amenaza = la ley contiene una serie de disposiciones
generales, varias clases de penas como retribucin de la ilicitud.
Ejecucin: contiene disposiciones cuyo objeto consiste en adecuar la pena al
caso particular.
Retribucin: amenaza de un mal, que se har efectivo mediante rganos del
estado y con un procedimiento prefijado, contra el autor de un delito. Ese
carcter de la pena, como retribucin es el que seala sus limites. Pone el
valor de los bienes jurdicos lesionados contra el disvalor de los males
causados al autor.
Esa proporcin tiene un fin natural en la vida misma del castigado y adems
fin culturales y naturales. La pena es retribucin, no es un impedimento fsico
del delito sino solamente un obstculo que la hace mas difcil (diferencia la
peligrosidad delictiva). El principio de retribucin trata al delincuente como un
hombre provisto de derechos.
Disminuciones de un Bien Jurdico: por eso es un mal. Para castigar el derecho
quita lo que estima valioso. En principio puede ser medio penal la disminucin
de cualquier bien jurdico. Pero existen limitaciones jurdicas de carcter
constitucional; cultural.
Art. 17 y 18: No puede establecerse la pena de muerte por causas polticas;
esta prohibida la pena de azotes, toda especie de tormentos que vaya mas
all de lo que la seguridad lo exija.
En nuestro cdigo penal no contiene la pena de muerte aunque existe en el
cdigo de justicia militar. Ninguna pena importa la perdida total de derechos.

Principios que se han dado debido al progreso cultural respecto de la pena:

-Humanidad: no deben adoptarse como castigos aquellas medidas que hieren
los sentimientos normales de piedad y respeto a la persona. Respetar la
dignidad del hombre (imagen y semejanza de su creador) Implica ciertos
parmetros culturales, la dignidad implica libertad para hacer o no hacer, se
debe elegir no robar y no se la puede determinar.
-Moralidad: debe tender a mejoramiento del individuo. Luego de ella se debe
encontrar un sistema mas favorable o no desmejorado (que su sistema moral
no sea peor).
-Igualitaria: debe significar la igualdad para todos. Debe ser impuesta de la
misma forma para los que estn en igual situacin.
-Personal: acta exclusivamente sobre el culpable. No debe trasmitirse a
otros. Si la culpa es mal personal, el mal de la pena no puede trasferirse.
-Divisibilidad: posibilidad de adaptacin perfecta al caso.
-Econmica: debe exigir al estado el menor sacrificio posible. Los fondos que
se destinan a mantener a los reos deben ser bajo ya que salen de otros
sectores de la sociedad.
Fin Preventivo de la Pena: La pena es un mal cuyo fin es evitar el delito. Este
es el fin inmediato y que envuelve a todos los dems.
Se trata de evitar los delitos generales y especiales.
Prevencin Especial: considerar equivalente el mal jurdico de la pena con el
sufrimiento de un error porque el fin de la pena es evitar mas delitos, por ello
lo mejor ser aquello que al traducirse en acto muestre un mayor poder de
influencia benfica. El mayor influjo que ella debe ejercer es sobre el
delincuente. Debe suministrarle motivos psicolgicos y sociales de buena
conducta futura.
Prevencin General: muestra a los malvados la efectividad del mal
amenazado, evita los hechos de venganza.
Distintas Clases de Penas:
Penas Principales: Pueden aplicarse sola y en forma autnoma. Reclusin,
Prisin, multa, inhabilitacin.
Penas Accesorias: solo se aplican como dependientes de una principal durante
su ejecucin o despus de esta. (Inhabilitacin, perdida de instrumentos del
delito, delitos por calumnias e injurias, leyes procesales falso testimonio-).
Penas Paralelas: el cdigo penal en la parte especial contiene para el mismo
delito dos especies de pena entre las cuales el juez debe escoger. Es frecuente
entre las dos privativas de la libertad reclusin o prisin. Coinciden en sus
magnitudes se diferencian en la calidad.
Penas Alternativas: cuando la aplicacin de una pena excluye la aplicacin de
la otra.
Penas Conjuntas: cuando es por la acumulacin de ambas penas.
Pena de Muerte: Aceptacin o rechazar es una cuestin que o puede ser
resuelta en un plano puramente jurdico y que cuya solucin depende de la

posicin adoptada frente a temas superiores y previos a los principios del

derecho positivo. La reflexin esta dada sobre el reconocimiento de la
supremaca del estado por un lado; y por el otro por el carcter inviolable de
la religin humana.
El estado puede reconocer la pena de muerte pero encontrara repudio
mientras que en otras pocas pareca natural. Se observan ciertas
transformaciones que atestiguan la presencia y el creciente influjo del
principio de respeto a la personalidad, en un proceso evidente pero o
concluido. Basta mencionar las formas legales de ejecucin vigentes durante
muchisimo tiempo, algunos precedentes como el descuartizamiento, hoguera,
el garrote, fusilamiento, silla elctrica y cmara de gases son medios que
tienden a evitar la profanacin moral del imputado (menor dosis de
sufrimiento).
Todas las formas agravadas de la pena de muerte han estado en aplicacin
entre mediados del S. XVIII, han ido desapareciendo de las leyes, y hoy es
absolutamente firme su repudio.
Adems, ha sufrido un firme proceso de restriccin en cuanto al numero de
hechos a los cuales era aplicable.
El resultado del conjunto de estos factores es el de la aplicacin cada da mas
reducido de esta penalidad en los pases que la conservan. Todo el proceso
limitativo de la accin del estado esta alternando por una razn moral y su
captacin puede ofrecer dificultades y resistencias a los delincuentes se los
agrupa mentalmente bajo el rotulo de hombres malos y a los buenos bajo el
manto tutelar del estado. Se busca la exterminacin del delincuente en
defensa y preservacin de los inocentes. Este planteamiento es un error del
punto de partida porque jamas esta de un lado todo el bien jurdico y del otro
todo el mal.
Legislacin Nacional:
C.N. art. 18 expresamente prohibe la sancin de leyes que establezcan la
pena de muerte por causas polticas.
C.P. 1887: estableca la pena de muerte con bastantes restricciones.
Comisin 1890: quedaba efectivamente reducida solo para el que reincidiera
en el delito que mereciera presidio perpetuo.
Proyecto de Cdigo de 1906: Moreno presente diversas modificaciones y
elimino del mismo la pena de muerte.
Proyecto de 1917: se suprimi la pena de muerte.
1933: el Poder ejecutivo envo un proyecto en el cual reapareca la pena de
muerte y durante la dictadura se la incluyo.
1960: Idem 1933 pero fue rechazado por diputados. Mediante la Ley 14117 se
la hizo aplicable.
1970: se volvi a reimplantar (Aramburu) siendo denegado en diputados en
1973.
1976: se reinplanto para determinados delitos en forma alternativa contra la
pena de reclusin perpetua. En 1984 se dejo sin efecto.

Penas Privativas de la Libertad:

Son las que tienen mas extensa zona de aplicacin (reclusin y prisin) se
caracterizan por la internacin del condenado en un establecimiento cerrado
en el cual debe permanecer durante el tiempo que la sentencia determine.
La libertad de que priva es fundamentalmente la ambulatoria, sin perjuicio de
otras restricciones que el rgimen comporta. En cuanto a su contenido ellas se
caracterizan por haber permitido al derecho penitenciario introducir una serie
de medidas tendientes a resocializar al condenado.
Evolucin Histrica:
La finalidad de la pena actual marca una diferencia profunda con respecto a
los antiguos encierros. Los lugares de reclusin, no tenan ningn sentido
correccional porque solamente servan para tener seguro al criminal mientras
se tramitaba el juicio, pues la pena mas aplicada era la de mutilaciones y
castigos corporales.
Los primeros establecimientos en los cuales se organiza el trabajo con
privacin de la libertad, dentro de un sentido de correccin, son los de
Amsterdam (1545). Para el hombre y en (1597) para las mujeres. Estos
sirvieron de modelo en toda Europa, de manera que constituyen el origen de
los sistemas penales modernos. Estas casas de correccin no fueron
destinadas en su origen a los delincuentes sino a vagabundos, mendigos y
prostitutas y solo posteriormente se admiti a condenados. Cuando las penas
privativas de la libertad van ingresando a las leyes, la esencia de la pena se
impregna de sentido de readaptacin y correccin.
Desde el siglo XVI fue mucha la decadencia de los institutos. De ellos da mera
cuenta Howard en 1777.

Diferencias entre prisin y reclusin:

1) A pesar de los artculos 6 y 9 que establecan que deban ser cumplidas en
establecimientos diferentes, esta exigencia no alcanza efectividad y ha sido
suprimida por los art. 3 y 4 de la ley penal.
2) Las dos se cumplen con trabajos obligatorios pero los condenados a
reclusin podrn ser empleados en obras publicas con tal que no sean
contratados por particulares.
3) Diferencias que determinan una mayor severidad para la reclusin: a) Art.
10: establece que las mujeres honestas o las personas mayores de 60 aos
pueden ser detenidas en sus propias casas cuando la prisin no exceda los 6
meses. La reclusin no puede ser sometida a estas condiciones.
b)El art. 7 establece que los hombres dbiles o enfermos y los mayores de 60
aos que mereciesen reclusin sufrirn la condena de prisin, no debiendo se
sometidos sino a la clase de trabajo especial que determine el
establecimiento.

c)El art. 13 permite la libertad condicional al condenado a tres aos o menos

que hubiere cumplido un ao de reclusin u ocho meses de prisin.
d)El art.24 prescribe que por dos das de prisin preventiva se computara uno
de reclusin y por un da de prisin preventiva uno
e)Art. 26 que al legislar sobre la condena de ejecucin provisional solo la
admite para el delito de prisin, quedando excluida la pena de reclusin.
f)Para el caso de tentativa o para el cmplice secundario hay diferencias pues
si la pena es de reclusin perpetua la escala penal aplicable es de 15 a 20
aos, en cambio si la pena es de prisin perpetua como la escala penal es de
10 a 15 aos.
Duracin y Computo de penas:
Duracin: las penas privativas de la libertad pueden ser perpetuas o
temporales. En la parte especial del cdigo encontramos que el limite mximo
para la prisin o reclusin temporal es de 25 aos, fijado para el homicidio
simple como para el robo con homicidio entre otras. El mnimo de 15 das para
la prisin y el de 6 meses para la reclusin. Tales mnimos no son
infranqueables, pues el cdigo prev la reduccin por tentativa, por tentativa
de delito imposible y por participacin secundaria y coincidiendo dos de ellas
la reduccin se opera dos veces.
Computo: los plazos se contaran con arreglo a las disposiciones del cdigo
civil enunciados en el modo de contar los intervalos del derecho, los plazos de
das se cuentan de medianoche a medianoche, los plazos de meses o aos
(calendario gregoriano) terminan el da que los respectivos meses tengan el
mismo numero de da que se fecha.
Formas especiales de cumplimentacion:
La ley, al disponer las formas en que se cumplen hace algunas diferencias
basadas en las personas que deben sufrirlas. La mas importante es la que
manda a que menores y mujeres cumplan condenas en establecimientos
especiales. (Principios de clasificacin por sexo).
Las diferencias no son solo con respecto al establecimiento sino a la forma
misma de la sentencia y al contenido de medidas aplicables.
En cuanto a la pena de reclusin enfermos, hombres dbiles y mayores de 60
aos se cumplen en prisin, con respecto a la pena de prisin menor de 6
meses, mujeres honestas y mayores de 60 aos pueden practicar la detencin
domiciliaria.
Si el penado se vuelve loco se proceder al traslado a un establecimiento
especial.
Sistemas Penitenciarios:
a)Sistema Celular o Filadelfico: consiste en la reclusin celular diurna y
nocturna, con trabajo en la celda y sin comuniacion con otros reclusos. El
sistema se origino como una reaccin contra el mas grave mal que Howard
haba comprobado: el hacinamiento y el contacto permanente de los

prisioneros, que no solo contribua a la propagacin de epidemias sino

tambin a la perversin moral. La separacin de los condenados es absoluta,
el aspecto educativo esta contemplado mediante la institucin de los
visitadores quienes visitan a los reos en sus celdas tratando de ejercer
influencias moralizadoras sobre ellos.
Beneficios: facilita vigilancia, gran efecto intimidatorio, impide la corrupcin y
asociaciones delictivas posteriores a la condena.
Defectos: es incompatible con la naturaleza social del hombre, traba la
readaptacin social del delincuente y expone al abatimiento.
b)Sistema Auburniano: En Auburn, la comprobacin de los malos efectos del
sistema celular puro hizo introducir una modificacin fundamental, el trabajo
diurno en comn. Pero mantenindose siempre la idea del aseo moral, de la
incomunicacin entre reclusos, que se lograba mediante el silencio cuyo
quebrantamiento daba lugar a castigos corporales.
c)Sistema Progresivo: se caracteriza por el paso del penado por diferentes
etapas en el cumplimiento de la pena para lograr la libertad. Ese progreso
esta regulado por la conducta y el trabajo del mismo condenado. La sentencia
comienza a ejecutarse con periodo de reclusin celular cuyo principal objeto
es la observacin del recluso, el cual pasa despus a una casa de trabajo y
finalmente viene un periodo de libertad condicional. Para llegar a ella el
Capital Maconochie creo un sistema de vales remuneratorios ( sustitucin de
condena por trabajo). La base de este sistema es la de la sentencia
relativamente indeterminada, pues en cierta medida, coloca la libertad en
manos del propio recluso.
d)Sistema Reformatorio: en USA se ha creado otro tipo de establecimientos
destinados en un principio a delincuentes menores y que luego se lo ha
extendido a jvenes adultos. La base principal es la sentencia indeterminada y
la vigilancia postcarcelaria. El proceso de regeneracin del recluso contempla
todos los aspectos y tiende a la formacin moral y a la educacin fsica,
transformndolo en un profesional eficiente; el tiempo y la correccin que el
sujeto demuestre determinara su libertad.
e)Colonias Penales: algunas naciones organizaron lugares de reclusin lejos de
la metrpolis. Sin embargo en lugar de representar mayor rigor, constituyen
un tipo intermedio entre la pena y la reincorporacin del penado a la vida
comn.
Ley Penal Nacional: (complementaria del Cdigo Penal)
Objeto: uniformidad en la ejecucin de las penas privativas de la libertad.
Rgimen: que adopta en el art. 5 es el progresivo que consta de tres periodos,
observacin, tratamiento y prueba. En la primer parte el recluso es observado
a objeto de formular su diagnostico y pronostico criminologico, y es clasificado
desde el punto de vista de su adaptabilidad para escoger el establecimiento o
la seccin que deba ir, el plan de tratamiento y la duracin.
El periodo de tratamiento dispone algunas medidas que permiten introducir
variaciones en le modo de cumplimiento del programa fijado.

Periodo de prueba hay una mayor novedad por introducir un sistema de

salidas transitorias reguladas segn los trminos de cumplimiento y segn la
conducta y calificacin (salidas clasificadas por su duracin, motivo y medidas
de seguridad).
Rgimen de Trabajo:
Elemento de la pena que resulta mas destacado en el cdigo penal es el
rgimen de trabajo. No solamente como elemento esencial de las penas (art.
6 y 9), sino que reglamenta en el articulo 11 el destino que ha de darse al
producto del trabajo del condenado.
Debe servir simultneamente para:
- Indemnizar los daos no satisfechos con otros recursos (10%).
- Cumplir las prestaciones de alimentos (35%)
- Costear los gastos causados en el establecimiento (25%).
- Formar fondos para entregrselos al penado a su salida (30%).
El art. 66 de la ley penal nacional regulo los porcentaje que deben distribuirse
al producto del trabajo.
Bolilla XXII:
Pena de Multa. Pena de Inhabilitacin. Accesorias de la condena.
Pena de Multa:
Concepto:
Obligacin del condenado a pagar una suma de dinero impuesta por el juez,
cuyo destino es el fisco o patrimonio general del estado.
Se diferencia de la indemnizacin por perjuicio: este vuelve las cosas al
estado anterior; el dinero va a ir a un patrimonio privado.
La indemnizacin por daos (art. 29 inc 4) es una accesoria de la condena.
La finalidad de la pena de multa es la retribucin, herir al delincuente en su
patrimonio.
Importancia:
Presenta la ventaja de substituir, con eficacia, muchas penas privativas de la
libertad de corta duracin.
La ley la emplea en numerosos delitos ya sea como:
Pena nica: delito de abandono de personas (art. 108)
Pena conjunta: son las que poseen inhabilitacin (delito de funcionario que
haga pasar a otro por persona idnea y no lo sea (art. 253)), y prisin falso
testimonio (art. 275 y 276).
Pena Alternativa con respecto a prisin: delito de injurias (art. 110).
Pena Adicional: hecho cometido con animo de lucro (art. 22).
Caracteres:

1)Divisible: se adecua muy justamente a los delitos cometidos por mvil de

lucro. Por otra parte, se presta a una fcil adecuacin, ya que puede
fraccionarse en cualquier tipo de magnitudes.
Abanio seala desventajas no es moralizadora porque a una persona de alto
poder adquisitivo no le va a ser significativa.
- es til para todos los delitos que tengan como mvil el lucro, pero no para
otros.
- no existen limites previstos para su determinacin. No hay normas
establecidas para fijarlo.
2)Personal: solo la persona que cometi el delito. Es inaceptable el pago por
un tercero ni puede heredarse la obligacin de pagarla. Si el autor del delito
muere antes de que la sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada,
queda extinguida la accin penal, si muere despus y la multa no ha sido
pagada o no lo ha sido totalmente, tal obligacin queda extinguida.
Limites generales de la pena de multa:
No estn expresamente fijados en la parte general.
Limite superior: es indeterminado (algunas veces depende del monto del dao
causado).
Limite inferior: no existe una medida especifica.(2 excepciones Ley 12331 Ley
de profilaxis y art. 262 CP tiene en cuenta el dao.
Para reforzar la funcin de la multa en el sistema de penas, el art. 22 dispone:
si el hecho ha sido cometido con animo de lucro, podr agregrsele a la pena
privativa de la libertad una multa, aun cuando no este especialmente prevista
o lo este solo en una alternativa con aquella, cuando no este prevista, la multa
no podr exceder los $ 90000.Fijacin Multa:
Antecedente del Cod. Penal de 1960, Soler, sealo que:
La pena moderna se caracteriza por consistir en la privacin de un bien, es
decir, algo que los hombres aprecien en alto grado. Hay que poner en
consonancia el sistema de penas con el de valores sociales, teniendo en
cuenta el alto grado alcanzado por el dinero en el aprecio de la gente.
De conformidad a estas ideas, Soler propuso segn el modelo Sueco de 1916
adoptar como medio para acordar al sistema seguridad y justicia el criterio de
los das multa. Adems pretendi solucionar el problema que presenta la pena
de multa en la economa inflacionaria que requera peridicos ajustes.
Pero presenta el peligro de ser una pena gravemente desigual, segn la
condicin de la fortuna del condenado. Para salvar este inconveniente se han
propuesto diferentes sistemas, debiendo sealarse el de Thyren, por el cual el
juez fija segn la condicin econmica de cada sujeto, el monto diario de
multa que corresponde a las dos personas se los condena a la misma cantidad
de das de multa pero el dias-multa es diferente para cada uno (varia de
acuerdo al ingreso).

De esta manera se logra una equidad ya que lo importante es producir un

dao en el patrimonio del condenado.
Conversin de la Multa:
El condenado esta obligado a pagar y si no lo hace en el termino que la
sentencia fije; la pena se transformara en privacin de la libertad. No se aplica
por la desobediencia sino que es una resultado de la conversin. Es por es
variable, y proporcionada al momento de la multa. Sin embargo, la ley
expresa, la voluntad de que la multa se pague en dinero y no con prisin pues
representara una de los mayores peligros de injusticia de esta pena (por la
desigualdad).
Pero, la conversin es el ultimo recurso. Antes, el juez debe hacerla efectiva.
No existe el derecho a optar por el imputado. Por ello podr autorizar el pago
mediante el tribu (prestacin de obra a favor del Estado) o el pago en cuotas
(forma de pago que tiene en cuenta la situacin de condenado) a pedido del
condenado.
Duracin de la Prisin:
Es fijado por el juez segn art. 22 y 24 entre $ 400 y $ 2000 de multa por cada
da de prisin. El condenado podr pagar la multa y quedar en libertad y la
prisin sufrida determina un descuento proporcional en el monto de la suma a
pagarse.
Pena de Inhabilitacin:
Concepto y distinciones:
Es la restriccin de la capacidad jurdica, importando la privacin de algunos
derechos, ya sean civiles, honorficos o profesionales.
Hoy se admite la conveniencia y eficacia de estas inhabilitaciones o
privaciones de derechos, cuando se trata de prohibir el goce de algunas
actividades a quien ha demostrado, por su conducta criminosa, la falta de
capacidad para el ejercicio de las funciones mas importantes de la vida civil,
como tambin cuando se lo priva de funciones y derechos especficos, que,
utilizados abusivamente, permitieron la ejecucin de un hecho punible. De ah
que la inhabilitacin recaiga comnmente en cargos profesionales
susceptibles de un riesgo general, como los de carcter publico, sanitario o de
transportes, careciendo de todo sentido prohibir, por ejemplo, segn lo ha
resuelto la jurisprudencia, el oficio de sastre o zapatero o el uso de bicicleta.
De ello resulta clara la funcin de prevencin especial de esta pena.
Clases de Inhabilitacin:
Atendiendo a su duracin, esta pena, al igual que las de encierro, pueden ser
perpetua o temporal. Tanto la inhabilitacin absoluta como la espacial pueden
ser perpetuas.
En cuanto al alcance de la extensin pueden ser absoluta y espacial.

Inhabilitacin Absoluta: no implica una perdida total de derechos para el

condenado. Ello importa la privacin del empleo o cargo publico, la
incapacidad para obtener otros; la privacin del derecho electoral y la
suspensin de toda jubilacin o pensin o retiro cuyo importe ser percibido
por los parientes que tengan derecho a pensin. Pero esto no es definitivo
pues la pena tiene trminos. Este grupo de derechos preestablecidos caducan
conjuntamente.
Inhabilitacin Especial: esta producir la privacin del empleo, cargo,
profesin o derecho sobre que recayera y la incapacidad para obtener otro del
mismo genero durante la condena.
La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de
ejercer durante la condena, aquellos sobre que recayere.
Esta tiene en su esencia un carcter de sancin de seguridad preventiva, pues
se aplica para limitar la actividad del sujeto en el terreno en que cometi el
delito.
Rehabilitacin:
El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y goce de
los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado
correctamente durante la mitad del plazo de aquella, o durante diez aos
cuando la pena fuera perpetua, y ha reparado los daos en la medida de lo
posible.
El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la
mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha
comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer
que incurra en nuevos abusos y, adems los daos en la medida de lo posible.
Cuando la inhabilitacin importo la perdida de un cargo publico o de una
tutela o curatela, la rehabilitacin no comportara la reposicin en los mismos
cargos.
Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computara el
tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de
libertad.
Bolilla XXIII:
Graduacion e Individualizacion de la Pena:
Graduacion: operacin dirigida a adecuar el remedio legar a la persona imisa
del delincuente, lleva el nombre de individualizacion penal.
El problema se plantea en relacion al modo o forma en que se debe adoptar la
sancion al sujeto que en concreto debe soportarla.
Hay que tener en cuenta al momento de la individualizacion de la pena le
doble funcion de esta. Por lo tanto debe consistir en una amenaza grave y una
sancion justa. Para ser grave tiene que ser precisa y para ser de aplicacin
justa deben tenerse en cuenta diferentes particularidades del caso concreto.
Se puede hablar de tres tipos de individualizacion segn quien la practique.

Individualizacion Legislativa: es la que establece el legislador, es la llamada

determiancion legal y consiste en la creacion de figuras o tipos delictuosos,
establecer circunstancias calificadoras o privilegiadas, consideraciones
respecto de la edad, la participacion. Lo principal de este individualizacion es
la fijacion de la sancion, que puede hacerla de modo absoluto, de manera de
marco penal.
Es la que aparece en la ley cuando esta establece que tipo de pena y en que
cantidad corresponde a cada delito, ademas puede establecer las
circunstancias que debe tener en cuenta el juez al momento de fijarla. En las
legislaciones antiguas la individualizacion legislativa era rigida, establecia la
pena y no dejaban lugar al arbitrio judicial. Esto con el tiempo fue cambiando
y se llega a un sistema mas flexible en el cual se establece un marco penal
dentro del cual el juez puede moverse.
Individualizacion Judicial: es la funcion mas importante del juez, seala el
momento de la materializacion del derecho penal. El juez tiene la ley que le
otorga el marco penal y por otro lado tiene al sujeto con su accionar al que lo
debe encuadrar dentro de la ley.
Las leyes dejan al juez un ambito de arbitrio dado por el marco penal para
adaptar la sancion al caso concreto, tambien le da la posibilidad de optar por
otro tipo de pena, determinar medidas de seguridad, penas accesorias.
No siempre la determinacion judicial es de igual amplitud. Cuando la ley fija
una medida unica y de una sola magnitud se dice que es absoluta (Ej la
inhabilitacion).
Escalas Penales: El sistema moderno de individualizacion es de carcter
flexible es el juez el que determina, la cantidad, y en algunos casos tambien la
calidad de la pena siempre dentro del marco legal que le impone la propia
legislacion.
Existen dos sistemas de individualizacion judicial de la pena:
Sistema de Atenuantes y Agravantes: en este caso la ley no solo determina
la escala penal, si no tambien, en forma taxativa enumera las circunstancias
atenuantes o agravantes que el juez debe considerar para graduar la pena.
Para esto el juez debe buscar el termino medio de la pena y va disminuyendo
o aumentando la pena segn existan circunstancias atenuantes o agravantes.
Incluso algunos codigos establecen en que medida influye cada una de las
circunstancias. Nuestro codigo no tiene circunstancias atenuantes o
agravantes de este tipo. Soler dice solamente estan previstas algunas en
forma expres (al participacion tentativa, el delito del menor de 16 a 18 aos,
la reincidencia).
Sistema del libre arbitrio: la ley se limita a establecer la escala penal para
cada delito en algunos casos deja a criterio del juez tambien la eleccion del
tipo de pena, pero no establece en forma taxativa las circunstancias a la que
debe atenerse el juez para disminuir o aumentar la pena dentro del marco
penal. Este criterio es el que sigue el CP.

Articulos 40 y 41: en ellos no se prefija el valor agravante o atenuante de las

circunstancias a las que se refiere.
Tampoco cabe decir que nuestro sistema es puramente subjetivista y que se
basa en la peligrosidad pues el art. 40 establece que la pena se gradue segn
las circunstancias del caso conforme al art. 41, que establece circunstancias
objetivas (naturaleza de la accion, de los medios empleados, la extension del
dao y del peligro causado) y tambien circunstancias subjetivas (la edad, la
educacion, conducta, motivos, reincidencia).
Hace referencia por ultimo a las circunstiancias de tiempo modo y ocasin que
hacen a la peligrosidad del individuo. De esto ulitmo surge que no es
meramente taxativa.
Perodn Judicial: dentro del sistema de individualizacion judicial arbitraria,
algunas legislaciones llegan hasta darle la posibilidad al juez de perdonar al
delincuente.
Cuando esta resulte poco beneficiosa o contraproducente. NO se trata de
indulto ni gracia porque tiene menor alcanze.
Nuestra ley no tiene el caso del perdon judicial, no obstante el art. 44 cuando
habla de delito imposible lo dispensa de la pena por parte del juez.
derechopenal
Bolilla I.
El derecho penal.
a) a) Concepto:
Es un conjunto de leyes que se traducen en leyes tutelares o protectoras de
bienes jurdicos que precisan su alcance, cuya violacin se llama delito y que
importa una coercin jurdica particularmente grave que procura evitar
nuevas violaciones por parte de su autor. (Zaffaroni)
Aclaraciones:
a) a) El penalista no puede interrogarse sobre la ley penal sin tener en cuenta
que la ley penal y l mismo estn en el mundo.
b) b) La coercin penal es una coercin jurdica particularmente grave. La
pena excede el marco reparador del perjuicio sufrido porque persigue (directa
e indirectamente) impedir la comisin de nuevas violaciones
c) c) Hablamos de coercin jurdico penal y no de pena, porque el derecho
penal puede ser entendido en sentido estricto y en sentido amplio. El sentido
estricto del derecho penal es el que coincide con el de lo materialmente
penal, esto es, en el derecho penal estricto sensu, ste opera con la pena
como nica va de coercin penal. En lo formalmente penal, el juez dispone
tambin de las medidas administrativas que le autoriza el inc. 1 del art. 34
de Cdigo Penal, esto es, la posibilidad de reclusin manicomial o en
establecimiento especial

La ms especfica cualidad de creador o realizador del hombre, le impone la

vital necesidad de conocer la conducta debida, aunque libre de los dems
miembros de la colectividad.
La regla para calcular con un margen razonable de certidumbre esas acciones
libres y futuras es el derecho, porque este fija cuales son las acciones debidas.
Las normas del derecho constan de 2 prescripciones:
- - La primera que manda o prohibe alguna accin,
- - La segunda que dispone lo que debe hacerse cuando lo prescrito no ocurre.
No todas las consecuencias determinadas por el incumplimiento de un
precepto jurdico (sanciones) son iguales o de la misma naturaleza; unas
veces tienden a producir directamente la situacin que el precepto quera y
que alguien desoy; otras veces, procuran una satisfaccin distinta pero
equivalente a la debida; otras veces importan adems, una consecuencia no
deseada y gravosa para el transgresor.
Las normas jurdicas procuran pues, una reposicin real de las cosas al estado
anterior (por ej. La devolucin del objeto sustrado a su dueo); una reposicin
simblica que asume la forma de una reparacin (la entrega de una suma de
dinero en lugar de la cosa misma), una retribucin (la disminucin de un bien
jurdico del transgresor).
Una norma del derecho es una NORMA PENAL cuando su sancin asume
carcter RETRIBUTIVO.
Derecho Penal es la parte del derecho compuesta por el conjunto de normas
dotadas de sancin retributiva: derecho penal sustantivo o material; por
oposicin al derecho penal adjetivo o formal, esto es el conjunto de normas
que regulan el procedimiento penal (Derecho Procesal).
El derecho no es un sistema de convivencia que se satisfaga con la aplicacin
de las sanciones, aspira a no tener que aplicarlas; a que se cumplan los
preceptos primarios. La sancin no es el precio de la violacin.
Lo caracterstico de todo sistema jurdico civilizado es la voluntad preventiva
de la ley. Por ejemplo, en el hurto, slo quiere indirectamente que se devuelva
la cosa hurtada, lo primero es que no se hurte.
Definiciones.
Podemos distinguir:
Las que sealan la caracterstica ms propia y privativa de las normas
contenidas en las leyes penales (la amenaza de pena): Conjunto de reglas
jurdicas establecidas por el Estado, que asocian el crimen como hecho, a la
pena como legtima consecuencia. (Franz Von Liszt)
Las que se refieren a la relacin derecho objetivo - ius puniendi: La rama
del Derecho que regula la potestad pblica de castigar y aplicar medidas de
seguridad a los autores de infracciones punibles. (Ricardo Nuez).
Definiciones ms explicativas, en las que, adems de comprenderse los
aspectos contemplados en las definiciones anteriores, se indica, con algn

detalle, el contenido esencial de las leyes penales. Conjunto de normas y

disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y
preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto
de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando
a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora.
(Jimnez de Aza)
Conceptos que tienen en cuenta el objeto sobre el que se elabora el
Derecho Penal. Rama del ordenamiento jurdico que contienen las normas
impuestas bajo amenaza de sancin (Fontn Balestra)
Contenido.
Podemos distinguir tres maneras de encarar su estudio, y con ello, de fijar su
contenido, segn cual sea la finalidad perseguida.
- - Exposicin y anlisis de normas y principios a los que debe ajustarse un
sistema penal, segn determinado criterio filosfico o cientfico. La labor se
realiza prescindiendo prcticamente del derecho positivo y con miras a la
tarea del legislador.
- - Desde otro ngulo, el plan de trabajo puede consistir en extraer
conclusiones de la comparacin de normas que rigen un mismo instituto
jurdico en varios ordenamientos legales, para precisar su alcance y llegar a
seleccionar el tipo ideal de la codificacin. Estos estudios se desarrollan sobre
varios derechos positivos.
- - Una hiptesis de trabajo menos ambiciosa tiene por fin reducir a sistema un
derecho positivo vigente, elaborando en forma lgica y ordenada los principios
contenidos en sus normas.
(Derecho positivo es aqul sistema de normas jurdicas que informa y regula
efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histrico).
Caracteres.
1. 1. LA NATURALEZA NORMATIVA resulta de la esencia misma de su objeto:
las normas de derecho. Partiendo de la separacin en ciencias culturales y
naturales en el carcter normativo est implcita su condicin de ciencia
cultural
En el uso de la palabra norma, el penalista ha de advertir el significado
diferente que ella tiene cuando se entra en otras ramas del ordenamiento
jurdico. Las palabras normas y ley pueden ser empleadas indistintamente
para referirse a las disposiciones que constituyen su objeto, en Derecho penal
se ha hecho, a partir de Karl Binding, una distincin entre ambos conceptos.
2. 2. LA NATURALEZA VALORATIVA, porque sus disposiciones contienen juicios
de valor alcanzados en base a una escala, cuya graduacin la determina el
inters que resulta de estimar los hechos a la luz de la finalidad propuesta por
el Derecho penal
La ley penal es un cartabn de valores, al cual se ha de referir una accin
humana producida en el medio social. El juicio de disvalor resulta del
reproche, en el aspecto subjetivo, y de su intolerancia jurdico social, como

consecuencia de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos, realizada de

determinado modo, en el aspecto objetivo.
3. 3. EL DERECHO PENAL ES FINALISTA, porque tiene un fin en s mismo. La
idea de fin es la que genera la fuerza del derecho. El derecho es, en su
esencia, proteccin de intereses. A esos intereses jurdicamente protegidos, se
los denomina bienes jurdicos; ellos no nacen del derecho, sino de la vida, por
eso son intereses vitales para el individuo y para la sociedad. Es el derecho,
mediante su tutela, quien eleva ese inters vital a bien jurdico. Si el derecho
tiene por misin principal el amparo de los intereses de la vida humana, el
Derecho penal tiene por misin especfica la defensa ms enrgica de los
intereses especialmente dignos y necesitados de proteccin, por medio de la
amenaza y aplicacin de la pena, considerada como un mal contra el
delincuente.
4. 4. FUNCIN DE GARANTA. Para que se cumpla totalmente la finalidad
protectora, debe inspirar la ley penal un criterio definido de autolimitacin de
la potestad punitiva del Estado, que asegure el respeto por las garantas
individuales, indispensable en los Estados de Derecho. Esa misin de garanta
no llega a cumplirse con la inclusin en los cdigos de figuras no penales sino
asegurando la discontinuidad de las ilicitudes previstas por la ley, donde
reside esa proteccin.
Las figuras penales tutelan los bienes jurdicos, bajo amenaza de sancin, y
los silencios de la ley garantizan la ausencia de significacin penal en los
hechos no previstos. De ese modo, el Estado advierte la existencia de la
amenaza penal para determinados hechos, y asegura la materializacin de
esa amenaza solamente para esos hechos claramente precisados en la ley.
5. 5. EL DERECHO PENAL ES UNA RAMA DEL DERECHO PBLICO. Ese carcter
resulta de regular las relaciones entre el Estado y los individuos sometidos a
un orden jurdico.
6. 6. LA LLAMADA NATURALEZA SANCIONADORA DEL DERECHO PENAL. Al
afirmar que el Derecho penal es sancionador, se sientan, por lo comn, dos
premisas que juzgamos necesario distinguir. Por un lado, como la
denominacin primariamente lo indica, se seala que, en materia penal, el
Estado se vale como ltima ratio del resorte ms poderoso de que dispone
para el mantenimiento del orden jurdico, las sanciones penales. Por otro lado,
se quiere asignar a la ley penal funcin secundaria o accesoria de las otras
ramas del derecho: para quienes as piensan. Su carcter secundario resulta
del hecho de que entra en funciones tan slo cuando resultan ineficaces los
medios de coaccin utilizados en las otras ramas del derecho. De all se llega
a que nuestro derecho carece de autonoma para crear un injusto propio: no
es constitutivo.
7. 7. EL DERECHO PENAL ES CONSTITUTIVO Y SANCIONADOR. El derecho
penal es autnomo y por ende, constitutivo, porque en la realidad de la vida,
la tarea legisferante no est limitada en la definicin y sancin de los tipos, ni
de la ley toda, por una norma jurdica. Estas limitaciones resultan nicamente
de las normas de cultura y no pueden tener otro significado que el de una

exigencia tica (o social) dirigida al legislador. Es tambin, sancionador,

porque se vale de la pena para restablecer el orden jurdico.
Naturaleza.
El Derecho penal es una ciencia jurdica y su estudio cumple idntica finalidad
que el de cualquier otra rama del derecho, al interpretar y elaborar los
principios contenidos en la ley.
Elementos.
Todas las definiciones dogmticas contienen la idea de relacin entre el delito
y la pena. He ah sealados, en la nocin misma de nuestra disciplina, los
elementos tradicionales o trminos que la integran. Un tercer elemento debe
reconocer el Derecho penal moderno: el autor.
b) b) Derecho penal objetivo y subjetivo:
Derecho Penal Objetivo: se hace referencia al conjunto de normas que
integran es sistema penal de un Estado, es decir, a la totalidad de leyes que
definen delitos, formas de responsabilidad criminal y penas.
Derecho Penal Subjetivo: se entiende por l, la facultad del Estado que
surge de la existencia de la norma penal.
No se trata pues de dos cosas distintas sino de dos aspectos de la misma. En
derecho penal esta distincin tiene importancia para sealar que el derecho
penal objetivo es el lmite estricto de la facultad de reprimir: ello deriva del
principio de reserva constitucional:
No hay crimen ni pena sin ley previa (CN art. 18).
Todo lo que no est expresamente prohibido es esfera de libertad, pues
nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no
prohibe (CN art. 19).
Esta concepcin es caracterstica del Estado liberal de derecho, y su negacin
lleva a afirmar la existencia de una zona fluctuante (dudosa) entre lo lcito y lo
ilcito, en el cual la actividad del juez puede desenvolverse libremente,
llegando a la represin de hechos que el derecho objetivo no define.
Es concepto indudablemente recibido por el art. 18 de la CN, que el derecho
penal es un sistema riguroso y cerrado, formado por ilicitudes discontinuas,
que no tolera ningn tipo de integracin, extensin o analoga, tendiente a
completar los elementos esenciales de las figuras creadas por la ley.
a) a) Derecho penal sustancial, derecho procesal penal y derecho penal
ejecutivo o penitenciario.
Hay un derecho penal comn, ordinario o substancial que se compone del
derecho penal legislado en el Cdigo Penal y en leyes especiales que se
remiten a la parte general del Cdigo Penal sin alterarla. Dicho derecho penal
se caracteriza por la naturaleza de la pena que persigue un objetivo de

seguridad jurdica, proveyendo a l mediante la evitacin de nuevos delitos

por medio de la reeducacin resocializadora del penado, en la medida en que
la afectacin de bienes jurdicos que ella ineludiblemente implica sea tolerada
por el sentimiento medio de seguridad jurdica.
De este derecho penal comn ordinario se deriva una rama jurdica
realizadora, que es el derecho procesal penal, que se distingue de l porque
sus normas regulan la conducta de los rganos que deben ponerse en
movimiento ante una notitia criminis, estableciendo cundo y cmo deben
hacerlo, y sancionando con nulidad el incumplimiento de sus mandatos en la
investigacin y juzgamiento de los hechos.
Del mismo derecho penal comn se deriva una rama jurdica ejecutiva, que es
el derecho de ejecucin penal, que regula la forma en que se llevar a cabo la
pena para obtener la resocializacin del penado.
Del derecho penal comn u ordinario se separan algunas leyes penales que,
en razn de la materia, modifican algunos aspectos de la parte general del
Cdigo Penal, pudindose derivar de la misma modificaciones, alteraciones en
las ramas jurdicas procesal y ejecutiva. Tales son los derechos penales
especiales.
Derecho penal y derecho procesal penal
Suele decirse que el Derecho Penal en sentido amplio se subdivide en Derecho
penal strictu sensu (derecho penal propiamente dicho) un derecho penal
realizador y un derecho penal ejecutivo, o bien entre penal y procesal
penal se distingue ms sencillamente hablando de derecho penal sustantivo y
adjetivo, o derecho penal de fondo y de forma.
En la actualidad se reconoce que son dos ramas jurdicas independientes no
obstante que no podr menos que guardar una vinculacin estrecha con el
derecho penal, puesto que el derecho procesal penal, como todo derecho
procesal, es medio de reconstruccin del orden y, por lo tanto, no es un fin en
s mismo. De cualquier manera, y pese a que en la actualidad se reconoce la
dependencia del derecho procesal penal en cuanto a su objeto, tambin se
reconoce su independencia cientfica y sus principios propios ntidamente
diferenciados. De toda forma, algunas normas se encuentran discutidas entre
el derecho penal y el procesal penal, particularmente porque no se ha
analizado bien su naturaleza y, consecuentemente, no puede determinarse si
pertenecen a una u otra ciencia jurdica.
Las disposiciones del Cdigo Penal se hallaran fundamentalmente en esta
circunstancia son las referidas al ejercicio de las acciones penales (art. 71 a
76), a los requisitos de procedibilidad (art. 74), a la extincin de las acciones
(arts. 59 a 63 y 67), al art. 58 en cuanto resuelve una cuestin de
competencia y al inc. 2 in fine del art. 41.
Por nuestra parte creemos que de lo que aqu se trata es de condiciones o
requisitos de procedibilidad en cuanto al ejercicio y extincin de las acciones
procesales se refiere, que, como tales, corresponde a la ciencia del derecho

procesal penal y no a la del derecho penal, por ms que sean formalmente

penales, por estar incorporadas al Cdigo Penal.
Derecho Penal y derecho ejecutivo o penitenciario
La sancin que no tiene carcter penal (y particularmente la civil) debido a su
naturaleza reparadora, resulta de la ejecucin relativamente sencilla y suele
llevarse a cabo por oficiales que dependen administrativamente del Poder
Judicial, estando regulada la misma por el derecho procesal pertinente. Dada
la peculiar naturaleza resocializadora de la pena, no puede afirmarse que la
ejecucin penal sea una cuestin de derecho procesal penal, lo que bien
puede ser vlido para la ejecucin de la sancin en otras ramas del derecho,
sin perjuicio de aclarar que tambin en otras materias se tiende a tratar en
forma especial la ejecucin toda vez que frecuentemente se torna ms
compleja la misma.
Tampoco la ejecucin penal corresponde al derecho penal de fondo. Hay
lmites generales que incumben al derecho penal, pero lo que se llama el
rgimen penitenciario, son una cuestin por entero diferente.
Por supuesto que la ejecucin estar vinculada al derecho penal, porque las
normas que la rigen tendrn que ser siempre accesorias de ste, pero esta
accesoriedad no puede llegar hasta afirmar su identificacin.
La circunstancia de que no pueda considerarse como una regulacin legal de
la ejecucin penal sea cuestin penal de fondo y que tampoco pueda
considerrsela procesal, sumada a que generalmente se ejecuta la pena por
cuenta de organismos administrativos, tampoco puede llevarnos a la
conclusin de que se trata de una cuestin que incumbe al derecho
administrativo, salvo que lo consideremos una rama muy especializada y
peculiar del mismo, y an en este supuesto, veremos que hay aspectos que
escapan a dicha esfera.
Estas dificultades han llevado a que se lo considere como una rama autnoma
del derecho, llamada derecho penitenciario o derecho de ejecucin penal o
ejecutivo penal. Se entiende que estas dos ltimas denominaciones son las
correctas, puesto que el derecho penitenciario sera una parte (bien que la
ms importante en la actualidad) del anterior, cuya denominacin no
alcanzara a la ejecucin de las penas no privativas de la libertad. Otros
autores prefieren negarle autonoma, considerando que se trata de un
complejo de preceptos que pertenecen al derecho penal, al derecho procesal
penal y al derecho administrativo.
Consideramos (Zaffaroni) que la ejecucin penal no pertenece a nuestra
ciencia, pues se trata de regular un mbito de realidad diferente del que
corresponde al Derecho Penal: en tanto que el derecho penal determina
cundo hay delito punible, en qu afectacin de bienes jurdicos consiste la
pena (se lo considere o no autnomo), el derecho de ejecucin penal regula la
situacin del penado desde la sentencia firme hasta la extincin de la pena
por agotamiento de la ejecucin.

b) b) Distinciones con el derecho penal disciplinario, derecho penal

administrativo, fiscal, econmico, etc.
El Derecho penal disciplinario se diferencia fundamentalmente porque supone
en el destinatario una relacin de dependencia de carcter jerrquico. Es una
disciplina que corresponde fundamentalmente al derecho pblico y,
especialmente al derecho administrativo, que se ocupa de las normas que
prescriben sanciones para los integrantes de un cuerpo, administracin u
organismo pblico o para-estatal (con esta facultad legalmente conferida) y
que tiene por objetivo proveer al buen funcionamiento de la administracin o
al buen desempeo de los integrantes, para lo cual se valen de sanciones que
tienen carcter reparador y no reeducador ni resocializador (ej. Exoneracin y
cesanta). Se apela a estas medidas porque con ellas se repara la imagen de
la administracin, lesionada en la confianza tanto de sus miembros como del
pblico en general. Estas sanciones reparan la lesin que la administracin
sufre cuando un miembro ha afectado el especial deber de fidelidad que le
incumbe.
El derecho disciplinario no es slo un derecho jerrquico, sino que se trata
precisamente de un derecho de disciplina.
Las medidas que ese derecho dispone no tienen por finalidad ni la prevencin
ni la represin de la delincuencia, sino la tutela de la disciplina de la funcin
administrativa correspondiente.
A este tipo de relaciones pertenecen los poderes que las leyes acuerdan a:
Los tribunales superiores con relacin a los inferiores y al personal
A los jefes de reparticiones pblicas,
A ciertos organismos autnomos, como los colegios de profesionales,
Y en particular a las autoridades militares con relacin a militares para las
infracciones puramente disciplinarias.
No es derecho disciplinario el derecho penal militar.
No entran, en consecuencia, en el Derecho Disciplinario, las medidas que, a
veces, un rgano del Estado est facultado para tomar con respecto a
particulares no sometidos a la relacin jerrquica.
Es generalmente admitido que el derecho penal disciplinario no se rige por el
principio nullum crimen nulla pena sine lege ni por el de legali judicium.
El Derecho Penal Administrativo se distingue del disciplinario en que ste,
segn se ha dicho, supone una relacin interna de una administracin y, en
consecuencia sus destinatarios son siempre intraneus. Esta circunstancia y la
invariable levedad de sus sanciones hacen que, an cuando no sea deseable,
pueda tolerarse polticamente cierto margen de arbitrio disciplinario y de
informalidad procesal.
En cambio, el derecho penal administrativo es el conjunto de disposiciones
que garantiza bajo amenaza penal el cumplimiento de un deber de los
particulares frente a la administracin.
Los destinatarios de estas normas son los habitantes en general.

La pena del derecho penal administrativo slo parcialmente participa del

objetivo de la pena penal. Cuando a un sujeto se le aplica una multa por
infraccin fiscal, por ejemplo, se persigue con ello el triple objetivo de percibir
lo adeudado, percibir la reparacin del dao que la falta de pago ha causado
en la administracin (todo lo cual es reparacin) e infligir una privacin de
bienes jurdicos para motivar al sujeto a que en lo sucesivo no vuelva a caer
en similares incumplimientos (prevencin especial).
El derecho penal es el nico cuya coercin procura la prevencin especial, en
tanto que el resto del orden jurdico procura la reparacin (que incluye la
reposicin).
El derecho penal administrativo provee a la seguridad jurdica por ambas vas,
pero no como una unidad terica. De all que, dado que su sancin, si bien
parcialmente participa de la funcin de prevencin especial, la ley que la
impone debe reunir los mismo recaudos que la ley penal en cuanto al principio
de legalidad y a la garanta del debido proceso legal.
El derecho penal administrativo no es, pues, una unidad separada totalmente
del derecho penal, pero tampoco es derecho penal, sino que se trata de un
complejo normativo que tiene naturaleza compuesta y que carece de unidad,
lo que impide hacer una teora general unitaria del mismo, pero que requiere
el sometimiento a las garantas constitucionales previstas para la imposicin
de penas, en razn de que sus sanciones cumplen tambin una funcin
preventivo-especial, adems de reparadora.
En torno al Derecho penal econmico se han agrupado cuestiones de distinta
naturaleza jurdica, como es la aplicacin de leyes penales especiales, como la
de monopolios, con verdaderas disposiciones de derecho penal administrativo
y otras de derecho penal comn. No puede ser sistematizado
satisfactoriamente, sino entendido como la denominacin para un mbito de
competencia jurisdiccional, o sea como el conjunto de tipos que tutelan
ciertos bienes jurdicos que hacen a la vida econmica.
El Derecho Penal Militar es uno de los ms importantes desprendimientos del
derecho penal. Puede ser considerado un derecho penal especial, en el
sentido de que modifica algunos principios generales que contiene el Cdigo
Penal de acuerdo a la particular funcin que cumple.
La especializacin del derecho penal militar no slo proviene de la
circunstancia misma de ser un derecho penal que rige las relaciones que
tienen lugar en marco de una situacin de caractersticas particulares, sino (lo
que es ms importante) que surge como consecuencia de ser un derecho
penal que se funda en una necesidad terrible (la guerra, actual o potencial) o
en y una necesidad terribilsima. Es natural que las previsiones de un derecho
penal que rige en circunstancias de necesidad enorme y eventualmente
terribilsima no sea el mismo que rige fuera de esa circunstancia.
Esta especialidad y excepcionalidad que lo caracterizan no significa que el
derecho penal militar sea incompatible con la CN y mucho menos que sea la
excepcin del derecho.

La base constitucional de nuestro derecho penal militar se halla

fundamentalmente en los arts. 21 y 67 inc. 23 de nuestra CN. El primero, al
disponer que todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa
de la patria y de esta CN, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso
y a los decretos del PEN, da a nuestras fuerzas armadas el carcter de
ejrcito de ciudadanos y, adems, es la baso por la que se explica el
sometimiento de los ciudadanos al rgimen de justicia militar en la
excepcional situacin de su incorporacin a la Fuerzas armadas o a sus
servicios auxiliares. El segundo dispositivo constitucional mencionado, al
establecer que es funcin del Congreso fijar la fuerza de lnea de tierra y de
mar en tiempo de paz y de guerra; y de formar reglamentos y ordenanzas
para el gobierno de dichos ejrcitos, implica la facultad de dictar el Cdigo
de Justicia Militar, toda vez que no se concibe ningn ejrcito sin ese texto.
Hasta aqu, Zaffaroni no ha afirmado ms que la caracterstica especial de la
pena militar, pero esto no significa desconocer que en los cdigos militares
hay medidas que no son penas, como la llamada pena de muerte, y que en
nuestros das slo pueden explicarse como recursos impuestos por la
necesidad resultando constitucionales nicamente dentro de los estrictos
lmites de la misma.
Dentro de lo que genricamente suele llamarse derecho militar, es
menester distinguir entre derecho militar disciplinario (que para nosotros es
administrativo) y el derecho penal militar. Las faltas al derecho militar
disciplinario las sanciona el Presidente de la Repblica, en su carcter de
Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas (art. 99 inciso 12 CN) y es vlido
respecto a ellas lo referente al derecho disciplinario.
Por nuestra parte creemos que debe e3ntenderse que el derecho penal militar
ordinario nunca es aplicable efectivamente a civiles que no estn
participando, aunque fuera incidentalmente, de una funcin militar. El
problema de la competencia de los tribunales militares es una cuestin
totalmente distinta, cuyo tratamiento corresponde al derecho procesal penal.
Una cosa es la competencia de los tribunales militares es una cuestin
totalmente distinta, cuyo tratamiento corresponde al derecho procesal penal.
Una cosa es la competencia de los tribunales militares y otra el derecho penal
militar. El delito militar es el que regula el derecho penal militar; los restantes
podrn ser delitos no militares incorporados o legislados por el Cdigo Penal
militar o sometidos a la competencia militar.
Respecto al alcance del derecho penal militar entendemos que no puede
pasar de aquellos que tienen estado militar o que participan de la funcin
militar, aplicando a la ley militar el criterio del art. 77 del Cdigo Penal
respecto del funcionario, lo que en modo alguno es inconstitucional. De este
modo creemos que el mbito de aplicacin del derecho penal militar se
caracteriza por el bien jurdico y por la persona de los autores.
El carcter penal de las disposiciones del cdigo de justicia militar, en cuanto
a la unidad sustancial de del derecho penal, se pone particularmente de
manifiesto con lo preceptuado en el art. 510 del citado texto: Las

disposiciones del Libro I del Cdigo Penal, sern de aplicacin a los delitos
militares, en cuanto lo permita su naturaleza y no se opongan a las
prescripciones del presente cdigo
La distincin entre derecho penal militar y derecho disciplinario militar est
hecha con toda claridad en los arts. 508 y 509, el primero de los cuales
concepta al delito militar y el segundo a la falta de disciplina.
Art. 508: Constituye delito militar toda violacin de los deberes militares que
tenga pena sealada en este cdigo y dems leyes militares, que no se
encuentre comprendida entre las faltas de disciplina; y, adems, todo hecho
penado por los bandos que las autoridades militares facultadas al efecto
dicten, en tiempo de guerra.
Art. 509: Constituye falta de disciplina toda violacin de los deberes militares,
que la ley o los reglamentos repriman con alguna de las sanciones
enumeradas por el art. 549.
Por ltimo, la ntima vinculacin entre el derecho penal militar y comn la
revela la remisin que hace el art. 870 del Cdigo de Justicia Militar al Cdigo
Penal para los delitos por violacin de la ley penal comn o de una ley
especial en los casos sometidos a la jurisdiccin militar.
Se le asigna como contenido al Derecho Penal Fiscal, el grupo de normas que
fija sanciones para los actos que violan los intereses de la hacienda pblica.
Algunos prefieren denominarla Derecho Penal Financiero. Se intenta fijar
caractersticas diferenciales entre el Derecho Penal Comn y Fiscal:
1. 1. Se seala el carcter peculiar de la pena fiscal, que si bien es cierto en
algn aspecto tiene carcter disciplinario, es esencialmente sancin
retributiva y pecuniaria (multas fijas, proporcionales o sujetas a escalas de
porcentaje). Ello responde a que las sanciones financieras no son tan slo
reacciones penales, sino que se persigue la obtencin de ventajas econmicas
para el Estado.
2. 2. Con respecto al bien jurdico violado, se dice que, en general, el delito
fiscal supone dao jurdico, en tanto que la contravencin slo importa una
alteracin del orden jurdico objetivo, pero sin que necesariamente se cause
un dao o lesin de derecho subjetivo.
3. 3. Se seala, con respecto a la responsabilidad, que para el fisco n hay
diferencia entre capaces e incapaces: hay, simplemente, contribuyentes. Por
otra parte, se hace resaltar la incuestionable responsabilidad de las personas
jurdicas y la responsabilidad indirecta, en razn de que la obligacin fiscal
vincula ms al patrimonio que a la persona.
4. 4. El delito financiero se encuentra legislado en disposiciones que no
siempre constituyen un cuerpo orgnico.
Por eso, porque con ello se desvirta frecuentemente el principio nullum
crimen sine praevia lege poenale al no asegurarse la existencia de verdaderas
figuras penales, algunos autores prefieren considerar el Derecho fiscal como
una rama del Derecho administrativo.
c) c) Relaciones, especialmente con otras ramas del derecho

Derecho Penal y Derecho Constitucional

El derecho penal, antes que cualquier otra disciplina jurdica, se vincula con la
ciencia del derecho constitucional, que abarca los principios fundamentales
del Estado y del Derecho y, especialmente, del Estatuto poltico del Estado,
que es la primera manifestacin legal de la poltica penal.
Dejando de lado los arts. 18 y 19, el ms importante dispositivo penal de la
CN es el inc. 12 del art. 75 de la misma, que faculta al Congreso de la Nacin
dictar el Cdigo Penal.
El art. 18 declara abolidos para siempre la pena de muerte por causas
polticas, toda suerte de tormentos y azotes. stas son limitaciones a la
poltica penal en cuanto a los medios que puede arbitrar para proveer a la
seguridad jurdica dentro de nuestro sistema.
El concepto de delito poltico es difcil de precisar en la actualidad, pero lo
cierto es que al hablarse de causas polticas se indica que media una
decisin por el criterio subjetivo. Para nosotros, el delito poltico siempre debe
conceptuarse conforme a la teora subjetiva, es decir atendiendo a la
motivacin.
Entendemos que esta disposicin, en lo que a la pena de muerte se refiere, ha
perdido vigencia, porque en la actualidad la llamada pena de muerte no
puede ser considerada pena y, adems, porque hoy la misma implica una
forma de tormento, que est vedada por la misma disposicin.
El art. 17 CN establece que la confiscacin de bienes queda borrada para
siempre del Cdigo Penal. Por confiscacin de bienes se entiende la
confiscacin general de bienes y no la medida prevista en el art. 23 Cdigo
Penal.
Una serie de disposiciones constitucionales se refieren a delitos en particular,
cuya precisin corresponde a la parte especial del Derecho Penal. As el art. 15
CN, en la parte que dice: Todo contrato de compra y venta de personas es un
crimen del que sern responsables los que lo celebraren, y el escribano o
funcionario que lo autorice.
El art. 22 CN, cuando dispone: Toda fuerza armada o reunin de personas
que se atribuyan los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste,
comete delito de sedicin.
El art. 117 reza: Ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra
provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la CSJ y dirimidas por ella. Sus
hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedicin o
asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley. El
art. 119 dispone: La traicin contra la Nacin consistir nicamente en tomar
las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestndole ayuda y
socorro. El Congreso fijar por ley especial la pena de este delito; pero ella no
pasar de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitir a sus
parientes de cualquier grado. El art. 29 establece: El Congreso no puede
conceder al PEN, ni las legislaturas provinciales a los gobernadores de
provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni

otorgarles sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las

fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna...
El art. 32 restringe la facultad legislativa del Congreso: El Congreso no
dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la
jurisdiccin federal.
2- La ciencia del derecho penal y la enciclopedia de disciplinas penales
El estudio del derecho penal puede ser observado desde un punto de vista
fenomenolgico, natural o fsico (porque parte de un fenmeno fsico: el
hombre) en su actuar y desde un punto de vista jurdico.
La ciencias que estudian al derecho como fenmeno puramente jurdico
(ciencias culturales, normativas y del deber ser) se expresan mediante
normas (fra letra de la ley).
Por oposicin las ciencias fsicas naturales o causal explicativas se expresan
por reglas tcnicas susceptibles de juicio de verdad o error. Las ciencias
naturales no son susceptibles de verdad o error, sino de validez o invalidez
(tienen una sancin prevista).
Esto es importante porque el legislador, cuando reuni todo el Derecho parti
de presupuestos fsicos pensando que las leyes fsicas tambin podan
intervenir en determinados casos en la sancin de una norma penal,
conjuntamente con el aspecto jurdico de las ciencias del deber ser, por
ejemplo, partiendo de la premisa que el riego fertiliza la tierra (es una ley
fsica), el legislador valor esta ley fsica, las ciencias sociales por su parte no
valoran desde el punto de vista de la conveniencia del Estado en que las
tierras sean o no frtiles.
El legislador por lo tanto deduce una norma jurdica que dice que al que
interfiera en el riego de las tierras ser penado con tal o cual sancin.
Pero a veces la ley jurdica, cambia los efectos de la ley fsica o natural, por
ejemplo la ley 14394 dice que un menor de 14 aos es inimputable. Por la ley
fsica un menor de 14 aos puede tener un coeficiente mental que hasta
puede superar esta edad y comprender perfectamente la criminalidad del acto
que realiz, pero la ley penal considera que es inimputable. Esto es porque el
derecho necesita establecer topes mximos y mnimos.

Dogmtica penal.
Es la reconstruccin cientfica de un derecho positivo vigente. El derecho es
un cdigo que tiene que ser descifrado, es decir un sistema cerrado de
interpretacin tcnica. Hacer dogmtica significa descomponer analticamente
para luego volver a recomponer por medio de un sistema dado, descomponer
a los efectos de saber qu quiso decir el legislador entonces. No solamente se
puede hacer dogmtica de un derecho vigente, puede ser por ejemplo sobre
el derecho romano que no es vigente en purismo, o sobre el cdigo penal
argentino.
Es la exposicin ordenada de todas las leyes penales de un pas, aunndolas
siempre por medio de un mtodo jurdico. El objeto es el estudio del fenmeno
jurdico.
Un dogmtico:
1) 1) Asla conceptos
2) 2) Infiere reglas generales
3) 3) Somete los dogmas a verificaciones. Va de lo inductivo a lo deductivo.
Ihering (su creador general) deca que la construccin deba ser: primero,
lgica, segundo, la verdad sacada no tiene que resultar contra la ley; tercero,
debe ser esttica y coherente.
Trabaja fundamentalmente con el mtodo sistemtico histrico gramatical
(el delito como ente jurdico es una creacin del hombre).
Jimnez de Aza, por ejemplo, adopta el mtodo sistemtico inductivo
deductivo.
Fontn Balestra se refiere al mtodo teleolgico, porque es la bsqueda de un
fin, la voluntad del legislador.
Soler fue el nico que defendi la dogmtica en su poca ms oscura.
Un dogmtico penal parte de la base de que el derecho no es una cosa
esttica, que depende de un corte gramatical de la fra letra de la ley. Es
sistemtico porque el estudio de hace en forma ordenada, histrico porque
hay que ver la fuente, la voluntad del legislador.

Sin embargo, los que creen que le mtodo es sistemtico inductivo

deductivo, dicen por ejemplo, por qu existe una ley que proteja los animales
del maltrato? Entonces:
Primero: hay que compararlas con los principios que la legislacin penal
argentina sostiene, hay normas de paz social, de pudor social, etc.
Segundo: al concatenar todo esto se saca una conclusin, es decir, induccin,
se obtiene un principio general de penar todo aquello que atente contra el
pudor.
Tercero: se usa este principio general para deducir, o sea, verificar en el caso
concreto.
Naturaleza jurdica.:Es una ciencia normativa, cultural, valorativa.
Objeto: es determinar un hecho penal positivo, vigente dentro de un mbito
geogrfico determinado. Dentro del objeto encontramos al delito como ente
jurdico. Es el estudio del fenmeno jurdico. Para Soler el objeto de la
dogmtica penal es un derecho dado.
Contenido: todo el Derecho positivo vigente (el derecho penal argentino) se
ayuda con la filosofa del derecho y con el derecho comparado. Jimnez de
Aza lo divide en:
Introduccin: concepto, historia, filosofa, legislacin comparada y fuente
del derecho penal.
Parte General: ley penal, delito, la pena o sancin, el delincuente.
Parte Especial: los delitos en particular.
Desde el punto de vista dogmtico podemos decir que el delito, como ente
jurdico fue una creacin del hombre que lo plasm en un mtodo jurdico, el
delincuente es otra cosa, porque sera la conformacin biolgica determinada
del sujeto activo del delito y la delincuencia sera el fenmeno social.
CRIMINOLOGA:
Es la ciencia causal explicativa que encabeza el cuadro de las ciencias que
integran el derecho penal. Es la ciencia o disciplina que tiene por objeto,
dentro del campo penal, el estudio del delincuente y la delincuencia.
Criminologa: la tendencia ms aceptable hay considera que la criminologa se
integra con la antropologa criminal y la sociologa criminal, con las que se
constituyen sus dos grandes captulos.
La antropologa criminal es entendida como el estudio del delincuente en su
individualidad, tomando en consideracin tanto los factores internos como los
externos, especialmente el medio circundante. La sociologa criminal es el
estudio de la delincuencia como fenmeno social. Los objetos de la
antropologa y la sociologa criminal son, respectivamente, el delincuente y la
delincuencia.
La criminologa no tiene como casi todas las disciplinas un nacimiento
espontneo sino fundamentalmente histrico. Aparece en la segunda mitad
del siglo XIX, ms o menos conjuntamente con el auge de una concepcin
filosfica denominada positivismo.

El positivismo es una concepcin de tipo no laica, sino secular, porque an

respetando la religin, estudian situaciones nuevas, no basndose en las
antiguas disciplinas sino que se valen del mtodo experimental. Todo
estudioso no parta ya de una verdad inconmovible sino emprica utilizando el
mtodo experimental y llegar as a una verdad por mtodo inductivo. Esto se
utilizaba para las ciencias fsicas pero se trasladaba luego a las ciencias
jurdicas (denominado positivismo jurdico y especialmente en el derecho
penal, el positivismo penal).
En la segunda mitad del siglo XIX aparece la costumbre de empezar a
compendiar casos clebres, que ponan el acento no solamente en la fra letra
del derecho sino lo que pasaba dentro de un delito, o sea aquellas situaciones
que son anteriores o posteriores al delito. Por ej. en Argentina el robo del
cadver de Alzaga, que para ese momento no era delito el robo de cadver
por no consistir stos en bienes o cosas, comienza a crearse una actitud
menos fra de la ley.
Aparecen compendios de sociologa, filosofa, estadstica. Toda esta situacin
va necesitando de alguien que d el puntapi inicial. Este es el mdico italiano
Csar Lombroso, que haba hecho estudios sobre medicina legal, se dedic al
estudio de alienados en general y delincuentes.
Su teora se basa en tres etapas:
1) Etapa del atavismo: Lombroso haciendo una autopsia a un bandido
descubre que en el occipital tiene una foseta en lugar de una cresta, que se
llama foseta occipital media. Lo confirma en otros delincuentes y saca la
conclusin de que en la gran mayora de los delincuentes, stos cometen
delitos por un atavismo, es decir, por una detencin en el proceso de
crecimiento del individuo que no ha cumplido su evolucin biolgica total.
2) Etapa de la epilepsia larvada: un soldado en un rapto de epilepsia mata a
8 de sus compaeros en base a esto y a otras comprobaciones, Lombroso dice
que existe en todo sujeto una epilepsia de tipo larvada, que frente a
circunstancias determinadas se manifiesta y nos propende al crimen.
3) Etapa de la locura moral: Lombroso dice que en un alto porcentaje de
delincuentes hay una especie de daltonismo moral. Dice que el loco moral no
se preocupa por ella, no distingue entre el bien y el mal, tiene carencia total
de sentido tico.
Estos principios que sumados a otros datos hacen que Lombroso saque como
conclusin que en toda sociedad existe un tipo de delincuente nato se autoatribuye como de haber sido el creador de esta figura.
Se llama a este estudio antropologa criminal, que es la base de la
criminologa.
Lombroso triunfa sensacionalmente en distintos congresos demostrando su
teora y tiene muchos seguidores. l hablaba de la influencia de la estatura
(donde las personas bajas delinquen ms que las altas), la calvicie (ms
acentuada en individuos que delinquen), el sexo (el hombre delinque ms que
la mujer, pero sta se caracteriza en determinados delitos como por ejemplo
la insidia), atavismo o regresin tribal en la escala de Darwin, es decir el

prognatismo (mandbula de orangutn) oreja en forma de asas, gran pilosidad,

tatuajes y factor dental.
El planteo de Lombroso trajo como consecuencias diversas crticas y muchos
opinaron que su teora era escasamente determinista por factores internos (o
sea, que venan de la persona del individuo, de su interior), pero no tuvo en
cuenta existan factores externos del medio que nos rodea. Aparece entonces
la sociologa criminal con Enrico Ferri, es de tendencia socialista, pero cuando
asume Mussolini se hace un poco fascista. Sus estudios tienen validez en la
actualidad, por ejemplo el desempleo, la inflacin, pueden llevar al delito, an
ms al delito colectivo.
Ferri sostuvo que no solamente las situaciones de minusvala (o sea, aqul
sentimiento de inferioridad que puede sentir el individuo con respecto a otro,
no pudiendo ganar lo suficiente para llevar una vida decorosa, dando lugar al
desprecio por s mismo) influyen en el individuo para delinquir, sino tambin
por abundancia, por defraudacin, estafa, cohecho (delito que consiste en la
venta de un acto inherente a las funciones de un agente del Estado que dada
su investidura debe realizar en forma gratuita), los delitos del ocio
(drogadiccin, picadas, o los delitos de grandes empresas monoplicas como
holding, trust, conformando los delitos econmicos propios del capitalismo.
Por oposicin la minusvala se basa en razones econmicas (que falte el
dinero por ejemplo), en la desocupacin (dando lugar al suicidio, emigracin o
delincuencia), y con los mismos efectos la inflacin.
Aparece tambin la PSICOLOGA CRIMINAL que estudiar el factor interno no
biolgico del hombre. Se inicia con los estudios de Feuerbach hacia 1813 que
tena conocimientos de las reacciones ms o menos criminosas de los
individuos. Habla de la coaccin psquica que produce tener la pena, o sea,
temor a la pena impuesta, entonces, por ello no se delinque.
Freud en el plano colectivo y Adrews en el plano individual comienzan a
explicar cul sera el mecanismo por el que el sujeto puede comenzar o no a
delinquir. Algunos dicen que sta apareci antes en el cdigo de Baviera.
La Psicologa Criminal dice que el individuo posee:
El ELLO que es lo que est ms recndito en el individuo, representa lo ms
arcaico y que hasta nosotros mismos negamos (agresividad, morbosidad,
cinismo).
El YO es la esencia, la verdadera personalidad del individuo.
El SUPER YO, que es lo que uno va aprendiendo a lo largo de su vida, por sus
padres, profesores, religiosos, etc.
Cuando el ello perfora la etapa del yo y el super yo, aparecera en el individuo
todas las agresividades que tenemos escondidas, es cuando puede aparecer
el delito

Las tres disciplinas que forman la criminologa son entonces:

Antropologa criminal (Cesare Lombroso)
Sociologa criminal (Enrico Ferri)
Psicologa criminal (Feuerbach)
Contenido de la Criminologa: Filippo Grispini (y en Argentina Molinario)
sostiene que en sentido amplio la criminologa comprende tradicionalmente
las tres disciplinas, y en sentido restringido comprendera slo la antropologa
y psicologa, dejando de lado la sociologa criminal.
Fontn Balestra entiende que la criminologa en sentido amplio abarca las tres
disciplinas y en sentido restringido por economa de tipo conceptual dejamos
de nombrar la psicologa criminal, porque dentro de la antropologa criminal
se estudia no slo la parte biolgica del hombre sino tambin la psquica
(ambas estudian lo interno del individuo). Entonces abarcara la antropologa y
la sociologa criminal.
Es o no una ciencia la criminologa? En sentido del conocimiento actual la
opinin generalizada es de darle carcter de ciencia.
Soler dice que es una hiptesis de trabajo porque dice que la criminologa
carece de los atributos de las ciencias, que son tener mtodo y objeto propio,
por lo tanto opina que la antropologa criminal, la sociologa criminal y la
psicologa criminal forman parte de las siguientes: Antropologa, Sociologa y
Psicologa respectivamente, y que por lo tanto su objeto es el mismo y el
mtodo es el que utilizan las ciencias causales explicativas.
Jimnez de Aza en cambio dice que s es una ciencia, porque tiene objeto y
mtodo propios. El hecho de que el mtodo sea el mismo de las ciencias
causales explicativas (mtodo experimental o galileano) no quiere decir que
por no ser propio no puede ser usado, y en cuanto al objeto dice que sera el
estudio del delincuente y de la delincuencia.
Naturaleza de la Criminologa: es una ciencia del ser, causal, explicativa,
ciencia fsica.
Objeto de la criminologa: estudia el delito desde el punto de vista natural o
como un fenmeno de hecho, sea:
1) Como un fenmeno de la naturaleza (el delito)
2) Como un fenmeno del hombre (el delincuente)
3) Como un fenmeno de la sociedad (la delincuencia)
POLTICA CRIMINAL:
Segn Guido se puede ver desde dos puntos de vista:
1) 1) Como escuela
2) 2) Como disciplina. (En este sentido Jimnez de Aza habla de arte de
legislar).
Nace como una escuela del derecho penal. En 1870 80 comienza a formarse
siguiendo a Von Liszt, Von Hammel y Frinz que crean la Escuela de Hamburgo
o Joven Escuela Sociolgica, que luego pasa a ser la Escuela de la Poltica
Criminal. Esta es una escuela eclctica que toma ideas clsicas y positivistas,

tratando de terminar con la lucha entre ambas. Como disciplina es la que trata
de encauzar una poltica (un delineamiento a seguir) criminal beneficiosa para
una sociedad determinada, en Argentina ser liberal. Sus principales
fundamentos son:
1) 1) Propugnaba el principio supresin de las penas privativas de la libertad
de corta duracin, porque decan que stas no cumplan un rol, ni de castigo
ni de resocializacin, sino que slo contribuan a crear inquinas sociales.
Sostenan que se deban reemplazar por multas.
2) 2) Facilitaban los institutos penales que permiten salir antes de la crcel,
por ej. La libertad condicional.
3) 3) Sostenan que se deban aplicar la condena de ejecucin condicional, es
decir una condena en suspenso, condicionada al buen comportamiento del
individuo, es decir, no se lo encarcela pero debe cumplir con ciertos requisitos
formales que se le exigen, por ejemplo, que se presente cada tanto al juzgado
que entendi la causa.
4) 4) Rescata de ambas escuelas, y entiende que los individuos para el
derecho penal pueden ser imputables e inimputables, y en lneas generales se
le van a dar penas al imputable, en tanto que al inimputable se lo sancionara
con una medida de seguridad (correctiva, asegurativa).
5) 5) Toda la legislacin debe tender a prevenir el delito ms que a reprimirlo.
Penologa:
No es muy trascendente actualmente. Comprenda el estudio de los sistemas
penales de las distintas sociedades, es decir el sistema penitenciario hasta
llegar a preguntarse Para qu sirve la pena?
Tomaba datos de la estadstica criminal para saber y sugerir cul pena es
mejor o peor para los distintos delitos. En la argentina por el momento est
absorbida por otras ciencias.
Hoy en da es el estudio serio de la finalidad que debe cumplir la pena y de los
fundamentos que tiene (en base a qu penamos, y si lo hacemos si es para
castigar, para resocializar, etc.). Puede ser el derecho del futuro.
Criminalstica:
Es aquella disciplina penal que asocia los descubrimientos modernos del tipo
de las ciencias exactas o fsicas, que ayudan a la labor de todos los que estn
en la materia penal.
Es lo que debe saber todo juez, legislador o abogado, por ejemplo,
conocimientos de escopometra, sobre huellas dactilares, cunto tiempo hace
que muri una persona, es decir conocimientos que deben tener todos los que
estn en la lucha del fenmeno penal.
Se cree tener origen hacia 1890/3, cuando aparece una obra de Hans Gross,
no podemos decir que verdaderamente sea una ciencia, aunque tiene su
importancia. Algunos incluyen aqu a la polica cientfica, por el tema de las
periciales tcnicas por ejemplo.

Tambin se habl de su probable origen hacia 1530 con marco Blanco o

Branco, pero se puede deducir lo poco cientfico del tratamiento del mismo.
No es todo conocimiento racional, incluye una fuerte dosis irracional o
intuitiva, Sherlock Holmes, Poirot, etc. descubren basados en el conocimiento
conectado por sus propias intuiciones o fantasas.
Polica cientfica:
Naci como una pretensin de ser una ciencia de la pesquisa, pero
actualmente est absorbida por la criminologa.
Disciplinas Auxiliares:
Psiquiatra Forense: Es importante desde el punto de vista del demente,
tiene tambin una labor post penal, porque el individuo puede volverse tal
en el momento en que est ya cumpliendo su condena.
Medicina Legal: Como parte de la medicina general. Aqu se estudia si
naci, como muri, porqu muri, o sobre la teora de la viabilidad, autopsias.
Estadstica: Con los positivistas el uso de la misma se lleg a la
exageracin, con la teora de los climas, donde en los pases fros se dan
pocos delitos, en los climas clidos a la inversa.
Surge con Quentelec (1826). Sufre esta disciplina una serie de dificultades por
falta de medios suficientes para investigar. Es sumamente costosa.
Unidad 2: Evolucin histrica del derecho penal
1) 1) Los tiempos primitivos: a- Prohibicin Tab; b- Privacin de la paz y
venganza de sangre; c- el Talin y composicin; d- la Pena Pblica.
Zaffaroni dice que no podemos hablar de una historia lineal del derecho penal.
Con el fruto de los permanentes movimientos sociales, los distintos filsofos,
etc., se va haciendo una concepcin que respete la dignidad del hombre. No
se ha llegado an al completo desarrollo de la historia del derecho penal.
El derecho penal es una construccin social; va cambiando con los
pensamientos y las ideologas.
Este desarrollo va planteando una construccin del derecho penal.
En el derecho penal (que lo podemos definir como control social punitivo),
encontramos:
a- a- La prohibicin Tab: se daba en las sociedades poco desarrolladas y
organizadas. En tribus o clanes, por ejemplo.
Tab es una palabra de origen polinesio, que significa lo prohibido.
Era la idea de lo prohibido (tab): es todo lo que entraa un peligro mgico e
indefectible. No existen en esas culturas los conceptos de sagrado y de
impuro o corrompido. Todo lo que implique el peligro mgico de la
consecuencia negativa sobre la persona o la comunidad es una sola cosa, es
tab.

Su finalidad era aislar a los miembros de la comunidad de personas, cosas o

conductas para que el peligro espiritual no les alcance y/o no se extienda a los
dems.
En otras palabras, el respeto al tab es la forma de evitar que las fuerzas
espirituales infrinjan daos a los miembros de la comunidad. Como ejemplo de
tab podemos mencionar la prohibicin de consumir carne de cerdo
establecidas en la Biblia y en el Corn.
Son las fuerzas espirituales las que van a actuar inevitablemente.
Cuando se violaba un tab se produca luego un resultado disvalioso. Por
ejemplo: en una tribu, se supona que la mujer haba cometido adulterio si el
hombre volva de cazar sin una presa o haba sido atacado por una fiera. Si
esto pasaba, implicaba que la mujer haba cometido adulterio.
La relacin entre el tab transgredido y el mal que se produca est
ntimamente relacionado por un vnculo infalible:
- - Si se viola el tab A, ocurre el mal B.
- - Si ocurri el mal B, es que se viol el tab A.
La finalidad del castigo era purificar a transgresor y evitar que el mal se
extienda o bien evitar el mal que van a producir las fuerzas divinas.
Se es responsable por el mero efecto daoso y no importa que el sujeto haya
quebrantado las prohibiciones consciente o inconscientemente, el tab
violado exige la expiacin. Y como debe purificarse el ambiente del maleficio
tambin los objetos inanimados y las bestias deben responder del mal que
produjeron.
Esto es un antecedente del derecho penal, pero no es derecho en s.
b- b- Venganza de sangre y la privacin o expulsin de la paz: se da en una
etapa en que la civilizacin convive en distintos clanes o tribus. Es una
especie de responsabilidad colectiva, no es el hombre el que responde por el
hecho, sino su grupo, clan o tribu. Por ejemplo, si un integrante de una tribu
ataca a uno de otra tribu, cualquier integrante de la tribu ofendida puede
atacar a cualquier individuo de la tribu ofensora.
Si el ofensor era de la misma tribu, a ste se lo priva de la proteccin del clan,
al expulsarlo pierde todos sus bienes y nadie ya lo puede defender, cualquiera
puede apropiarse de sus pertenencias y darle muerte o esclavizarle. De esta
forma quedaba a merced de cualquier ataque o peligro de muerte. Esto se
llama expulsin de la paz.
Se da tambin cuando el clan del sujeto ofensor de otra tribu quiere evitar que
se desate la venganza de sangre.
c- c- Composicin y el talin:
Composicin: quien perturbaba la paz, poda comprar la paz. Compensaba a la
tribu ofendida o compraba el derecho de ser readmitido en el grupo al que
perteneca.
El ofendido poda o no aceptar la compensacin. Si no la aceptaba derivaba
en la venganza de sangre.

Con el tiempo la aceptacin de la composicin se hace obligatoria; de esta

manera se evita la venganza de sangre.
El Talin: surge en un Estado ms fuerte y organizado. Es un lmite a la
venganza. Es el Estado el que impone un lmite (por lo tanto debe ser un
Estado fuerte).
Se da un lmite fijo: se le produce al ofensor el mismo dao que le caus a la
vctima.
Esto no significa la personalidad de la pena, ya que sta puede ser aplicada
sobre un sujeto distinto. Por ejemplo: si un hombre le causaba el aborto a una
mujer, se le deba causar la muerte al hijo del ofensor.
Eran Estados teocrticos y las normas tenan fundamento teocrtico.
d) La pena pblica: la pena pblica se ve en el cdigo de Hamurabi, luego con
los romanos, lo cual ser tratado ms adelante.
2) Edad Antigua:
a) a) Derecho penal de los pueblos de oriente antiguo; Derecho penal griego.
Derecho penal de los pueblos de oriente antiguo:
Cdigo de Hamurabi: el cdigo ms antiguo que se conoce es el de
Hamurabi (1950 a. C.), en el cual se encuentra el carcter pblico del derecho
penal firmemente establecido, pues la proteccin del rey sobre los sbditos se
extiende minuciosamente a todos los bienes. Su caracterstica ms destacada
es la gran cantidad de disposiciones de naturaleza talional. Como expresin
de adelanto considerable encontramos la distincin entre hechos
intencionales y no intencionales. Se admite el juicio de Dios. La autoridad de
la ley y la del rey mismo tienen un sentido firmemente protector de la vctima
de la injusticia.
Leyes mosaicas: el derecho del pueblo israelita se encuentra en el
Pentateuco; conjunto de los cinco primeros libros del antiguo testamento
atribuidos a Moiss. Contrariamente a lo que sucede en la legislacin de
Hamurabi, en el Pentateuco el derecho primitivo tiene un marcado carcter
religioso; la pena est dotada de un sentido expiatorio, y es impuesta por
mandato de la divinidad. Encuntranse numerosas prohibiciones de carcter
tab. Por otra parte, las formas de represin talional son muy frecuentes, ay
aun encontramos formas de venganza privada para el homicidio doloso; pero
el mismo procedimiento no se sigue para el homicida imprudente, el cual, era
juzgado y confinado, y slo al quebrantar ese confinamiento poda ser muerto
por el pariente de la vctima.
Cdigo de Man: el antiguo derecho hind nos es conocido por el Cdigo
de Man, tal vez el ms completo y ordenado de todo el derecho oriental.
Distnguense en l las diversas formas del elemento subjetivo, contiene
sanciones variables segn la casta a que el transgresor pertenezca. Sin
embargo, en este derecho, lo mismo que en el restante derecho oriental, no
es posible buscar formas de verdadera individualizacin de la responsabilidad

y de la pena. El hombre, como individuo, est lejos de ser libre, y las cuatro
castas forman un todo natural y casi petrificado. El cumplimiento de ese
paso, para los pueblos de Occidente, deba ser la obra del pueblo griego.
El derecho penal Griego: en la historia del derecho griego, podemos distinguir
dos perodos; al primero podemos llamarlo poca legendaria y al segundo
poca histrica.
Al principio de la poca legendaria dominaba la venganza de sangre. Luego
con el perodo religioso, es el Estado el que dicta las penas, como delegado de
Jpiter.
Durante este perodo el derecho penal est vinculado ntimamente con la
religin.
Al comienzo del proceso ambas partes prestaban juramento, de modo que en
caso de que el inocente resultara condenado, el culpable como perjuro estara
expuesto a los espritus de la venganza.
En el llamado perodo histrico la pena deja de tener un fundamento religioso
para tener su base en criterios morales y civiles; y desaparecen con el tiempo
los castigos colectivos para dar lugar a la responsabilidad individual.
La desaparicin de los castigos colectivos demora en desaparecer,
fundamentalmente cuando la ofensa se comete contra el Estado. Los traidores
y los tiranos eran muertos o desterrados y con ellos toda su familia.
Casa ciudad estado tena sus propias leyes.
En Atenas los delitos se distinguan segn lesionasen a todos o un derecho
individual. Los primeros eran severa y cruelmente castigados. El catlogo de
delitos no era cerrado y los jueces podan castigar hechos no previstos en la
ley fundndose en la equidad.
En Esparta, estado heroico y guerrero, se castigaba a los clibes, a los
afeminados, se ordenaba dar muerte a los nios dbiles o mal formados. Los
castigos tuvieron objetivos simblicos, a los reos de delitos sexuales se les
sacaban los ojos por ser el lugar por donde penetr la pasin.
Lo que se diga genricamente sobre las normas jurdicas griegas es por
dems de dudoso. Brugi, citado por Jimnez de Asa ha dicho al respecto: Lo
que nosotros llamamos derecho griego, es una masa incoherente de
pensamientos filosficos, de interpretaciones oratorias de valer jurdico
bastante dudoso, de normas ms o menos verdaderas de leyes; pero la
coordinacin jurdica falta totalmente.
Por otra parte la justicia griega no fue un ejemplo de seguridad e
imparcialidad, recordemos que en Atenas se sancionaba por delitos no
incluidos en las leyes, que Scrates fue condenado a beber cicuta por obrar
contra las leyes, sin creer en los dioses del Estado, corrompiendo a la juventud
introduciendo cosas nuevas y demonacas, Protgoras fue desterrado por
poner en duda la existencia de los dioses y Anaxgoras sufri destierro y una
multa por afirmar que el sol era una piedra incandescente.
Pese a ello la importancia de Grecia para nuestro estudio fue la de ser el lugar
en que se liber, por primera vez, al derecho del decisivo influjo teocrtico

que lo conformaba hasta ese momento y se dieron las bases para una nueva
concepcin poltica de Estado y de Derecho.
Como consecuencia de la base poltica de las ciudades- estado griegas,
fundamentalmente Atenas, la ley penal se desprendi de su originaria
teocrtica.
El derecho penal griego se desprende de sus races teocrticas y se hace
laico. Se fundamenta en normas jurdico - polticas y pierde el carcter
religioso.
El derecho griego sienta las bases que posibilitan el surgimiento de las
primeras escuelas jurdicas romanas, en Roma se trazan importantes
lineamientos jurdicos que van a consolidar con el tiempo las bases del
derecho continental occidental.
b) b) Escuela romana: en la Roma de los primeros tiempos, el derecho tuvo
origen sagrado. Con la Repblica el derecho se empieza a desprender de su
vinculacin con lo religioso.
A partir de la ley de las XII tablas se distinguen los delitos pblicos de los
delitos privados. Los primeros eran perseguidos por los representantes del
Estado en inters de ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los
particulares en su propio inters. Es de destacar que la ley de las XII tablas no
estableca distinciones de clases sociales ante el derecho.
Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el
Estado y sometidos a pena pblica.
Durante la poca de la Repblica, el pueblo romano era legislador y juez, y
fueron quedando como delitos privados slo los ms leves. El derecho penal
romano se fundaba en el inters del Estado. As el derecho penal se afirmaba
en su carcter pblico.
El carcter pblico se ve claramente y al extremo durante la poca del
Imperio, que fue corrompiendo las instituciones republicanas. Los tribunales
actuaban por delegacin del emperador; el procedimiento extraordinario se
convirti en jurisdiccin ordinaria en razn de que el mbito de los crmenes
contra la majestad del imperio se fue ampliando cada vez ms. Con el
desarrollo del perodo imperial no se tratar ya de tutelar pblicamente
intereses particulares, sino de que todos sern intereses pblicos. La pena en
esta etapa recrudece su severidad.
3) 3) Edad media y moderna:
a) a) Derecho penal germnico y cannico:
Derecho penal germnico: los pueblos germanos consideraban al Derecho
como el orden de la paz. El delito entonces era la privacin de la paz.
Si la ofensa era pblica cualquiera poda dar muerte al ofensor.
Si se trataba de un delito privado era el grupo, familia o gens del ofendido la
que tena el derecho y el deber de vengar la muerte dando muerte al ofensor
o a miembros de su grupo. Esto es la venganza de sangre.

Asimismo los pueblos germanos conocieron la expulsin de la paz y la

composicin que poco a poco fue hacindose obligatoria y desplaz al menos
en una gran cantidad de casos a la venganza de sangre.
Eran comunes en las comunidades germanas las ordalas y los duelos
judiciales.
El derecho cannico: durante el medioevo se produce la disgregacin del
imperio, y las normas jurdicas en Europa continental pierden la
homogeneidad que tenan bajo el imperio romano.
La invasin brbara trajo a los pueblos civilizados de entonces, costumbres
jurdico- penales que chocaron contra los principios del derecho del Imperio
Romano.
Conforme se va fortaleciendo el poder de los distintos seores, va
conformndose nuevamente un derecho ms organizado, fruto de la
confluencia del antiguo derecho romano y de las costumbres brbaras.
En esta coyuntura va cobrando fuerza el derecho cannico, proveniente de la
religin catlica que se impona en Europa por ser la religin que se haba
extendido junto con el Imperio Romano y por ser la Iglesia Catlica un poder
cuyas bases eran, adems de la cohesin ideolgica a travs de la fe, las
grandes extensiones de tierras que les pertenecan, su riqueza, y el alto grado
de control cultural que les brindaba la situacin de ser los dueos de las
letras.
El derecho cannico que comenz siendo un simple ordenamiento disciplinario
va creciendo, su jurisdiccin se extiende por razn de las personas y por razn
de la materia. Lleg este ordenamiento a ser un completo y complejo sistema
de derecho positivo.
El derecho cannico abreva de varias fuentes, y trata de sintetizar el concepto
pblico de pena de los romanos y el privado de los germanos.
El delito y el pecado eran la esclavitud y la pena la liberacin; es fruto de esa
concepcin el criterio tutelar de este derecho que va a desembocar en el
procedimiento inquisitorial.
Se puede destacar que el derecho cannico institucionaliz el derecho de
asilo, se opuso a las ordalas y afirm el elemento subjetivo del delito.
Existan tres clases de delitos, los que ofendan al derecho divino delicta
eclesistica, los que lesionaban tan slo el orden humano delicta mere
secularia y los que violaban ambas esferas, delicta mixta. Los primeros
eran competencia exclusiva de la iglesia, los segundos se penaban por el
poder laico y por la Iglesia, en el foro concienciae, los terceros podan ser
castigados tanto por el poder laico como por la Iglesia.
Es muy debatido si se distingua el delito del pecado, pero la mayora de los
autores coinciden en que aunque haya existido una distincin terica, en la
prctica la misma se desvaneca. Basta con mencionar algunos de los actos
que se consideraban delitos: la blasfemia, la hechicera, el comer carne en
cuaresma, el suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la
inobservancia del feriado religioso, etc.

b) b) Glosadores y pos- glosadores:

La progresiva centralizacin del poder en los reyes, que van restando poder a
los seores feudales y conformando los Estados modernos, no puede
consolidarse sobre la base de la catica situacin jurdica dada por la
fragmentacin imperante en la que se superponan los estatutos cannicos,
las legislaciones locales, los estatutos personales y el antiguo derecho
romano.
En esta coyuntura se produce el renacimiento del derecho romano. Los
estudios de derecho florecieron fundamentalmente en las ciudades italianas.
Los derechos locales, influidos por costumbres brbaras y heterogneas
estaban obligados a invocar el derecho romano para adquirir carcter
sistemtico.
Se otorga entonces gran autoridad a los comentadores de los textos romanos,
es decir a los glosadores, postglosadores y prcticos.
Los glosadores estudiaron el derecho romano a travs de la recuperacin del
Corpus Iuris Justineano. Los postglosadores ampliaron su material a fin de
comprender tambin el derecho consuetudinario. Si bien los prcticos eran
comentaristas de textos, es decir, que en el sentido moderno de la expresin
y salvando las distancias, puede clasificrselos de positivistas jurdicos, no
es menos cierto que algunos de ellos alcanzaron tal fineza de observacin en
su tarea que prepararon en gran medida la labor que posteriormente viene a
cumplir la dogmtica jurdica.
Esto desemboca en el movimiento conocido como la recepcin, en Espaa con
Las Partidas, en Alemania con la Bambergensis de la que surge la Carolina,
etc.
c) c) La Recepcin: Las Partidas y La Carolina.
Las Partidas: la recepcin total del derecho romano, con mezcla de muchos
elementos cannicos constituyeron Las Siete Partidas. La importancia de este
cdigo est constituida no slo por la temprana fecha de su sancin (12561265), sino por la dilatada influencia que ejerci durante muchos siglos, pues
conserv el carcter de fuente supletoria aun despus de sancionadas las
Recopilaciones. Las disposiciones penales de este extendido cuerpo de
legislacin se encuentran en la partida VII, completndose con numerosas
disposiciones procesales atinentes a lo penal contenidas en la Partida III.
El carcter pblico de la actividad represiva se afirma en Las Partidas.
Las finalidades de la pena estn claramente expresadas en las mismas.
La expiacin, es decir, la retribucin del mal causado, como medio de
intimidacin, para que el hecho no se repita.
Se distingue conforme con la tendencia romanista, el hecho cometido por el
inimputable. Tal es el loco, el furioso, el desmemoriado y el menor de diez
aos y medio, sin perjuicio de las responsabilidades en que incurran los
parientes que no los hicieron guardar. Distinguida as la condicin subjetiva
para la imputacin, establecindose que a tales sujetos no se les puede

acusar, queda firmemente fijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual,
en este terreno, traza ntidas diferencias entre la simple comisin de un hecho
y su comisin culpable.
Contiene tambin, especialmente en el homicidio, la diferencia entre el hecho
doloso, el culposo y el justificado.
Se prevn ciertas formas de instigacin, de tentativa y complicidad.
El punto censurado de las Partidas consiste en al extraordinaria severidad de
las penas en los delitos de hereja, que tenan carcter mere eclesistica,
conforme con la tesis cannica, cuya influencia es aqu manifiesta. Los herejes
eran juzgados por el tribunal eclesistico y entregados al brazo secular, el
cual, segn el caso, condenaba a la hoguera, al destierro o a la crcel.
La Carolina: en 1532 Carlos V sancion la Constitutio Criminalis Carolina u
Ordenanza de Justicia Penal. Si bien esta norma no poda ser impuesta a los
Seores Feudales en sus Estados, fue la base del derecho penal comn
alemn, hasta el triunfo de la codificacin.
Tipificaba delitos tales como la blasfemia, la hechicera, la sodoma, la
seduccin, el incesto, etc. las penas que prevea eran, entre otras, el fuego, la
espada, el descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia, el enterramiento
del cuerpo vivo, el hierro candente y la flagelacin.
La Carolina es un cdigo penal, de procedimiento penal y una ley de
organizacin de tribunales. No est constituido con un verdadero mtodo,
tiene largas reglamentaciones sobre pruebas legales, sobre los indicios y las
questiones (torturas); admite la interpretacin analgica; prodiga la pena de
muerte cuya agravacin en diversas formas admite, mostrando claramente
que el objeto principal de la pena es la intimidacin, prev detenidamente
diversas formas de legtima defensa, especialmente para el homicidio.
La importancia de este cdigo consiste en que por l se logra una efectiva
afirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva, se da fijeza al derecho,
lo cual es uno de los objetos ms claramente expresados por el emperador.
Por otra parte, desaparece definitivamente el sistema composicional y
privado, y la objetividad del derecho germnico, con la admisin de la
tentativa.
La influencia cannica se muestra especialmente en el sistema procesal
inquisitivo que la Carolina consagra.
4) 4) Perodo humanitario y contemporneo: A) influencia de la Aufklanrung
alemana y de la enciclopedia francesa en el derecho penal y en la
codificacin; las ideas penales de Rousseau y Montesquieu; b) Beccaria:
significado e influencia de su obra; c) Howard; d) cdigos y principios penales
de la revolucin francesa.
Para comprender la transformacin humanista del derecho penal, se hace
necesaria una somera referencia a la situacin terica y prctica imperante
hasta mediados del siglo XVII.

El movimiento renacentista tiene su repercusin en el derecho penal.

Tambin en el terreno de la prctica de las penas de prisin se ha destacado
modernamente la considerable humanizacin penitenciaria representada por
las casas de detencin creadas en Holanda en el siglo XVI.
Hasta mediados del siglo XVII, son sesgos caractersticos de la actividad
represiva; la extraordinaria crueldad de las penas (incluida la de muerte, las
torturas, penas de mutilacin, etc.). Este sombro cuadro, solamente fue
superado por la empeosa obra de los pensadores de la Ilustracin, Voltaire,
Montesquieu, Rousseau, cuyas ideas gravitaron directamente en la obra de
Beccaria.
Pocas transformaciones ocurren en el derecho penal dotadas del ms
profundo sentido humano que la que se cumple en este perodo.
La edad moderna es una etapa que lleva a los autores a escribir y a estudiar
todo, dicen que la pena no es solamente retributiva, se aplica para seguridad
del Estado y no por mandato divino.
Comienzan con el enciclopedismo Diderot y DAlambert, los continan
Montesquieu, Rousseau y Voltaire en Francia. Los dos primeros editan La
Enciclopedia suma del conocimiento de la poca.
Montesquieu escribi sobre la triparticin de poderes del Estado en el Espritu
de las leyes. En sus Cartas Persas se refiere al sistema de penas: por un
lado las crueles y no productivas, por oposicin a las acordes con las
costumbres y la cultura. Las mismas deban ser proporcionales. No era
penalista sino poltico.
Voltaire no admiti que se pueda arrancar una confesin por medio de
torturas.
Critic la organizacin judicial de la poca, la sociedad debe estructurarse de
a cuerdo a la cultura y a la razn. Critica a la Iglesia, dice que no slo no debe
existir, sino que es nefasta.
Rousseau es ms liberal, es el ms adelantado de los escritores
contractualistas. Dice que la representacin es un mandato, por ello todo acto
que haga el gobierno debe ser ratificado. Escribi el Contrato Social. Estos
autores se encuentran con un derecho penal pblico pero cruel, la pena era la
muerte y anarqua en la legislacin, con el Iluminismo el hombre llega a la
Revolucin Francesa, en el SXVIII, sus propulsores fueron Toms Noro y
Campanella. Todos estos autores decan que la pena deba ser fija.
Las obras de Montesquieu y de Rousseau cambiaron la constitucin de los
Estados; la de Csar Beccaria dio una nueva concepcin de la actividad
represiva. Su libro Dei delitti e delle pene, apareci en 1764, habra de tener
una difusin amplsima en el mundo y una influencia decisiva en la
humanizacin del derecho penal. Lo que fundamentalmente debe entenderse
por humanizacin del derecho penal es la demostracin que Beccaria hace de
la naturaleza social y no divina o religiosa de la autoridad penal, idea de la
cual derivan consecuencias fundamentales para la justicia, de ah la necesidad
de garantas legales (nullum crimen sine lege), la supresin radical del arbitrio
judicial, la garanta procesal, la supresin de las torturas, la restriccin de la

pena a los lmites de la necesidad y la firme exigencia de una manifestacin

externa y actuante de la voluntad criminal, no bastando para constituir delito
ni los malos pensamientos ni las meras intenciones.
La influencia de Beccaria se manifest primero en el terreno de la doctrina,
para traducirse pronto en la prctica y en la legislacin.
En el aspecto penitenciario, aparece la obra de John Howard, The State of
Prisons, 1777, en la cual se describe con objetividad el horroroso estado de
las prisiones de Europa, que el autor recorri en largos viajes. La obra de
Howard representa la base de los nuevos sistemas penitenciarios.
Despus de esa maduracin doctrinaria, el hecho poltico que determin el
cambio en toda la codificacin europea fue la Revolucin Francesa con la
Declaracin de los derechos del hombre (1789).
Tras los cdigos revolucionarios de 1791 y 1795, el que estaba destinado a
perdurar y marcar rumbos a toda la legislacin europea fue el Cdigo de
Napolen (1818), el cual ejerce influencia decisiva sobre el Cdigo de Baviera,
de 1813, que para nosotros tiene particular importancia por haber sido la
fuente principal del Proyecto de Tejedor. El cdigo bvaro es casi la obra
exclusiva de Anselmo Von Feuerbach (1775-1833), cuyo sistema constituye
uno de los pilares del derecho penal y de la ciencia penal moderna.
Beccaria: la lnea argumental del penalismo contractualista fue una ideologa
que se desarroll en toda Europa en el siglo XVIII y tambin a lo largo de una
buena parte del siglo XIX.
Beccaria hecho las bases del derecho penal contemporneo, puesto que es en
funcin de su crtica que la legislacin penal de Europa comienza a limpiarse
un poco de su bao constante de sangre y tortura.
Beccaria no fue propiamente un cientfico puesto que su obra fue
esencialmente poltica. l escribi una pequea obra que tiene ms de
discurso poltico que de estudio cientfico y que se titula De los delitos y de
las penas. Este libro fue sumamente oportuno y sus resultados fueron
altamente benficos. Su pensamiento pertenece ms al pensamiento
revolucionario que al despotismo ilustrado. Despus de escribir su libro, cuya
primera edicin fue annima, pas el resto de sus das en cargos burocrticos
y sin mayores alternativas.
Beccaria fue seguidor de Rousseau en cuanto a ideas contractualistas y de
ello derivaba como necesaria consecuencia el principio de legalidad del delito
y de la pena. Consideraba que las penas deban ser proporcionadas al dao
social causado. Rechazaba duramente la crueldad inusitada de las penas de
su poca y la tortura, que era el medio de prueba ms usual. Sostena que
deba abolirse la pena de muerte, salvo los delitos que ponan en peligro la
vida de la nacin.
La obra de Beccaria influy en las reformas penales de los dspotas ilustrados
de su tiempo.
Unidad 3: Evolucin moderna de las ideas penales

1) 1) Escuela clsica: a) origen: los continuadores de Beccaria y el derecho

penal.
Escuela Clsica:
1) 1) Mtodo de trabajo: es esencialmente racionalista, el mtodo en el
penalismo de fines del siglo XVIII y parte del siglo XIX hubo penalistas que
siguieron la lnea de la ilustracin, as se dice que los mximos expositores
del perodo humanista del Derecho Penal fueron producto del pensamiento
iluminista, expositores a los que luego se les reconoci como los verdaderos
antecesores del Derecho Penal Liberal, que es un poco la exposicin de la
Escuela Clsica del Derecho Penal.
La escuela Clsica no es una corriente homognea, sino que es el
pensamiento de una cantidad de juristas que trabajan con un determinado
mtodo, y ubican al delito como un problema jurdico.
En las ideas caracterizantes de esta corriente hay tres planos
fundamentales que la diferencian de la escuela positiva: es el lgico abstracto,
se podra decir que es un mtodo deductivo. Esta escuela trabaja sobre
dogmas dados por el Derecho, de los cuales despus con el mtodo
deductivo, arriba a determinadas conclusiones, pero sin llegar a discutir los
dogmas. Por eso esta escuela le da un gran impulso a lo que se llama la
dogmtica penal. Un dogma es, por ejemplo, el concepto de delito, de
homicidio, de estafa, etc., y pueden ser extrados nicamente del texto legal.
Imputabilidad: se basa en el libre albedro y en la culpabilidad moral. Se le
imputa un determinado hecho prohibido a una persona nicamente porque ha
optado por una conducta prohibida. Tiene que haber una imputabilidad moral.
Concepto de delito: el delito no es un hecho del mundo real. No es un
fenmeno natural, sino que es un ente jurdico. Esta teora rompe con el
criterio de pecado, ya que el delito es tal porque surge de la ley. Como
consecuencia de este concepto del delito la pena es una tutela jurdica.
En cuanto a:
Concepto de derecho penal: es la tutela jurdica, o sea, se crea el derecho
penal para defender los derechos de la sociedad.
Contenido del derecho penal: sostienen que existe un Derecho Penal de
acto (delito y pena).
Delincuente: es un ser excluido para el Derecho Penal de acto, donde no
importa porqu cometi tal o cual delito. Al Derecho Penal le importa esta
para agravar o atenuar la pena, pero partiendo del delito en s. Sostienen que
hay dos categoras de seres: a- los imputables; b- los inimputables: ej.
menores, locos, etc.
Fundamento de la pena: es la responsabilidad moral, el hombre responde
moralmente porque goza de libre albedro.
La pena: debe ser proporcional al dao causado y al peligro corrido. Tiene
como caractersticas el ser fija, pblica e infalible. Si en el momento del acto
el sujeto era imputable, pero al momento de cumplir la pena se convierte en
inimputable, se lo sacaba de prisin y se lo reclua en un establecimiento
adecuado. La pena se fundamenta en la prevencin general (negativa y

positiva), tiene que ser previamente establecida por ley y proporcional al dao
causado y al peligro corrido.
BECCARIA: desarrollado en unidad 2.
ENRICO PESSINA: ha dicho que la aparicin del libro Dei delitti e delle pene,
no fue un momento en la historia de la ciencia, sino el anuncio de una
revolucin; ms an, la revolucin misma; la cual antes de atacar a la
autoridad en su fundamento, la combata en sus excesos, que son ms
visibles.
HOWARD: es un crtico y observador de la realidad carcelaria. Critica al
derecho penal. Se dedica a investigar y recorrer todas las prisiones de Europa.
Sus obras son: El estado de las prisiones y las casas de correccin y El
estado de las prisiones de Inglaterra. Eran obras de denuncia.
A estos autores tambin se los denomin humanistas, porque hacen una
crtica de las penas crueles y plantean una humanizacin del castigo penal. Es
este un pensamiento que legitima a la prisin pero realmente como pena (ya
que en esa poca el encierro era un trnsito a la pena pero no la pena en s),
las prisiones eran el lugar de espera para que se le aplicara la pena, por
ejemplo: el descuartizamiento.
Una de las crticas fundamentales era la falta de eficacia de la pena corporal,
porque significaba, para la poca, un desperdicio de fuerza humana. En
realidad, lo que planteaban los humanistas, era aprovechar castigndolos,
porque ese castigo era un provecho econmico y social; as aparece la pena
de prisin.
Cabe aclarar que tambin por esa poca es que se produce un gran cambio en
la produccin, dejando de ser la tierra la fuente de riqueza, empezando a serlo
el trabajo productivo de los centros urbanos. Por la miseria, toda la mano de
obra va emigrando del campo a las ciudades, hacindose a su vez necesario
disciplinar a toda esta masa de personas, por eso aparecen las casas de
correccin. En ellas se ubicaban los campesinos, mendigos, vagabundos, y
aqu se les impona la pena de horario. Esto es el antecedente de la prisin
que luego va quedando como castigo. Por eso se dice que los humanistas le
dieron fundamento a la pena privativa de la libertad.
FILANGIERI: su obra fue Scienza della Legislazione, en el que sigue los
lineamientos de Beccaria, aunque se mostr adversario a la pena capital,
defendiendo la necesidad de esta en caso de crmenes atrocsimos, fundando
esta necesidad sobre la misma hiptesis del contrato social.
No concibe al contrato social como lo haca Beccaria. Para l, el hombre nos
estaba aislado, sino que se hallaba en un estado de sociedad natural,
sociedad en la que no haba jerarqua, leyes civiles, siervos ni patrones, slo
imperaba la ley del fuerte fsicamente y como nica consecuencia las leyes de
la naturaleza. Pero como ese estado no puede mantenerse por mucho tiempo,

dado que la desigualdad natural llev a una situacin en que los dbiles
deban someterse a las arbitrariedades de los de ms fuerza fsica, fue
necesario un acuerdo para establecer la paz social, como consecuencia de
todo esto, Filangieri, atribua al Pacto Social la funcin de conservar la
tranquilidad, que era la nica que asignaba a las leyes.
Lo que se le reconoce a Filangieri es haber formulado con mayor precisin
jurdica planteos parecidos a los de Beccaria en cuanto al contractualismo,
pero manejando un mejor material tcnico- jurdico.
Su gran figura de jurista se debe al estudio que realiz sobre los clsicos de la
antigedad griega y romana.
A diferencia de sus predecesores, no slo expone las nuevas ideas y critica las
viejas instituciones an vigentes, sino que pretenda constituir un sistema
perfecto de legislacin, acorde con los nuevos tiempos.
En cuanto a la pena, para l tambin cumplen una funcin utilitaria, aunque
paralelo a ese pensamiento tambin est la idea de la defensa legtima de la
sociedad creado por los mismos individuos.
Sostiene que hay que conservar la tranquilidad, que es para l la consciencia
de la seguridad, o sea, la opinin que un ciudadano debe tener de no ser
perturbado, mientras obre de acuerdo a la ley.
Al igual que Beccaria, sostena la necesidad de que la pena fuese proporcional
al delito, y que la misma tenga por lmite la necesidad, afirmando que toda
pena que exceda el lmite de la necesidad es contraria a la justicia social.
La escuela Clsica no lleg a ser una escuela pero los positivistas le dieron
este nombre.
Se puede dividir en:
I. I. Escuela utilitaria: Bentham (1747- 1832)- Feuerbach- Romagnosi (17611835).
II. II. Escuela intermedia: Rossi.
III. III. Escuela ontolgica o escuela de Toscana: Carmignani y Carrara.
1- 1- BENTHAN: fue el pensador ingls que ejerci decisiva influencia tanto en
la reforma penal de su pas como en los redactores del cdigo Napolen, fue
quien mejores argumentos proporcion para el control social institucionalizado
de las masas miserables.
Bentham adopta una actitud pragmtica que, en el fondo, es una posicin
positivista. Se ha dicho que el pragmatismo es un positivismo con clculo de
rendimiento. Es curioso observar que el capitalismo incipiente se inclin a
argumentos idealistas cuando se enfrent al poder de la nobleza en la pugna
por la hegemona del Estado, en tanto que lo hizo con argumentos prcticos y
positivistas cuando se enfrent a la amenaza de las masas desposedas.
Bentham no aceptaba que hubiese ningn derecho subjetivo natural anterior
al Estado y, por ende, rechazaba la Declaracin francesa de 1789. Afirma que
el nico criterio para establecer cuando una accin debe ser delito es la

utilidad de declararlo tal y de penarlo, la que resulta de medir el grado de

placer que la accin causa al autor y el grado de dolor que infiere a los dems,
es decir que el criterio de utilidad es el grado de felicidad. La legislacin y la
moral deben tender a producir la mayor cantidad posible de felicidad, de
modo que ambas no pueden distinguirse por su objeto, sino por su extensin,
o sea que, todo lo inmoral no puede ser declarado ilcito o delictivo slo por
consideraciones de tipo prctico que imponen que el mbito del derecho sea
ms limitado que el de la moral. No hay otro lmite a la actividad del Estado
que no sea el prctico: cuando la injerencia del Estado no produce mayor
felicidad ya no puede intervenir.
Desde este ngulo queda claro que la pena es un mal, porque no produce
felicidad a quien se le aplica, pero desde el punto de vista de la utilidad
pblica (suma de las felicidades individuales) es un bien, porque ahorra dolor
mediante la prevencin particular y general.
Es obvio que Bentham se encuentra frente al mismo problema que cualquier
terico hedonista: la definicin de felicidad siempre es subjetiva, y la que l
concibe es la felicidad de los sectores capitalistas incipientes de su tiempo.
Barre con los derechos subjetivos naturales, porque en su situacin no son
necesarios para enfrentarlos a la nobleza y son un impedimento para controlar
a las masas desposedas. En Europa pasa lo mismo con el positivismo
propiamente dicho, del cual Bentham es una anticipacin anglosajona. Como
la pena, sancin jurdica, participa del objeto del derecho que es el mismo de
la moral, le queda a Bentham la puerta abierta para intentar darle a la pena el
carcter de una moralizacin que importe un entrenamiento para la forma de
produccin.
De all su invento del establecimiento carcelario panptico, o sea, la
construccin de un establecimiento radial, con pabellones a partir de un
centro comn, donde se lograse el mximo de control sobre toda la actividad
diaria del sujeto, con un mnimo de esfuerzo, porque desde el centro, un nico
guardia puede observar todos los pabellones. La ideologa de la pena era la
del entrenamiento mediante control estricto de la conducta del penado, sin
que ste pudiera disponer de un solo instante de privacidad. Esta ideologa se
extender y reformular por parte de los diversos creadores de regmenes y
sistemas progresivos, pero en el fondo seguir siendo la misma: vigilancia,
arrepentimiento, aprendizaje, moralizacin. Se corresponde en general con
la forma de trabajo industrial, tal como se la conceba y practicaba en la
poca: la vigilancia estricta del trabajador en la fbrica, en control
permanente del capataz, la imposibilidad de disponer de tiempo libre durante
el trabajo, etc. Las analogas entre la crcel y la fbrica se han estudiado en
los ltimos aos con resultados satisfactorios y reveladores. No poda ser de
otra manera, pues se haba concebido a la crcel como el entrenamiento de
los dscolos para las fbricas.
La circunstancia de que el pensamiento de Bentham haya sido tan receptado
en Inglaterra se explica porque para que se pueda pensar en la pena como
entrenamiento para la produccin, se requiere ya un grado considerable de

acumulacin de capital productivo, en lo cual Inglaterra se haba adelantado a

otros pases.
Sntesis: sostiene el principio de prevencin general. Trata de desentraar la
naturaleza verdadera de los delitos y las penas. Toma la pena como un mal
impuesto a los individuos que han cometido algn acto daoso que est
prohibido por la ley. Es un sacrificio indispensable para mantener la seguridad.
Era asptico a la pena de muerte, porque deca que ni siquiera con la
confesin se va a llegar a obtener la verdad absoluta.
2- 2- ROMAGNOSI: su obra ms importante se titula Gnesis del derecho
penal. Romagnosi era contractualista aunque con muchas reservas.
Sostena que el fundamento del derecho penal se halla en la defensa, que
cuando pasa de lo individual a lo social sufre una mutacin. De esta forma
inaugura Romagnosi la teora de la defensa social.
La objecin que cabe contra su tesis es la misma que cabe contra todo el
defensismo social: no puede hablarse de defensa contra una agresin que se
ha consumado y agotado, como es el delito cometido; tampoco puede
hablarse de defensa contra el delito futuro que el autor pueda cometer,
porque no puede haber defensa contra una agresin que no se sabe si se
intentar. Segn Romagnosi la medida de la pena era la necesaria para
contrarrestar la tendencia al delito.
Sntesis: fue el sostenedor de la teora de la Defensa indirecta, que consiste
en oponer a los impulsos criminales los contra impulsos que significan la
amenaza de la pena y la efectivizacin de la pena. Con esta teora de la
Defensa Indirecta trata de apartar al hombre del delito. Los fines de la pena
van a ser:
Obtener la conservacin del bienestar social.
Alejar la sociedad de todo delito.
Infundir temor para que no se cometan nuevos delitos.
En cuanto al concepto de delito, este autor va a decir que el delito es un acto
realizado con inteligencia y libertad de ejecucin, nocivo para los dems e
injusto. Distingue claramente el acto del autor, ya que si el delito no fuera el
acto libre de un ser inteligente, aunque fuese injusto y nocivo no podr ser
objeto de pena. El temor que infunde la pena tambin constituye la
prevencin general.
3- 3- FEUERBACH: Paul Johann Anselm Ritter von Feuerbach (1775-1833) fue
el gran jurista de Baviera, autor del Cdigo penal de 1813, que Tejedor tomase
como modelo de su cdigo. Feuerbach sigui el camino de la filosofa
criticista. Era un liberal que perteneca a la vertiente del pensamiento
revolucionario, por mucho que est alejado de las turbulencias revolucionarias
francesas.
Para Feuerbach los derechos subjetivos nuestros no se reconocen mediante la
razn prctica del obligado a respetarlos como en Kant- sino que los
encuentra en la propia razn prctica del titular de los derechos subjetivos.

Para ello, Feuerbach sostiene que al lado de la razn prctica moral existe una
razn prctica jurdica y, en tanto que la primera seala cules son los
deberes morales, la segunda nos seala cules son nuestros derechos
subjetivos. A esto responde que Kant considerase al Estado como creador de
la condicin jurdica, en tanto que Feuerbach lo consideraba como un
instrumento tutelar de derechos que preexisten a l. De all que Feuerbach
fuese contractualista, aunque reconociendo que el contractualismo tena el
mero valor de un smbolo explicativo.
Lo ms divulgado del pensamiento de F. fue su teora de la pena. Su mxima
obra terica penal publicada fue Revisin de los principios y conceptos
fundamentales del derecho penal vigente. Para F., segn lo expone en este
trabajo, la pena se aplica en razn de un hecho consumado y pasado y tiene
por objeto contener a todos los ciudadanos para que no cometan delitos, es
decir, de coaccionarios psicolgicamente. De all que no slo sea necesaria la
conminacin (intimacin, amenaza) sino tambin la ejecucin, y que la
conexin del mal con el delito deba hacerla una ley, en forma de no lesionar
derechos a nadie, puesto que la amenaza abstracta opera cuando se han
lesionado derechos y crea la certeza de que al delito sigue la pena. Para que
la pena opere como coaccin psicolgica, es necesario que sea una pena
cierta y no indefinida.
Sntesis: es el autor de la teora de la coaccin psquica, que se ejerce
mediante la amenaza de la pena; ya que para l, el constreimiento fsico no
resultar suficiente como amenaza. El delito se pena para asegurar la vida en
sociedad y es preciso asociarle a la idea de delito, la idea de un mal, que es la
pena y que a su vez es su consecuencia.
Escuela intermedia: (Rossi) dice que la pena, aunque produzca efectos
intimidatorios o resulte un medio para alcanzar el bien, es considerada en s
misma retribucin.
Constituye, el delito, la infraccin de un deber en perjuicio de la sociedad o de
los individuos.
Escuela ontolgica: distingue entre imputacin y pena, cantidad y grado de
delito. Coincide en el tema de la prevencin general y el derecho de castigar
lo fundamenta en que es un derecho de necesidad poltica. Centr su atencin
en el delito como ente jurdico (tambin Carrara).
CARMIGNANI: en 1795 public un Saggio di Giurisprudenza Criminale. En l
defenda la pena de muerte. Luego cambi de criterio y lo consider un
pecado de juventud.
Este autor deriva en el derecho de la razn y su funcin como ciencia era de
averiguar como se construyen las mejores leyes y como se deben aplicar e
interpretar las leyes positivas. Dice que los hombres se asocian por naturaleza
de all deduce que el objeto de la sociedad poltica es la prosperidad y la

seguridad de los ciudadanos. Luego se aleja un tanto del contractualismo,

receptando el anticontractualismo formal de Romagnosi y el idealismo
eclctico de Rossi, pasando a concebir un derecho unitario y eterno.
Sostiene que las relaciones entre los hombres pueden considerarse segn sus
diversos estados:
1- 1- En un ESTADO DE NATURALEZA: estado que debe tomarse como una
abstraccin y no como un hecho histrico. Dicho estado se regula por el
DERECHO NATURAL.
2- 2- En un ESTADO SOCIAL, o sea, como ciudadano o sbditos, regulndose el
mismo por el DERECHO PBLICO.
3- 3- En un Estado en que se forma un IMPERIO SOBERANO ya establecido por
medio de leyes obligatorias a todo el cuerpo poltico, este estado se regula por
el DERECHO CIVIL.
4- 4- En un Estado de relaciones en relacin con otras, el cual se regula por el
DERECHO DE GENTES.
En Carmignani es clara y precisa la limitacin al derecho punitivo del Estado.
Ya tocando especficamente el tema de la pena y de la tipificacin penal.
Hablaba del temor a la pena, explicando que el mismo opone a la voluntad
criminal un obstculo moral y no fsico, por ende, no servir para resistir a la
voluntad delictuosa, si el que est tentado a delinquir no dirige su
pensamiento a la pena, o si pese a pensar en la pena, confa en su impunidad,
tampoco si la violencia de sus pasiones le lleva a despreciar el mal mismo de
la pena.
Podemos ver que sostiene un criterio preventivo de la pena mirando siempre
el futuro, al delito que puede, nuevamente cometerse.
En cuanto a la poltica penal, expresa que toda la teora de la constitucin de
los delitos y de las penas, est basada sobre la idea de que la restriccin de la
libertad no debe sobrepasar los lmites de la necesidad poltica, para la cual se
deben prohibir ciertas acciones de los ciudadanos y evitar de esta manera un
dao social y para determinar que acciones deben ser prohibidas se remite al
prudente arbitrio del legislador.
Carmignani afirmaba que el origen del delito civil se haya en la naturaleza
poltica de los hombres.
Tambin distingue entre imputacin poltica e imputacin civil. La primera es
la que determina la incriminacin de una accin, y por ende, corresponde a la
ciencia del derecho penal poltico, la segunda se refiere a la calidad ya
retribuida por la ley a una accin, y corresponde a la jurisprudencia penal
(cabe aclarar que este autor distingua entre ciencia del derecho criminal
poltica, que sera el derecho penal a constituirse, y la jurisprudencia criminal,
que sera la ciencia del derecho penal ya constituido). Luego dice que el dao
social es la base de la imputacin poltica y esta es luego la base de la
imputacin civil.
CARRARA (1805- 1888): su obra cumbre fue Programa del Curso de Derecho
Criminal. Desarroll sus ideas especialmente con respecto a la parte especial

del derecho penal. Carrara no fue un filsofo y menos un filsofo aristotlicotomista, pero fue un insigne jurista, que elabor su obra monumental con
muchos elementos aristotlicos- tomistas, con gran respecto a la persona
humana. Debido a estas caractersticas es difcil calificarlo filosficamente. Se
ha dicho que fue un catlico liberal. Para Carrara la ciencia penal est al
servicio de la libertad del hombre: El derecho es la libertad. La ciencia
criminal bien entendida es, pues, el supremo cdigo de la libertad, que tiene
por objeto sustraer al hombre de la tirana de los otros y ayudarlo a librarse de
la tirana de s mismo y de sus propias pasiones.
Sntesis: se lo calific de clsico, pretendiendo definirlo como caduco, pero
contrariamente, es clsico por su permanencia en el tiempo y su solidez.
En cuanto a sus pensamientos fundamentales, el derecho natural se basa en
la ley eterna del orden como un arquetipo de valor universal, el fundamento
del derecho de punir est en la ley natural que establece derechos y deberes
y por ello tambin un orden de justicia. El fundamento de la responsabilidad
es el libre albedro y la imputabilidad moral del hombre. Estas ideas
presuponen la libertad de elegir y sobre l se van a ejercer las fuerzas
sociales.
Delito: es una idea de relacin: es la relacin contradictoria que existe entre
el hecho del hombre y la ley.
El delincuente es un sujeto de derecho y esa condicin no se pierde por haber
cometido una falta. Tiene derecho a no ser intilmente martirizado.
Pena: es un mal, pero sobre todo es retribucin y tiene un doble fin:
1- 1- Un fin primario: restablecer el orden interno de la sociedad.
2- 2- Un fin secundario: que es intimidacin, justicia y tambin es un medio de
tutela jurdica: medio de defensa del derecho y no de la sociedad.
Postulados fundamentales:
El derecho penal es una ciencia jurdica autnoma.
El fundamento es la tutela jurdica. Se crea el derecho penal para defender
todos los derechos de la sociedad.
El delito tiene 2 elementos fundamentales: el delito y la pena.
El delito es un ente jurdico, es la relacin de contradiccin entre el hecho
del hombre y la ley. Los delincuentes pueden ser imputables o inimputables.
Imputables son aquellos que pueden comprender la criminalidad del acto.
Inimputables son aquellos a los que no se les van a aplicar penas, sino
medidas de seguridad. Ej. menores, dementes.
El fundamento de la pena es la responsabilidad moral, que se basa en el
libre albedro: es la facultad de determinarse libremente hacia el bien o hacia
el mal.
Pena: deber ser proporcional al dao causado y como caracterstica la
pena es fija, pblica e infalible.
Mtodo: lgico, abstracto, pero genricamente es el deductivo.
Escuela positivista:

Surge a fines del siglo XIX y nace como consecuencia de varias causas:
Filosofa positiva de Comte.
Visin materialista del mundo.
La teora de la evolucin de Darwin.
Pero fundamentalmente surge porque la teora de los clsicos no haba
logrado frenar la criminalidad.
El positivismo se caracteriz por pretender una identidad de la filosofa con la
ciencia.
Para esta corriente, la filosofa nunca fue otra cosa que una sntesis de la
ciencia. Por ciencia, para el positivismo, debe entenderse como un conjunto
de leyes establecidas a partir de la observacin emprica. Despus de
observar los hechos, se establecen inductivamente las leyes que los rigen y
as se llega a una concepcin mecanicista del mundo a partir de la fsica de
Newton.
El Positivismo, entonces, se basa en el mtodo experimental, principalmente
inductivo: parte de la observacin, de all formula una hiptesis y luego
verifica su validez. Es un mtodo cientfico.
El valor del Positivismo fue la utilizacin del mtodo mecanicista inductivo,
que surge de las ciencias biolgicas.
Este movimiento cientfico fue tan revolucionario que se va extendiendo a
todas las ramas del saber, aparece en la fsica, biologa y despus en la
sociologa con Comte.
El fenmeno mismo del Positivismo fue facilitado porque se desarroll en una
poca de desarrollo industrial, en que el hombre se deslumbr ante el poder
adquirido sobre la naturaleza, a la que consideraba harto simple, y a la
tcnica como instrumento de dominio de la naturaleza, esto les llev a creer
que por va de esa tcnica podan superar cualquier lmite y acceder
libremente al infinito.
Los Positivistas entendan al hombre en el puro sentido biolgico naturalista.
Una antropologa cientifista, desarrollada sobre la base causal- mecanicista,
no puede distinguir al hombre de los dems entes, a no ser, por el mayor
grado de complejidad del ser del hombre. El hecho de que el hombre no pase
de ser una cosa ms complicada que las otras cosas, no justifica que se lo
considere con mayor dignidad que al resto de las cosas. Esta es la
consecuencia lgica de la consideracin del hombre al mero nivel biolgico.
Un concepto del hombre que se limita a sealar un rincn muy pequeo de la
rama de los vertebrados sirve para fundamentar un derecho penal que tiene
las manos libres para hacer lo que quiera el hombre.
En cuanto al fundamento de la pena, es la responsabilidad social.
Estos pensadores rechazaban el libre albedro porque dice que es una
abstraccin incomprobable, ya que para ellos todo deber ser observable,
comprobable y verificable.
Es propio de este pensamiento el determinismo, que sera lo contrario al libre
albedro, por lo tanto, yo no puedo elegir mi conducta porque estoy

determinado por diferentes causas (biolgicas, antropolgicas, sociolgicas,

etc.) a actuar de cierta forma.
En cuanto al delito lo conceban como un fenmeno natural. Es un acto del
hombre que se produce en sociedad y tiene como consecuencia determinados
daos. Las causas de este fenmeno pueden ser fsicas, sociales, psquicas,
etc., que le interesan al derecho como ndice de peligrosidad porque daa a la
sociedad.
Respecto de la pena, la llaman sancin, comprendiendo penas y medidas de
seguridad. Estas no son un castigo, sino que es una forma de defensa social.
Las penas eran aplicadas a aquellos sujetos que actuaban sin estar
determinados por causas fsicas, sociales o psquicas en forma absoluta. Las
medidas de seguridad para aquellos individuos que estn determinados
absolutamente por estos factores.
Para estos pensadores las penas deban ser proporcionales subjetivamente y
forzosamente indeterminadas para aquellos individuos que engendran
proyectos de peligrosidad predelictual que refleja ese sntoma de peligro.
Lombroso: fue mdico. Se especializ en el campo de la antropologa criminal.
Sus ideas desataron un verdadero escndalo ideolgico y, aunque las matiz y
atemper prudentemente a lo largo de su vida, siempre se enmarcaron en un
biologismo sumamente reaccionario que termin dando base a las teoras
racistas del crimen del nacional socialismo. Triste ha sido el destino ideolgico
de un pensamiento cuya ms difundida versin la proporcion Lombroso, que
perteneca a una distinguida familia de judos italianos.
La obra ms conocida de Lombroso es El hombre delincuente. La esencia de
la teora lombrosiana radica en que un alto porcentaje de delincuencia la ms
grave- obedeca a una detencin del desarrollo embrionario, que dejaba al
delincuente con caracteres propios de una condicin menor a la humana en la
escala zoolgica. La delincuencia era pues, para Lombroso, un fenmeno
atvico: el delincuente era una specie generis humani diferente. Tal era la
teora lombrosiana del delincuente nato, que combin despus con las de
locura moral y la epilepsia larvada. El origen se hallaba en el
descubrimiento de una tercera fosa occipital, en el crneo de un famoso
delincuente, que corresponda a un tercer lbulo, que existe en mamferos
superiores y no en el hombre. Toda su antropologa se dedic a buscar
caracteres animales en los delincuentes: orejas en asa, frente huidiza, baja
sensibilidad al dolor (a la que atribuye la gran difusin de los tatuajes), etc. en
las sucesivas ediciones de su obra fue atenuando su tinte biologista (recept
algunas crticas sociolgicas de Ferri) y termin admitiendo que un criminal
nato, en condiciones sociales favorables, puede no cometer ningn delito.
Sus observaciones son importantes an hoy, porque son vlidas como tales,
aunque sea descabellada su interpretacin. Hoy sabemos perfectamente que
las carencias alimentarias y otras privaciones sociales causan graves
alteraciones neurolgicas, que nada tienen de genrico ni hereditario, sino

que son defectos fsicos socialmente condicionados. Cabe reconocer que

Lombroso fue un buen observador de los mismos, al punto que comenz sus
estudios a partir de la analoga entre los prisioneros de las crceles y de los
manicomios. No se equivocaba tampoco en ello: hoy sabemos que son
instituciones de control social que seleccionan su clientela entre los mismos
estratos sociales.
Sntesis: Da nacimiento al positivismo y tiene una visin antropolgica
criminal.
Construye la figura del hombre delincuente: est fundada en el estudio
orgnico y psicolgico del hombre, concluye en el atavismo (haberse quedado
atrs en la evolucin gentica) que es un paso atrs en la evolucin del
hombre (el hombre que no haba madurado).
El delincuente tiene orejas pronunciadas, mucho pelo, desviacin del crneo.
El delincuente no lo era por lo que haba hecho, sino por sus caracteres fsicos.
Ferri: su obra ms importante es la Sociologa criminal. Tambin fue el
expositor ms polmico, como corresponda a su vocacin poltica y su
brillante oratoria. Poltico activo, fue socialista la mayor parte de su vida,
aunque en sus ltimos aos se inclin hacia el fascismo.
Ferri insisti en el enfoque sociolgico del delito, hasta hacer casi desaparecer
el derecho penal, absorbido por la sociologa. Esta reduccin sociolgica del
derecho lo llev a Ferri a una trampa: entendi la sociologa como una
disciplina valorativa, pues pretendi por esta va que la realidad social es la
que nos indica lo bueno y lo malo. Ferri pretenda que sus juicios de valor eran
empricamente comprobables.
Para Ferri, la responsabilidad penal se derivaba del mero hecho de vivir en
sociedad y el fin del derecho penal era la defensa social: Frente al hombre
que est determinado al delito, la sociedad est determinada a defenderse.
De all que no importe para Ferri si el delincuente es enfermo o no lo es: en
cualquier caso es responsable, porque vive en sociedad y la sociedad tiene
que defenderse del delito. Conforme a este criterio, Ferri no distingua entre
imputables e inimputables, reemplazando la culpabilidad por la peligrosidad,
reemplazando la culpabilidad por la peligrosidad, entendida como la relevante
posibilidad de volverse autor de un delito.
Sntesis: Clasific a los delincuentes en: natos- locos- habituales- ocasionales y
pasionales.
Criminologa: la sociedad de defiende de sus enemigos internos: los
delincuentes; pero para saber quienes eran, haba que crear un concepto de
delincuente natural. Para definirlo no parti de los hechos, sino de los
sentimientos altruistas fundamentales: piedad y propiedad, cuya violacin
constituye el delito natural.
Piedad: delito contra la vida, contra la integridad fsica.
Propiedad: delito contra la propiedad.

Garfalo: represent la vertiente jurdica del positivismo penal italiano. Su

principal obra es la Criminologa, que por cierto, no se ocupa de lo que
ahora conocemos con ese nombre.
Garfalo, que representa una clarsima vertiente jusnaturalista, teida
fuertemente de platonismo, aunque pretendiendo llegar a la objetividad
valorativa por una va que presuma de cientfica. El objetivismo mismo de su
investigacin no indica esta tendencia: toda su obra se orienta a procurar un
concepto de delito natural.
La tensin entre el principio positivista (todo el saber debe ser experimental) y
el organicismo se hace plenamente evidente en Garfalo, quien claramente se
afilia al organicismo que nada tiene de experimental.
Garfalo percibi que histricamente es una evidencia innegable el
relativismo valorativo: prcticamente no hay una conducta que siempre haya
sido considerada criminal. Como se percata de que por el anlisis de los datos
no puede llegar al delito natural, se lanza a la bsqueda apelando al anlisis
de los sentimientos, o sea, por una va irracional. Abandona as el camino
positivista.
La apelacin incuestionablemente irracional a los sentimientos hace caer a
Garfalo en el etnocentrismo, es decir, en la consideracin de la propia cultura
como la cultura superior. Este etnocentrismo no est tampoco exento de
racismo, porque Garfalo se refiere con desprecio a las tribus degeneradas,
que son las culturas que no responden a lo que l considera que debe ser el
sentimiento moral. Para Garfalo, las culturas que no compartan las pautas
valorativas europeas eran tribus degeneradas que se apartaban de la recta
razn de los pueblos superiores de la humanidad y que eran a la humanidad
lo que los delincuentes son a la sociedad, esto es, seres inferiores y
degenerados.
Garfalo sostena que hay 2 sentimientos bsicos, que son los de piedad y
probidad (o justicia). Afirmaba que por debajo de todas las modalidades
histricas siempre existen estos sentimientos y que el delito es siempre una
lesin a los mismos. Como consecuencia de esto, construye una clasificacin
natural de los delitos, segn lesionen uno u otro de estos sentimientos y,
desarrollando su teora a partir de este dogma, afirma en definitiva que los
hombres que carecen de estos sentimientos deben ser expulsados de la
sociedad.
No se detiene ante la pena de muerte, que considera ms piadosa que la
prisin perpetua en el caso de los irrecuperables.
En Garfalo hallamos todos los argumentes que haban de ser usados por los
totalitarismos y los autoritarismos. Su Criminologa es casi un libro de
lectura obligatoria, pues es el ms completo manual de racionalizacin a las
violaciones de los Derechos Humanos que se haya escrito hasta el presente.
Segn Garfalo, la ley segregatoria y eliminatoria cumpla en la sociedad la
funcin que los darwinistas asignaban a la seleccin natural.

Esta idea es polticamente instrumentada por Nicolai en 1933 en Alemania, y

a partir de que el sistema represivo de los germanos era parecido, deduce que
este sistema permiti que se diese lugar a una raza superior al eliminar los
elementos degenerados e impedir que se transmitieran hereditariamente
sus taras.
Sntesis: concepto de temibilidad: es la previsibilidad constante y activa del
delincuente que permite predecir el mal futuro que de l se puede esperar.
Luego se convirti en peligrosidad: es temible porque es peligroso. La
temibilidad era una consecuencia de la peligrosidad.
Postulados de la escuela positiva:
Clsicos. Era una rama de la sociologa.
Mtodo: se basaban en la observacin.
Delito: es un hecho natural y social. Producido por el hombre.
Positivos: autnoma.
Delincuente: es un hombre anormal. Es una subespecie. No distingue entre
imputables e inimputables.
La pena no es un castigo, es una sancin, un medio de defensa social. La
sancin, un medio de defensa civil. La sancin comprende penas y medidas
de seguridad.
Contenido: delito- pena o sancin- delincuente.
Es un derecho penal de autor (delito).
En nuestro pas hubo una tendencia positivista.
Neo positivismo:
S/ Fontn Balestra: El positivismo toma luego un sesgo jurdico, que comienza
a adquirir representacin a travs de Puglia y de Florin, quienes reaccionan
contra la idea ferriana de reducir el Derecho Penal a una rama de la Sociologa
criminal. Estos positivistas defienden la autonoma del Derecho penal, como
ciencia jurdica, pero estiman que la ciencia penal no es slo el derecho
positivo y legislativo, sino que la llamada poltica criminal tambin forma parte
de l, y que la ciencia del Derecho penal debe fundarse sobre el mtodo
positivo y transformarse de ciencia lgico- abstracta, en ciencia de
observacin y de experimento.
Por el mismo sendero avanza Grispigni, uno de los discpulos de Ferri,
haciendo notar que el mtodo positivo hace sufrir profundas transformaciones
a las ciencias extrajurdicas, es decir, la sociologa, la antropologa, la
psicologa criminal, etc., que constituyen para Grispigni, los presupuestos
extrajudiciales del Derecho penal, pero su influjo no es semejante sobre esto
ltimo.
Repercucin legislativa: la influencia del positivismo en la legislacin penal
puede apreciarse en el Cdigo Penal del Noruega de 1902, en el Proyecto
austraco de 1909, proyecto del Cdigo P. Italiano de 1921. Cdigo de la

Repblica Rusa del 1922 y Cdigo peruano de 1924. Entre nosotros, ha tenido
influencia sobre el Proyecto de Peco y en el Proyecto de Coll y Gmez.
S/ Zaffaroni: Hacia 1923 surgi en Viena un crculo filosfico que se conoci
como crculo de Viena, encabezado por Moritz Schlick e integrado por
Reichenbach, Carnap, Wittgenstein, Neurath, etc. No hay una coincidencia
entre todos los autores de esta corriente, aunque puede afirmarse que
consideran ciencia slo lo que tiene un mtodo similar a la fsica, por lo cual
propugnan una llamada ciencia unificada (fisicalismo). Todo lo que no es
verificable no es un problema sino un seudo- problema. Al mundo de los
seudo- problemas va a dar toda la metafsica. Las preguntas sobre el ser, la
libertad, etc., son para ellos preguntas vacas. En lo que hace a la ciencia
jurdica, esta teora se inclina a reducirla a la sociologa, entendida en sentido
de sociologa emprica. Esto ha dado lugar a los realismos jurdicos ms
extremados. Para esta corriente, los trminos ticos no tienen ms valor que
el emotivo.
Sntesis: Defienden la autonoma del derecho penal, como una ciencia jurdica.
Se le tiene que aadir la poltica criminal. Tiene que ser una ciencia de
observacin e experimentos (se observa la causa).
Tanto la sociologa, la antropologa, la psicologa, son disciplinas auxiliares
pero no pueden reemplazar al derecho penal como escuela jurdica.
Unidad 4: Evolucin moderna de las ideas penales (continuacin)
2. 2. Las llamadas escuelas intermedias o eclcticas (positivismo crtico).
a- a- La Terza Scuola,
b- b- La escuela de la Poltica criminal.
Escuelas intermedias (o menores):
a- TERZA SCUOLA
Fue Emmanuelle Carnevale quien, en su artculo Una tercera escuela de
Derecho penal en Italia, publicado en julio de 1891, sent las bases de esta
nueva direccin. Su doctrina es desenvuelta en el Diritto criminale (Roma
1932).
He aqu los rasgos fundamentales de esta escuela:
a) a) Como escuela positiva, niega el libre albedro, toma la concepcin del
delito como un fenmeno individual y social, y presta atencin al estudio
cientfico del hombre delincuente y de la criminalidad;
b) b) Rechaza el principio de la responsabilidad legal y la absorcin del
Derecho Penal por la Sociologa Criminal;
c) c) De la Escuela Clsica toma el principio de la responsabilidad moral,
distinguiendo entre imputables e inimputables, segn que sean capaces o no
de sentir la eficacia intimidatoria de la pena; pero no considera al delito como
un ente jurdico, ni como un acto de un ser dotado de libertad;
d) d) La imputabilidad emana de la voluntad y de los motivos que la
determinan y tiene su base en la dirigibilidad del sujeto, es decir, en su

actitud para sentir la coaccin psicolgica, de ah que slo son imputables los
que sean capaces de sentir la amenaza de la pena;
e) e) Rechaza la doctrina de la semirresponsabilidad: las penas y las medidas
de seguridad, tienen un mismo fin, la defensa social.
Sntesis: Carnevale: Fundamento: niega el libre albedro.
Toma al delito como un fenmeno individual y social.
Rechaza la absorcin del derecho penal por la sociologa penal.
Principio de responsabilidad moral (tomada de la escuela clsica), distingue
imputabilidad e inimputabilidad: segn la persona sea capaz o no de sentir la
eficacia de la pena (si merece la pena).
Las penas y las medidas de seguridad tienen un mismo fin: la defensa social.
b- Escuela de la poltica criminal (1889)
VON LISZT: (Berln Franz von Liszt) Atac la teora de la pena como retribucin
y sostuvo que la pena tiene un sentido teleolgico preventivo, general y
especial, pero insistiendo particularmente en su funcin de prevencin
especial, es decir, sobre su accionar teraputico sobre el delincuente mismo.
Von Liszt lleg a desconfiar de la dogmtica jurdica como ciencia,
reducindola a la categora de una prctica para juristas.
Consideraba que los intereses defendidos por el derecho penal eran los
individuales y los defendidos por la poltica criminal los sociales. Debido a ello
conceba a la poltica criminal en un permanente enfrentamiento con el
derecho penal, que era la Carta Magna del delincuente.
El delito era para Liszt un producto social y la antijuricidad un dao social.
Negaba la autodeterminacin y, por ende, fundaba la responsabilidad penal
sobre la normal motivacin o posibilidad de normal motivacin del
delincuente.
Para Liszt la poltica criminal consista en el ataque a la delincuencia mediante
el estudio cientfico de sus causas.
Hay una contradiccin entre el sistema terico de Liszt y su concepcin
sociolgica del delito. Esta contradiccin se evidencia especialmente en que si
el delincuente est determinado al delito, no se ve la razn para distinguir
entre motivacin normal y anormal, como no sea por razones administrativas,
es decir, para saber como tratarlo en concreto, pero ello no implica ninguna
diferencia terica.
Von Liszt es menos coherente que los positivistas italianos, precisamente
porque sobre l pesaba el dualismo del pensamiento alemn: lo fsico tena
sus reglas y lo espiritual las suyas.
Sntesis:
Poltica criminal:
1 fue una ciencia.
2 fue una escuela.
Como ciencia, la poltica criminal, estudia el conjunto de los medios de lucha
contra la delincuencia: medios que tiene el hombre para defenderse.

2 se ubica en un positivismo crtico: imputabilidad y hablan de libre

albedro. Dice que hay ciertas persona que revisten ciertas categoras de
delincuentes. Hay ciertas personas que estn condicionadas para delinquir
(por ejemplo, por el medio social en que viven).
El delito es:
1) 1) Un fenmeno natural.
2) 2) Un ente jurdico.
1) 1) Por la propia naturaleza de la sociedad en que vivimos.
2) 2) Hay una contradiccin entre la conducta del hombre y la norma.
Toma las penas como medidas de seguridad.
4. 4. Otras escuelas y tendencias menores:
a- a- La escuela tcnico- jurdica,
b- b- Teora correccionalista y escuela espaola,
c- c- Escuela humanista,
d- d- Neoclasisimo, tendencia dualista e idealismo actualista o activista.
a- Escuela tcnico jurdica:
El retorno del derecho penal a su morada jurdica, que ya estaba presente
en el ideario de von Liszt, constituy la aspiracin natural y lgica de los
penalistas ante la crisis a que inexorablemente conducan los excesos de
algunos miembros de la Escuela positiva.
No puede decirse en puridad de verdad que el tecnicismo jurdico sea una
escuela. Sin embargo, en cuanto encara al estudio del Derecho penal
propiamente dicho, su jerarqua es superior a la de una escuela, ya que
constituye el nico planteo cientficamente correcto para el estudio de una
ciencia jurdica.
En realidad la corriente tcnico- jurdica implica una reaccin contra el
confusionismo metodolgico hasta no hace mucho imperante, como
consecuencia de la importancia hipertrofiada que se quiso sealar a las otras
disciplinas no jurdicas que se proponen la lucha contra el delito.
La esencia verdadera del movimiento consisti en restituir el mtodo jurdico
penal a su exacto puesto en el mbito de la metodologa jurdica en general;
en reafirmar que la ciencia del derecho penal es una ciencia jurdica al igual
que las dems de idntica estirpe.
El tecnicismo jurdico ha introducido principios de innegable evidencia y ha
terminado con el avance de las ciencias biolgicas, de la sociologa y de otras
disciplinas, que conducan inexorablemente al Derecho penal a una
malformacin cientfica, con prdida de su autonoma.
El tecnicismo jurdico se limita al estudio cientfico del Derecho penal, con
independencia de los problemas referentes a la pena, que tratan de resolver
las diversas tendencias de carcter filosfico. De donde ha de seguirse que
nada obsta a que un jurista que pueda tener la ms firme conviccin
positivista con respecto a la pena, encare el estudio de la legislacin penal
con criterio tcnico jurdico.

b- Escuela correccionalista (1876):

Krause: la idea que inspira a la escuela correccionalista nace en Alemania con
Krause y con Roeder y sus postulados adquieren precisin a travs del
profesor de Salamanca, Pedro Dorado Montero.
Esta orientacin, de base fundamentalmente sociolgica, dirige su atencin en
particular hacia el delincuente y la pena:
a) a) El delito es una concepcin artificial que responde a los intereses
perseguidos por el ordenador del derecho. Tan pronto como un pueblo ha
conseguido dominar a otro, echa mano de todos los recursos para asegurar su
dominio y aplica las ms duras penas, por intermedio del poder pblico que
representa los propsitos del vencedor, a aquellos que ejecutan actos
tendientes a perturbar la consecucin de los fines del dominio.
b) b) Este mismo pensamiento lo desarrolla Dorado Montero diciendo que lo
justo y lo injusto son creaciones humanas, y que no existe ningn hecho que
sea en s mismo conveniente o inconveniente, lcito o ilcito, moral o inmoral:
las cosas, los hombres y sus respectivas conductas ocupan el lugar en que
cada constructor mental de un orden los pone y tienen el aprecio que l les
atribuye, no otro. No hay delito como tampoco hay derecho, sino porque los
hombres lo hacen. Partiendo de esta oposicin se comprende la crtica
decidida de Dorado Montero a la concepcin del delito natural elaborada por
Garfalo.
c) c) Como una consecuencia de lo dicho, esta escuela considera al
delincuente como un individuo a quien no se le han enseado debidamente
las nociones convencionales que crean el delito, y que por lo que necesita ser
sacado del estado de inferioridad en que se halla con relacin a los dems
componentes del grupo en que vive, que se llaman honrados, de modo de
poder vivir dentro del orden establecido, o sea, dentro del sistema de
condiciones que se estimen necesarias por la ley o por costumbre para la vida
social y la violacin de las cuales es lo que se llama delito (Pedro Dorado
Montero; El derecho como protector de los criminales, Madrid).
d) d) Por esa razn es que los correccionistas afirman que el delincuente tiene
derecho a la pena, la cual constituye un tratamiento racional destinado a
ensearle aquello que no sabe y es la causa de su incapacidad de conducta.
La misin de la justicia penal es completamente anloga a la de los
mdicos. No es castigo lo que el delincuente merece sino cuidados y
remedios, puesto que la misma sociedad es la causante de su mal. La misin
que el correccionalismo reserva al Derecho penal, podra sintetizarse en el
ttulo dado a la obra fundamental de Dorado Montero: El Derecho protector de
criminales.
Sntesis: Base del postulado: delincuente- pena.
Hace un construccin: el delito es una concepcin artificial creada por el
hombre. El hombre o los que tienen el poder creaban el delito. El delincuente
no sabe las reglas para vivir en sociedad, por eso delinque.
Las personas con poder son las que establecen las leyes.

1) 1) Delincuente: persona que no se adapt a las reglas de sociales.

2) 2) Delincuente: (otra concepcin) es una persona enferma, la sociedad
debe curarlo.
El delincuente tiene derecho a la pena, que es un tratamiento donde al
delincuente se le va a ensear aquello que no sabe.
Es el retorno al derecho penal.
La esencia del derecho penal es la norma: vuelve a estudiar al derecho penal
como conjunto de normas. Es una escuela jurdica.
Mtodo jurdico penal. Estudio de las normas.
Deja de lado lo que otras disciplinas haban impuesto (sociologa, psicologa).
El derecho penal, como derecho positivo tiene un verdadero y propio objeto
que el estudio de la norma.
Estudia al derecho penal independientemente de la pena.
Escuela espaola:
El positivismo correccionista de Dorado Montero: su obra ms reconocida fue
El derecho protector de los criminales.
En Dorado se da un cruce espectacular de influencias filosficas: por un lado,
el krausismo recin importado a Espaa por Giner; por otro, la influencia
positivista que recibe en Italia. A ello se suma su inclinacin poltica hacia el
anarquismo con algunos acentos socialistas. Su vida fue siempre la de un
profesor universitario, permanentemente en Salamanca, alejado de la poltica
activa y sin ser un revolucionario prctico (por el contrario: adverta sobre el
peligro de los cambios sociales sin preparacin).
Este torbellino de influencias dio por resultado que Dorado fuese el ms
coherente de los positivistas. A la inversa de Garfalo, Dorado neg el delito
natural, afirmando que todos los delitos son creaciones polticas, que es la
sociedad la que erige en delitos determinadas conductas. Por otro lado,
afirmaba el determinismo: el hombre est determinado a la realizacin de
ciertas conductas, pero como las mismas son elevadas a delitos por la
sociedad, sta no tiene ningn derecho a defenderse, sino, cuanto ms, a
educar al hombre para que no las realice. All est el contacto de Dorado con
el correccionalismo: no hay responsabilidad penal, hay slo un derecho del
delincuente a ser mejorado por la sociedad.
Dorado hace desaparecer el derecho de la sociedad a defenderse (defensa
social) y consiguientemente la responsabilidad penal misma. Su coherencia es
impecable y parte de los mismos postulados positivistas, slo que sin
pretender que la comprobacin emprica de datos indique los valores o
desvalores, como pretenda el positivismo italiano. El planteo no puede ser
ms claro: ya que la sociedad quiere prohibir determinadas conductas y los
hombres no son libres, sino que estn determinados para realizarlas, los
hombres deben ser corregidos para no caer en ellas, no siendo ste un
derecho de la sociedad sino de los hombres que viven en sociedad. De all
nombre con que es conocida su teora: el derecho protector de los
criminales.

Atacaba el nullum crimen sine lege, pero no para sostener el derecho penal
autoritario, sino porque conceba un gran cambio social, en que el delincuente
fuese tratado como un ser necesitado y la sancin como un derecho subjetivo.
Semejantes ideas son totalmente utpicas, pero no por ello pierden su
generosidad, como tampoco su peligrosidad.
c- Escuela humanista:
Aunque sin identificarse con Krause y con el correccionalismo, en el siglo XX
surgi la teora de Vincenzo Lanza, llamada escuela penal humanista, que
prcticamente desapareci con la muerte de su creador en 1929. La similitud
con el correccionalismo finca en que Lanza tambin sostena que el derecho
penal tena fundamentalmente una misin tica y el delito era, en su esencia,
una lesin grave al sentimiento moral. Postula la eliminacin del catlogo de
los delitos a todos aquellos que no lesionan gravemente el sentimiento moral.
No admite la legtima defensa como causa de justificacin, porque cree que
fomenta sentimientos egostas.
Para Lanza, la medida de la pena era la necesaria para educar moralmente al
delincuente. Esto obedece a que su concepcin del Estado es la que
corresponde a un estado tico, que procede como un buen padre de familia.
Su teora parece un correccionalismo pasado en limpio, es decir, sin la
oscura y complicada superestructura del correccionalismo.
Por supuesto que estas ideologas, como no ofrecan mayores atractivos al
sistema de poder, fueron en general ignoradas, sirviendo slo de recurso
secundario e intuitivo para algunos ribetes moralizantes del discurso penal.
Sntesis: Fue una postura personal. Equiparaba la moral al derecho, era
derecho todo lo que era moral.
Segn Lanza, el delito es aquella conducta que ofende a la moral media de la
sociedad.
La pena tiene una finalidad educativa.
e- e- Neoclasicismo, tendencia dualista e idealismo actualista o activista:
Jimnez de Aza dice: esta escuela la formaron los clsicos que no eran puros.
Estara dada por 2 tendencias:
1. 1. Tendencia dualista: con Birkmayer, Beling, Longhi: en realidad nace sobre
las ideas de Birmayer el 1922, quien sostiene que la captacin de las ideas
penales anteriores se exponen a travs de dos cdigos, uno exclusivamente
represivo que establece principios de culpabilidad y penas; y otro, social de
tipo preventivo, referido a la peligrosidad y medidas de seguridad.
Estas ideas son retomadas por Beling, un dogmtico puro, que llama al cdigo
preventivo, cdigo de seguridad.
Longhi, profesor de la Universidad de Miln, lo vuelve a llamar cdigo
preventivo, habla adems de peligrosidad pre y post delictual.
Esta tendencia no prosper ya que todos los cdigos de ese momento eran
positivistas.

2. 2. Idealismo actualista o activista: con Maggiore, Gentile y Crocce. Este

idealismo viene de una forma de concebir el mundo por oposicin al realismo,
viene de Kant. Estas ideas engarzan en lo arcaico al derecho penal con las
ideas de Bergson, y en el campo del derecho penal los toma Luis Perego, ste
rescata dos conceptos:
I. I. La idea de materia: primera idea del objeto, todo lo que construimos, con
nuestros sentidos (idea).
II. II. La idea de memoria: que surge de mi yo interno, y sale de m por
intuicin.
Perego recurre al recurso de decir que todo esto hace al individuo como
unidad, como individualismo, pero tambin al individuo social, quien ha
formado todo el tinglado jurdico en forma racional, pero siempre en oposicin
van a estar los conceptos individuales.
Los intereses que se contraponen en el individuo son:
Raciocinio, a travs del individuo social, por acusacin.
Intuicin, por defensa.
Dice adems que racionalmente podemos distinguir y entender cosos diversos
a travs de la intuicin, vemos que son manifestaciones del Elan vital (fuerza
del espritu universal), por eso no hace distincin entre imputables e
inimputables, son todos imputables pero diferentemente penables. Hay una
sola energa de tipo delictiva.
La pena surge como forma de solucionar el conflicto entre la voluntad de la
ley y la voluntad individual. La sentencia trata de hacer un equilibrio perfecto
entre dos intereses.
5. 5. Las escuelas en la Repblica Argentina. Repercusin penal de la teora
egolgica del derecho.
La escuela Egolgica nace con Carlos Cossio. Se enrolan tambin Aftalin,
Garca Olano y Landaburu.
El derecho est formado exclusivamente por el acto individual de la sentencia
del juez. Hay derecho a partir de la infraccin, es un punto de vista negativo,
porque slo hay derecho cuando hay litigio y este es resuelto por un tribunal.
El juez es el nico legislador.
Se trata de una posicin jusfilosfica, influida por la filosofa del derecho en
particular, con las teoras de Kelsen, Vietz, la procesalista de derecho de
Sander; y por la filosofa en general, con tendencias existencialistas, la
fenomenologa de Husserl, y las teoras criminalistas.
Es una tendencia irracionalista, pero que exponen sus ideas racionalmente,
esto es criticable porque el derecho debe ser siempre previsible y racional,
para dar seguridad, que una de las caractersticas del derecho, nace como
una reaccin a la escuela de la Exgesis, el cdigo de Napolen en el que se
conoca todo el derecho en el mismo cdigo.
Los antecedentes estn en Savigni, la Escuela de Derecho libre de
Kantorowiczt, la Escuela de la Investigacin Cientfica de Geny.

Ven al derecho desde el punto de vista negativo, de la infraccin, hay derecho

cuando hay litigio y es resuelto por los tribunales.
Quitan contenido normativo al derecho, porque es el juez quien crea el
derecho, a travs de una nica fuente que es la sentencia judicial.
Los presupuestos egolgicos:
Valores: discuten en filosofa si axiolgicamente los valores son objetivos
(valen por s) o subjetivos (el grupo valorante le da el valor segn Spinosa).
Como primer principio los eglogos creen en la valoracin subjetiva, por ello
sostienen que el nico derecho real posible es el elaborado por los jueces en
sus sentencias.
El desarrollo de la teora Pura del Derecho de Kelsen: la interpretacin
clsica dice que es la comprensin y aplicacin de la ley por el juez. La
interpretacin de Kelsen dice que es un acto de inteleccin, que la siguen los
eglogos.
Kelsen dice que la validez de la sentencia depende del cumplimiento de
determinadas formas, donde las sentencias equivocadas tambin tienen valor,
el derecho sera un proceso incesante de produccin derivada, donde la
norma general establece los rganos y las formas a proceder, y la norma
inferior vale en cuanto se ajusta a la norma general o superior. Estructura su
pirmide entre normas superiores e inferiores sin diferencias cualitativas sino
de extensin, donde tanto la constitucin como la sentencia son de igual
calidad pero de diferente extensin, pero lo que vale en principio es la norma
individual, es decir, constituyen un monismo normativo.
Las crticas que se le hacen se refieren a que confunden validez con vigencia,
donde las sentencias equivocadas valen por ser cosa juzgada, es un tope a la
finitud del derecho y se establecen por razones de seguridad jurdica. Adems
de que las normas no sin iguales, y distintas en su extensin.
La diferencia con el common law est dada en que en ste, la sentencia del
juez sienta precedente y es vlida para los dems, para los eglogos la
sentencia no crea precedente para los dems, cada juez hace lo que quiere.
Las escuelas dentro de la Repblica Argentina tuvieron adhesin diversa, por
ejemplo, el Proyecto de Tejedor, est basado en principios de la escuela
clsica, y tiene como fuente al Cdigo de Baviera de 1813.
Ramos, Gmez y Jos Ingenieros se enrolaron dentro de los principios de los
positivistas.
El Cdigo de 1927, tiene influencia neoclsica.
En 1928, Soler reacciona contra el positivismo, nace entonces la Dogmtica
Penal Argentina. Las ctedras siguen esta dogmtica con algunas diferencias,
tendencia mal llamada causalista.
6. 6. El final de la lucha de escuelas y el problema poltico penal. Derecho
penal liberal y totalitario.
El final de la lucha de escuelas y el problema poltico penal.
La expresin escuela clsica fue un invento de Enrico Ferri.

En realidad jams hubo una escuela clsica, pero hubo un enfrentamiento

entre los positivistas y quienes no compartan sus puntos de vista.
En medio de este enfrentamiento salieron al cruce autores que trataron de
lograr una sntesis entre las posiciones positivistas y las clsicas; estos son los
de la Tercera Escuela, los cuales terciaron en un debate que no se suscit
entre la escuela clsica y la positivista, sino entre dos concepciones del
hombre: la biolgica y la filosfica, que son dos concepciones antropolgicas
que no admiten trmino medio.
Para la concepcin biolgica, el hombre no es ms que un puro producto de la
evolucin, o sea, un animal en la escala zoolgica. Todas las otras corrientes
tratan de dar al hombre una jerarqua particular. Pero nada autoriza a
considerar a todas las posiciones antropolgicas que pretender dar un
concepto filosfico del hombre como una corriente unitaria.
Dentro de la concepcin positivista, el delito no es la conducta de un hombre,
sino ms bien el sntoma de un mecanismo descompuesto: el delito es
sntoma de peligrosidad; luego la medida de la pena es la medida de la
peligrosidad.
En la Argentina, la escuela positivista cautiv a muestra intelectualidad penal.
Ferri visit el pas, dando ocasin tambin a una clebre polmica con Juan B.
Justo. Su pensamiento atrajo a hombres de muy distintas posiciones polticas,
desde Jos Ingenieros hasta Eusebio Gmez, Jorge Eduardo Coll, Alfredo J.
Molinario, Osvaldo Piero, Juan P. Ramos, etc. Permanecieron ms alejados
Rodolfo Rivarola y Julio Herrera, a cuyo influyo debemos no tener un cdigo
peligrosista, cosa que debe reconocerse tambin a la prudencia de Rodolfo
Moreno.
Derecho penal liberal y derecho penal totalitario:
Ideas positivistas (Alemania Nazi): Se persegua al autor. Se penaba al
pensamiento y se buscaba al delincuente o al que podra ser un delincuente.
Fue un derecho totalitario.
El pensamiento penal nacional socialista lleg a extremos que no conoci
el fascismo, aunque no se materializ en un cdigo. Se tradujo
legislativamente en algunas leyes y en la doctrina que se elabor en torno a
las mismas.
La pena era la simple segregacin de los que atacaban la integridad del
pueblo alemn, y todos los delitos se consideraban ataques de esta
naturaleza.
Por la ley de 1933 se pen el mero proyecto de varios delitos,
extendindose la punibilidad ms all de los actos preparatorios. En 1935 se
otorg a los jerarcas del partido la misma proteccin que a los del gobierno (la
ley de 1933 penaba con muerte proyectar su homicidio). En 1936 se pen
con confiscacin al alemn que sacase bienes de Alemania o los mantuviese
afuera. Se penaron las relaciones sexuales de ario con judo y las violaciones
de las prescripciones minuciosas para contraer matrimonio con mediojudos.
Se reconocieron grados de pena de muerte: fusilamiento para militares,

decapitacin con hacha para delincuentes comunes y horca para delitos

polticos, etc. en 1933 se introdujo la esterilizacin como medida de
seguridad, y en el mismo ao la castracin para ciertos delitos sexuales.
El derecho penal fascista, se caracteriz por asignar al derecho penal la
finalidad de proteger al Estado (ej. la violacin es un delito contra la
moralidad pblica y las buenas costumbres y no un delito contra la libertad
sexual de la persona), establecer gravsimas penas para los delitos polticos
definidos subjetivamente, proteger el partido oficial y el amplio predominio de
la prevencin general mediante la intimidacin. El Cdigo Penal italiano de
1930 es la obra confesa del fascismo.
Derecho penal de acto (liberal): el derecho penal del Estado de Derecho o
derecho penal de Derechos Humanos, tiene entre sus principales
caractersticas el respeto a la autonoma tica, la delimitacin bastante
precisa del poder pblico, la seleccin racional de los bienes jurdicos
penalmente tutelados, la previsibilidad de las soluciones, la racionalidad,
humanidad y legalidad de las penas, etc. a este derecho penal de Derechos
Humanos suele oponrsele el derecho el derecho penal autoritario. Sin
embargo, esta polarizacin cmoda, es demasiado simplista. No hay una
teora del derecho penal no liberal en este sentido, sino que ste slo puede
definirse negativamente, es decir, como el que no presenta las caractersticas
del derecho penal de Derechos Humanos.
Sabemos que ningn derecho penal positivo realiza plenamente los
Derechos Humanos, pero el derecho penal liberal (en sentido tcnico) tiende a
ello; el derecho penal autoritario no tiende a ese objetivo.
Sntesis: toma los principios de reserva e igualdad (Constitucin Nacional).
Principio de reserva: todo lo que no est prohibido est permitido. Principio de
igualdad: todos somos iguales ante la ley, y una persona no puede ser
condenada sin juicio previo, es considerada inocente hasta que se demuestre
lo contrario.
Unidad 5: Evolucin del Derecho Penal Argentino.
1) 1) Perodo anterior a la independencia:
a) a) Derecho penal indgena:
El indgena posea una serie de creencias de carcter mgico. Los hallazgos
arqueolgicos, muestran ofrendas hechas a los difuntos. A este tipo de
mentalidad corresponde necesariamente un sistema de prohibicin tab.
Prohibiciones de naturaleza tab:
Entre los patagones era ley inviolable quitar la vida al que pronunciara
las palabras padre, madre o hijo, despus de la muerte de stos.
Entre los guaranes, el marido no poda cazar ni fabricar instrumentos de
guerra durante el embarazo de la mujer. La mujer tena una serie de
prohibiciones sobre sus alimentos durante el mismo perodo. Tambin rega el
tab del incesto, lo hallamos entre los chaquenses, entre los fueguinos y
patagones.
Hallamos tambin una serie de prohibiciones de caractersticas muy
primitivas relacionadas con la iniciacin sexual, as del hombre como de la

mujer. Entre guaranes era crimen gravsimo el de la mujer pber que mirara a
un varn, antes de que le creciera el cabello, la cohabitacin de la impber
mereca la pena de muerte. Anlogas costumbres hallamos entre diaguitas
con respecto al varn; entre pampas y fueguinos.
Entre los patagones la mujer, despus de su iniciacin puberal, cumplida
con grandes ceremonias, era sexualmente libre, hasta casarse y, en cambio,
la violacin de la viudez era castigada con la muerte.
Despus de la ceremonia de la iniciacin de la pubertad, se cumpla con un
ayuno, el cual, los partcipes de dicha ceremonia no quebrantaban, pues su
inobservancia era castigada por Elel o prncipe de los diablos, que los
castigara con adversidades.
Las violaciones a las prohibiciones de este gnero sufran generalmente un
castigo ms grave que las correspondientes a otros hechos objetivamente
ms graves.
Formas aberrantes de imputacin: a estas prohibiciones no les
corresponden sanciones humanas, sino mgicas. El incumplimiento de ciertas
costumbres apareca como un hecho que determinaba necesariamente ciertas
desgracias individuales o colectivas. Por estas formas aberrantes de
imputacin: por ellas un individuo puede encontrarse vinculado a determinado
hecho con prescindencia absoluta de toda relacin de naturaleza subjetiva
(puesto que, en realidad, no la hay tampoco objetivamente). A la relacin real
de produccin se la substituye por una relacin Mgica, generadora de
responsabilidad.
Entre los diaguitas no haba nocin de la causa natural de la muerte y slo
exista la muerte violenta, todo fallecimiento se supona provocado, lo que
desencadenaba en que se le atribua este hecho, de modo arbitrario, a cierto
sujeto o grupo familiar y en consecuencia se generaban guerras o venganzas
de carcter colectivo.
Luego aparece la composicin: el adulterio, que deba en un principio ser
pagado con la muerte, pudo ser luego objeto de composicin. La composicin
aparece como lmite a las venganzas colectivas.
Venganza privada: era un tipo de venganza ms o menos personal o
limitada. Era frecuente entre los pampas, charras, etc.; entre los indgenas
del altiplano la venganza sola asumir significado mgico mediante el uso de
trofeos por los cuales la venganza era llevada ms all de la muerte. Estas
venganzas no asumen una forma talional, pues daban nacimiento a
verdaderos estados de guerra.
b) b) Derecho penal colonial; instauracin de la legislacin penal espaola.
La importancia del derecho espaol estriba en su influencia en la formacin
del actual rgimen jurdico.
Durante la colonia existieron disposiciones de carcter extraordinario por la
gran dificultad que representaba el manejo de los cuerpos legislativos.

Las leyes vigentes tenan por base la Recopilacin de 1567; pero esta dej
subsistentes las legislaciones anteriores y, entre stas, tuvo extraordinario
prestigio la legislacin de las Partidas.
La Nueva Recopilacin, promulgada por Felipe II, tuvo por principal objeto
salvar el extraordinario desorden que rega en la legislacin.
Las leyes penales de la Nueva Recopilacin, eran muy semejantes a las Siete
Partidas: marcada influencia cannica, penas rgidas y graves, sin arbitrio
judicial en cuanto a la graduacin; en fin, una ley caracterstica de su poca y
que no import un progreso sealado.
Pero el defecto grave de esta Recopilacin fue el mismo que se intentara con
ella remediar: al no aclarar debidamente cules eran los elementos
incorporados, cules los subsistentes y cules los derogados, hizo que la
confusin continuase y el derecho legislado fuese una cosa en apariencia y
otra en la realidad positiva. As, la Recopilacin cay en descrdito y en
incumplimiento por parte de los tribunales.
Los procesos coloniales contienen ordinariamente slo vagas referencias a
las leyes y ordenanzas, sin la cita concreta de la ley y de la pena aplicada.
No es, pues, de extraar que durante la Colonia se aplicara una especie de
derecho consuetudinario, inspirado principalmente en las Partidas, y que con
frecuencia se establecieran, con vigencia precaria, disposiciones ms o menos
arbitrarias, emanadas de autoridades locales. El orden de observancia de las
leyes era:
a- a- La Recopilacin de Indias;
b- b- La Recopilacin Castellana;
c- c- El Fuero Real y Fueros Municipales;
d- d- Las Siete Partidas.
2) 2) La independencia: a- principales disposiciones penales en el perodo
intermedio:
La nueva Recopilacin sigui rigiendo a pesar de que en Espaa haba sido
substituida por la Novsima en 1805, que no tuvo aplicacin aqu.
Uno de los ms importantes bandos dictados en los primeros aos de gobierno
propio, el Primer Triunvirato, a nombre de Fernando VII, declara vigente y
manda publicar la ley 3 y la 5 de la Novsima Recopilacin, relativas al robo.
Al revisar la larga serie de leyes, derechos y bandos, se advertir que ellos
suponen la efectiva carencia de una ley bsica y vigente, pues en esas leyes
se reglan las mismas situaciones de distinto modo; unas derogan a otras,
algunas hay de vigencia precaria y que caducan al poco tiempo de dictadas,
como el decreto del 18 de abril de 1812 sobre robo.
b- Normas penales de la Constitucin Nacional de 1853.
La superacin de este desorden fue una de las ms vivas preocupaciones a
partir del perodo constitucional. Sin embargo, las dificultades polticas
retardaron la realizacin del propsito. En el ao 1863, 6 de junio, la ley 36
autoriz al PE para nombrar comisiones encargadas de proyectar los cdigos.

El proyecto del Cdigo Penal fue encomendado al doctor Carlos Tejedor quien
presento la parte general en 1865 y la especial en 1868.
En los aos 1862 y 1863 se dictan dos importantes leyes. Por la primera, se
establece la naturaleza y funciones de la justicia nacional, de conformidad con
el rgimen que la Constitucin haba fijado. La segunda, del 25 de agosto de
1863, reviste la mayor importancia penal, pues adems de las cuestiones
jurisdiccionales, contiene una gran cantidad de definiciones de delitos, y
forma una especie de cdigo, incompleto desde luego, pues solamente se
refiere a las infracciones cuya definicin era ms urgente, en razn de la
jurisdiccin federal que la Constitucin creaba.
Las lagunas dejadas por las leyes 48 y 49 seguan siendo llenadas por la
legislacin espaola.
3) 3) La primera codificacin: a- El proyecto de Tejedor; su vigencia; b) el
proyecto de Villegas- Garca- Ugarriza, su vigencia.
El proyecto de Tejedor: tuvo poca fortuna, aun cuando ha tenido influencia
indudable en la sancin del Cdigo de 1886.
Contiene la clasificacin tripartita de los hechos de las infracciones (crmenes,
delitos, contravenciones), establece distintos grados de culpa, admite la pena
de muerte, establece causas generales de agravacin y de atenuacin, pero
en l casi todas las penas son fijas, contiene disposiciones sobre
responsabilidad civil.
Ese proyecto, en lugar de ser aprobado, fue sometido a una prolija revisin,
para lo cual el Congreso, en octubre de 1868 dict una ley autorizando al PE
para nombrar una comisin de juristas a ese efecto.
Tejedor haba tomado como modelo principal el cdigo de Baviera de 1813,
obra de Feuerbach, pero no de su lengua original, sino a travs de la
traduccin francesa de Ch. Vatel de 1852.
Ms tarde, el Congreso, cuando inicia el estudio del Cdigo Penal, en 1885,
toma como base el Proyecto de Tejedor, que diecisiete aos antes haba
mandado revisar, y desecha el trabajo de revisin.
En cuando el P. de Tejedor apareci, fue adoptado por muchas de las
legislaturas locales como ley, a libro cerrado, cosa que tambin hizo Buenos
Aires siendo capital de la provincia.
La ley 49, al definir las figuras delictivas cuyo castigo corresponde a la justicia
federal. Reglamenta una materia que fue respetada como autnoma, tanto
por el Proyecto Tejedor, como por el de Villegas, Ugarriza y Garca,
confundiendo con ello una cuestin jurisdiccional con una cuestin de fondo.
El Cdigo Penal que proyectaban no contena todos los delitos, sino solamente
los de jurisdiccin comn.
El proyecto de Villegas- Ugarriza- Garca: el congreso autoriz al PE a designar
a tres juristas para que revisaran el proyecto de Tejedor. La comisin se
expidi recin en 1881 y consider que, en lugar de revisar el proyecto de
Tejedor, convena elaborar un nuevo. As lo hizo, siguiendo el modelo del

cdigo espaol de 1870. Este texto fue sancionado por la provincia de

Crdoba en 1882.
c) c) La ley 49:
El 14 de setiembre de 1863 se sancion la ley 49, que fijaba los delitos cuyo
juzgamiento competa a los tribunales federales y estableca su penalidad.
Anteriormente rega la legislacin espaola con las mltiples leyes especiales
propias del derecho patrio. La ley 49 viene a codificar los delitos federales
pero el desorden y la inseguridad legislativa qued en lo atinente al grueso de
los delitos, es decir, a los delitos cuyo juzgamiento corresponda a los
tribunales ordinarios. Esta tabulacin de los delitos federales que se hallaba
en la ley 49 careca, por otra parte, de disposiciones generales.
d) d) El cdigo penal de 1886:
En 1886 el Congreso de la Nacin sancion un Cdigo Penal que se ocupaba
slo de los delitos cuyo conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios
(para los de conocimiento de los tribunales federales segua rigiendo la ley
49), que tena por base el proyecto de Carlos Tejedor con las modificaciones
introducidas por la Comisin de Cdigos de la Cmara de Diputados, las
cuales slo tendan a salvar los inconvenientes mayores, entre los que
especialmente se destac el de la rigidez de las penas. Si bien no se haba
perdido la estructura general dada por Tejedor, el texto adoleca de
incoherencias, sin contar con que estaba bsicamente inspirado en un cdigo
que databa de 1813. De cualquier manera, fue ste el primer cdigo penal
sancionado por el Congreso de la Nacin.
El Cdigo Penal fue promulgado el 7 de noviembre de 1886, para empezar a
regir el 1 de marzo de 1887. Lleva el nmero 1920.
e) La reforma de 1903:
La comisin de la Cmara de Diputados se expidi sobre el proyecto de 1891,
aconsejando su sancin con algunas modificaciones. Este dictamen se produjo
en 1895, pero la Cmara no trat el proyecto y cinco aos despus, otra
comisin propuso introducir algunas modificaciones al cdigo de 1886. En
1903 se sancin la ley 4189 que modificaba el cdigo de 1886, derogando
todos los artculos del Ttulo I de la Seccin Primera, manteniendo slo la
presuncin de dolo, es decir que mantuvo lo peor. Fue una reforma poco feliz y
carente de unidad conceptual.
f) Proyectos de reforma de 1891 y 1906:
Proyecto de 1891: ante las definiciones del Cdigo de 1886, en 1890 se
nombr una Comisin para proyectar reformas al mismo, integrada por los
doctores Rodolfo Rivarola, Norberto Piero y Jos Nicols Matienzo.
En junio de 1891 la comisin elev un proyecto de cdigo penal con una
extensa exposicin de motivos, en la que comenzaba advirtiendo que
consideraba un error la legislacin separada de los delitos federales y

ordinarios (ley 49 y CP) por lo cual la unificaba en un solo texto. Adems, el

citado proyecto legislaba las contravenciones, lo que entendemos que es
constitucionalmente pertinente. Este proyecto tuvo la virtud de combinar la
racionalidad y sentido liberal del cdigo de Tejedor con los mayores adelantos
legislativos de la poca, sin caer en el terreno de lo utpico. No en vano
Rivarola haba sido el ms lcido comentador del cdigo de 1886 y de sus
defectos. Abundan las referencias al entonces recin sancionado cdigo
Zanarrdelli y al cdigo holands. No obstante, no puede decirse que siga un
modelo en especial, pues es una obra original, pese a que no pierde la lnea
que haba trazado Tejedor.
El proyecto de 1906: en 1904 el PE design una comisin integrada por cinco
juristas (Rodolfo Rivarola, Francisco Beazley, Diego Saavedra, Cornelio Moyano
Gacita y Norberto Piero) y un mdico (Jos Mara Ramos Meja) para que
colaborase con el nuevo proyecto del CP. La comisin elev el proyecto al PE
en 1906, el que lo gir al Congreso, pero nunca fue tratado.
Cualesquiera sean las crticas que puedan formulrsele a este proyecto,
aunque ms no fuese por la introduccin de la condena condicional y de la
libertad condicional, debe considerrselo un proyecto avanzado. Unificaba la
legislacin penal al igual que el proyecto de 1891, siguiendo en general su
lnea y mejorndola. El ms completo estudio y crtica de este proyecto lo hizo
Julio Herrera en una obra titulada La Reforma Penal (Bs. As. 1911). Esta obra
ejerci una gran influencia sobre los posteriores trabajos legislativos y
contribuy a esclarecer algunos aspectos defectuosos del proyecto y a
corregirlos. Si hasta 1906 la labor de proyeccin del cdigo parece haber sido
orientada en general por Rivarola, la misma se completa luego con las
atisbadas observaciones de Herrera. Julio Herrera, magistrado, senador
nacional y luego gobernador de su provincia (Catamarca) tiene el mrito de
haber hecho esta tarea sin haber ocupado nunca un ctedra universitaria, en
la forma humilde y callada del cientfico, que en el campo jurdico
frecuentemente produce mejores frutos en el medio provinciano que en las
alborotadas capitales.
4) 4) El cdigo penal vigente:
a) a) El proyecto de Moreno de 1916:
El diputado Rodolfo Moreno (hijo) present a la Cmara en 1916 el proyecto
de 1906 con algunas modificaciones. Moreno declaraba que el nico propsito
que persegua al presentar ese proyecto era que se le tomase como una
encuesta entre los magistrados del fuero penal. En 1916 la Cmara de
Diputados nombr una comisin presidida por Moreno para estudiar el
proyecto.
La comisin ampli la encuesta a profesores universitarios y legisladores.
Despus de recibir un respetable nmero de respuestas y consultados
particularmente Julio Herrera, Rodolfo Rivarola, etc., la comisin produjo
despacho presentando lo que se conoce como proyecto de 1917. Despus de

un largo trmite durante el cual la comisin de la Cmara de Senadores

introdujo algunas reformas, el 30/9/21 el Congreso Nacional sancion la ley
11179 que estableci el cdigo penal vigente; el 29 de octubre del mismo
ao, el Presidente Yrigoyen expidi el decreto de promulgacin, y casi dos
aos despus la ley 11221 declar autntica la edicin oficial con las
correcciones (fe de erratas) que le introdujo. El cdigo penal entr en vigencia
seis meses despus de su promulgacin, es decir, el 29 de abril de 1922.
5) 5) Intentos de reformas:
a) a) Proyecto de 1937; b) proyecto de 1941; c) otras tentativas de reforma
total o parcial; d) Proyecto de Soler.
En 1936 fueron designados Jorge Eduardo Coll y Eusebio Gmez para redactar
un proyecto de cdigo penal, que fue elevado al PE en 1937. Se trata de un
proyecto de neto corte positivista, que no obtuvo sancin pese a haber sido
remitido a la Cmara de Diputados.
Jos Peco, catedrtico de la Universidad Nacional de La Plata y diputado
nacional, present en 1941 a la cmara que integraba un proyecto que haba
elaborado sin comisin alguna y que defina como de lnea neopositivista.
El Proyecto era acompaado por una extensa y documentada exposicin de
motivos, no fue tratado tampoco por el Congreso. En 1951, el PE envi al
Congreso un proyecto de CP elaborado por Isidoro De Benedetti, que tena un
marcado acento positivista, aunque atemperaba en gran medida el
extremismo del proyecto de Coll- Gmez. Tampoco fue considerado por el
Congreso. En 1952 el PE design a Francisco Laplaza, Ricardo Levene (h) y
Horacio Maldonado para redactar otro proyecto de CP. A poco, primero Laplaza
y despus Maldonado se alejaron de la tarea, la que recay en definitiva en
Ricardo Levene que present el proyecto al PE en 1953. Si bien en este
proyecto el embate positivista se halla ya casi extenuado, no deja de
participar de algunas de sus ideas.
El proyecto de 1953 no fue tratado por el Congreso. La ley 20.509 previ la
reforma de la legislacin penal. En cumplimiento de la misma, el PE design
una comisin que integraron los Dres. Jess E. Porto, Enrique R. Aftalin,
Enrique Bacigalupo, Carlos Acevedo, Ricardo Levene y Alfredo Masi, la que a
fines de 1974 elev un proyecto de parte general del CP, proponiendo su
reforma de modo gradual, siguiendo as la tcnica de la reforma alemana.
Este proyecto fue distribuido para encuesta y con las respuestas a la misma,
la comisin introdujo algunas modificaciones al ao siguiente.
El 25 de octubre de 1972 se design una comisin, por resolucin ministerial,
integrada por Sebastin Soler, Eduardo Aguirre Obarrio, Eduardo H. Marquardt
y Luis CDIGO Cabral, que redact en 1973 un proyecto de parte general,
publicado aos despus, que no tuvo viabilidad debido a que pocos meses
ms tarde cesaba el gobierno de facto comisionante. En el mismo sentido de
ese proyecto se elabor otro, ste con parte general y especial, en 1979,
como resultado de los trabajos de una comisin integrada por S. Soler; Aguirre

Obarrio, Cabral, Rizzi, para lo cual haba sido nombrada por resolucin
ministerial de 1976.
En general todos los proyectos siguen la lnea del proyecto de Soler de 1960,
que entronca con el proyecto alemn de 1958, antecedente del proyecto
oficial de 1962.
d) d) Proyecto de Soler:
El PE por decreto del ao 1958 aprob el convenio celebrado por el seor
Ministro Secretario en el departamento de Educacin y Justicia con el doctor
Sebastin Soler, para la redaccin de un Proyecto de CP de la Nacin. Al
mismo tiempo invit a la Corte Suprema, a las Facultades de Derecho de
Buenos Aires, de Crdoba, La Plata, a la Federacin Argentina de Colegios de
Abogados, a la Sociedad Argentina de Criminologa, para que designaran
representantes, y constituir con ellos una Comisin asesora, consultiva y
revisora. Esta Comisin qued integrada por los doctores Jorge Fras Caballero,
Ernesto R. Gavier, Osvaldo Loudet, Jos Peco, Jaime Prats Cardona, Enrique
Ramos Meja y Ernesto J. Ure.
El proyecto fue elevado al PE en 1960. Ese mismo ao el PE lo puso a
consideracin de una comisin que hizo algunas observaciones aceptadas por
el autor y, con las mismas, fue elevado al Congreso. En comisin, fue
sometido a una encuesta pblica, a la que respondi el autor. Producida la
disolucin de las Cmaras en 1962, qued sin tratar.
Unidad 6: Fuentes del derecho penal.
1) 1) Concepto y clases:
a- a- Fuentes de produccin y de conocimiento;
b- b- Fuentes inmediatas y mediatas.
a- a- Fuentes de produccin y de conocimiento:
Fuentes de produccin: siendo monopolio del Estado la facultad de acuar
delitos y fijar sus penas, l se constituye en la nica fuente de produccin de
Derecho penal. En la Argentina, est sentado como principio que es el Estado,
de modo excluyente, quien est facultado para producir el Derecho penal.
Esta afirmacin no ha de ser entendida, sin embargo, como referida al
Congreso; no es privativo del Congreso el derecho de castigar, sino el de
dictar el Cdigo Penal. La ley penal no es slo el cdigo, sino tambin toda
disposicin de orden penal que se encuentre en las leyes de la Nacin o de
sus provincias. Si bien es cierto que los delitos slo pueden ser determinados
por el poder legislativo federal, las provincias mantienen la facultad de
incriminar faltas, o contravenciones, relacionadas con las facultades
explcitamente reservadas.
Fuentes de cognicin: las fuentes de conocimiento son los materiales en cuyo
conocimiento contribuye la ciencia jurdico penal.
La doctrina, la jurisprudencia y la costumbre no son fuentes de conocimiento
de la legislacin penal argentina. Puesto que la nica fuente de conocimiento
de la legislacin penal argentina es la ley (por imperio de los arts. 18 y 19

CN), resulta claro que la nica fuente de produccin del derecho penal
argentino son los rganos legislativos del Estado.
Fuentes inmediatas y mediatas: fuente inmediata es la que tiene fuerza
obligatoria normativa por s misma, en tanto que la mediata la recibe de otra.
As, la ley es una fuente inmediata del derecho penal y la tica social es una
fuente mediata.
En es sentido lato de la voz fuente, lo que mediatamente es fuente de la ley
penal es la decisin poltica que la determina.
S/ F.B. se dividen en fuentes inmediatas y mediatas segn que se trate de una
manifestacin de voluntad estatal, que tenga por contenido directo una orden
o una prohibicin, o bien que se trate de actos que no son normas (actos
administrativos), o de normas de otros ordenamientos, estatales o no, a los
cuales se refiere expresa o implcitamente una norma.
2) 2) El principio de la legalidad de los delitos y de las penas en el derecho
argentino y el problema de las fuentes del derecho penal:
a- a- Origen, evolucin y fundamento,
El principio de legalidad, dentro de nuestro sistema jurdico positivo, se halla
consagrado en el art. 18 CN en la parte que dice: ningn habitante de la
Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. Tiene su correlativo en el principio de reserva legal que dice ningn
habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado
de lo que ella no prohibe (art. 19 in fine). Esta formulacin del principio de
reserva requiere adems que el sujeto pueda haber conocido lo prohibido,
puesto que el nico sentido de la ley previa es la posibilidad del conocimiento
de la prohibicin que de otro modo no existira. En esta forma, tambin en
estos textos se consagra el principio de culpabilidad.
Suele afirmarse que el principio de legalidad y su correlativo de reserva llega
a nosotros proveniente de la Carta Magna, a travs de la CN de los EEUU o de
sta y de la Declaracin Francesa de 1789. Ello no parece ser del todo cierto,
porque en la Carta Magna se garantizaba solamente la legalidad procesal y
porque en la CN de los EEUU y en la Declaracin Francesa se menciona
claramente la ley ex post facto, lo que nuestra frmula no hace.
A la ley de estos antecedentes y de casi conocimiento o por lo menos de la
gran analoga- del origen de nuestro art. 18 en la Carta Magna, y visto que la
Carta de 1215 no consagra el principio de legalidad penal sino el principio de
legalidad procesal, cabe volver sobre el interrogante primero: consagra el
art. 18 la legalidad penal y procesal o slo esta ltima? El principio de
legalidad fue enunciado en latn y en el sentido tcnico preciso con que se lo
conoce, por Anselm von Feuerbach, quien estableci las 3 mximas
fundamentales del mismo: nulla poena sine lege, nulla poena sine crimine,
nullum crimen sine poena legali.
La frmula en la Carta Magna no poda reformar a las leyes penales como
fundamento del proceso, porque esos procesos no se fundaban en leyes

penales, puesto que no las haba, en lugar, la misma frmula, que requiere el
fundamento legal del juicio, en un sistema de derecho legislado, demanda que
se ajuste a la ley previa tanto el procedimiento como el pronunciamiento, es
decir, que sea legal el proceso y la pena.
Conforme a esto, y por tener la misma frmula un alcance diferente en
nuestro sistema de derecho comn, creemos que el art. 18 consagra ambos
principios de legalidad; el penal y el procesal.
El principio de legalidad y el principio de reserva son, prcticamente, el
anverso y reverso de una misma medalla, aunque creemos que conviene
distinguirlos, porque son enunciados con diferentes destinatarios.
En tanto que el principio de legalidad tiene vigencia en el mbito penal, el
principio de reserva es aplicable a cualquier disposicin de autoridad que
tenga facultad de obligar o de privar.
El principio de legalidad no requiere, pues, el camino legislativo, sino slo la
determinacin, lo ms precisa posible, del mbito de lo relevante penalmente
como delito.
No obstante lo dicho, la legalidad de un sistema penal, siempre ser una
cuestin de grado en cuanto a la certeza de la punicin de conductas, porque
jams la ley puede hacerla surgir de forma totalmente acabada, dado que su
previsin siempre es abstracta y ello da lugar a un cierto margen de
relativizacin en la concretizacin de la aplicacin al caso sub judice. La
abstraccin es inherente a la previsin legislativa, de modo que, por s misma,
no es violatoria del principio de legalidad.
La abstraccin se torna violatoria del principio de reserva cuando posibilita la
arbitrariedad jurisdiccional, habiendo recursos tcnico legislativos para evitar
esa posibilidad.
Si pasamos ahora al enfoque ms directo del principio de legalidad al slo
efecto de determinar cuales son las fuentes de produccin y de conocimiento
del derecho penal, veremos que conforme al art. 18 CN, la nica fuente del
derecho penal en nuestro sistema positivo es la ley penal.
La nica fuente del derecho penal argentino es la ley penal en sentido
material, entendido por lates las leyes nacionales, las provinciales, las
ordenanzas municipales y los bandos militares, con las aclaraciones y
limitaciones que con respecto a cada uno de ellos hemos formulado.
Consiguientemente, con las mismas limitaciones, son fuentes de produccin
de nuestro derecho penal el Congreso Nacional y el PEN en cuanto a sus
poderes legislativos concurrentes, las legislaturas pciales. y los PE pciales. en
cuanto a los mismos poderes concurrentes regulados por las respectivas
constituciones, las municipalidades en orden a la facultad legislativa penal
que histricamente han tenido y que les reconocen los derechos pblicos
pciales. en funcin del deber constitucional de garantizar el rgimen municipal
y los comandantes militares de zonas de guerra en operaciones dentro de los
lmites de la necesidad.
b- b- La ley como nica fuente inmediata del derecho penal:

Al sentarse este principio, sin embargo, entindese la palabra ley en su

sentido lato, no comprendiendo solamente el Cdigo Penal de la Nacin, sino
toda otra ley del Congreso que contenga sanciones penales (Cdigo de Justicia
Militar, leyes especiales incorporadas o no al CP). Tampoco se excluyen las
leyes dictadas por las provincias en materia de prevencin y polica, de
acuerdo con las facultades reservadas en el art. 104 CN y dentro de la esfera
de atribuciones determinada por las constituciones respectivas.
Lo mismo debe decirse con respecto a las ordenanzas municipales.
Nuestro sistema constitucional no admite en lo penal la legislacin delegada
ni los decreto- leyes.
Las ordenanzas y reglamentos a que se refiere en art. 77 del CP, podrn ser
fuentes de normas penales ms que de penas, en el sentido de que a ellas
pueden remitirse algunas leyes penales en blanco.
Finalmente, los reglamentos autnomos dictados con frecuencia en materia
de polica, y que contienen penas llamadas de polica, sin sancin legislativa
concreta, son claramente inconstitucionales, pues, dado el respeto de nuestra
carta fundamental por las libertades pblicas y el principio del art. 18, es
indudable que tanto el congreso como las provincias procederan conforme
con ella dictando leyes para la represin de contravenciones.
La razn para negar al PE al facultad para emanar normas penales
fundamentales est no slo en el recordado principio del art. 18 CN,
completado por el 19, segn veremos ms adelante, sino tambin en el que
prohibe al Presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas (art.
23 CN) aun en casos extraordinarios, y el 29 que prohibe tanto al Congreso
como a las Legislaturas de provincias la concesin de facultades
extraordinarias. De ello es forzoso inducir que en materia penal el principio de
separacin de poderes es firme y debe ser, en todo caso, respetado.
3) 3) La costumbre:
a- Concepto,
c- c- clasificacin, costumbres contra legem, supletorias e integrativas,
d- d- La costumbre como fuente mediata del derecho penal, casos, discusin.
La costumbre no es fuente del derecho penal, o bien puede admitirse que
tiene slo carcter de fuente mediata, en caso de aceptarse esta clasificacin.
Esta posicin asignada a la costumbre tiene vigencia para todo el derecho en
funcin de lo dispuesto por el art. 17 CC, al que no hay motivo alguno para
negarle vigencia respecto del derecho penal, sino que, por el contrario, cobra
primordial importancia en ste, por la necesaria limitacin que sufre la
costumbre en nuestro campo en virtud del principio de legalidad del art. 18
CN.
Art. 17 CC: los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las
leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente.
Frente al dispositivo constitucional, debe quedar bien claro que la costumbre
no puede ser una fuente (mediata u originaria) en cuanto a la creacin de

preceptos penales. Esto no obsta al reconocimiento del incuestionable

fenmeno de que la ley penal a menudo remite a ella en forma expresa o
tcita, como sucede con expresiones que slo pueden desentraarse
atenindose a la tica social.
La ley penal no puede ser derogada por la costumbre en funcin del mismo
principio de legalidad y de la exclusin del principio procesal de oportunidad
que de l se deriva, pero no cabe descartar la relevancia penal de la
costumbre contra legem cuando se trata de una ley no penal, a la que deba
remitirse la ley penal (ej. reglamentos de trnsito).
S/Soler: la costumbre contra legem y la costumbre supletoria quedan
descartadas como fuente del derecho. No puede decirse lo mismo en cuanto a
la costumbre integrativa, pues pudiendo ser sta admitida como fuente en el
derecho civil, comercial y administrativo, si una norma penal en blanco se
refiere a ese gnero de disposiciones, la costumbre en tal caso vendra a ser
fuente mediata de segundo grado con relacin al derecho penal.
Algunos autores dan un alcance mayor a la costumbre, reconocindole valor al
fijar el alcance real de ciertas justificantes y al dar las normas para la
interpretacin de la ley. Los ejemplos que se citan para ello son, sin embargo,
casos evidentes de leyes penales remitidas a otras leyes civiles que pueden
reconocer valor a un uso, es decir, siempre la hiptesis a que nos hemos
referido.
Acordar mayor valor que el sealado a la costumbre como fuente de derecho
parece vulnerar principios fundamentales y llevar imprecisin al derecho
penal.
4) 4) Los principios generales del derecho y el derecho penal:
No creemos que estos principios sean slo los principios constitucionales,
porque no tendra sentido la expresin, sino que opinamos que los mismos
son los principios jurdicos fundamentales sobre los cuales se asienta la
legislacin en su sentido general y, como tales, deben presidir toda
interpretacin legal.
No obstante, cabe aclarar que una cosa es tener en cuenta estos principios
para interpretar la ley, y otra bien distinta es pretender pasar por sobre el
principio de legalidad llevando como estandarte estos principios.
En el primer sentido tienen plena vigencia para el derecho penal, pues sera
absurdo pretender que la ley penal no debe interpretarse de acuerdo con los
principios generales del derecho. En el segundo sentido lo que no puede
admitirse es que se integre judicialmente la ley penal acudiendo a los
principios generales del derecho, en forma que lesione al principio de
legalidad.
5) 5) La jurisprudencia:
No es fuente del derecho penal en sentido estricto, aunque se trate de
jurisprudencia plenaria. No admitimos la opinin que asimila la jurisprudencia
plenaria a una ley interpretativa, por compartir los argumentos que desde

antao se han esgrimido en nuestra doctrina: la jurisprudencia plenaria no

puede ser fuente del derecho, porque se diriga a particulares, sin que nadie le
exija llenar los requisitos de la ley, es decir, sin la publicidad del art. 2 CC.
Por otra parte, darle a la jurisprudencia plenaria el carcter de una ley
interpretativa implica una lesin al principio de divisin de los poderes del
Estado, puesto que el PL no pude delegar sus funciones en el PJ.
Desde otro punto de vista, se ha sostenido que la jurisprudencia en general es
fuente del derecho, siendo sta una posicin jusfilosfica que respetamos
como tal pero que no compartimos.
c- El problema frente a los acuerdos plenarios; La cesacin y la Constitucin
derogada de 1949.
En Argentina, nuestra organizacin de tipo federal, determina que hayan
jueces federales y provinciales en todo el territorio, entendiendo sobre
materias distintas y casa uno en su jurisdiccin. Pero an as hay una
proliferacin de jueces y por desmembramientos de trabajo actan varios
jueces en una misma jurisdiccin. Como eso producira cierta indeterminacin
en el derecho se intenta por arreglos administrativos que lo resuelvan los
menos juzgados posibles.
Las leyes Orgnicas de Tribunales tratan de circunscribir a los juzgados a
travs de la va legal para unificar criterios. Pero hay leyes orgnicas que se
han excedido por ejemplo, la ley 11.924 y 12.327 que establecen los acuerdos
de Cmara plena, en distintas ramas cada uno de ellos, sern obligatorias
para el juez de primera instancia, aunque esto sera inconstitucional por el art.
31, que establece el orden de prelacin de las leyes. Aparte es contra el art.
67 (no lo dicta el Congreso), 68 y ss. (no se sigue la forma para dictar,
sancionar y promulgar e incluso se viola la publicacin obligatoria, no sale en
Boletn Oficial.
En la CN del 49, en el articulado correspondiente al Poder Judicial, estableca
que cuando la Suprema Corte de la Nacin actuare por recurso extraordinario
o como Tribunal de Casacin, el sentido en que se expeda era obligatorio en
el futuro para todos los jueces del pas, cuando se transform en obligatoria
pas a ser inconstitucional porque cada juez puede cambiar sus criterios.
En la Pcia. de Santa Fe, el Recurso de Inaplicabilidad de la ley es interpuesto
cuando hay un fallo que va a ser obligatorio para los tribunales inferiores.
Soler, dice que esto es inconstitucional.
6) 6) La doctrina: Como la jurisprudencia, puede resultar til, tanto en la
interpretacin como en la sancin de la ley, pero no es, en ningn caso,
fuente de Derecho penal. Esta es communis opinio, aun cuando en este punto
algunos autores se ocupen de sealar el significado que la doctrina tiene para
la codificacin, lo cual es coda muy distinta.
En sentido estricto, no creemos que la doctrina pueda ser considerada fuente
del derecho penal, pues creemos que la misma no fue fuente del derecho

siquiera en los tiempos del jus respondendi, dado que en esos tiempos tena
directamente la categora de ley.
Bolilla 7: La ley penal y su interpretacin
1) 1) La ley penal:
a- a- Concepto:
Es aquella que establece los principios fundamentales del Derecho Penal
(normas de contenido jurdico) las que establecen o disponen una conducta o
modo de conducta, y le asocian una consecuencia jurdica como sancin.
Por un lado se habla de teora (elaboracin doctrinaria) y por otro lado de
dogmtica (reelaboracin de leyes vigentes, del derecho positivo). La ley
Penal es una doble garanta: limita al Estado; garantiza al individuo.
Jimnez de Aza dice: La ley Penal es la manifestacin de voluntad colectiva,
emanada por los rganos constitucionales habilitados para ello, que
determinan modos de conductas, adjudicndole como consecuencia una
sancin, y cumpliendo con la publicidad previa necesaria.
Tern Lomas define distinto: Son aquellas que tienen por objeto establecer
los principios generales que deben gobernar al Derecho Penal, definir los
delitos e imponer a sus autores las consecuencias jurdicas propias de esta
rama del ordenamiento jurdico.
Aunque la mayora de los autores se conforman con el concepto de Jimnez de
Aza, que da la idea de ley penal en sentido material, Tern Lomas adems de
referirse con sentido objetivo, incluye tambin los principios jurdicos
fundamentales del Derecho Penal y las sanciones que reciben determinadas
conductas.
Nuestro Cdigo Penal establece modos de conductas (desde el art. 79 al 302
inclusive) y adems principios penales (desde el art. 1 al 78) que son tambin
ley penal.
b- Elementos y Caracteres de la ley penal:
La ley penal tiene 2 elementos:
PRECEPTO
SANCIN
El precepto es una descripcin abstracta de modos de conductas humanas.
La sancin es la consecuencia jurdica que se le adjudica sea en forma de
pena o medida de seguridad, a un individuo.
Puede suceder que la ley penal no tenga expresado claramente el precepto,
estamos entonces frente a una ley penal en blanco.
Caracteres:
a) a) Solamente la ley puede determinar la aplicacin de una sancin
expresamente prevista para una conducta expresamente declarada delictiva
(principio de reserva). Dentro de ser lmite, la ley es obligatoria, irrefragable e
igualitaria.
b) b) El principio de obligatoriedad debe ser entendido en el sentido de que la
observancia de la norma que la ley penal implica es para los particulares la

nica garanta de no ser sometidos a sancin y que, por otra parte, la

inobservancia de aquella norma impone a los rganos jurisdiccionales del
Estado el deber ineludible de aplicar la sancin. En general, nuestro derecho
no admite restricciones o limitaciones a la aplicacin de la ley penal, ni
requiere, para la iniciacin del proceso, la decisin de un rgano poltico,
como ocurre para ciertos casos en algunos pases (principio de oportunidad),
salvo los casos de antejuicio.
El problema referente a cules son los destinatarios de la ley penal, ha sido
oscurecido por no discernirse claramente la diferencia entre norma y ley
penal, diferencia que, firmemente sostenida, despeja mucho la cuestin: el
precepto primario, que la ley ordinariamente presupone, est dirigido a todos
los habitantes sin distincin, obligados, pues, a respetar la norma, cuyo
quebrantamiento, definido tpicamente por la ley penal (precepto secundario)
est garantizado con la sancin, cuya imposicin no puede ser eludida por la
autoridad. Destinatarios pues, de la conminacin abstracta son todos los
habitantes. Ante la violacin producida, la ley penal se presenta
exclusivamente como una prescripcin dirigida a los que ejercen poder
jurisdiccional, no ya al delincuente, que slo tiene la obligacin jurdica
genrica de someterse a la pena, toda vez que el quebrantamiento de sta no
constituye una nueva transgresin.
c) c) La ley penal es irrefragable en cuanto solamente otra ley puede
derogarla, y mientras dura su vigencia, se hace ineludible la aplicacin (art.
17 CC).
d) d) La ley penal es igualitaria, conforme con nuestra CN art. 16, que
desconoce valor a todo fuero o excepcin. Esta relacin de igualdad, sin
embargo, tiene un carcter estrictamente formal, toda vez que el plan
individualizador de la leyes una tendencia innegable de nuestro CP (arts. 40 y
41). La situacin de igualdad, no quiere decir identidad de sanciones entre
personas diversas, sino ms bien, que fuera de las circunstancias que
determinan la individualizacin de la pena, conforme con los citados arts. 40 y
41 u otro que con este punto se vincule, ninguna otra situacin personal
puede fundar una diferencia en casos iguales.
b- b- Especies: leyes formales y materiales:
La Ley Penal en sentido material describe modos de conductas, generalmente
obligatorias, y le asocia una pena o sancin como consecuencia.
En tanto que la ley formal existe cuando ha revestido forma constitucional,
emanada del Congreso, quien tiene la facultad para hacerlo.
Las leyes material y formal se pueden superponer entre s, por ejemplo, el
Cdigo Penal, lo es en sentido formal porque fue emanado del Congreso, pero
tambin en sentido material porque describe modos de conducta.
Puede haber leyes penales en sentido formal y que no lo sean en el material,
por ejemplo, cuando el Congreso aprueba la Ley de Presupuesto, o slo en
sentido material como sucede en los decretos leyes de los gobiernos de facto.
En cuanto a su duracin, la Ley Penal se divide en:

 PERMANENTES: o con intenciones o pretensiones de permanencia, por

ejemplo, el Cdigo Penal Argentino, con vigencia hasta que lo derogue otra
ley.
TEMPORARIA O TEMPORALES: se autorizan el tiempo por el cual van a
regir, por ej. la ley de represin del agro durante 2 aos.
EXCCEPCIONALES O TRANSITORIAS EXCEPCIONALES: se autolimitan en su
duracin no taxativamente, pero no las limitan en el tiempo sino que las
subordinan hasta la terminacin del conflicto o situacin especial para la que
fue creada, por ej. leyes penales dictadas durante pocas de inundaciones,
emergencias, etc.
En cuanto a su especializacin o especialidad se clasifican:
CODIFICADAS: son aquellas que tienen la pretensin de abarcar la
totalidad de la materia o de una rama en especial, por ej. el Cdigo Penal
Argentino, la ley de Menores.
ESPECIALES: son aquellas que tratan una materia delictiva en especial, las
que se suman al Cdigo pero lo integran en cuerpos separados, como ser la
Ley de Estupefacientes.
En cuanto a la duracin de la pena:
ABSOLUTAMENTE INDETERMINADA: postuladas por los positivistas, ni
siquiera determinan la cantidad ni calidad de la pena, entre nosotros medidas
de seguridad sujetas a la desaparicin del peligro.
RELATIVAMENTE DETERMINADAS: como sucede en nuestro Cdigo cuando
fija el tipo de penas de que se trata con una escala de mnimo o mximo
dentro del cual elegir el juez.
FIJAS O ABSOLUTAMENTE DETERMINADAS: son aquellas que tienen una
duracin determinada, y que el juez debe respetarla, ya que no tiene opcin a
elegir (como los Cdigos de los Clsicos).
Se dividen segn la accin en:
PBLICAS: el Estado se preocupa ante la existencia del delito, en poner en
funcionamiento la maquinaria de su represin. Son delitos pblicos por ende
castigados con penas pblicas, ya que afectan intereses y actividades
estatales- comunitarias. Cualquier persona tiene el derecho y la obligacin de
hacer la denuncia en caso de un delito de este tipo y no se puede retractar de
la misma, aunque se puede iniciar de oficio el proceso por el Estado, sin
denuncia previa.
DEPENDIENTES DE INSTANCIA PRIVADA: son una categora intermedia
entre la anterior y la posterior. Se pide que se inicie el proceso por denuncia
del damnificado, una vez iniciada se hace pblica, el estado no la inicia sin
previa denuncia particular. Por ejemplo violacin.
PRIVADAS: deben las vctimas hacer la denuncia, pueden retractarse de lo
que hayan denunciado, por ejemplo adulterio, injuria.

Otra clasificacin es de acuerdo a su estructura:

COMPLETAS: son aquellas que contienen precepto y sancin.
INCOMPLETAS: son aquellas que tienen slo sancin (ley penal en blanco)
o precepto y la sancin est en otra ley, es lo que Jimnez de Aza denomina
ley penal en sentido inverso, las encuentra en ciertas normas del Vaticano.
d- Tratados internacionales:
Sobre este tema nuestra Constitucin se refiere en el art. 31 cuando dentro de
la enumeracin que hace, los tratados con potencias extranjeras son ley
Suprema de la Nacin, tambin la ley penal puede aparecer con forma de
tratado internacional segn lo establecido en el art. 86 inc. 14, dentro de las
atribuciones del presidente est la de concluir y firmar tratados o convenios
con potencias extranjeras.
Aparentemente en el orden de prelacin revestira calidad de una ley
cualquiera, pero en realidad el circuito se cierra con el art. 67 inc. 19, cuando
dentro de las atribuciones del Congreso est la de ratificar o desechar los
convenios o tratados firmados por el Poder Ejecutivo, por ello este poder no
tendra facultad legisferante, porque no ser ley de la Nacin hasta ser
ratificados por el Congreso y publicados para ser conocidos. En realidad la
firma del Poder Ejecutivo sera una expresin de deseos.
Los tratados en Argentina pueden o no estar ratificados, si lo estn seran ley
de la Nacin, de lo contrario no.
Ejemplos de tratados: sobre rupturas de cables submarinos, sobre extradicin,
sobre monopolios.
e- Normas emanadas del poder administrador; examen especial de los
decretos leyes:
existen los reglamentos del Poder Ejecutivo Nacional de acuerdo al art. 86 inc.
2 el mimo puede reglamentar leyes en el orden nacional teniendo cuidado de
no alterar la ley con interpretaciones reglamentarias. A su vez otras
disposiciones constitucionales son limitativas del Poder Ejecutivo como lo es el
art. 23 que no puede condenar por s ni aplicar penas, tambin por el art. 29
no podr tener facultades extraordinarias.
El tema de los decretos leyes es una forma de legislar de hecho en pocas de
gobierno de facto.
Algunas constituciones partiendo de la vieja usanza romana de prever la
existencia de un ejecutivo fuerte, arrogan facultades legislativas al Poder
Ejecutivo.
En nuestro pas no es as, pero en situaciones de hecho que han sacudido a
nuestro pas desde 1930, planearon discusiones al respecto.
Con el primer gobierno de facto de 1930, Uriburu, despus de jurar por la
Constitucin de 1953, disolvi el Congreso. La Corte Suprema de Justicia
admiti una situacin de fuerza sin dilacin, diciendo que a ese gobierno se le
dar vigencia transitoria como a sus decretos, que en consecuencia se dicten,
el gobierno de facto poda dictar decretos leyes pero deban ser ratificados

con posterioridad por el Congreso, excepto en lo concerniente a materia

penal, de derecho de propiedad y rgimen impositivo, no en materia penal
porque era necesario ley previa emanada del Congreso que tipificara el delito.
En 1943 al eregirse el segundo gobierno de facto, la Corte Suprema sostiene
la tesitura anterior, posicin que tiene como costo juicio poltico a sus
componentes y respectiva remocin.
El gobierno de facto nombra nuevos jueces para la Corte, quien decide que s
podan dictar leyes sobre materia penal, respetando el principio de legalidad.
Estos decretos leyes valdran aunque no los ratificara el Congreso, y an ms
seguiran teniendo validez en posteriores gobiernos, al menos que fueran
derogados por otra ley.
En 1955 durante la revolucin en que actuaron Lonardi, Aramburu y Rojas y
destituyera al peronismo, el gobierno de facto erigido no jura por la
Constitucin de 1949 que rega en ese momento. Se siguen los lineamientos
del Estado de la Revolucin. La Corte Suprema admite que se puedan dictar
decretos leyes. Se permite legislar en materia penal respetando el principio de
legalidad. Nuez en Crdoba breg por el sentido contrario de lo antes dicho.
Dijeron que con fuerza naca el derecho, es obvio de que se trata de un
criterio fctico.
En 1962, la Corte no se pronuncia ante la revolucin de Poggi, Guido jura
como presidente.
Las posteriores revoluciones tienen una modalidad an ms criticable, a partir
de 1966 dejaron de llamarse decretos leyes, son leyes simplemente, y su
numeracin es puesta como cualquier ley constitucional.
En 1974 la ley 20.509 deja sin efecto decretos leyes de gobiernos militares en
materia penal. Cmpora con ley 20.510 dice que pierden eficacia los decretos
leyes.
Estas leyes son inconstitucionales en virtud de los arts. 1, 10, 18, 23 y 29 de
la CN. En 1976 nace la C.A.L.
f- Ley penal en blanco:
Llmanse as aquellas disposiciones penales cuyo precepto es incompleto y
variable en cuanto a su contenido y en las que solamente queda fijada con
exactitud invariable la sancin.
El precepto debe ordinariamente ser llenado por otra disposicin legal o por
decretos o reglamentos a los cuales queda remitida la ley penal. Esos decretos
o reglamentos son, en el fondo, los que fijan el alcance de la ilicitud
sancionada, ya que, en la ley, la conducta delictiva solamente est
determinada de una manera genrica. Ejemplo de esas leyes lo constituye el
art. 206 CP.
Claro est que la norma penal en blanco no cobra valor, sino despus de
dictada la ley o reglamentacin a que se remite, y para los hechos posteriores
a sta.

Esa norma que completa y hace aplicable la ley en blanco, dada nuestra
organizacin poltica, puede depender de reglamentaciones variables y aun
distintas, emanadas de los poderes provinciales de legislacin.
De ah deriva la importancia de ese gnero de leyes penales, pues por medio
de ellas se da reconocimiento como fuentes mediatas de derecho penal a
otros actos que pueden no ser leyes en sentido estricto o tcnico (actos del
Poder Legislativo).
2) Estructura de la ley penal: a- ley y normas: teora de las normas de Binding;
importancia, dogmtica y crtica.
El alemn Binding se plantea primero la distincin existente entre norma y
ley, y advierte que la gente vulgarmente dice que frente al delito se viola la
ley, pero l dice que lo que el sujeto hace es actuar coincidentemente con lo
que la ley o el precepto establece. Evidentemente hay un imperativo que nos
dice que no se debe matar, esto sera la norma y lo que se viola es
precisamente la norma y no la ley, la norma no tiene sancin sino la ley.
Sobre estas pautas Binding hace una construccin general para determinar
quien es el destinatario de la ley penal: el estado, que tiene el derecho pero
tambin el deber de imponer las penas, las normas estn dentro del derecho
pblico.
El segundo planteo que se hace Binding es sobre el concepto de antijuricidad
subjetiva: sostiene que la valoracin de lo que es jurdico o antijurdico ser
conforme a la mente del sujeto. Para la antijuricidad subjetiva aquello que es
ilcito ser culpable o viceversa.
Dice que si lo que viola el delito es la norma, slo va a ser sujeto de reproche
penal el que tenga facultad de conocer el precepto que lo establezca, o sea
debe ser imputable. Alguien puede actuar igual pero ser inimputable, en ese
caso se va a eliminar la antijuricidad del acto, que viole la norma sin querer,
por ejemplo.
La norma es temporal y conceptualmente anterior a la ley. Toda ley presupone
la existencia de la norma. Esta no est contenida en la ley si no que est
implcita.
Afirma enfticamente este autor de que no hay ilicitudes inculpables porque
ningn hecho podra ser considerado antijurdico sin tener en cuenta el
elemento de la culpabilidad.
Al consistir la antijuricidad en la violacin al derecho subjetivo que el estado
tiene de exigir obediencia a los mandatos o prohibiciones que se derivan de
las normas, y dado que este derecho subjetivo slo existe en relacin con los
sujetos imputables, la determinacin de lo antijurdico se hace de las
condiciones y circunstancias subjetivas del sujeto y de all el nombre que
recibe este punto de vista, que se opone a la concepcin de la antijuricidad
como un juicio objetivo de valoracin que se realiza entre la accin del sujeto
y la ley vigente, independientemente de las condiciones subjetivas del autor.

Crtica de Kelsen a la teora de Binding: Kelsen sostiene que el delincuente

viola la paz social al cometer el delito, no se viola ni la norma, ni la ley, sino el
fin que tienen ambas en comn, que es la paz social.
Destruye la teora de Binding a travs de diferentes crticas:
Dice que esta teora se construy a travs de un juego de palabras, algo
inservible. La norma y el precepto legal no son distintos, pues ambos integran
el campo del deber ser. Lo que estara en el campo del ser sera la paz social.
Est previsto en la finalidad de la norma y en el precepto legal de que esa
paz, social no se viole.
Dice que el hecho de que Binding ubique fuera de la ley penal a la norma,
producira una inseguridad jurdica, quedando algunas normas en zonas
supralegales. De esto surgen las causas de justificacin supralegal de Graf Zu
Donna, Max Maier, etc.
Si para Binding lo nico que sanciona es el precepto legal, ya que la
norma, al estar en un plano metajurdico sera moral, y no tendra sancin
penal en consecuencia, pero al derecho las normas sin sancin no le
interesan.
Kaufmann dice que la construccin de la ley penal tiene forma gramatical
elptica, que es aquello que no est comprendido expresamente en palabras
en la ley, pero s tcitamente, por ejemplo no se debe matar o el que matare a
otro. l hace un esquema de norma jurdica que se expresa as: un sujeto A
debe observar una conducta C1, si no lo hace a su respecto debe observarse
una conducta C2, la explicacin es: un sujeto debe conducirse de tal modo, si
no lo hace otro sujeto, el juez, debe actuar de otra manera.
Con smbolos expresados en el esquema (aceptado por Soler) sera:
S1 C1 sino C1, S2 C2.
Soler dice que nos encontramos ante dos juicios hipotticos disyuntivamente
vinculados. El primer juicio hipottico es el que se refiere a la norma
primaria: relacionados o vinculados porque el segundo comienza a funcionar
en la medida en que no se haya dado cumplimiento a lo prescripto en el
primero. Los dos juicios tienen a su vez diferentes destinatarios, pues el deber
que impone la norma primaria se dirige a todos los habitantes, mientras que
el quebrantamiento de ese deber definido en el precepto legal trae como
consecuencia para el estado (a travs del juez) de la imposicin de la sancin.
3) Interpretacin de la ley penal:
La interpretacin trata de servirse de todos los antecedentes y medios para
entender cul es la voluntad que vive autnoma en la ley. No se investiga la
voluntad del legislador, sino la de la ley. La voluntad de la ley vale ms que la
del legislador. No basta que el legislador quiera hacerle decir una cosa a la
ley, para que sta efectivamente la diga.
Fuera de la razn jurdica de que una cosa es la ley y otra las opiniones de los
legisladores, hay una razn muy sencilla, de carcter histrico social para
afirmar la superioridad real de la ley: generalmente, las disposiciones se

toman de otras legislaciones, de manera que el texto legal est mucho ms

cargado de tradicin jurdica de lo que sospecha el propio legislador. En este
sentido, la legislacin comparada es un auxiliar valiossimo para la
interpretacin.
La interpretacin es una operacin lgico- jurdica, consistente en verificar el
sentido que cobra el precepto interpretado, al ser confrontado con todo el
ordenamiento jurdico concebido como unidad, y especialmente ante ciertas
normas que le son superiores o que sencillamente limitan su alcance, con
relacin a una hiptesis dada: interpretacin sistemtica.
Interpretar es una operacin que consiste en buscar no cualquier voluntad
que la ley pueda contener, sino la verdadera.
Esa bsqueda, pues, se rige por principios lgicos, como tarea cognoscitiva
que es, y el resultado de ella cobra validez por los principios de
irrefragabilidad y de obligatoriedad. La ley es la expresin de una voluntad:
como expresin, aspira a ser lgicamente comprendida; como voluntad, a ser
obligatoriamente aplicada.
No es exacto decir que los principios interpretativos sean una construccin
meramente lgica. Son sobre todo preceptos jurdicos materiales los que
marcan las lneas fundamentales del proceso de interpretacin y que
determinan el curso vlido de ste.
Esos preceptos, segn su naturaleza, juegan de diferente manera a este
respecto: unos dan la estructura propia del derecho penal, por ej. arts. 18 y 19
de la CN; otros forman parte de la legislacin comn y son medios de
interpretacin porque, integrando sistemticamente el orden jurdico,
contribuyen a precisarse recprocamente, de manera que, en la tarea concreta
de interpretar una disposicin especial, deben tenerse presentes todas las
disposiciones restantes que guarden relacin con la ley interpretada
(interpretacin sistemtica).
A continuacin del art. 18, que establece el principio nullum crimen sine
praevia lege, contiene nuestra CN otro precepto de mayor trascendencia para
el derecho penal: Ningn habitante de la Nacin Argentina ser obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohibe (CN art. 19
in fine).
Naturaleza de la interpretacin: la funcin creadora de la interpretacin es
indudable, dada su naturaleza: se trata de llegar, mediante el conocimiento, al
exacto sentido de la ley, a su verdadera voluntad. De la ley, y no del
legislador, como frecuentemente se ha dicho. Sancionada la ley, ella tiene su
propia voluntad, y no obsta que el legislador haya querido decir otra cosa: es
la voluntad de la ley, que se manifiesta a travs de su texto, la que interesa
captar.
c- Clases de interpretacin:

 v Segn el intrprete: atendiendo al sujeto que realiza la interpretacin,

sta se distingue en autntica, judicial y doctrinal.
Interpretacin autntica: es la que realiza el mismo rgano que dict la
ley, lo cual puede ocurrir dentro de su mismo texto o en otras leyes
posteriores; a la primera se la denomina interpretacin contextual. En verdad,
si hemos de atenernos a quien hace la interpretacin, nos parece que sera
ms exacto llamarla legal o legislativa, puesto que la interpretacin es hecha
en estos casos por una ley. La interpretacin autntica tiene idntica
obligatoriedad que la disposicin interpretada, pues tambin es ley. Para ser
verdaderas leyes interpretativas, no han de introducir disposiciones nuevas o
distintas de las existentes, ya que esa no es funcin de intrprete, sino de
legislador, y aun cuando en el caso coincidan uno y otro, la extensin en el
tiempo es distinta. Los trabajos preparatorios, as como las exposiciones de
motivos y las opiniones vertidas en la discusin parlamentaria de la ley, no
deben considerarse interpretacin autntica.
Interpretacin judicial: es la que realizan los tribunales al aplicar la ley. A
diferencia de la intervencin autntica, slo obliga en el caso juzgado. La
naturaleza intrnseca de la funcin interpretativa del juez en nada se
diferencia de la realizada libremente por la doctrina.
La interpretacin doctrinal, es la efectuada por el especialista con el
propsito de llegar al verdadero sentido de la ley. No obliga en ningn caso.
v (d) Segn el medio, de que el intrprete se vale, o el criterio que lo
inspira, se distingue en interpretacin gramatical, teleolgica, sistemtica y
progresiva.
Gramatical: toda tarea interpretativa debe comenzar dando a las palabras
su sentido gramatical. Si no se presentan dificultades, los dems medios son
innecesarios, aunque puedan usarse como comprobacin: la ley es clara.
Cuando el texto legal contenga palabras que pueden tener un significado
comn, que le da el uso corriente, y otro tcnico, la regla es que la acepcin
que debe elegirse es la ltima, pero esto no debe tomarse de modo absoluto,
ya que puede ocurrir que el legislador haya dado a la palabra el uso corriente
y es tarea del intrprete el determinarlo.
Teleolgica: es aquella que se propone conocer la voluntad de la ley con
arreglo al fin perseguido. Resulta importante a esta forma de interpretacin
conocer el bien jurdico tutelado, para una justa valoracin de los elementos
de la figura delictiva. Ello es de fundamental importancia, pues el Derecho
penal es protector de bienes jurdicos. La averiguacin y delimitacin de los
valores protegidos por las especiales amenazas penales, constituyen el
principal presupuesto de la interpretacin teleolgica.
Sistemtica: el mtodo sistemtico es tambin auxiliar de confrontacin.
Partiendo de la base de que el orden jurdico es uno solo, no existe ninguna
norma o grupo de ellas que tenga vida totalmente independiente. Es
necesario pues, relacionar las normas penales con las otras que componen el
sistema y, particularmente, con las que tratan la misma institucin. Es

frecuente que una disposicin contenida en otra rama del derecho resulte til
para interpretar un artculo del Cdigo penal.
Progresiva: las leyes disponen para lo futuro y no es posible exigirles que
prevean las transformaciones cientficas, sociales y jurdicas que puedan
producirse en el mbito de su aplicacin: un nuevo tipo de sociedad, una
forma nueva de contratar, etc., obligaran a modificar la ley a cada paso para
incluir o excluir esas nuevas concepciones en la descripcin legal
v (e) Segn los resultados obtenidos: son resultados de los medios de
interpretacin.
Declaratoria: lo es cuando existe coincidencia entre su letra y su voluntad.
Lo que se declara es que la ley debe entenderse tal como surge de sus
palabras.
Restrictiva: es restrictiva la interpretacin cuando, no obstante lo que
aparentemente surge de la parte discursiva del texto legal, su voluntad no es
la de darle esa aparente extensin. La consecuencia es que son menos las
hiptesis comprendidas en la ley.
Extensiva: es extensiva cuando, a juicio de quien la hace, el alcance de las
palabras empleadas en la ley debe ir ms all de su letra para que se cumpla
el fin, la voluntad de la disposicin.
4) Analoga:
Las disposiciones penales son exhaustivas, un cdigo penal no es un producto
sino una suma, una mera yuxtaposicin de incriminaciones cerradas,
incomunicadas, entre las cuales no hay ms relaciones que las establecidas
por las mismas disposiciones. La zona entre una y otra incriminacin es zona
de libertad (art. 19 CN), y las acciones que en ella caigan son acciones
penalmente irrelevantes. El problema de las lagunas de la legislacin no
existe para el derecho penal, que es un sistema discontinuo de ilicitudes.
Lo que est directamente prohibido, no ya por lgica, sino por la Constitucin,
es el acto de servirse de una incriminacin para castigar un hecho que cae en
la zona de libertad. Esto es lo que se llama analoga.
Nuestro derecho penal se empea en delimitar en forma precisa lo que
comprende, de modo tal, que ninguno de los multiformes fenmenos de la
vida sea inadvertidamente atrapado por la pena.
Este principio vale como principio interpretativo en cuanto apartarse de l
implica no interpretar la ley penal; con ello se vulnera una condicin
formalmente necesaria para la actividad jurdico- penal basada en el principio
de legalidad, y se acuerda a los jueces la facultad de imponer penas y de
crear las figuras en que las fundan.
Especies:
Existen dos clases de analoga:
v ANALOGA LEGIS: es querer aplicar otro tipo penal semejante, por ej.
aplicar a la usura leyes de la extorsin.

 v ANALOGA JURIS: es querer aplicar los principios generales del derecho.

5) La norma general supletoria del art. 4 del Cdigo penal:
La aplicacin simultnea de un cuerpo legal tan vasto, especialmente en un
pas de organizacin federal, requiere la existencia de un principio
organizador.
Esa funcin general ordenadora es la que cumple el artculo 4 del CP: las
disposiciones generales de este cdigo se aplicarn a todos los delitos
previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispusieran lo contrario.
Esta disposicin, junto con el art. 31 de la CN, que establece la jerarqua de
las leyes, determina la existencia de un sistema comn de legislacin penal
para todo el pas, no ya solamente con respecto a los principios que importan
una garanta constitucional (ley previa, derecho de defensa, etc.) sino
inclusive para todo ese conjunto de principios que integra un sistema penal.
Claro que mientras no est de por medio una garanta constitucional, las
provincias, en la esfera de derechos que les corresponde, pueden sancionar
principios no coincidentes con los de la parte general del CP.
Como consecuencia de lo expuesto, el art. 4 del CP debe ser considerado
aplicable no solamente a las leyes del Congreso, sino tambin a las que dictan
las provincias en materia contravencional, mientras stas no establezcan lo
contrario y, siempre que este alejamiento de las normas comunes no vulnere
principios constitucionales superiores.
Unidad 8: mbito de validez espacial de la ley penal
1- 1- El derecho penal internacional:
a) a) Concepto y contenido; b) Denominaciones;
Hay cuatro posiciones distintas que enfocan este tema, que para Soler seran
slo tres:
a. a. Una primera que sigue el pensamiento de Jeremas Bentham, que segn
Jimnez de Aza es el creador del trmino derecho penal internacional. Lo
define como conjunto de normas de derecho interno de un pas con
pretensiones de regular los conflictos internacionales de carcter penal que
pudieran surgir en cuanto a problemas de competencia o de colisin de
normas. Es la posicin ms antigua en esta materia, criticada por Binding y
Von Liszt entre ellos, quienes dicen que no se puede llamar derecho penal
internacional a disposiciones de derecho interno, que lejos de solucionar
problemas de soberana lo complican.
b. b. A raz de esta ltima crtica hay autores que hablan de Derecho
Internacional Penal: que es la parte del derecho internacional pblico que
regula materias delictivas o de competencia mediante convenios de tipo
internacional bi o plurilaterales, o sea, es todo derecho que va creando a
travs de tratados o pactos entre naciones. Esta concepcin sufre una
evolucin marcada, porque:
1. 1. Piden la creacin de una Corte de Justicia Internacional de carcter penal;

2. 2. Proponen la unificacin de criterios sobre determinados delitos o

materias entre los pases, a travs de tratados plurilaterales por adhesin,
como ser lucha contra la filoxera, trata de personas, estupefacientes,
proteccin de cables submarinos,
3. 3. Toman un postulado positivista de Garfalo en los que hace a la
bsqueda de un delito natural, aquel que todas las legislaciones del mundo lo
consideran tal (como ser las lesiones a los sentimientos morales de
benevolencia y justicia en sus gradaciones de piedad y probidad).
c. c. Una tercera posicin, que nace con Hugo Groccio, habla de derecho
internacional penal, pero se refieren exclusivamente a la parte del derecho
internacional pblico que se preocupa por captar delitos en los cuales los
sujetos o las vctimas del delito son los estados, es decir delitos cometidos por
los estados mismos.
Dicen que los delitos que no entren en esta categora de deben crear por va
contractual mediante convenios o tratados.
Jimnez de Aza dice que esta posicin es a la que tiende el mundo futuro,
pero mientras tanto son soluciones utpicas, porque cada pas en estas
situaciones necesitara un organismo que estuviera como super soberano,
porque cuando no se ha dado muestra de ineficacia se ha dado muestras de
injusticias e ilegalidad.
d. d. La cuarta posicin del espaol Quintano Ripolls diferencia ente: Derecho
Penal Internacional: como conjunto de normas internas con trascendencia
internacional (Formado por una red de convenios bilaterales o trilaterales. No
tipifican delitos sobre extradicin, jurisdiccin y competencia) y Derecho
Internacional Penal: "conjunto de normas jurdicas reguladas a travs de
pactos o convenios bi o multilaterales sobre delitos internacionales
determinados. Coherentemente con esto se diferencian tres clases de delitos:
1) 1) Los delitos que nacen del derecho interno pero con trascendencia
internacional;
2) 2) Los delitos que nacen por va contractual o de pactos (estupefacientes) y
3) 3) Los delitos que nacen del derecho internacional (genocidio).
b) b) Derecho penal internacional y derecho internacional penal
El primero comprende los delitos previstos en los respectivos ordenamientos
jurdicos internos, que tienen trascendencia internacional; el segundo estara
constituido por los hechos de estructura puramente internacional.
Se hace radicar la importancia de esta distincin en que el Derecho penal
internacional, en sentido estricto, tiene su gnesis en el ordenamiento estatal
interno, en tanto que el Derecho internacional penal, como grupo de normas
que emana de la comunidad, y no de un Estado singular, es, ante todo,
internacional.
2- 2- Principios relativos a la aplicacin de la ley penal en el espacio y
fundamentos de los mismos.

Respecto de la validez espacial de la ley penal existen cuatro principios que

para regirla se sustentan en la legislacin y la doctrina comparadas, como
principios ideales o puros. Al ser principios ideales, los sistemas positivos de
derecho internacional privado penal o de derecho penal internacional
consagran soluciones mixtas o complejas.
a) a) Principio territorial
Segn este principio, la ley penal rige exclusivamente en el territorio del
Estado y en los lugares sometidos a su jurisdiccin
Concepto de territorio
Se debe tomar el concepto jurdico, o sea el territorio estara comprendido
tanto por los lugares incluidos dentro de los lmites de3l territorio del pas, se
suman los sometidos a su jurisdiccin.
O sea que territorio para la ley penal estara formado por:
1. 1. La extensin de tierra comprendida dentro de los lmites internacionales.
2. 2. El mar territorial, que en la Argentina se extiende hasta una distancia de
200 millas marinas medidas desde la lnea fijada por la ms baja marea, con
las excepciones previstas por la ley n 17.094 (Golfos San Matas, Nuevo y San
Jorge)
3. 3. Buques flotantes. Segn el Tratado de Montevideo de 1889, los delitos
cometidos a bordo de los buques pblicos del Estado son siempre juzgados
por la ley de la Nacin a que pertenecen, an cuando el hecho haya tenido
lugar en aguas jurisdiccionales de otro Estado. La ley nacional es tambin
aplicable a los hechos punibles cumplidos en tierra por individuos
pertenecientes a la tripulacin de los buques de guerra, cuando afectan
particularmente al orden disciplinario. En cuanto a las naves de propiedad de
particulares, la nacionalidad slo fija la aplicacin de la ley argentina fuera de
las aguas jurisdiccionales; dentro de ellas es aplicable la ley del pas que
ejerce la jurisdiccin.
4. 4. La sede de las embajadas o legaciones no son parte del territorio del pas
representado.
b) b) Principio personal o de la nacionalidad
Conforme al principio de la nacionalidad o de la personalidad, la ley penal
aplicable es la que corresponde al pas del que es nacional el autor del hecho
(principio de la personalidad activa), o a la ley de que es nacional el sujeto
pasivo (principio de la personalidad pasiva), cualquiera sea el lugar en que el
delito se haya cometido.
c) c) Principio real, de la proteccin o de la defensa
De acuerdo con este principio, la ley penal que se aplica es la que
corresponde al Estado que tutela jurdicamente el bien jurdico que en el caso
concreto se ha afectado con el hecho.

d) d) Principio universal o cosmopolita

Al estar de este principio, el Estado que aprehende al autor le aplica su ley,
sin que se releve el lugar de comisin, la nacionalidad ni la ubicacin o
pertenencia del bien jurdico.
3- 3- Validez espacial de la ley penal en el derecho argentino.
En la Argentina el sistema est armonizado por el art. 10 del Cdigo Civil que
dice que las leyes son obligatorias para todos los hombres, sean ciudadanos
o extranjeros, domiciliados o transentes: Es decir principio de territorialidad.
El artculo 1 del Cdigo Penal se divide en dos incisos. Este cdigo se
aplicar: inc 1. A los delitos cometidos (o cuyos efectos deban producirse)
en territorio de la Nacin Argentina o en lugares sometidos a su jurisdiccin
(Territorialidad y defensa); inc A los delitos cometidos en el extranjero por
agentes o empleados de la autoridad argentina en el ejercicio de su cargo
(real de defensa porque interesa el hecho al estado del que sean
funcionarios).
Nuestro cdigo penal regula la materia en su art. 1. De ese artculo de
deduce que para nuestro sistema de derecho penal internacional privado, el
principio de territorialidad es decisivo.
Para el principio territorial es importante determinar qu ley rige cuando la
conducta tiene lugar en un mbito territorial y el resultado en otro. Veremos
de inmediato que nuestro derecho positivo considera que es aplicable la ley
que rige en el lugar de la accin o la que rige en el lugar del resultado. Este
principio, que se llama de la ubicuidad y que est consagrado por muchas
leyes penales, tiene por objeto evitar la produccin de un conflicto negativo
de competencia, es decir, que una conducta realizada en un territorio cuya ley
se rige por el principio del resultado, quede impune porque el resultado se
produzca en un territorio cuya ley se rija por el principio de la conducta.
El principio de ubicuidad debe interpretarse que opera de la siguiente manera:
la ley argentina se rige en primer trmino por la ley del lugar donde se realiza
la conducta, o sea, comisin del delito, pero en caso de conflicto negativo de
competencia, se aplica tambin aunque en nuestro territorio slo haya tenido
lugar el resultado.
Conforme a la combinacin del principio territorial con el real subsidiario que
le complementa, creemos que nuestra ley penal es aplicable:
1) 1) A delitos cuya accin tpica es realizada en el territorio.
2) 2) A delitos cuya accin tpica no se realiza en el territorio, pero cuyo
resultado tiene lugar en l, en los casos de conflicto negativo de leyes y
siempre que no sea aplicable en funcin de la situacin del bien jurdico por el
principio real.
3) 3) Delitos que se cometen y consuman en el extranjero, pero cuyo
resultado se sigue produciendo en el pas.
4) 4) Delitos que se consuman en el extranjero, pero que afectan la
disponibilidad que se garantiza en el territorio.

5) 5) Entendemos que no hay razn para limitar el funcionamiento del

principio real a los casos en que se compromete la seguridad o soberana del
Estado Argentino y excluirlo en los restantes.
El artculo 1 del Cdigo Penal dispone que la ley es tambin aplicable a los
delitos cuyos efectos deben producirse en el territorio de la Nacin Argentina
o en los lugares sometidos a su jurisdiccin.
a. a. Delitos iniciados en el extranjero y an cumplida all parte de su
ejecucin, pero que se consuman en territorio nacional. Es el caso del
individuo objeto de un ataque en territorio extranjero y cuya muerte se
produce en el nuestro: el delito se consuma en la Argentina.
b. b. Los delitos que por atacar la existencia poltica o econmica del Estado
pueden ser enjuiciados y penados segn la ley del pas a que afectan. Nuestro
cdigo no lo hace, sin embargo, es indudables que los delitos contra la
seguridad del Estado (art. 23 Tratado de Montevideo de 1889), que estn
descriptos en los artculos 214, 215, 219 y 225 del Cdigo Penal y la
falsificacin de moneda en todas sus modalidades, son de competencia
argentina.
En consecuencia, si el acusado de tales delitos se halla en territorio nacional,
su procesamiento no ofrece dudas: si est en territorio extranjero, la
extradicin debe solicitarse y concederse
4- 4- Lugar de comisin del delito
a) a) Teoras
Desde el punto de vista del mbito de validez espacial de la ley penal nos
interesa el lugar de comisin del delito.
Esa accin delictiva tiene:
1) 1) Una manifestacin de voluntad
2) 2) Un resultado
3) 3) Entre ambos nexo de causalidad.
Si se produce la manifestacin de voluntad y el resultado en un mismo pas no
hay problema, juzgan las leyes de ese pas. Distinto es el caso en los delitos a
distancia, en que la accin se da en un pas y el resultado en otro.
El lugar, lo mismo que el tiempo en que se inicia y perfecciona la infraccin
criminal, pueden no ser exactamente los mismos, y an es frecuente que no lo
sean. Para solucionar esos problemas, directamente vinculados con los
considerados en el punto anterior, entran en pugna tres teoras: la de la
iniciacin del acto, la del resultado final y la de la unidad o equivalencia de
lugar:
a) a) La doctrina de la iniciacin del acto toma en cuenta el lugar donde se
realiz el movimiento corporal. Sus sostenedores se fundan en que lo que da
lugar a la accin represiva no es el acto prohibido por la ley en s mismo sino
el hecho de cometerlo, el hecho de obrar de manera contraria al orden
establecido por el legislador.

b) b) La doctrina del resultado final. En ella se decide el ltimo momento de la

accin delictiva, es decir, el de la consumacin. En este principio se inspiraron
los Tratados de Montevideo de 1889, de 1933 y de 1940 (ste no ratificado), al
otorgar la preferencia jurisdiccional al Estado en cuyo territorio se perpetra el
delito. A esta teora se le hacen dos objeciones: 1) en algunos delitos no
puede determinarse el lugar del resultado v. gr. los que quedan en grado de
tentativa; 2) el Estado renuncia a la persecucin de los delitos cometidos en
su territorio cuando el efecto tiene lugar fuera de l. Por tales razones, puede
decirse que hoy es una doctrina abandonada
c) c) La teora de la unidad o equivalencia de los lugares sostiene que el hecho
punible se considera perpetrado, indistintamente donde tiene lugar la
manifestacin de voluntad y donde se desarrolla la actividad delictuosa, como
tambin en el lugar en que se produjo el resultado.
El Cdigo Penal Argentino ha adoptado el principio de la unidad, equivalencia
o ubicuidad, al establecer en el art. 1 inc.1, que se aplicar por delitos
cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio.
El Tratado de Montevideo de 1889, en los artculos 3 y 4, crea la posibilidad
de que el juez argentino deba tomar en consideracin una ley penal
extranjera.
b) b) Delitos a distancia
En ellos la accin se comete en un pas y el resultado se produce en otro. Por
ejemplo, si un hombre dispara en la frontera argentina hacia Paraguay y mata
un paraguayo.
c) c) Delitos de trnsito
Los delitos de trnsito son aquellos que tienen un camino delictivo que se va
manifestando en distintos pases, como ser secuestro o rapto. El Tratado de
Montevideo de 1889, dice que le pas que captura al delincuente debe
entender, pero siempre y cuando en ese pas haya cometido algn delito, si
no lo hizo debe darlo al pas donde dicho delito est ms severamente
penado.
3- 3- La extradicin.
a) a) Concepto, evolucin histrica y fuentes
La extradicin consiste en la entrega que un Estado hace a otro estado de un
individuo acusado o condenado, que se encuentra en su territorio, para que
en ese pas se lo enjuicie o se ejecute la pena.
El principio fundamental de reciprocidad internacional es el que da carcter y
confiere su naturaleza jurdica a la extradicin. Por el principio de la
especialidad, el Estado que recibe al extradido no puede extender su
procesamiento a hechos distintos de aqul por el cual se concedi
especficamente la extradicin, ni someterlo a la ejecucin de una condena
diferente.

El primer tratado que puede considerarse como el acta de nacimiento de la

extradicin, es el convenido el 4 de marzo de 1376 entre Carlos V de Francia y
el Conde de Saboya.
b) b) Condiciones a que se subordina con respecto al delito, al delincuente y a
la penalidad segn las normas de la ley 24.767. Cdigo Procesal en lo Criminal
de la Capital y Tratados de Montevideo.
Cdigo Procesal en lo Criminal de la Capital
Dedica el captulo 1 del ttulo V al procedimiento en los casos de extradicin
de criminales.
a. a. el artculo 646 dispone que la extradicin slo procede: 1) en los casos
que determinen los tratados existentes: 2) A falta de tratados, segn el
principio de reciprocidad o la prctica uniforme de las naciones.
b. b. El individuo cuya extradicin ha obtenido el gobierno argentino para ser
sometido a proceso por un determinado delito, no podr ser juzgado por otro
hecho cometido con anterioridad al que motiv el pedido. En tal caso, deber
pedirse autorizacin al Estado que consinti la entrega del imputado(art. 660).
La misma regla est contenida en el artculo 26 del Tratado de Montevideo de
1889.
Tratado de Montevideo de 1889
Firmado por Uruguay, Bolivia y Paraguay.
El principio general que gobierna el tratado es el territorial decidido por el
lugar de la consumacin: los delitos, cualquiera sea la nacionalidad del
agente, de la vctima o del damnificado, se juzgan por los tribunales y se
penan por las leyes de la nacin en cuyo territorio se perpetran (art. 1).
Las naciones contratantes se comprometen a entregar los delincuentes
refugiados en su territorio, dentro de las siguientes condiciones:
a. a. Que la nacin que los reclama tenga jurisdiccin para conocer y fallar el
delito que motiva el pedido.
b. b. La infraccin debe ser de cierta naturaleza o gravedad (art. 19 inc. 2).
Respecto a la gravedad, debe tratarse de hechos que, segn la ley de la
nacin requirente, tengan fijada penal corporal no menor de dos aos u otra
equivalente. Es preciso, adems, que no se haya operado la prescripcin
conforme a la ley del pas requirente.
Las excepciones en cuanto a la naturaleza del hecho:
a- a- Los delitos polticos(art. 23);
b- b- Los delitos comunes que tengan conexin con los especificados en a y b
(art. 23);
c- c- Los siguientes delitos comunes: duelo, adulterio, calumnias e injurias,
delitos contra los cultos (art. 22)
c. c. Cuando son varios los pases que solicitan la extradicin, la regla es
concederla al pas en cuyo territorio se haya cometido el delito ms grave.
Para el caso de delitos de la misma gravedad, se da preferencia al pas que
hubiere solicitado primero la extradicin.

d. d. Tambin contiene el Tratado de Montevideo de 1889 la prohibicin de que

se procese al extradido por otro hecho de fecha anterior al que motiv la
solicitud.
Tratado de Montevideo de 1933.
Fue ratificado por la Argentina, Colombia, Chile, Ecuador, El Salvador, Estados
Unidos de Norteamrica, Guatemala, honduras, Mjico, Nicaragua, panam y
Repblica Dominicana. Su fin fue vincular a todas las naciones americanas.
Rige para todos los pases de Amrica que habindolo ratificado, no
suscribieron el Tratado de Montevideo de 1889, el que qued subsistente para
los pases signatarios.
El Tratado contiene una clusula opcional por la que los Estados signatarios de
esa clasula, no obstante lo establecido en el art. 2 del Tratado, convienen
entre s que en ningn caso la nacionalidad del reo puede impedir la
extradicin. Por el art. 2, cuando el individuo fuese nacional del Estado
requerido, por lo que respecta a su entrega, sta podr o no ser acordada
segn lo que determinen la legislacin o las circunstancias del caso ajuicio del
Estado requirente. Argentina no adhiri a esta clusula, por lo que la entrega
de los nacionales es opcional.
Principales diferencias entre los tratados de Montevideo de 1889 y 1933:
1. 1. con respecto a la gravedad de la infraccin, el Tratado de Montevideo de
1889 exige para conceder la extradicin que el delito tenga fijada pena
corporal no menor de dos aos u otra equivalente. El de 933, requiere una
pena mnima de un ao de privacin de la libertad.
2. 2. El Tratado de 1889 excepta de la extradicin, sin limitaciones, a los
delitos polticos. El tratado celebrado en 1933, limita la excepcin por los
delitos polticos, al adoptar la denominada clusula del atentado, segn la
cual nunca se reputar delito poltico al tentado contra la persona del jefe de
Estado o de sus familiares.
3. 3. En el Tratado de Montevideo de 1933 se excepta de la extradicin de los
delitos puramente militares
4. 4. Para que proceda la extradicin conforme al Tratado de Montevideo de
1889, se requiere que la pena no se encuentre prescripta conforme a la ley del
pas requirente. El Tratado de 1933, dispone que la accin penal o la pena no
debe estar prescripta tanto para las leyes del pas requirente como para las
del requerido.
c) c) Principio de especialidad
Es un principio tcnico especfico por el cual el sujeto extraditado no podr ser
procesado por otro delito anterior o posterior diferente de aquel por el cual fue
extradido, en el caso de un condenado, a hacerle cumplir una pena por otro
delito distinto del que fundament la peticin de entrega y por la cual ella le
fue concedida (art. 660 Cdigo Procesal De la Capital; ley 24676 y Tratado de
Montevideo.

d) d) Derecho de asilo
Asilo: es el refugio que busca una persona al ser perseguido, ya sea por haber
cometido un delito poltico, o por persecucin racista, etc. En otro estado.
Trata de sustraerse de la jurisdiccin del pas que lo persigue.
Puede ser:
Territorial: cuando el sujeto alcanza a salir del territorio del pas que lo
persigue y se refugia en otro; o
Diplomtico: cuando el sujeto busca refugio en una embajada extranjera
dentro de un mismo territorio (del estado que lo persigue).
La evolucin histrica del asilo muestra en sus inicios que ste no slo
comprenda a una embajada sino tambin a sus alrededores (parque, casa),
era una exageracin. Durante el SXVII se dio en las Iglesias.
Se comenz a legislar a principios de siglo, luego de la Convencin de Viena.
El Tratado de Montevideo lo hace en su art. 15, en lo que respecta a
condiciones, estado asilante, actividad que tiene que realizar el asilado y
observar el asilante, asunto, trabajo, familia, etc.
En el ao 1961, la Convencin de Viena trat de instrumentar cules eran lo
locales que podran ser inmunes a la persecucin.
Anexo.
Ley 24.767 de cooperacin entre pases en materia penal.
Segn el art. 2 si existiera un tratado entre el Estado requirente y la Repblica
Argentina, debe aplicarse ese tratado, si no existiese tratado, debe aplicarse
la ley. Sin perjuicio de ello, la ley debe aplicarse para interpretar las normas
del tratado si existiese.
Segn el art. 6, para que proceda la extradicin de una persona, el hecho que
la motiva deber ser delito tanto en la ley argentina como en la del Estado
requirente y deber tener una pena privativa de la libertad con mnimo y
mximo tales que su semisuma sea de al menos un ao (Requisito de la doble
incriminacin). Si un Estado requiriese una extradicin por varios delitos,
bastar que uno de ellos cumpla con esta condicin para que la extradicin
pueda ser concedida respecto a los restantes.
En caso que la extradicin se solicitara para el cumplimiento de una pena, se
requerir, adems, que el tiempo de condena de privacin de la libertad que
le falte cumplir sea no menor de un ao.
Acorde con el art. 7, en el caso de las leyes penales en blanco, la doble
incriminacin se ver satisfecha en relacin con ellas, an cuando las normas
extrapenales a las que se refiere sean diferentes.
Art. 8. La extradicin no proceder cuando:
a) El delito que la motiva fuese un delito poltico;
b) El delito que motiva la extradicin fuese un delito previsto exclusivamente
por la ley penal militar;
c) El proceso que la motiva fuese tramitado por una comisin especial de las
prohibidas por el artculo 18 de la Constitucin Nacional;

d) El proceso que motiva la extradicin evidencie propsitos persecutorios por

razn de las opiniones polticas, la nacionalidad, la raza, el sexo o la religin
de las personas involucradas, o hubiese motivos fundados para suponer que
esas razones pueden perjudicar el ejercicio del derecho de defensa en juicio;
e) Existan motivos fundados para suponer que el requerido pueda ser
sometido a tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes;
f) El delito por el que se solicita la extradicin tuviere pena de muerte en el
Estado requirente y ste no diere seguridades de que no ser aplicable.
Art. 9. No se considerarn delitos polticos:
a) Los crmenes de guerra y los crmenes contra la humanidad;
b) Los atentados contra la vida, la integridad corporal o la libertad de un jefe
de Estado o de gobierno, o de un miembro de su familia;
c) Los atentados contra la vida, la integridad corporal o la libertad de personal
diplomtico o de otras personas internacionalmente protegidas;
d) Los atentados contra la vida, la integridad corporal o la libertad de la
poblacin o del personal civil inocente no comprometido en la violencia
generada por un conflicto armado;
e) Los delitos que atenten contra la seguridad de la aviacin o la navegacin
civil o comercial;
f) Los actos de terrorismo;
g) Los delitos respecto de los cuales la Repblica Argentina hubiera asumido
una obligacin convencional internacional de extraditar o enjuiciar.
Art. 10. Tampoco proceder la extradicin cuando existan especiales razones
de soberana nacional, seguridad u orden pblicos u otros intereses esenciales
para la Argentina, que tornen inconveniente el acogimiento del pedido.
Art. 11. La extradicin no ser concedida:
a) Si la accin penal o la pena se hubiesen extinguido segn la ley del Estado
requirente;
b) Cuando la persona reclamada ya hubiese sido juzgada, en la Argentina o
cualquier otro pas, por el hecho que motiva el pedido;
c) Cuando la persona reclamada habra sido considerada por la ley argentina
como inimputable por razn de la edad si hubiese cometido el delito en la
Argentina;
d) Cuando la condena se hubiese dictado en rebelda y el Estado requirente no
diese seguridades de que el caso se reabrira para or al condenado, permitirle
el ejercicio del derecho de defensa y dictar en consecuencia una nueva
sentencia;
e) Si el Estado requirente no diere seguridades de que se computar el tiempo
de privacin de libertad que demande el trmite de extradicin, como si el
extraditado lo hubiese sufrido en el curso del proceso que motiv el
requerimiento.

Conforme al art. 12, el nacional argentino tiene la opcin de ser juzgado por
los tribunales argentinos, segn la ley penal argentina, a no ser que fuere
aplicable al caso un tratado que obligue la extradicin de nacionales.
Art. 15. Si varios Estados requiriesen una extradicin por el mismo delito, el
gobierno establecer la preferencia valorando, entre otras circunstancias
pertinentes, las siguientes:
a) a) La asistencia de relaciones regidas por tratados de extradicin;
b) b) Las fechas de las respectivas solicitudes, y en especial el progreso que
en el trmite hubiese logrado alguna de ellas;
c) c) El hecho de que el delito se haya cometido en el territorio de alguno de
los Estados requirentes;
d) d) Las facilidades que cada uno de ellos tenga de conseguir las pruebas del
delito;
e) e) La ubicacin del domicilio o de los negocios de la persona requerida, que
le permitira ejercitar su derecho de defensa con mayor garanta;
f) f) La nacionalidad de la persona requerida;
g) g) El hecho de que en el territorio de alguno de los Estados requirentes se
domicilie la vctima interesada en el proceso;
h) h) Las posibilidades que cada requerimiento tenga de lograr la concesin
de la extradicin;
i) i) La circunstancia de que la clase y el monto de las penas sean coincidentes
con la ley argentina, en especial que no se prevea la pena de muerte.
Art. 16. Si varios Estados reclamaren a la misma persona por distintos delitos,
el gobierno determinar la preferencia valorando, adems, las siguientes
circunstancias:
a) a) La mayor gravedad de los delitos, segn la ley argentina;
b) b) La posibilidad de que una vez concedida la extradicin a uno de los
Estados requirentes, ste pueda a su vez acceder luego a la reextradicin de
la persona reclamada hacia otro de tales Estados.
El art. 18 prescribe que es extraditado no podr ser juzgado por ningn otro
delito que no sea aqul que motiv la extradicin. Si cambia la calificacin del
hecho constitutivo del delito, no se podr continuar con el proceso hasta tanto
la nueva calificacin autorice la extradicin. Tampoco podr ser reextraditado
sin previa autorizacin. Ninguna de estas autorizaciones ser necesaria si:
- - El nacional renuncia libre y expresamente a esta inmunidad, ante una
autoridad diplomtica o consular argentina y con patrocinio letrado.
- - Cuando el extraditado, teniendo la posibilidad de hacerlo no abandonare
voluntariamente el territorio del Estado requirente dentro de un plazo de
treinta das, o cuando regresare voluntariamente a ese territorio despus de
haberlo abandonado.
Para el cumplimiento en la Argentina de condenas privativas de la libertad
dictadas en el extranjero, la ley contempla esta posibilidad siempre y cuando
se den las siguientes condiciones (art. 85):

 Que el condenado sea argentino al momento en que se presenta la

solicitud;
Que la sentencia de condena en el pas extranjero sea definitiva y est
firme;
Que el condenado haya dado ante una autoridad diplomtica o consular
argentina, y con asistencia letrada, su libre y expreso consentimiento al
traslado, despus de ser informado de las consecuencias;
Que la duracin de la pena pendiente de cumplimiento sea de por lo
menos dos aos al momento de presentarse el pedido;
Que el condenado haya reparado los daos ocasionados a la vctima en la
medida que le haya sido posible.
No importar para la concesin del traslado que el hecho cometido no sea
delito para la ley argentina.
El Ministerio de Justicia decidir acerca de la peticin de traslado. En caso de
que se autorice la pena se cumplir conforme a las leyes y reglamentos
vigentes en Argentina, incluidas las normas referidas a libertad condicional,
pero slo el Estado de la condena podr revisar la condena o conceder
amnista, indulto o conmutacin de la pena. Adems, le garantiza a la persona
trasladada la inmunidad que le concede el principio de especialidad contenido
en el art. 18 (no ser juzgado por otros hechos diferentes de los que motivaron
la extradicin). La Argentina se compromete a informar peridicamente
acerca de la forma en que se desarrolla el cumplimiento de la pena.
Unidad 9: mbito de validez temporal y limitaciones de orden personal y
funcional de la ley penal.
1- 1- Sucesin de leyes penales en el tiempo.
a) a) Nacimiento y derogacin de la ley;
Las leyes son aplicables a los actos cumplidos en el tiempo que media entre la
hora cero del da fijado para entrar en vigor y la hora veinticuatro del da
anterior al de su derogacin
El cdigo civil en el art. 2 da la regla general para fijar el comienzo y el fin de
la vigencia de las leyes: Las leyes no son obligatorias sino despus de su
publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern
obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial.
b) b) Hiptesis que pueden plantearse con respecto a la mayo o menor
gravedad de leyes penales sucesivas.
El principio de irretroactividad de la ley penal reconoce excepciones de
importancia y que se recogen en nuestro cdigo Penal. Las hiptesis que
pueden plantearse son:
Las de incriminacin de una conducta, o sea, supresin de un tipo penal;
Desincriminacin de una conducta, o sea, supresin de un tipo penal
(abolitio criminis);

 Establecimiento de consecuencias ms graves para una conducta que ya

estaba incriminada (novatio legis in pejus)
Previsin de consecuencias menos graves para una conducta ya
incriminada (novatio legis in mellius)
Sin perjuicio que estas hiptesis puedan plantearse respecto de dos o ms
leyes sucesivas (lo que da lugar a la (ley intermedia) y a que la mutacin
legal no slo se plantee entre la comisin y la sentencia, sino tambin entre el
momento de la comisin y la ejecucin ya en curso de la sentencia firme o la
supervivencia de cualquiera de sus efectos, lo que hace tambin que entre en
juego para resolver la cuestin, la validez y alcance del principio de la cosa
juzgada.
2- 2- Principios que regulan la sucesin temporal de leyes penales. Derecho
Argentino.
a) a) Las distintas teoras.
1) 1) Teora de la irretroactividad absoluta: nunca se aplicar una ley nueva a
un hecho pasado. Quienes la sostienen la fundamentan en el principio de
legalidad y de reserva como as tambin el de cosa juzgada. No rige para
atrs, porque el punto de vista de la legalidad captara conductas que el
sujeto no ha tenido en miras en le momento del delito. Tampoco se respetara
la cosa juzgada, es decir no habra seguridad jurdica. Se llega a hablar de un
verdadero derecho del delincuente a la ley. Tiene categora de garanta
constitucional.
2) 2) Teora de la irretroactividad relativa: los autores franceses ven que la
primer teora es exagerada, por ello proponen sta, que consiste en no admitir
la aplicacin de la ley nueva a un hecho pasado, salvo que la nueva sea ms
benigna. En cuanto a la cosa juzgada el nico canal de salida es el indulto a la
gracia (poder ejecutivo) Ferri tiene un pensamiento equivocado, dice que la
cosa juzgada cae cuando la ley que le dio substractum
Esta teora se basa en los principios de legalidad, cosa juzgada y el de
vigencia de la ley (C.C.), salvo que sea ms benigna. Esto lo recepta nuestro
Cdigo en el art. 2. Se fundamente en lo que Soler llama mnima suficiencia
en la represin: si para una conducta el sujeto est penado por una forma
grave, y en ese momento la sociedad entiende que no es tan grave, hay
suficiencia. A esta teora Soler la llama de la Irretroactividad absoluta menos
la ley penal ms benigna.
3) 3) Teora de la retroactividad absoluta: esta teora es de la escuela
positivista, la aplican tambin los pases totalitarios. Se fundan en el principio
de la defensa social. Siempre se aplicar la ley nueva a un hecho pasado.
Florin dice que si lo ms importante es perseguir lo que hace dao a la
sociedad, se da una ley hoy. Esta ley se tiene que aplicar a todos los casos
retroactivamente, sea o no ms gravosa o benigna. En purismo y en la
prctica los positivistas nunca violaron el principio de legalidad
b) b) Principio general: irretroactividad. Fundamentos.

El principio aceptado con carcter general, en materia de aplicacin de la ley,

es el de irretroactividad: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo
disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn
caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales (art.
3 del Cdigo civil). Esta disposicin, que tiene el significado de una garanta
constitucional, est completada en el orden criminal por el principio de
reserva, recogido en la declaracin de que ningn habitante de la Nacin
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso... (CN art. 18).
El principio de irretroactividad de la ley penal ms benigna tiene carcter
constitucional, de modo que la ley penal, por principio general debe ser
entendida como aplicable a hechos cometidos despus de su puesta en
vigencia.
c) c) Principio penal de excepcin: retroactividad y ultraactividad de la ley
penal ms benigna
El Cdigo Penal establece expresamente la excepcin al principio de
irretroactividad en caso de ley ms benigna, sea que se haya sancionado
antes de la sentencia o bien durante la ejecucin de la misma. El art. 2 del CP
establece:
Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la
ms benigna.
Si durante la condena se dictara una ley ms benigna, la pena se limitar a la
establecida por dicha ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se
operarn de pleno derecho.
Las llamadas leyes penales en blanco se trata de casos en los que el
legislador penal remite a otras leyes, lo que no presenta dificultad cuando se
trata de leyes formales y nacionales, pero que puede presentarla cuando se
trata de normaciones del PE, de las provincias o de las municipalidades. En
stos ltimos casos, la remisin se impone como necesidad para no alterar la
divisn de los poderes del Estado.
Qu pasa cuando se altera la ley a la que la ley penal remite?. La ley extra
penal integra la ley penal, de modo que la alteracin de la ley extra penal
que beneficia al sujeto debe aplicarse retroactivamente, pues se trata de un
caso de aplicacin retroactiva de ley penal ms benigna, que se rige por los
principios generales de esa retroactividad.
En cualquier caso (excepto el art. 3) la conducta debe valorarse de acuerdo
con una sola de las leyes que han regido durante el tiempo indicado.
Fundamento de la excepcin y sus consecuencias

La excepcin al principio general de irretroactividad de la ley penal halla su

fundamento en la naturaleza del derecho penal. Si el Derecho Penal legisla
slo situaciones excepcionales, en que el Estado debe intervenir para la
resocializacin del autor, la sucesin de leyes que alteren la incidencia del
Estado en el crculo de bienes jurdicos del autor denota una consiguiente
alteracin de la desvalorizacin jurdica de la conducta, reveladora de que,
con el curso del tiempo, la ley ha cambiado sus valoraciones. Esta mutacin
expresa que entre la comisin y la sentencia o la ejecucin, se ha considerado
suficiente una menor injerencia en los bienes jurdicos del autor, y por ende,
carece de sentido que el Estado la siga teniendo mayor cuando ya no
considera ello necesario. En sntesis, la ley ms benigna debe aplicarse
retroactivamente porque implica que para proveer a la seguridad jurdica ya
no es necesaria la mayor afectacin de bienes jurdicos que prevea la ley ms
gravosa.
Por otra parte, el principio republicano exige la racionalidad de la accin del
Estado, y sta queda muy afectada cuando por la mera circunstancia de que
un individuo haya cometido el mismo hecho con anterioridad a otro (y sin
ninguna otra causa) se trata ms rigurosamente al primero que al segundo. La
seguridad jurdica impide le reversin del principio, pero requiere que se
cumpla en la parte que no la afecta.
Acciones pendientes o no de sentencia firme
Las primeras seran cuando el sujeto est siendo procesado, las segundas, las
que tienen carcter de cosa juzgada. Nuestro Cdigo no toma en cuanta la
cosa juzgada, se aplica siempre la ley penal ms benigna.
Leyes intermedias
Puede ocurrir que en el tiempo que media entre la fecha de comisin del
delito y la de dictarse el fallo definitivo, se hayan sucedido tres o ms leyes.
En tal caso, adems de la ley vigente a la fecha de cometerse el hecho y la
que rige en el momento de la sentencia, existen una o ms leyes intermedias.
El cdigo argentino ha resulto expresamente la cuestin en el mismo art. 2, al
decir: Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la
que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar
siempre la ms benigna.
Los principios aqu sealados y que excepcionalmente la irretroactividad de la
ley penal deben aplicarse tambin al caso de las llamadas leyes
intermedias, esto es, cuando se haya sucedido dos o ms leyes penales en el
tiempo, siendo no slo distintas (o iguales) las que regan al tiempo del hecho
y al de la ejecucin o de la sentencia, sino diferentes tambin las que rigieron
en el tiempo transcurrido entre ambos momentos.
Leyes temporales y excepcionales
Llmanse temporarias o temporales a las leyes que fijan ellas mismas su
tiempo de vigencia: es decir, que determinan de antemano la fecha de su

abrogacin. Estas leyes, por su propia naturaleza, estn excluidas de la

solucin general, ya que si una vez cumplido el trmino de su validez, la ley
comn ms benigna se aplicase con efecto retroactivo, la ley temporaria
resultara ineficaz para el fin perseguido. Por esa razn, la doctrina acepta la
aplicacin de las disposiciones menos favorables contenidas en la ley
temporaria, a los hechos cumplidos durante su vigencia.
En la misma situacin se debe colocar a las leyes excepcionales (especie de
leyes temporales) que son las dictadas con motivo de situaciones
precisamente de excepcin.
El Cdigo argentino guarda silencio en este punto.
Leyes interpretativas
Las leyes penales que tienen por nico fin la interpretacin autntica o
legislativa del texto legal producen sus efectos a la fecha de vigencia de la
norma que interpretan, pues no se trata de nuevas leyes, en el sentido de
sucesin o derogacin de normas penales, sino de la interpretacin de las ya
vigentes.
Estos supuestos constituyen modificaciones a las leyes penales y a su
respecto rigen los principio del art. 2, porque por esta va el legislador puede
modificar sustancialmente una ley penal, ampliando su campo de aplicacin.
Medidas de seguridad
Deben ser aplicadas a la fecha de vigencia de la nueva ley conforme al
rgimen previsto en ella. Esta excepcin a los principios generales que rigen
la aplicacin de la ley en el tiempo, se sustenta en le carcter esencialmente
defensivo de estas medidas y en su evolucin paralela a la de la medicina y la
sociologa o pedagoga. El Cdigo Penal Argentino guarda silencio a este
respecto.
Decretos leyes
De aceptarse la tesis de la caducidad, los decretos leyes tendran una fecha
predeterminada para el fin de su vigencia, en la cual desaparecera la norma
penal, debiendo, por tanto, cesar tambin sus efectos. Pero puede ocurrir que
el decreto ley sea ratificado con modificaciones, en cuyo caso cesan
parcialmente.
El cdigo penal argentino para nada hace mencin de los decretos leyes.
La solucin en el derecho argentino no puede ser ms que: no ratificado por el
Poder Legislativo el decreto ley, rigen los principios generales expuestos
para la vigencia de la ley penal en el tiempo; es decir, extensin de la ley ms
benigna. Si la ratificacin introduce modificaciones, siguen tambin la norma
general las disposiciones que no se ratifican. El decreto ley ratificado total o
parcialmente se transforma en ley y por lo tanto, el problema no existe.
e) Qu se entiende por ley; determinacin de la ley ms benigna

No debe pensarse que la retroactividad de la ley penal ms benigna se reduce

al caso de la ley que desincrimina el acto o que conmina pena menor. En
principio, la retroactividad es de la ley penal y debe extenderse a toda
disposicin penal que desincrimine, que convierta un delito en contravencin,
que introduzca una nueva causa de justificacin, una nueva causa de
inculpabilidad o una causa que impida la operatividad de la punibilidad, es
decir, a todo el contenido que hace recaer pena sobre la conducta. En
segundo lugar, la mayor benignidad de la ley no la da solamente la pena, sino
que hay un gran nmero de circunstancias que deben tomarse en cuenta en
cada caso, como puede ser un menor tiempo de prescripcin, una distinta
clase de pena, el cumplimiento parcial de la misma, etc. este principio
reconoce la nica excepcin del cmputo de la prisin preventiva, formulada
en el art. 3 CP.
La ley no penal posterior a la comisin del hecho, que resta el carcter
tpicamente requerido al ente del tipo objetivo es irrelevante, siendo decisivo
que haya tenido en el momento del hecho.
Una ley que crease una causa de justificacin que no exista eliminara la
antijuridicidad de la conducta que quien retuvo antijurdicamente y sera la ley
ms benigna siempre y cuando su aplicacin retroactiva pueda ser efectiva en
el mbito jurdico en el que la misma aparece.
f) f) Computo de la prisin preventiva
Por el art. 24 del cdigo penal, la prisin preventiva se computar as: 2 das
de prisin preventiva equivale a uno de reclusin, por 1 da de prisin
preventiva, 1 de prisin o 2 de inhabilitacin o la cantidad de multa que el
juez fijase entre los ($35 y $175).
La ley 24.390 regula el tema en sus arts. 1; 2; 7:
Art. 1. La prisin preventiva no podr ser superior a dos aos. No obstante,
cuando la cantidad de los delitos atribuidos al procesado o la evidente
complejidad de las causas hayan impedido la finalizacin del proceso en el
plazo indicado, sta podr prorrogarse un ao ms por resolucin fundada que
deber comunicarse de inmediato al tribunal de apelacin que correspondiese
para su
debido contralor.
Art. 2. Los plazos previstos en el artculo precedente sern prorrogados por
seis meses ms cuando los mismos se cumpliesen mediando sentencia
condenatoria y sta no se encontrare firme.
Art. 7. Transcurrido el plazo de dos aos previsto en el artculo 1, se
computar por un da de prisin preventiva dos de prisin o uno de reclusin.
O sea:
- - Los dos primeros aos se aplica el art. 24
- - Las prorrogas de la prisin preventiva se computan segn el art. 7 de la ley
24.390.
g) Tiempo de comisin del delito

Los lmites temporales mximos que se toman en cuenta en el art. 2 son los
de comisin del hecho y de duracin de cualquier efecto de la condena. Estos
son los lmites temporales respecto de los cules se hace necesario saber qu
leyes regan ambos momentos y los momentos intermedios.
Entendemos que por duracin de la condena debe abarcarse cualquier
tiempo en que subsista cualquier efecto jurdico de la condena o sentencia
condenatoria, que abarca, por supuesto el registro de la misma en el
correspondiente organismo estatal, lo que es de especial importancia en los
casos de reincidencia, particularmente cuando una ley posterior al
cumplimiento de la condena acorta el plazo de prescripcin de la misma.
Segn la teora de Zaffaroni, un delito se comete cuando se realiza la
conducta tpica, es decir, cuando se realiza la actividad voluntaria, y no
cuando se reduce el resultado de la misma. El delito estar cometido desde
que se realiza la conducta y, en los casos en que la conducta puede escindirse
temporalmente del resultado, se consumar con la produccin de ste.
Inversamente, en los delitos permanentes, el delito ya consumado se sigue
cometiendo. De all que sea menester distinguir comisin de consumacin y,
consiguientemente, tiempo de comisin y tiempo de la consumacin.
3- 3- Limitaciones personales y funcionales de la ley penal:
a) a) Principio de igualdad ante la ley;
La ley argentina en materia penal es aplicable dentro de su mbito espacial y
temporal, a todas las personas por igual, en virtud de lo dispuesto por el art.
16 CN y de lo que en consonancia preceptiva el art. 1 del Cdigo Civil.
b) b) Excepciones y privilegios fundados en el derecho interno
Respecto de algunas personas que desempean ciertas funciones, la CN
establece el cumplimiento de ciertos requisitos procesales para que puedan
ser sometidas a los jueces en casos de delitos. Se trata de un antejuicio, es
decir, de condiciones extraordinarias para el procesamiento. Cabe distinguir,
pues, entre indemnidad e inmunidad de ciertos funcionarios. La inmunidad es,
precisamente, la condicin extraordinaria de procedibilidad: el desafuero, el
juicio de responsabilidad poltica, por ej.
En lugar, hay indemnidad cuando los actos de una persona, ciertos actos de
una persona, quedan fuera de la responsabilidad penal. Este 2 aspecto toca
directamente al Derecho Penal, se trata de limitaciones a la aplicacin del
Derecho Penal que provienen de otras ramas del orden jurdico, de all que sea
ms propio denominarlas normas de derecho de aplicacin de la ley penal.
Dada la terminante disposicin del art. 16 de CN, en la Argentina nadie puede
ser excluido de la ley penal en consideracin a su persona. El carcter
procesal de las inmunidades tampoco autoriza su extensin por ley, porque de
cualquier manera implican excepciones al principio de igualdad y, por
consiguiente, slo corresponden cuando reconocen su fundamento y
consagracin en la CN:

No obstante, hay 2 opciones de carcter funcional que viene impuestas por el

derecho constitucional y por el derecho internacional. Se trata de la
indemnidad que gozan las opiniones parlamentarias y de la inmunidad de
jurisdiccin que para el derecho penal argentino tienen los ministros,
embajadores y jefes de estados extranjeros.
Indemnidad de las opiniones parlamentarias.
El art. 60 CN dispone que ninguno de los miembros del Congreso puede ser
acusado, interrogado judicialmente ni molestado por las opiniones o discursos
que emita desempeando su mandato de legislador".
A nuestro entender, se trata de una disposicin constitucional que acarrea, en
nuestro campo, la atipicidad penal de la conducta, es decir, que la conducta
permanece antijurdica, pero no es relevada penalmente como presuncin de
delito.
Al mismo tiempo, la ausencia de tipicidad de la conducta del legislador impide
la incriminacin del partcipe, que la doctrina dominante admite, pero que por
nuestra parte consideramos que debe ser una consecuencia ineludible de la
conducta.
Hay un acto de los legisladores cometido en el ejercicio de su funcin, que por
expresa disposicin constitucional debe ser penado. Se trata de la previsin
del art. 29 CN (conceder facultades extraordinarias o la suma del poder
pblico al Poder Ejecutivo). La previsin penal pertinente se encuentra en el
art. 227 del Cdigo Penal que remite para la pena al art. 215 del mismo
cuerpo.
Fundados en el derecho internacional
Las relaciones que regula el derecho internacional pblico entre Estado
soberanos, imponen ciertas limitaciones al principio de que el derecho
nacional es aplicable a todas las personas que se hallan en el territorio
nacional, cualquiera sea su nacionalidad.
Est hoy abandonada la vieja ficcin que consideraba a las sedes de las
representaciones extranjeras como territorio del pas acreditante.
En 1 lugar, la costumbre internacional consagra la inmunidad del jefe de
Estado extranjero, que se halla en territorio nacional, no slo cuando se trata
de una visita oficial, caso en que tambin se extiende a todos los integrantes
del grupo que oficialmente viaja con l, sino an cuando se hallare en visita
privada.
Esta inmunidad la garantiza el art. 221 del Cdigo Penal.
Anloga inmunidad se reconoce a la fuerza armada que se encuentra en el
territorio o en tiempo de paz y con acuerdo del gobierno (art. 7 del Tratado
de Derecho Penal Internacional de Montevideo de 1940).
La inmunidad ms importante es la consagrada internacionalmente respecto
de los representantes de pases extranjeros. Los tratados internacionales y la
costumbre haban hecho que se respetase esta inmunidad a su respecto,
limitndose siempre el estado receptor, en caso de delito comn a la
declaracin del autor como persona non grata. El art. 100 de la CN establece

que corresponde a la CS y a los tribunales inferiores de la Nacin el

conocimiento y decisin de las causas concernientes a embajadores, ministros
pblicos y cnsules extranjeros. El art. 101 fija la competencia originaria de la
CS en todos los asuntos concernientes a embajadores, cnsules o ministros
extranjeros. No obstante, la CS no se limita a aplicar el cdigo penal, sino que
debe resolver conforme los dispone el derecho internacional, y as lo
precepta el art. 21 del cdigo de procedimientos penales federal.
En la actualidad, la inmunidad diplomtica se encuentra reglada por la
Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas, el 18 de abril de 1961, a
la que nuestro pas ha adherido por decreto ley 7672 del 13 de setiembre de
1963.
La Convencin de Viena reconoce que las inmunidades y privilegios se
conceden no en beneficio de las personal, sino con el fin de garantizar el
desempeo eficaz de las funciones de las misiones diplomticas en calidad de
representantes de los Estados. Conforme a ello, el art. 29 precepta: La
persona del agente diplomtico es inviolable. No puede ser objeto de ninguna
forma de retencin o arresto. El Estado receptor lo tratar con el debido
respeto y adoptar todas las medidas adecuadas para impedir cualquier
atentado contra su persona, su libertad o su dignidad.
La inmunidad es una prohibicin para el Estado receptor de afectar la persona
del representante con acciones lcitas, en tanto que la inviolabilidad es un
mandato, consistente en garantizar la persona del representante frente a
ataques ilcitos.
El art. 31 establece claramente que: el agente diplomtico gozar de
inmunidad de la jurisdiccin penal del Estado receptor. Partiendo de que la
inmunidad tiene carcter funcional, los prrafos 5 y 6 del art. 27 la extienden
a los correos diplomticos.
La inmunidad se extiende tambin a la familia del diplomtico y a los
miembros del personal administrativo y tcnico de la representacin y su
familia y an al personal de servicio de la representacin.
La naturaleza de estas inmunidades deber ser cuidadosamente distinguida de
la que corresponde a las inmunidades parlamentarias. Es estos casos se trata
slo de una inmunidad para la jurisdiccin del Estado receptor, pero que hasta
puede ser renunciada por el Estado acreditante. As lo dispone expresamente
la Convencin de Viena, que expresa en su art. 31 prrafo 4: la inmunidad
de jurisdiccin de un agente diplomtico en el estado receptor no le exime de
la jurisdiccin del Estado acreditante. El art. 32 dispone 1. El Estado
acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin de sus agentes
diplomticos y de las personas que gocen de inmunidad conforme al art. 3.2.
La renuncia ha de ser siempre expresa.
En cuanto a los cnsules, la cuestin est regida actualmente por la
Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, celebrada el 24 de abril de
1963, que le reconoce ciertas inmunidades, aunque ms limitadamente,
puesto que se limitan a los delitos leves.

No obstante, los funcionarios consulares no estn sometidos nunca a la

jurisdiccin del pas receptor cuando se trata de actos realizados en el
ejercicio de sus funciones (art. 43). Al igual que en el caso de los diplomticos,
la inmunidad puede ser renunciada por el Estado acreditante (art. 45 prrafo 1
y 2).
TEORA Y DOGMTICA DEL DELITO
Unidad 10: Definiciones, caracteres, clasificacin.
1- 1- Definiciones del delito, distintos puntos de vista:
a) a) Definiciones naturalistas o sociolgicas: el delito natural de Garfalo y
definiciones en l inspiradas
Al positivismo penal le interes el delito fundamentalmente, como el hecho
resultante de una personalidad humana. Lombroso lo estudia como un hecho
biolgico, pero ese concepto no resultaba suficiente para explicar la posicin
del positivismo frente a los distintos problemas del derecho penal.
Rafael Garfalo elabora su teora del delito natural. Reconoce Garfalo que
la coincidencia de los delincuentes con el tipo antropolgico del criminal, no
es una realidad, y agrega que tal cosa resulta lgica si se piensa que se ha
olvidado dar a la palabra delito su significacin. Adems, se observaba que
no poda admitirse la natural inclinacin al delito, cuando ningn hecho ha
sido considerado siempre antisocial, observado a travs del tiempo y la
distancia, crtica que nuestro autor consideraba, tambin la consecuencia de
no haber sido dad la nocin del delito con independencia de la ley penal.
Garfalo comienza l mismo afirmando que an los crmenes ms graves no
fueron siempre delitos, pero luego, en lugar de analizar la razn por la cual tal
hecho no constituye delito, se desva la cuestin y se hace un anlisis de los
sentimientos para construir su teora sobre la base de la existencia de los que
considera perdurables en la humanidad; que son, segn l, los de piedad y
probidad o justicia. La lesin de tales sentimientos constituye, entonces, el
delito natural. Pero el ataque debe lesionarlos en la medida media en que es
necesaria para la adaptacin del individuo a la sociedad.
De ello se sigue que existen dos grupos de delitos naturales:
a) a) Los que ofenden al sentimiento de piedad, constituido esencialmente por
los delitos contra la persona, que ocasionan un mal o un dolor fsico o moral.
b) b) Los que ofenden al sentimiento de justicia.
c) c) Constituye Garfalo una especie independiente con los delitos legales o
de creacin poltica. Son en primer trmino y por definicin, los delitos
contra el Estado, los actos que suponen resistencia o ataque a las
manifestaciones del poder.
Enrico Ferri critica la definicin de Garfalo diciendo:
a) a) La definicin excluye, sin razn atendible, otros sentimientos cuya lesin
puede dar lugar a delitos;
b) b) El delito es ms que un ataque a las condiciones de convivencia social,
que a los sentimientos.

c) c) Es necesario, para que haya delito que la lesin se haya producido a

impulsos de un mvil antisocial.
Adems, se le ha criticado a la teora de Garfalo diciendo que es
completamente intil para el derecho penal, porque dara solamente la
explicacin de una parte mnima de los delitos contenidos en la historia; pero
a esto se debe an agregar que, dentro de ese mnimo nmero de hechos
criminales, encontramos una escala de gravedad con una serie de
gradaciones insensibles.
Tratando de subsanar tales deficiencias, pero partiendo de la definicin de
Garfalo, se llega a la formulacin de base sociolgica, que se conoce como
Ferri Berenini, segn la cual son delitos aquellas acciones punibles
determinadas por mviles individuales y antisociales que turban las
condiciones de vida y contravienen la moralidad media de un pueblo dado en
un momento dado.

Definicin de Florian.
Hace notar que el concepto de delito es por su misma esencia relativo, y que
la incriminacin representa la valoracin que, desde el punto de vista del
inters general, la sociedad, en ciertos perodos, hace determinadas acciones.
Definicin de Grispigni.
Define el delito, en su aspecto sustancial, como aquellas acciones que tornan
imposible o colocan en grave peligro la convivencia y la cooperacin de los
individuos que constituyen una sociedad. Se ha observado a esta definicin
que ella slo se adapta a los delitos ms graves, pero no resulta adecuada
para los ms leves.
b) b) Definiciones de carcter filosfico
Este tipo de definiciones no tuvo mayor trascendencia dentro del derecho
penal, algunos conciben al delito como un quebrantamiento de la justicia,
otros lo reducen a una violacin de un deber, y para otros es lo opuesto a la
voluntad de todos o a los fines humanos. Cada autor va a entender que delito
es lo contrario a lo que l entiende que filosficamente es bueno, en contra de
la moral, justicia, derecho de los dems.
Romagnosi: Delito es el acto de un hombre inteligente y libre, daosos para
los dems y para la justicia.
c) c) Definiciones no dogmticas condicionantes de la funcin legislativa.
Carmignani y Carrara, el delito como ente jurdico.
Carmignani, defini el delito como la infraccin de la ley del Estado
protectora de la seguridad pblica y privada, mediante un hecho del hombre

cometido con perfecta y directa intencin. Perfecciona la definicin que

queda formulada como: Infraccin de la ley del Estado, promulgada para
proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del
hombre positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso.
La definicin de Carrara nace de la idea que es el fundamento de toda su
doctrina: el delito no es una conducta, ni una prohibicin legal; es un ente
jurdico; es la lesin de un derecho por obra de una accin u omisin
humana: la infraccin de la ley del Estado. Se propone con ello hacer saber
a quienes tienen a su cargo la elaboracin y sancin de las leyes, que no
habr delito mientras no exista la ley cuya violacin tenga pena fijada
previamente.
Carrara sienta un criterio esencial y duradero al afirmar que el delito no es un
hecho sino una infraccin, un ente jurdico, ello es, una relacin de
contradiccin entre el acto del hombre y la ley, pero, adems de ese elemento
formal, intenta criterios para valoracin de la ley misma la cual viene as a
quedar sometida a postulados racionales metafsicos, suministrados,
mediante deduccin lgica, por la suprema ley natural del orden, que emana
de Dios.
Adapta Carrara su nocin del ente jurdico a la definicin del delito: el
choque con la ley, su infraccin, es lo que lo constituye. Pero esa colisin ha
de producirse con la ley del Estado, la ley de los hombres, la ley civil,
distinguindose as el delito del pecado y del vicio.
Las leyes se suponen conocidas desde el momento de su promulgacin y
desde entonces existe la ley previa. Pero, no puede dar lugar a delito la
violacin de cualquier ley civil, sino slo la de la ley dictada para proteger la
seguridad de los ciudadanos, que es la ley penal.
Los pensamientos, por malignos que sean, no estn librados a la decisin de
los magistrados: la tutela del orden interno no corresponde ms que a Dios.
En derecho penal no hay accin sino por un acto del hombre, nico ser dotado
de voluntad racional. El acto puede ser positivo o negativo. Se comprende as
el hacer y el no hacer, constitutivo de los delitos de comisin y de omisin,
respectivamente.
El acto constitutivo del delito debe ser moralmente imputable. La
imputabilidad moral, dice Carrara, es el precedente indispensable de la
imputabilidad poltica. La frmula polticamente daoso persigue aclarar
ms la idea contenida en la definicin con las palabras seguridad de los
ciudadanos.
Crtica: no se trata de fijar el lmite perpetuo de lo prohibido sino de
determinar con referencia a un orden jurdico establecido cules son las
nicas acciones que conducirn a una sancin penal, no se trata de una
abstraccin jurdica, sino de identificar una accin vivida con la prevista por la
ley.
d) d) Definiciones dogmticas:

La definicin del delito tiene significacin dogmtica, puesto que en ella se

sealan todas las caractersticas de la accin amenazada con pena, cuyo
estudio, en conjunto, constituye el objeto de la Teora del delito. En el aspecto
negativo, es decir, en la comprobacin de ausencia alguna de las
caractersticas fijadas al hacho humano por la definicin, es donde ya ce la
limitacin impuesta por el derecho penal al ius puniendi.
Von Liszt
Sin descuidar el aspecto del delito constituido por la accin, trata con
detenimiento la antijuridicidad, la culpabilidad y la punibilidad, como
caractersticas de la accin delictiva. Von Liszt considera que el delito es un
hecho al cual el orden jurdico asocia una pena como lgica consecuencia.
Hace luego un anlisis del cual deduce que el delito ha de ser un acto humano
antijurdico y culpable.
Al preguntarse si la circunstancia de estar sancionado con una pena debe
incluirse o no, como elemento esencial en la definicin del delito. Se decide
por la afirmativa, por considerar que la pena es un elemento especfico del
delito, ya que el legislador la reserva como consecuencia nicamente del
delito y no de los dems actos antijurdicos cumplidos culpablemente. As,
pues, queda completada la definicin en los trminos acto humano culpable,
antijurdico y sancionado con una pena.
Beling
Su primera definicin (1906) fue que delito es una accin tpica antijurdica,
culpable, subsumible bajo una sancin penal adecuada y que satisfaga las
condiciones de punibilidad.
Resulta de esta definicin que para que un acto sea delito son necesarios
estos requisitos:
a) a) Accin descripta en la ley, es decir, tipicidad.
b) b) Que sea contraria a derecho.
c) c) Culpabilidad, o sea que el autor haya obrado con dolo o culpa.
d) d) Que sea subsumible bajo una sancin penal adecuada.
e) e) Que se den las condiciones de punibilidad.
Haciendo referencia al concepto dado por Von Liszt, juzga que es incompleta,
porque slo se enumera en ella los elementos antijuridicidad y culpabilidad,
olvidando los dems, todos los cuales deben tomarse en cuenta en una
definicin tcnica. Adems, la enumeracin resulta innecesaria, si luego ha de
agregarse la frmula sancionada con una pena, ya que en ella est
contenida la nocin de la antijuridicidad y la de la culpabilidad. Beling cree
que la caracterstica esencial para distinguir las acciones punibles de las que
siendo antijurdicas y culpables no conducen a una pena, es la tipicidad,
porque solamente las acciones punibles son tpicas y no hay ms delitos que
aquellos que pueden adecuarse a un tipo penal.

La pena no es un elemento del delito, pero ha de estar prevista en la ley como

consecuencia de la accin que rena los elementos esenciales enumerados,
para estar en presencia de un delito.
Su teora puede resumirse as:
1) 1) Toda su construccin est concebida sobre la base del derecho positivo,
en el cual se hallan contenidos los principios fundamentales que lo informan y
que es necesario reducir a sistema.
2) 2) Tipicidad es el punto central del concepto de delito, alrededor del cual se
agrupan sus dems elementos. Para que haya delito es fundamentalmente
necesario que la accin tpica consista en un acto, que sea antijurdico y
culpable, que exista una penalidad adecuada y que se den los requisitos de
punibilidad.
3) 3) La tipicidad es un concepto puro, sin significacin independiente. En
conexin con ella el acto ilegal culpable se convierte en un delito, pero sola
carece de tiempo, espacio y existencia. No es una nocin de la vida real, sino
de la ley, a la cual se llega mediante la abstraccin de los elementos
conceptuales de las distintas figuras particulares de delitos.
4) 4) La tipicidad es puramente descriptiva. Ella sola carece de consecuencias
jurdicas.
5) 5) Los elementos del delito son independientes entre s; el uno no supone la
existencia de otro u otros.
La segunda definicin (1930) del delito de Von Beling es: accin tpicamente
antijurdica y correspondientemente culpable, siempre que no se de una causa
legal de justificacin.
Las consecuencias del cambio de definicin son:
1. 1. La tipicidad pierde su carcter independiente, como la pierden todos los
dems elementos del delito. Como consecuencia del reemplazo del adjetivo
tpica por la expresin tpicamente, la tipicidad, sin dejar de caracterizar la
accin, se relaciona tambin con los dems elementos del delito.
Con la expresin correspondientemente culpable, equivalente a tpicamente
culpable, se quiere sealar la correspondencia que debe haber entre el tipo de
injusto y el tipo de culpabilidad. Cada delito tiene en ese sentido su
culpabilidad.
La expresin: subsumible bajo una sancin penal adecuada, contenida en la
definicin de 1906 y que desaparece en la de 1930 implica una diferencia: si
en la primera definicin de Beling no se hubiera incluido la exigencia de que la
accin fuera subsumible bajo una sancin penal adecuada, hubiera resultado
posible una accin tpica, antijurdica y culpable, que no fuera sin embargo
delito, ni por tanto, accin punible.
2. 2. Debe preverse la justificacin. Entiende Beling que an queda la
posibilidad de acciones tpicas antijurdicas y culpables que no son punibles,
las cubiertas por una causa legal de justificacin, y que esa posibilidad debe
quedar advertida en la definicin.

Mayer
Define el delito como acontecimiento tpico, antijurdico e imputable.
La palabra accin ha sido sustituida por el vocablo acontecimiento, y que
se suprime de la definicin de Beling todo lo referente a las condiciones de
punibilidad y a la exigencia de que el hecho sea subsumible bajo una sancin
penal adecuada. Adems, se califica el acontecimiento de imputable. Mayer
da la denominacin de imputabilidad al captulo en que encara el estudio de la
culpabilidad.
Excluye la penalidad. Refirindose a la primera definicin de Beling, dice
Mayer que si no concurre la circunstancia de ser subsumible bajo una sancin
adecuada, es indudable que una accin atribuible a ttulo de culpa no es
imputable (culpable).
En cuanto a la relacin de los elementos entre s, para Mayer, la tipicidad
no se desenvuelve dentro de la teora jurdica del delito con la independencia
que le fija Beling. Considera Mayer que la tipicidad es indicio de la
antijuridicidad, aunque no sea su fundamento; es vlida para la va del
conocimiento, pero no es de su esencia. Adems, niega Mayer que la tipicidad
tenga carcter puramente descriptivo; observa que los tipos penales
contienen elementos referidos al sujeto activo del delito elementos
subjetivos del tipo- y otros que encierran una nocin normativa - elementos
normativos -. De ello se sigue claramente que es necesaria una valorizacin
por parte de quien debe juzgar los hechos sobre la base de la figura contenida
en la ley.
Mezger
Para la primera doctrina de Mezger puede condensarse la definicin del delito
diciendo: Delito es la accin tpicamente antijurdica y culpable. Por eso
Mezger no trata independientemente la tipicidad, sino que para l es slo una
parte del estudio de la antijuridicidad.
1- 1- La accin. La accin se estudia siempre sobre un tipo jurdico penal.
Adems, no ha de concurrir ninguna causa de exclusin del injusto y ha de ser
imputable al agente.
2- 2- Tipicidad y antijuridicidad. El tipo es el injusto descripto concretamente
por la ley en sus diversos artculos, ya cuya realizacin va ligada la sancin
penal. El que acta tpicamente, acta tambin antijurdicamente, en tanto no
exista una causa de exclusin del injusto.
3- 3- Supresin de la amenaza da la pena. Mezger considera innecesaria la
inclusin de la pena en la definicin del delito.
4- 4- Las condiciones de punibilidad. Juzga, adems, que no es correcto hacer
referencia a las condiciones de punibilidad porque ellas, aunque en conexin
menos ntima, pertenecen tambin al tipo del delito y sera reducir demasiado
este ltimo, fijarles lugar independiente, por el hecho de que no son captadas
por la culpabilidad del agente.

En la segunda doctrina de Mezger, explica el contenido del estudio del hacho

punible como el conjunto de los presupuestos de la pena. Aclara que el
trmino delito ha sido empleado por Binding en sentido jurdico estricto,
netamente distinto del que tienen las palabras accin punible; delito es el
nombre genrico de la infraccin culpable de la norma. Define el hecho
punible como una accin tpicamente antijurdica, personalmente imputable y
conminada con pena.
Las palabras personalmente imputable sustituyen a culpable de la anterior
definicin. Porque la teora de la culpabilidad deduce del requisito de la
imputacin personal del hecho punible el concepto que juzga ms limitado,
prctico y esencial de la accin culpable.
El agregado conminada con pena (accin) lo explica diciendo que la tautologa
que ella supone, no resulta perjudicial, por cuanto no se prescinde de la
discusin precisa acerca de lo que es pena y la conminacin de la misma.
Sigue admitiendo, sin embargo, que la pena es una consecuencia del delito.
Soler
Delito es una accin tpicamente antijurdica, culpable y adecuada a una
figura penal.
a) a) La accin, que ha de ser entendida en sentido amplsimo,
comprendiendo tanto la conducta humana como el resultado que produce,
tanto la comisin como la omisin. Hay accin, toda vez que un
comportamiento corporal es jurdicamente referible en alguna forma a la
voluntad de un hombre.
b) b) La antijuridicidad, o ilicitud, que consiste en la relacin de contradiccin
entre el hecho y el ordenamiento jurdico general de una sociedad.
c) c) Culpabilidad, que seala el lmite de lo que puede ser imputado al sujeto
como su obra,
d) d) La adecuacin a una figura penal.
La expresin tpicamente contenida en la definicin debe entenderse
referida a todos los elementos sustanciales, en el sentido de que son vlidas
para llevar a la consecuencia del delito, esto es, a la pena, sino slo aquellas
formas de accin, de antijuridicidad, de culpabilidad y de adecuacin que,
concurriendo en un caso dado, inciden todas y simultneamente sobre el
mismo hecho, haciendo perfecta y unitaria su subordinacin a un tipo legal.
La definicin del delito as alcanzada es el resultado de una induccin que
parte de la ley positiva, y que por eso se la llama definicin dogmtica o
tcnica.
Jimnez de Aza
Delito es el acto tpicamente antijurdico y culpable, penado por la ley e
imputable a un sujeto responsable y sometido en ciertos casos a una
condicin de exclusin de la punibilidad.
Esta definicin se diferencia de las anteriores ya que incluye en ella la
punibilidad (penado por la ley), esto lo hace porque es uno de los

sostenedores de que la punibilidad es el elemento del delito ms especfico,

pues es el nico que en todo tiempo y lugar, se trata ya de un derecho liberal
o totalitario, sirve para diferenciar al ilcito civil del penal.
e) e) Definiciones legales
Casi en forma absoluta los cdigos modernos prefieren no definir, mxime
cuando se trata de algo tan polmico como es esta definicin, no obstante,
alguno cdigos sintticamente se limitan a expresar, como el Cdigo
portugus en su art. 3: crimen o delito es un hecho voluntario declarado
punible por la ley penal; o el Cdigo chileno en su art. 1 dice: delito es toda
accin u omisin voluntaria penada por la ley.
Nuestro cdigo actual no contiene definicin.
2- 2- Los caracteres o elementos del delito: el anlisis jurdico de la infraccin
penal, crtica y concepto estructural o de conjunto; enumeracin de
caracteres; faz positiva y negativa
Elementos del delito
Faz positiva Faz negativa
Accin Estados de inconsciencia
Fuerza fsica irresistible
Movimientos reflejos
Obediencia debida (discutido)
Tipicidad Conducta atpica
Antijuridicidad Causales de justificacin
Estado de necesidad
Legtima defensa
Cumplimiento de la ley
Ejercicio legtimo de un derecho
Culpabilidad Coaccin
Error
Ignorancia
Obediencia debida (discutido)
Accin es la manifestacin de la voluntad que produce un cambio en el mundo
exterior.
Los elementos de la accin son:
- - Elemento subjetivo: la idea y el movimiento corporal.
- - Elemento objetivo: resultado del movimiento corporal
Este elemento tiene su faz negativa cuando aparecen:
Estados de inconsciencia. Los estados de inconsciencia corresponden
exclusivamente a una agrupacin psiquitrico - forense equiparable, en lo
psiquitrico - clnico, a un conjunto de estados dispares caracterizados por una
disminucin profunda o una abolicin de la conciencia vgil del individuo.

 Fuerza fsica irresistible. En este caso de la violencia, el violentado no

quiere nada, la accin no le pertenece y el resultado o cambio que ocurre en
el mundo exterior no es producto de la actividad suya (vis compulsiva).
Movimientos reflejos. El acto reflejo, es un movimiento que procede de un
circuito nervioso cerrado sin alcanzar los centros superiores: es un acto
puramente biolgico cumplido por el cuerpo como organismo. Carece por lo
tanto de todo contenido espiritual y es insuficiente para constituir accin,
pues sta debe ser no ya la obra de un cuerpo sino de una persona. Esta
situacin debe ser distinguida de las acciones impulsivas. Cuando hay
participacin psquica hay accin. La hay, por lo tanto, en las acciones
impulsivas, en los llamados actos en corto circuito, en los actos instintivos y
en los actos habituales.
Obediencia debida (discutido). Cuando el derecho coloca la decisin de un
asunto dentro de la esfera de competencia exclusiva de determinados
rganos, el autor est predeterminado: el que deba decidir de manera
irreversible es autor del hecho, porque es autor de la decisin. En muchos
tratados encontramos esta circunstancia agrupada entre las causas de
justificacin. Cuando la orden dada es ilcita, su ejecucin no puede ser
considerada objetivamente lcita, toda vez que el superior que la dio responde
de su ilicitud. No debe, en consecuencia, decirse que el hecho ejecutado por
el subordinado sea un hacho del cual no derive ninguna responsabilidad, pues
de esa accin depende la responsabilidad del superior que dio la orden ilcita.
Tipicidad es la adecuacin de la conducta o accin al tipo descripto en la ley.
Su faz negativa se da en la atipicidad, es decir que la conducta no rena todos
los caracteres descriptos en la ley para el tipo penal.
Antijuridicidad es la contradiccin del hecho con el ordenamiento jurdico en
su totalidad (es un hecho ilcito). Su faz negativa est dada por:
Causales de justificacin. Aquellas que eliminan la antijuridicidad de la
accin tpica tornndola lcita. La doctrina considera como causas de
justificacin el cumplimiento de un deber y el ejercicio legtimo de un derecho,
autoridad o cargo; la legtima defensa y el estado de necesidad.
Estado de necesidad. Llmase, en general, estado de necesidad a una
situacin de peligro para un bien jurdico que slo puede salvarse mediante la
violacin de otro bien jurdico. En el estado de necesidad la situacin se
produce sin que medie agresin alguna: el bien jurdico sacrificado es, a su
vez, un bien jurdico protegido por la ley, y su titular, sin culpa alguna, se ve
privado de l.
Legtima defensa. Es la ms clara justificacin de un proceder daoso;
cuando alguien frente a una agresin ilegtima y no provocada, emplea un
medio racional y suficiente para impedirla o repelerla, no responde por el
dao que pueda causar el agresor.

 Cumplimiento de la ley. El que, ya cumpliendo un deber impuesto por la

ley, ya ejerciendo autoridad o cargo, realiza un acto tpico que la ley manda
ejecutar, dadas ciertas circunstancias, no delinque, acta el derecho.
Ejercicio legtimo de un derecho.
La culpabilidad tiene un presupuesto previo que es la imputabilidad, o sea, la
comprensin de la criminalidad del acto (conocer que ese acto est penado o
es contrario al derecho; que no est permitido).
Culpabilidad es poder imputarle a una persona el resultado de una accin a
ttulo de culpa, dolo o preterintencin.
Coaccin. En la coaccin la voluntad s interviene, an cuando ella padezca
una deformacin que la afecta profundamente. Hay coaccin cuando alguien
es obligado a hacer o dejar de hacer algo por medio de torturas,
padecimientos o amenazas. La coaccin obra a travs a de la psiquis del
coacto, an cuando se empleen torturas fsicas, y por eso la coaccin es
tambin llamada violencia moral (vis moral). El coacto a diferencia del
violentado, elige entre el mal con que es amenazado y el que le es exigido, y
si bien con repugnancia, escoge y decide l. Su decisin es viciosa, pero es
suya, y siendo suya la decisin es suya la accin. Por eso el efecto de la
coaccin se hace sentir sobre la culpabilidad del sujeto, que la sufre
desplazndolo sobre el que la ejerce. Mientras que la violencia hace
directamente desplazar la accin. La violencia desplaza la calidad de autor.
Error. Es inculpable cuando se ha incurrido en l no obstante haber puesto
en la accin la normal diligencia requerida por la naturaleza de los hechos.
Siempre que el error no sea consecuencia de la imprudencia o negligencia del
autor, ser inculpable.
Ignorancia. Se diferencia del error en que mientras ste es el falso
conocimiento que se tiene de una cosa, la ignorancia es la ausencia de
conocimiento acerca de algo.
Obediencia debida.
3- 3- Clasificaciones del delito
a) a) Por su gravedad
Sistema tripartito y bipartito
En base a la gravedad, se hace, desde antiguo, una divisin bipartita y otra
tripartita de las infracciones. La primera distingue entre delito y faltas o
contravenciones; la segunda separa los primeros en crmenes (ms graves) y
delitos, a los que se suman las contravenciones. La distincin se hace sobre la
base de la pena amenaza.
La infraccin que las leyes sancionan con penas de polica, es una
contravencin. La infraccin que las leyes sancionan con penas correccionales
es un delito. La infraccin que las leyes sancionan con una pena aflictiva o
infamante, es un crimen.
La clasificacin tripartita ha sido objeto de crticas, particularmente por parte
de los autores italianos y alemanes. Se dice que ella deriva del hecho material

y arbitrario de la pena. Se seala que el sistema resulta impotente para dar

una definicin intrnseca que diferencie crimen de delito; en cambio, se
agrupan con ellos las contravenciones o faltas que se pretenden de naturaleza
distinta.
El art. 61 de la CN dispone que ningn senador o diputado, desde el da de su
eleccin hasta el da de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser
sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que merezca pena de
muerte, infamante u otra aflictiva. El empleo de la palabra crimen solamente,
podra ser entendido como sinnimo de delito, pero el agregado que merezca
pena infamante u otra aflictiva no deja dudas de que se est haciendo un
distingo, y que tal distingo, basado en la naturaleza de la pena, tiene su
inspiracin en el art. 1 del Cdigo Penal Francs de 1810, cuyas palabras
cuyas palabras repite, prcticamente, el texto constitucional. No sorprende
que los constituyentes utilizaran la terminologa imperante en la poca, al
influjo de la legislacin francesa.
Son en primer lugar, crmenes, aquellos hechos a los que la Constitucin
misma alcanza con el calificativo de infamantes. As, la concesin de
facultades extraordinarias al PEN o a los gobernadores de provincia, por el
Congreso o las Legislaturas Provinciales; la traicin prevista en el art. 103 de
la CN por el que se aclara que la infamia del reo no se transmitir a sus
parientes de cualquier grado. En segundo lugar, la compra y venta de
esclavos, hacho al que la CN misma califica de crimen.
Delitos y contravenciones. Distincin y facultades positivas de la Nacin y las
Provincias.
Si existe o no verdaderas diferencias entre delitos o contravenciones y, en
caso afirmativo, si stas son cualitativas o slo cuantitativas. En la Argentina
es indudable mayora la de los penalistas que no acepta diferencias esenciales
entre la falta y el delito. (Como Soler y Jimnez de Aza).
No obstante, los puntos de vista que se han sostenido en procura de la
diferenciacin son:
a. a. Un criterio que se sustenta en la naturaleza del objeto de la infraccin,
que fue expuesto por Carmignani quien seala que las leyes represivas
lesionan la prosperidad y la seguridad que constituyen el objeto o fin de la
sociedad poltica. De donde resulta la primera y ms genrica clasificacin de
los delitos, en delitos propiamente dichos, que subvierten la seguridad, y en
delitos de polica o transgresiones que lesionan la prosperidad.
Para Anselm Von Feuerbach, hay delito cuando se viola un derecho existente
antes de que la ley lo haya reconocido como tal y si hay contravencin cuando
se hace algo que sera lcito si el Estado no lo hubiese prohibido.
b. b. Criterios que se basan en la antijuridicidad. As, Binding seala que para
la formulacin de una norma, el legislador, en unos casos, observa una
conducta determinada, un caso singular, y eleva el caso a gnero, y lo prohibe
con todos los que le son semejantes. En otros casos, procede en razn de
consideraciones enteramente genricas, sobre grupos de acciones, que

producen muy diferentes consecuencias. Ahora bien, por lo mismo que se

observa el fenmeno en conjunto, es difcil diferenciar las acciones realmente
perjudiciales de las que no lo son, y para evitar la injusticia de castigar como
daoso todo un grupo de acciones, en las que puede haber algunas que no lo
sean por no lesionar un bien jurdico, las reprime, no atendiendo a la violacin
de un bien de esa ndole, sino como desobediencia a la norma que el Estado
se ve en la necesidad de establecer, a fin de evitar con ello males mayores
que podran producirse en buena parte de los casos.
Golsdchmidt afirma que los delitos propiamente dicho protegen determinados
bienes jurdicos del individuo y de la colectividad, en tanto que los delitos
administrativos no constituyen violaciones de bienes jurdicos, sino solamente
de los intereses de la administracin.
c. c. Los que creen encontrar la razn en el mero riesgo, recurren a la ndole
de la accin en referencia al resultado que se pretende y que se logra: el
delito supone siempre una lesin, mientras que la falta slo produce
ordinariamente un peligro.
d. d. Entre los que hacen el distingo en base al elemento subjetivo pueden
separarse en varias teoras:
Algunos autores han propuesto que el elemento subjetivo se presumen en
las contravenciones de modo cierto y sin que se admita prueba en contrario.
Otro grupo de autores exige la existencia del elemento subjetivo en la
contravencin, pero limitndolo a la culpa, de modo que cuando la ley no
requiera expresamente el dolo, se aplicarn las sanciones correspondientes
cuando slo haya habido negligencia.
Finalmente, un tercer grupo se contenta con invertir la prueba en materia
de culpabilidad, en las contravenciones.
El cdigo argentino slo habla de delitos, de suerte que prescinde de toda
clasificacin. Sin embargo, al dejar las faltas sin legislar, tcitamente, adopta
la clasificacin tripartita.
Histricamente en nuestro pas hubo un entremezclamiento de funciones pero
haciendo una correcta interpretacin de los arts. 75 inc. 12 y el 121 de la CN,
tenemos que sobre delitos legisla exclusivamente el Congreso Nacional, y en
materia de faltas puede existir, facultades concurrentes y facultades no
delegadas por las provincias (como por ejemplo libertad de imprenta, materia
electoral, salubridad). Ahora bien, el temor es que por va de legislacin de
faltas las provincias tiendan a crear figuras delictivas.
En lo que respecta a las materias concurrentes, pueden legislar ambas, pero
una vez que legisla la Nacin, no puede hacerlo la provincia como por
ejemplo: toxicomana. El hecho de que las provincias puedan legislar en su
materia (de faltas) sean concurrentes o no; pero no en materia de delitos.
b) b) Por las caractersticas de la accin
Delitos de comisin, de omisin y de comisin por omisin

La accin, en s misma, se manifiesta bajo dos formas: comisin y omisin. Si

es prohibitiva, la conducta que la quebranta es una accin; si es impositiva, es
violada por una omisin.
A partir del siglo XIX comienzan a distinguirse, por la naturaleza de la accin,
los delitos impropios de omisin, delitos de comisin por omisin. Este grupo
de delitos no puede caracterizarse tomando en cuenta solamente el
movimiento corporal y su contenido de voluntad constitutivos de la accin en
estricto sentido. La conducta humana slo puede consistir en hacer o no
hacer; no existe una actitud intermedia.
Junto a un gran nmero de tipos legales en los que se define un hacer, y a
otro muy reducido en que se describe un no hacer (omitir), aparece un grupo
bastante importante de figuras en que slo se tipifica un resultado, siendo as
indiferente para la ley la forma de la accin propiamente dicha con la que el
resultado tpico se logra.
Lo que se tipifica en el homicidio es el resultado muerte de un hombre, pero
la accin corresponde al verbo matar, no morir: la vctima muere, el autor
mata. Lo que la ley pena es la muerte ilegtima de un ser humano por la
accin o la omisin de otro.
La naturaleza de la accin relacionada con la previsin legal, permite, pues,
distinguir tres modalidades:
a. a. Delitos de accin o comisin son aquellos que la ley describe refirindose
a actos positivos del individuo necesarios para violar la prohibicin que
contiene la norma. Las mayoras de las previsiones contenidas en la ley penal
son de este tipo.
b. b. La ley contempla casos de pura omisin u omisin propia. En tales casos,
la ley fija pena para quienes dejen de hacer algo que la norma ordena; lo
tpico es el no hacer.
c. c. Los delitos de comisin por omisin son, por lo comn, delitos de
resultado tpico, cometidos mediante omisiones: la norma es prohibitiva y la
descripcin se refiere generalmente a un hacer, pero el mismo resultado se
logra no haciendo. En los delitos de pura omisin, lo punible es la omisin
misma; en los que estamos tratando, la omisin por s sola no es punible, si no
se produce el resultado previsto en un delito de resultado tpico.
Delitos instantneos, permanentes y continuados.
Delitos instantneos son los que se consuman en un momento que no puede
prolongarse en el tiempo. La forma o el modo de ejecucin del delito tiene
poco significado para esta distincin, ya que la prolongacin en el tiempo del
proceso ejecutivo no es lo que importa, sino el tiempo de la consumacin.
Delitos permanentes son los que permiten que el acto consumativo se
prolongue en el tiempo. De suerte que en cualquier momento de ese tiempo
el delito se est consumando. El concepto de permanencia es vlido y se
presenta con frecuencia en la omisin, pues, no pertenece a ella solamente
la produccin, sino tambin la prolongacin de la situacin creada.

El delito continuado no es entendido del mismo modo por todos los autores,
pero en lo que podramos decir que existe uniformidad, es respecto al
requisito de los diversos hechos, cada uno de ellos con todas las
caractersticas de un delito.
Es una creacin que se hace por razones de humanidad para eliminar una
consecuencia extrema: por ejemplo el hurto por hambre, la ley deca que a la
4 vez se lo condenaba, se le aplicaba la pena de muerte. Los prcticos de la
Edad Media decan que eran 4 actos, que entre todos formaban un solo delito
por ejemplo, el cajero que va sacando poco a poco dinero: hay una pluralidad
de actos que formaran un solo delito, con unidad de hecho y unidad de
designio o unidad de ocasin como dice Jimnez de Aza.
En el delito habitual tambin hay pluralidad de conductas discontinuas, pero
cada acto, por s mismo, no constituye delito. Ello as, porque la repeticin
hechos (la habitualidad) es un elemento de la figura de en los delitos
habituales: de modo que para que la accin sea tpica ha menester de varios
actos, cada uno de los cuales, por separado, no alcanza a satisfacer las
exigencias de la figura. Ejemplo: el art. 208 inc. 1 (ejercicio ilegal de la
medicina).
Delitos uni y plurisubsistentes.
Delito unisubsistente es aquel que est conformado por una sola accin
considerada como tpica. Ejemplo: el homicidio.
Delitos plurisubsistentes son aquellos que se concretan por un cmulo de
acciones, cada una de ellas independientes, no tpicas, formando un conjunto
la conducta no querida por el derecho, por ejemplo: el ejercicio ilegal de la
medicina. Dan ms la idea de una conducta que de una accin. Se diferencia
con el delito complejo ya que en ste cada accin es un delito. Por ejemplo:
matar y luego robar.
Otras categoras.
Delitos de accin doble. Para la configuracin de este delito se requieren dos
acciones, cada una de ellas independientemente no configura delitos. El
ejemplo que siempre se pone es el cheque sin fondo, pero este es muy
discutido, ya que algunos dicen que es un delito de una sola accin, otros que
es delito de accin simple, y otros que es un delito de accin omisiva, otros
que es un delito de doble accin porque una de ellas es la emisin del cheque
sin tener fondos y la otra no pagar luego de la interpelacin dentro del lapso
intimidatorio de 24 horas.
Delitos de accin bilateral. Es aqul delito en que el tipo penal requiere una
conducta bilateral, en el sentido que la contraprestacin debe darse en el
tiempo por ej. El adulterio (manceba - marido), el rapto consensual, el duelo.
Delito multilateral: para que se configure este delito es necesario tres o ms
conductas, por ej.: homicidio en ria.

c) c) Por el resultado y por la causalidad: de actividad y de resultado (formales

y materiales).
La distincin aparece ya con Francisco Carrara, quien la funda sobre estas
bases: son formales aquellos delitos que se consuman por una simple accin
del hombre, que basta, por s misma, para violar la ley; son materiales los que
necesitan, para ser consumados, que se produzca un cierto resultado, que es
lo que nicamente se considera como infraccin de la ley.
Los delitos materiales son aquellos cuya consumacin requiere un resultado
distinto en el tiempo del movimiento corporal constitutivo de la accin
propiamente dicha, a la que est vinculada por el nexo causal. Los delitos
formales, en cambio, son aquellos en los que el resultado coincide en el
tiempo con la accin. Por ejemplo, la calumnia.
De lesin, de dao y de peligro
Son delitos de dao los que se consuman con la lesin efectiva de un bien
jurdico; son delitos de peligro, los que se consuman con slo poner en peligro
o crear la posibilidad de peligro para un bien tutelado por la ley penal en esa
medida. Los delitos de peligro pueden ser:
Delitos de peligro real son aquellos en los que le resultado consiste en la
causacin efectiva y cierta de un peligro. El momento en que el peligro se
produce es el de la consumacin.
Los delitos de peligro abstracto se caracterizan por la realizacin de una
conducta idnea para causar peligro. En estos caso el momento consumativo
coincide con el de la accin propiamente dicha; no es preciso esperar para
que el resultado peligro se produzca.
Los delitos de peligro comn son aquellos en que el peligro que la ley
considera relevante para constituir el delito, es un peligro general
indeterminado para las personas o las cosa.
Los delitos de peligro particular son aquellos que se tipifican para la
tutela de bienes determinados, los que se acostumbra llamar de peligro
individual, cuando tienden a proteger contra riesgo la vida o la salud de
determinadas personas.
d) d) Delitos polticos y comunes.
La naturaleza misma del delito, es decir, su calidad intrnseca, vista en todos
sus aspectos, autoriza la separacin en delitos comunes, polticos y comunes
conexos con los polticos.
En los pases de Latinoamrica, en especial, el problema est ntimamente
vinculado a la extradicin y al derecho de asilo, no solamente en lo que se
refiere a los delitos polticos sino tambin, a los conexos al delito poltico.
Criterios de distincin:
a. a. Criterio objetivo. Las teoras objetivas se basan en la naturaleza del bien
jurdico lesionado. As se consideran de ndole poltica aquellos hechos que

lesionan o ponen en peligro el ordenamiento del poder poltico del Estado o

los derechos polticos de los ciudadanos.
b. b. Criterio subjetivo. Sustenta la caracterizacin del delito poltico en el
mvil o el que inters que lo inspira. Se debe a los positivistas el
desenvolvimiento ms amplio de este enfoque. As, Ferri sostiene que slo
puede verse en el aspecto objetivo un elemento secundario o accesorio. Los
delitos contra la seguridad del Estado, no pueden considerarse como delitos
polticos cuando sean cometidos por mviles egostas como, por ejemplo, la
traicin con fin de lucro o el regicidio con fines de venganza privada: en
cambio, los delitos comunes pueden considerarse como delitos poltico sociales, cuando estn determinados exclusivamente por motivos polticos,
sean o no conexos de un delito poltico principal. Al estudiar el delincuente,
distingue los autores de delitos polticos, a los que seala como determinados
por mviles altruistas consistentes en la preocupacin de un mejor orden
poltico y social, en provecho de la sociedad entera o de una clase social.
c. c. Criterio mixto. Eugenio Florian es quien expone en forma balanceada los
aspecto subjetivo y objetivos del delito poltico. Para alcanzar la nocin del
delito poltico, dice, deben asociarse los criterios del bien o inters jurdico y
del fin poltico. El objeto en el delito poltico es, en realidad, el derecho del
Estado, sea respecto a la esencia, sea respecto a la forma. Pero el criterio del
derecho lesionado no basta: el delito debe ser poltico objetiva y
subjetivamente: si se prescinde del fin, se podr tener un delito poltico
solamente objetivo. Cuando se considera el delito poltico en el significado
histrico originario. Es cierto que el fin poltico ha de considerarse elemento
esencial de esa nocin, precisamente para que queden excluidos de esos
tradicionales beneficios los delincuentes contra el Estado que obedecieron a
impulsos distintos.
En la Argentina se decide por el criterio mixto Soler.
En los delitos conexos, la caracterstica del bien jurdico se desdibuja, ya que
por definicin, se trata de delitos comunes que de alguna manera estn
conectados o subordinados a un delito poltico. Naturalmente, se requiere la
existencia de un hecho principal de ndole poltica, al cual se subordina en
algunos aspectos el delito comn.
An cuando rigen tambin aqu los tres criterios que hemos sealado para el
delito poltico, a saber, el objetivo, el subjetivo y el mixto, creemos que el
primero debe ser descartado, en razn de que, como antes hemos dicho, se
trata de delitos comunes en cuanto a su objetividad; en cambio, de inmediato
adquiere realce el aspecto subjetivo.
Nosotros (Fontn Balestra) creemos que el criterio mixto debe primar en estos
delitos, con mayor razn an que en los polticos. En el aspecto objetivo no
debe perderse de vista la relacin de medio a fin o viceversa, condicionada
por las circunstancia de lugar y tiempo. El elemento subjetivo, que resulta del
mvil, termina de dar el carcter poltico a la accin. Este es tambin el
criterio seguido, en general, por la jurisprudencia.

En la legislacin argentina no aparece definido el delito poltico, no obstante

encontrarse referencias a ese concepto.
Delitos anarquistas, terroristas y sociales.
Los delitos anarquistas son aquellos que se configuran ante el
desconocimiento de toda autoridad, en desorden confusin y desconcierto.
Los delitos terroristas son aquellos fundados en provocar temor, terror en la
poblacin, a raz de determinados hechos o acontecimientos.
Los delitos sociales son aquellos que se configuran a los efectos de
transformar el orden social econmico. Ninguno de los tres delitos gozan de
las ventajas de los delitos polticos.
Artculos importantes del Cdigo Penal
Artculos importantes del Cdigo Penal.
Objeto: 1
Retroactividad: 2 y 3
Penas:
Clasificacin: 5
Reclusin: 6 a 8
Prisin: 9 a 10
Inhabilitacin: 12 (Absoluta: 19 Especial: 20 y 20 bis) Rehabilitacin: 20 ter
Multa: 21 al 22 bis
Prisin preventiva: 24
Condenacin Condicional: 26
Suspensin de la pena: 27
Libertad Condicional: 13
Extincin de la pena: 16
Punibilidad: 34 (Falta de accin, violencia, estado de necesidad, ejercicio de
derecho o deber, obediencia debida, defensa legtima, defensa de un tercero)
Exceso en la defensa: 35
Atenuantes y agravantes: 40 a 41 quarter
Tentativa: 40 al 44 (donde se determinan tiempo, y DELITO IMPOSIBLE)
Participacin Criminal: 45 (primarios) 46 (secundarios) 277 (encubrimiento)
Reincidencia: 50 (Reclusin accesoria el 52)
Concurso de delitos: 54 al 56
Extincin de la accin:

Causas: 59
Prescripcin de la accin penal: 62
Prescripcin de penas: 65
Suspensin e interrupcin de la prescripcin: 67

Definiciones contenidas en el Cdigo: 77 a 78 bis

Aplicabilidad:
Objeto
1. Este Cdigo se aplicar:
1. Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la
Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin;
2. Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de
autoridades argentinas en desempeo de su cargo.
Retroactividad
2. Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la
ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la
establecida por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se
operarn de pleno derecho.
Retroactividad en prisin preventiva
3. En el cmputo de la prisin preventiva se observar separadamente la ley
ms favorable al procesado.
Penas en el Cdigo
Tipos de pena
5. Las penas que este Cdigo establece son las siguientes: reclusin, prisin,
multa e inhabilitacin.

Reclusin:
6. La pena de reclusin, perpetua o temporal, se cumplir con trabajo
obligatorio en los establecimientos destinados al efecto. Los recluidos podrn
ser empleados en obras pblicas de cualquier clase con tal que no fueren
contratadas por particulares.
Excepciones:
7. Los hombres dbiles o enfermos y los mayores de sesenta aos que
merecieren reclusin, sufrirn la condena en prisin, no debiendo ser
sometidos sino a la clase de trabajo especial que determine la direccin del
establecimiento.
8. Los menores de edad y las mujeres sufrirn las condenas en
establecimientos especiales.
Prisin
9. La pena de prisin, perpetua o temporal, se cumplir con trabajo
obligatorio, en establecimientos distintos de los destinados a los recluidos.
Excepciones
10. Cuando la prisin no excediera de seis meses podrn ser detenidas en sus
propias casas las mujeres honestas y las personas mayores de sesenta aos o
valetudinarias.
Inhabilitacin
Absoluta
12.* La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la
inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta
tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole del delito.
Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de
la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos
entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo
Civil para los incapaces.
19. La inhabilitacin absoluta importa:
1. La privacin del empleo o cargo pblico que ejerca el penado aunque
provenga de eleccin popular;
2. La privacin del derecho electoral;
3. La incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones pblicas;
4. La suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar,
cuyo importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a pensin.
El tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencial, que la vctima
o los deudos que estaban a su cargo concurran hasta la mitad de dicho

importe, o que lo perciban en su totalidad, cuando el penado no tuviere

parientes con derecho a pensin, en ambos casos hasta integrar el monto de
las indemnizaciones fijadas.
Especial
20. La inhabilitacin especial producir la privacin del empleo, cargo,
profesin o derecho sobre que recayere y la incapacidad para obtener otro del
mismo gnero durante la condena.
La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de
ejercer durante la condena aqullos sobre que recayere.
20 bis. Podr imponerse inhabilitacin especial de seis meses a diez aos,
aunque esa pena no est expresamente prevista, cuando el delito cometido
importe:
1. Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico;
2. Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela;
3. Incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder
pblico.
Rehabilitacin
20 ter. El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y
goce de los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado
correctamente durante la mitad del plazo de aqulla, o durante diez aos
cuando la pena fuera perpetua, y ha reparado los daos en la medida de lo
posible.
El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la
mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha
comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer
que incurra en nuevos abusos y, adems, ha reparado los daos en la medida
de lo posible.
Cuando la inhabilitacin import la prdida de un cargo pblico o de una
tutela o curatela, la rehabilitacin no comportar la reposicin en los mismos
cargos.
Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computar el
tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de su
libertad.
Multa
21. La multa obligar al reo a pagar la cantidad de dinero que determinare la
sentencia, teniendo en cuenta adems de las causas generales del artculo
40, la situacin econmica del penado.

Si el reo no pagare la multa en el trmino que fije la sentencia, sufrir prisin

que no exceder de ao y medio.
El tribunal, antes de transformar la multa en la prisin correspondiente,
procurar la satisfaccin de la primera, hacindola efectiva sobre los bienes,
sueldos u otras entradas del condenado. Podr autorizarse al condenado a
amortizar la pena pecuniaria, mediante el trabajo libre, siempre que se
presente ocasin para ello.
Tambin se podr autorizar al condenado a pagar la multa por cuotas. El
tribunal fijar el monto y la fecha de los pagos, segn la condicin econmica
del condenado.
22. En cualquier tiempo que se satisficiera la multa, el reo quedar en
libertad.
Del importe se descontar, de acuerdo con las reglas establecidas para el
cmputo de la prisin preventiva, la parte proporcional al tiempo de detencin
que hubiere sufrido.
22 bis.* Si el hecho ha sido cometido con nimo de lucro, podr agregarse a la
pena privativa de libertad una multa, aun cuando no est especialmente
prevista o lo est slo en forma alternativa con aqulla. Cuando no est
prevista, la multa no podr exceder de [noventa mil pesos].
Prisin preventiva
24.* La prisin preventiva se computar as: por dos das de prisin
preventiva, uno de reclusin, por un da de prisin preventiva, uno de prisin o
dos de inhabilitacin o la cantidad de multa que el tribunal fijase entre [treinta
y cinco pesos y ciento setenta y cinco pesos].
Condenacin Condicional
26.* En los casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres
aos, ser facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento
que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisin deber ser
fundada, bajo sancin de nulidad, en la personalidad moral del condenado, su
actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la
naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la
inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad. El tribunal
requerir las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las
partes aportar tambin la prueba til a tal efecto.
Igual facultad tendrn los tribunales en los casos de concurso de delitos si la
pena impuesta al reo no excediese los tres aos de prisin.
No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa o
inhabilitacin.

Suspensin de la pena
27. La condenacin se tendr como no pronunciada si dentro del trmino de
cuatro aos, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado
no cometiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrir la pena
impuesta en la primera condenacin y la que le correspondiere por el segundo
delito, conforme con lo dispuesto sobre acumulacin de penas.
La suspensin podr ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido
cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la
primera condena firme. Este plazo se elevar a diez aos, si ambos delitos
fueran dolosos.
En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carcter
condicional de la condena, los plazos se computarn desde la fecha del
pronunciamiento originario.
Obligaciones que de no cumplirse puede dar lugar a la revocacin de la
condicin
27 bis.* [Al suspender condicionalmente la ejecucin de la pena, el tribunal
deber disponer que, durante un plazo que fijar entre dos y cuatro aos
segn la gravedad del delito, el condenado cumpla todas o alguna de las
siguientes reglas de conducta, en tanto resulten adecuadas para prevenir la
comisin de nuevos delitos:
1. Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato.
2. Abstenerse de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con
determinadas personas.
3. Abstenerse de usar estupefacientes o de abusar de bebidas alcohlicas.
4. Asistir a la escolaridad primaria, si no la tuviere cumplida.
5. Realizar estudios o prcticas necesarios para su capacitacin laboral o
profesional.
6. Someterse a un tratamiento mdico o psicolgico, previo informe que
acredite su necesidad y eficacia.
7. Adoptar oficio, arte, industria o profesin, adecuado a su capacidad.
8. Realizar trabajos no remunerados en favor del Estado o de instituciones de
bien pblico, fuera de sus horarios habituales de trabajo.
Las reglas podrn ser modificadas por el tribunal segn resulte conveniente al
caso.
Si el condenado no cumpliere con alguna regla, el tribunal podr disponer que
no se compute como plazo de cumplimiento todo o parte del tiempo
transcurrido hasta ese momento. Si el condenado persistiere o reiterare el
incumplimiento, el tribunal podr revocar la condicionalidad de la condena. El
condenado deber entonces cumplir la totalidad de la pena de prisin
impuesta en la sentencia.]
Libertad condicional

13.* El condenado a reclusin o prisin perpetua que hubiere cumplido treinta

y cinco aos de condena, el condenado a reclusin o a prisin por ms de tres
aos que hubiere cumplido los dos tercios, y el condenado a reclusin o
prisin, por tres aos o menos, que hubiere cumplido un ao de reclusin u
ocho meses de prisin, observando con regularidad los reglamentos
carcelarios, podrn obtener la libertad por resolucin judicial, previo informe
de la direccin del establecimiento e informe de peritos que pronostique en
forma individualizada y favorable su reinsercin social, bajo las siguientes
condiciones:
1.- Residir en el lugar que determine el auto de soltura;
2.- Observar las reglas de inspeccin que fije el mismo auto, especialmente la
obligacin de abstenerse de consumir bebidas alcohlicas o utilizar sustancias
estupefacientes;
3.- Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o
profesin, si no tuviere medios propios de subsistencia;
4.- No cometer nuevos delitos;
5.- Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades
competentes;
6.- Someterse a tratamiento mdico, psiquitrico o psicolgico, que acrediten
su necesidad y eficacia de acuerdo al consejo de peritos.
Estas condiciones, a las que el juez podr aadir cualquiera de las reglas de
conducta contempladas en el artculo 27 bis, regirn hasta el vencimiento de
los trminos de las penas temporales y hasta diez aos ms en las perpetuas,
a contar desde el da del otorgamiento de la libertad condicional.
Eliminacin de la pena
16. Transcurrido el trmino de la condena, o el plazo de cinco aos sealado
en el artculo 13 sin que la libertad condicional haya sido revocada, la pena
quedar extinguida, lo mismo que la inhabilitacin absoluta del artculo 12.
17. Ningn penado cuya libertad condicional haya sido revocada, podr
obtenerla nuevamente.
Imputabilidad
34. No son punibles:
1. El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de
sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de
inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputables, comprender la
criminalidad del acto o dirigir sus acciones.
En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en
un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del

ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el

peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems.
En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del
presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un
establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las
condiciones que le hicieren peligroso;
2. El que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir
un mal grave e inminente;
3. El que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido
extrao;
4. El que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su
derecho, autoridad o cargo;
5. El que obrare en virtud de obediencia debida;
6. El que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que
concurrieren las siguientes circunstancias:
a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.
Se entender que concurren estas circunstancias respecto de aquel que
durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados,
paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus
dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente
respecto de aquel que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre
que haya resistencia.
7. El que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que
concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior y caso de haber
precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la de que no haya
participado en ella el tercero defensor.
Exceso en la defensa
35. El que hubiere excedido los lmites impuestos por la ley, por la autoridad o
por la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito por culpa o
imprudencia.
Penas divisibles
Determinacin
40. En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales
fijarn la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o
agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas del artculo
siguiente.

41. A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta:

l. La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la
extensin del dao y del peligro causados;
2. La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto,
la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la
miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los
suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que
hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as
como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias
de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor
peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto,
de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para
cada caso.
Atenuantes y agravantes
41 bis.* [Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo se cometiera
con violencia o intimidacin contra las personas mediante el empleo de un
arma de fuego la escala penal prevista para el delito de que se trate se
elevar en un tercio en su mnimo y en su mximo, sin que sta pueda
exceder el mximo legal de la especie de pena que corresponda.
Esta agravante no ser aplicable cuando la circunstancia mencionada en ella
ya se encuentre contemplada como elemento constitutivo o calificante del
delito de que se trate.]
41 ter.* [Las escalas penales previstas en los artculos 142 bis y 170 de este
Cdigo podrn reducirse en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo
respecto de los partcipes o encubridores que, durante la sustanciacin del
proceso o antes de su iniciacin, proporcionen informacin que permita
conocer el lugar donde la vctima se encuentra privada de su libertad, o la
identidad de otros partcipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato
que posibilite su esclarecimiento.
En caso de corresponder prisin o reclusin perpetua, podr aplicarse prisin
o reclusin de ocho a quince aos.
Slo podrn gozar de este beneficio quienes tengan una responsabilidad penal
inferior a la de las personas a quienes identificasen.]
142 bis.* [Se impondr prisin o reclusin de cinco a quince aos, al que
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la vctima
o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor
lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho aos.
La pena ser de diez a veinticinco aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho aos de
edad; o un mayor de setenta aos de edad.

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano;

del cnyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto
particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda
valerse por s misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico; o pertenezca o haya
pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del
Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres o ms personas.
La pena ser de quince a veinticinco aos de prisin a reclusin si del hecho
resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por
el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causare intencionalmente la
muerte de la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo
que la vctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia
del logro del propsito del autor, se reducir de un tercio a la mitad.]
170.* [Se impondr reclusin o prisin de cinco a quince aos, al que
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor
lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevar a ocho aos.
La pena ser de diez a veinticinco aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho aos de
edad o un mayor de setenta aos de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano;
del cnyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto
particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda
valerse por s misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico; o pertenezca o haya
pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del
Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres o ms personas.
La pena ser de quince a veinticinco aos de prisin o reclusin si del hecho
resultare la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por
el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causara intencionalmente la
muerte de la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo
que la vctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia
del pago del precio de la libertad, se reducir de un tercio a la mitad.]

41 quter.* [Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo sea

cometido con la intervencin de menores de dieciocho aos de edad, la escala
penal correspondiente se incrementar en un tercio del mnimo y del mximo,
respecto de los mayores que hubieren participado en el mismo.]
Tentativa (tambin figura el delito imposible)
42. El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin,
pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir las penas
determinadas en el artculo 44.
43. El autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere
voluntariamente del delito.
44. La pena que correspondera al agente, si hubiere consumado el delito, se
disminuir de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de tentativa ser reclusin de
quince a veinte aos.
Si la pena fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a
quince aos.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr
reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad
revelada por el delincuente.
Participacin criminal
Cmplices primarios:
45. Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o
autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse,
tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
Cmplices secundarios:
46. Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los
que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo,
sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un
tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar reclusin
de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se aplicar prisin de
diez a quince aos.
Encubrimiento (fragmento)

277.* [1.- Ser reprimido con prisin de seis 6 meses a tres 3 aos el que, tras
la comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse
a la accin de sta.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos
del delito, o ayudare al autor o partcipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos
desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un
delito.
d) No denunciare la perpetracin de un delito o no individualizare al autor o
partcipe de un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la
persecucin penal de un delito de esa ndole.
e) Asegurare o ayudare al autor o partcipe a asegurar el producto o provecho
del delito.
Reincidencia
50. Habr reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o
parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del pas
cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena.
La condena sufrida en el extranjero se tendr en cuenta para la reincidencia si
ha sido pronunciada por razn de un delito que pueda, segn la ley argentina,
dar lugar a extradicin.
No dar lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos polticos, los
previstos exclusivamente en el Cdigo de Justicia Militar, los amnistiados o los
cometidos por menores de dieciocho aos de edad.
La pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando
desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aquel por la
que fuera impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco aos.
Reclusin accesoria por reincidencia
52.* Se impondr reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la
ltima condena, cuando la reincidencia fuere mltiple en forma tal que
mediaren las siguientes penas anteriores:
1. Cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos;
2. Cinco penas privativas de libertad, de tres aos o menores.
Los tribunales podrn, por una nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de
esta medida accesoria, fundando expresamente su decisin en la forma
prevista en el artculo 26.
53. En los casos del artculo anterior, transcurridos cinco aos del
cumplimiento de la reclusin accesoria, el tribunal que hubiera dictado la
ltima condena o impuesto la pena nica estar facultado para otorgarle la
libertad condicional, previo informe de la autoridad penitenciaria, en las

condiciones compromisorias previstas en el artculo 13, y siempre que el

condenado hubiera mantenido buena conducta, demostrando aptitud y hbito
para el trabajo, y dems actitudes que permitan suponer verosmilmente que
no constituir un peligro para la sociedad. Transcurridos cinco aos de
obtenida la libertad condicional, el condenado podr solicitar su libertad
definitiva al tribunal que la concedi, el que decidir segn sea el resultado
obtenido en el perodo de prueba y previo informe del patronato, institucin o
persona digna de confianza, a cuyo cargo haya estado el control de la
actividad del liberado. Los condenados con la reclusin accesoria por tiempo
indeterminado debern cumplirla en establecimientos federales.
La violacin por parte del liberado de cualquiera de las condiciones
establecidas en el artculo 13, podr determinar la revocatoria del beneficio
acordado y su reintegro al rgimen carcelario anterior. Despus de
transcurridos cinco aos de su reintegro al rgimen carcelario podr en los
casos de los incisos 1, 2, 3 y 5 del artculo 13, solicitar nuevamente su libertad
condicional.

Concurso de delitos
54. Cuando un hecho cayere bajo ms de una sancin penal, se aplicar
solamente la que fijare pena mayor.
55.* Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una
misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendr como mnimo, el
mnimo mayor y como mximo, la suma aritmtica de las penas mximas
correspondientes a los diversos hechos.
Sin embargo, esta suma no podr exceder de cincuenta aos de reclusin o
prisin.
56. Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas
divisibles de reclusin o prisin, se aplicar la pena ms grave, teniendo en
cuenta los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicar sta nicamente, salvo el
caso en que concurrieren la de prisin perpetua y la de reclusin temporal, en
que se aplicar reclusin perpetua.
La inhabilitacin y la multa se aplicarn siempre sin sujecin a lo dispuesto en
el prrafo primero.
Extincin de la accin
59. La accin penal se extinguir:

1.
2.
3.
4.

Por
Por
Por
Por

la
la
la
la

muerte del imputado;

amnista;
prescripcin;
renuncia del agraviado, respecto de los delitos de accin privada.

62. La accin penal se prescribir durante el tiempo fijado a continuacin:

1. A los quince aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuere la de
reclusin o prisin perpetua;
2. Despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el
delito, si se tratara de hechos reprimidos con reclusin o prisin, no pudiendo,
en ningn caso, el trmino de la prescripcin exceder de doce aos ni bajar de
dos aos;
3. A los cinco aos, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con
inhahilitacin perpetua;
4. Al ao, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con
inhabilitacin temporal;
5. A los dos aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa.
65. Las penas se prescriben en los trminos siguientes:
1. La de reclusin perpetua, a los veinte aos;
2. La de prisin perpetua, a los veinte aos;
3. La de reclusin o prisin temporal, en un tiempo igual al de la condena;
4. La de multa, a los dos aos.
67.* [La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo
juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales,
que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la
prescripcin sigue su curso.
La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos cometidos en el
ejercicio de la funcin pblica, para todos los que hubiesen participado,
mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico.
El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos
previstos en los artculos 226 y 227 bis, se suspender hasta el
restablecimiento del orden constitucional.
La prescripcin se interrumpe solamente por:
a) La comisin de otro delito;
b) El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso
judicial, con el objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito
investigado;
c) El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en
la forma que lo establezca la legislacin procesal correspondiente;
d) El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente; y

e) El dictado de sentencia condenatoria, aunque la misma no se encuentre

firme.
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada
delito y para cada uno de sus partcipes, con la excepcin prevista en el
segundo prrafo de este artculo.]
Definiciones contenidas en el cdigo
77. Para la inteligencia del texto de este Cdigo, se tendr presente las
siguientes reglas:
Los plazos a que este Cdigo se refiere sern contados con arreglo a las
disposiciones del Cdigo Civil. Sin embargo, la liberacin de los condenados a
penas privativas de libertad se efectuar al medioda del da correspondiente.
La expresin "reglamentos" u "ordenanzas", comprende todas las
disposiciones de carcter general dictadas por la autoridad competente en la
materia de que traten.
Por los trminos "funcionario pblico" y "empleado pblico", usados en este
Cdigo, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin popular o por nombramiento
de autoridad competente.
Con la palabra "mercadera", se designa toda clase de efectos susceptibles de
expendio.
El trmino "capitn", comprende a todo comandante de embarcacin o al que
le sustituye.
El trmino "tripulacin", comprende a todos los que se hallan a bordo como
oficiales o marineros.
[El trmino "estupefacientes" comprende los estupefacientes, psicotrpicos y
dems sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica que
se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen peridicamente por
decreto del Poder Ejecutivo Nacional.]*
[El trmino "establecimiento rural" comprende todo inmueble que se destine a
la cra, mejora o engorde del ganado, actividades de tambo, granja o cultivo
de la tierra, a la avicultura u otras crianzas, fomento o aprovechamiento
semejante.]*
78. Queda comprendido en el concepto de "violencia", el uso de medios
hipnticos o narcticos.
78 bis.* [Los trminos firma y suscripcin comprenden la firma digital, la
creacin de una firma digital o firmar digitalmente. Los trminos documento,
instrumento privado y certificado comprenden el documento digital firmado
digitalmente.]
1.Qu es el Derecho Penal?.

Son normas que fundamentan el derecho a castigar que tiene el Estado.

Normas que fundamentan el Derecho Penal como tal y sealan sanciones
frente a las infracciones que comete un individuo (imputable o inimputable).
Es un derecho represivo que utiliza el Estado para el control social de sus
asociados. El ejercicio del derecho a castigar que tiene el Estado se llama IUS
PUNIENDI.
2.Cmo se divide el Derecho Penal?
Se divide en Derecho Penal Sustantivo y Derecho Penal Adjetivo.
3.Qu es Derecho Penal Adjetivo?
Es el procedimiento por medio del cual el Estado hace cumplir el Derecho
Penal Sustantivo. Son los procedimientos que el juez debe seguir para poder
dictar sentencia. Es metdico y sistemtico.
4.Qu es Derecho Penal Sustantivo?
Es la parte del Derecho Penal que muestra en primer lugar los principios
fundamentales en que se limita el poder sancionador del Estado. Contiene las
normas integradoras, las dogmticas, las directivas, etc, del Cdigo Penal y
tambin enuncia los tipos penales que conforman conductas prohibidas. Las
normas incriminadoras y las prohibitivas, entre otras.
5.Qu es Derecho Penal Especial?
Es el compendio o catlogo de delitos enunciados en el libro segundo del
Cdigo Penal. Tambin se denomina Derecho Penal Especial a aquellos
sistemas punitivos con sujetos especiales y para los cuales se ha diseado un
catlogo y/o un procedimiento particular y propio: como el Rgimen Penal
Militar, el Sistema Penal de Responsabilidad Juvenil (Cdigo del Menor), el
Sistema Penal Aduanero, el Derecho Penal Internacional, el Sistema Penal
Administrativo, el Derecho Penal Cannico.
6.Quines son destinatarios de la Ley Penal?
Todos los ciudadanos, habitantes, residentes y transentes que se encuentren
en el territorio colombiano (Art. 14 CP.). Tambin los que cometan delito en el
territorio por extensin (Art. 15 CP.), tambin se aplica extraterritorialmente
en los eventos del Artculo 16 del CP.
7.Qu hemos de entender por Escuelas del Pensamiento Penal?
Son sistemas de pensamiento donde sus participantes estn conectados en
similares conceptos que les permiten integrar un conocimiento y elaborar
teoras penales dirigidas a solucionar los problemas que el derecho presenta.
8.Enuncie algunas escuelas, las ms conocidas.
Clsica, Positiva, Terza Scuola, Sicolgica o Poltico Criminal, la Dogmtica
Jurdica, la Tcnico-Jurdica o Dogmtica tambin llamada Neoclsica, la

Correccionalista, la Finalista o de la Accin Final, las Abolicionistas, las

Funcionalistas, entre otras.

9.Qu se conoce como Escuela Clsica?

Es un movimiento jurdico penal iniciado en el siglo XVIII. Y con prevalencia e
influencia en el siglo XIX. Nace de las injusticias que implicaba la aplicacin de
las penas inhumanas sin control y llenas de barbarie. Su postulado o misin
fue hacer digna la justicia penal y convertir en realidad las libertades de los
individuos y la colectividad. Buscaba la armona entre el derecho objetivo y e
subjetivo. Becaria, Carrara, Pagano, Filangieri, Romanogsi, Pessina, Elero, etc.
algunos representantes. Para ellos el Derecho es un sistema armnico. Con
organizacin superior a cualquiera otra realizada por el hombre. La fuente del
Derecho esta en Dios.
10.Cmo conciben los clsicos el delito?
No es un ente de Hecho. No es un hecho realizado por un ser humano
simplemente. Lo ven como una elaboracin jurdica, es un ente jurdico
producto del conflicto entre la prohibicin emanada del Estado y la realizacin
del hecho prohibido, porque es equivalente a la violacin de un derecho. Hay
un choque entre la realizacin del hombre y la Ley. El delito (Carrara) es una
infraccin proveniente hecho voluntario y consciente que viola el Derecho
Objetivo, es decir, la Ley. Solo pueden delinquir los capaces de comprender la
ilicitud de un hecho y ser libres en su albedro y pueden actuar con dolo y
culpa. No son responsables penales los enfermos de la mente por incapacidad
de discernir, los menores sicolgicamente inmaduros. Como la responsabilidad
se funda en el libre albedro, es una responsabilidad moral. Los Clsicos no
utilizaron los trminos de imputable e inimputable, pero los consideraron.
11.Qu es la pena para los Clsicos?
La pena, cuya funcin es el restablecimiento del Derecho, es considerada por
los Clsicos como un castigo. Es una retribucin moral, es una expiacin, un
mal que, regulado por cnones legales, es impuesta por los funcionarios del
Estado, a los capaces de actuar con dolo y con culpa y que son declarados
responsables de cometer una infraccin penal. La pena ser proporcionada al
delito imputado. Es un mal y una defensa del derecho objetivo.
12.Para la Escuela Clsica cual es el fin de la pena?
Es el restablecimiento del orden jurdico violado por el delito. La pena debe ser
temible, aflictiva, reparadora, divisible y proporcional al dao causado.
13.Acepta la Escuela Clsica la responsabilidad de los inimputables?
No. Admitan su discapacidad para comprender. El responsable penal deba
poder prever, tener capacidad de elegir, voluntad de actuar contra Derecho.

No hablaban de inimputables como se hace hoy, pero los consideraban por

fuera del Derecho sancionatorio.
14.Cual fue el principal aporte de la Escuela Clsica al Derecho Penal?
La defensa del principio universal de que no puede haber delito ni sancin si
no esta vigente una Ley que previamente lo disponga, (Principio de Legalidad)
Nullum crime, sine lege, sine poena...

15.Por qu surge la Escuela Clsica?

Como una reaccin contra la barbarie y arbitrariedad de la justicia penal del
siglo XVIII. Se ampara en los postulados de la Revolucin Francesa, recoge lo
mejor del Ilusionismo Antiheretico, del racionalismo alemn y de la
escolstica. Elaboro no solo lo penal, sino tambin lo penitenciario. Amparada
en el Derecho Natural propone destruir las absurdas y anacrnicas
instituciones criminales vigentes. u mtodo es deductivo racional. (Leer De
los delitos y de las penas de Cesar de Becaria.)
16.A qu se conoci como Escuela Positivista (Positiva)?
Esta escuela es un movimiento italiano de mediados del siglo XIX, nace como
consecuencia de los estudios de Cesar Lombroso y de la reaccin surgida
contra la Escuela Clsica. sus representantes, Lombroso, Garofalo, Ferri.
Florian, Crispigni, Alatavilla, Puglia, Berenini, etc. Lombroso era un
antroplogo y en su obra L HOMO DELINCUENTE (1875) dice que el
delincuente lo es por naturaleza. Nace delincuente, el delincuente es un
predestinado al delito. Ferri escribe una obra que es una negacin del libre
albedro. Interesante es que Lombroso abre el camino de la Antropologa
Criminal. Garofalo y en especial Ferri, dan lugar a la Sociologa Criminal.
17.A quin llaman los positivistas delincuente?
Al principal actor del Derecho Penal. El delincuente es un enfermo. Un
anmalo. Sobre el sujeto que el Derecho Penal habr de mantenerse y actuar.
Toda persona que viola la Ley Penal. Este actor es un ser defectuoso desde el
punto de vista psicolgico, considerado como Anormal al menos en el
momento en que viola la Ley Penal. La enfermedad que padece puede ser
permanente o transitoria, adquirida o congnita. As las cosas, la razn de ser
del Derecho Penal es la defensa de la sociedad de este tipo de sujetos. Debe
ser apartados del seno de la sociedad, darle un tratamiento adecuado y
rehabilitarlo, para ello habr de ser necesaria una buena poltica estatal. Para
los positivistas todos los delincuentes son iguales ante la Ley. Los clasifican en
habituales, ocasionales, pasionales, natos, enfermos mentales, etc. El habitual

lo ser por instinto o por tendencia. Moral y Derecho son hechos sociales
naturales que cambian segn las causas.
18.Para los positivistas qu es el delito?
El delito es un fenmeno natural, producido por el medio social en que se
desarrolla el hombre que lo comete, con las necesarias consecuencias para la
sociedad. Por eso es importante para los positivistas el estudio del hombre y
de todos sus factores individuales y sociales que lo rodean. El delito es un
hecho natural del hombre que puede tener por causas o factores
antropolgicos, fsicos, telricos o sociales; como la edad, la raza, el sexo, el
estado civil, el clima, las estaciones, la altura, la miseria, la riqueza, el
analfabetismo, la droga, las organizaciones polticas, la caresta de insumos,
las necesidades insatisfechas, la religin, la economa....etc.

19.Cmo elaboran los positivistas la responsabilidad?

La responsabilidad es legal o social. Tiene su germen en la actividad
psicofsica del agente. Ferri: Todo sujeto activo de un delito es siempre
penalmente responsable, sean cuales sean las condiciones fsico squicas, en
las que ha deliberado y cometido el hecho as las cosas responde el que
comprende la ilicitud tanto como el que no.
20 Cmo elaboran la pena los positivistas?
La pena equivale a una medida de seguridad social y a una manera de
readaptar al delincuente. La pena es preventiva y no puede tener carcter
retributivo o expiatorio, sino de defensa colectiva. Se debe imponer a todo
desadaptado social. La pena es un mecanismo de defensa social.
21.Cual es el fundamento de la culpabilidad para la Escuela de los
positivistas?
No ubican los positivistas el fundamento de la culpabilidad en el libre albedro
como lo hicieron los clsicos, sino en la actividad psicofsica del agente
imputable y en la actividad fsica del enfermo o inimputable (ellos no
distinguieron estos trminos, los us a efectos acadmicos) pero mirada por el
juez objetivamente desde la base de la tipicidad y la antijuridicidad.
22.Qu se conoce como la Terza Scuola?
Movimiento eclctico italiano, admite algunos principios clsicos y algunos
positivistas. Mira al Derecho Penal como ciencia independiente. Combate la
teora del delincuente nato de Lombroso; por primera vez clasifica a los
sujetos activos del delito en Imputables e Inimputables y sostiene que el
castigo (penas) es solo para los primeros y a los segundos les viene a efectos
de la defensa social una medida de seguridad. Su precursor fue Eugenio
Carnevale (1891). Tambin: Bernardino Alimena, Giambatista Impaliomeni.

23.Cmo mira el delito la Terza Scuola?

Consideran el delito como un fenmeno complejo, el cual tiene su origen en
causas sociales. Se debe combatir arreglando la problemtica social, mientras
no se solucione el problema que genera el delito, el delito seguir existiendo.
El delito no es entonces, un simple ente jurdico, su origen esta en el desorden
social.
24.En la Terza Scuola cmo se mira el Derecho Penal?
El Derecho Penal, para ellos, se compone de tres elementos: sociolgicos,
sicolgicos, y jurdicos.
25.Qu es para la Terza Scuola la pena?
La pena tiene el carcter de coaccin sicolgica a la que los asociados deben
temer. Se crea para la defensa de la sociedad y tiene la capacidad
intimidatorio de los sujetos que se dispongan a infringir la Ley (Principio de la
prevencin).

26.Cmo clasifican los de la Terza Scuola la sancin?

Distinguen entre sujetos imputables e inimputables por tanto hay penas para
los primeros y medidas de seguridad para los segundos. Las penas son
aflictivas las medidas de seguridad no lo son.
27.Qu se conoce como Escuela Sociolgica o Escuela Poltico Criminal?
Es un movimiento que predico en sus orgenes que la delincuencia y las
sanciones aplicadas a los responsables, deben examinarse desde un punto de
vista jurdico y social. Luego cambia y dice que el delito y los mecanismos
para la lucha contra l deben examinarse jurdica, sociolgica y
antropolgicamente, y estudiarse el delincuente, la delincuencia, las causas
que la generan y los instrumentos o medios para, en forma cientfica,
combatirla. Esta Escuela no contempla como la Clsica el libre albedro (libre
escogimiento entre el bien y el mal), sealo que el delito tiene su causa en
circunstancias de tipo social, individual, fsico y poltico. Tambin diferenci
entre imputables e inimputables. Su representante Fran Von Lizst (1881). Esta
Escuela dio gran desarrollo al Derecho Penal al proponer combatir la
delincuencia por las causas y no por sus efectos.
28.Qu es la Escuela Neoclsica o Dogmtica o Tcnico Jurdica?
Para algunos no es una Escuela sino un mtodo que se distancia de las
investigaciones criminolgicas, sociolgicas y antropolgicas par poder
precisar lo nico que consideran importante para el Derecho Penal: La Norma.
La interpretacin gramatical (exegtica) precisa en la norma el sujeto, el

delito, la pena y trata de encontrar el espritu de esa norma (dogmtica) y

para esto se ayuda de la Filosofa del Derecho, dndole significacin a las
palabras segn el discurrir de los tiempos (semntica) y ayudndose tambin
de la crtica que por regla general, se hace por fuera de la Ley, a fin de hallar
lo que conviene, sus necesidades futuras, las reformas que deben hacerse,
etc.
29.Qu entendemos por Dogmtica?
Dogma: Fundamento o puntos capitales de todo sistema, ciencia, doctrina o
religin. (Real Academia...). Dogmtica es separar los diferentes puntos
capitales de la Ley contenidos en su texto, convirtindolos en unidades de
dogmas, para poder estudiarlos independientemente y as poder extraer de
ellos, al reconstruirlos, la correspondiente teora, pero sin modificar el sentido
de ninguna de las unidades halladas, pues la teora resultante debe coincidir
con lo que quiso el legislador.
30.Cules son los principales postulados de la Escuela Dogmtica?
a.El delito puede ser resultado de una accin u omisin.
b.Debe resultar una accin u omisin tpica antijurdica y culpable.
c.Delito o infraccin penal son equivalentes.
d.No admiten la responsabilidad objetiva.
e.La pena es un castigo que tiene carcter retributivo o preventivo y debe
aplicarse exclusivamente al imputable.
f.Diferencia entre imputable e inimputable.

31.A qu se conoci como Escuela Dogmtico Jurdica?

Movimiento que considera al Derecho Penal como un sistema para cuyo
estudio debe emplearse el mtodo deductivo.
32.Cmo define la Ley la Escuela Dogmtico Jurdica? La Ley es un lmite del
Derecho Penal por ser ella la nica que puede crearlo. Debe ser aplicada por
jueces y magistrados. No hay otro Derecho superior vigente. Esta Escuela
tributa pleitesa a la letra de la Ley. La Escuela Dogmtica Clsica (variante de
la anterior) dice que para que una conducta sea punible debe ser tpica,
antijurdica y culpable (Art. 9 CP.). La tipicidad es objetiva, se exceptan los
tipos con elementos subjetivos. Los elementos del tipo son: Los sujetos, el
objeto y la conducta, sus ingredientes subjetivos y normativos, los dispositivos
amplificadores del tipo son: La tentativa y la coparticipacin, y los concursos
son: Material, ideal, continuado, simultneo, sucesivo, homogneo y
heterogneo. La antijuridicidad es objetiva y antecede a la tipicidad es una
posibilidad de existencia de esta. Es un juicio desvalorativo. No hay
antijuridicidad cuando no se ha violado o puesto en peligro ningn derecho

(antijuridicidad material) o cuando el agente esta amparado por una causal de

responsabilidad. La culpabilidad en su relacin poder deber y con las formas
de dolo, culpa y preterintencin; dice que surge a ttulo de dolo cuando el
agente actu con intencin y voluntariedad. Surge la culpa cuando es el
resultado de la negligencia, imprudencia, impericia, violacin a reglamentos o
preceptos. Y hay preterintencin cuando el resultado va mas all de lo que
persegua el agente.
33.Qu es la Escuela Finalista?
Esta Escuela es la que fundamenta el actual Sistema Penal Colombiano. Es la
Escuela del maestro alemn HANS WELSEL. La accin del sujeto esta llevada
por una voluntad final, el fin del resultado es lo que el sujeto quiere.
a.Concibe el delito simplemente como una accin injusta y culpable. No hay
delito si la accin y descripcin legal no coinciden. Si la accin no esta
prevista como delito, se da la denominada Atipicidad. Tampoco hay delito si el
sujeto no acta con dolo o culpa. Tampoco lo hay si concurren causales de
justificacin. Tambin se desnaturaliza el delito si la conducta es producida por
ERROR. Distingue esta Escuela dos clases de Error: Uno, si el autor se
equivoca al realizar la conducta, sobre los elementos del tipo penal,
estaremos frente a un Error de Tipo; si el autor desconoce que su conducta
estaba definida como delito, se presenta el Error de Prohibicin.
b.Para el Finalismo, la pena, que es consecuencia de haber obrado con
culpabilidad, tiene tres fines: Preventivo, dado por la amenaza de la carga
aflictiva; Retributivo, dado por la aplicacin de la sancin; resocializador del
autor del ilcito que se deriva de la ejecucin de esa pena.
c.La responsabilidad penal no existe si en la accin faltan los elementos
subjetivos: dolo, culpa o preterintencin, o si quien incurre en el hecho acta
en concurrencia de una causal exculpante de responsabilidad, como el caso
fortuito, la fuerza mayor, el error de tipo o prohibicin, etc.
Esta Escuela ofrece como estructura del delito lo siguiente:
Define el delito como una accin injusta culpable. En toda ilicitud los
elementos estructurales son tres, a saber:
1 - LA ACCIN. Es la forma como el ser humano, con una finalidad, realiza o
determina la realizacin de un suceso. La accin siempre se realiza con una
finalidad, tiene un contenido subjetivo, No es simple proceso fsico - objetivo,
no es un simple suceso causal productor de un resultado como dicen los
dogmticos o casualistas.
2 - ACCIN INJUSTA. No basta que una accin se adecue a la norma penal.
Para que sea una accin injusta se requieren dos situaciones:
A)Que se adecue al tipo penal y,
B)Que coincida con sus elementos y que sea antijurdica (que no concurran
causales de justificacin). El tipo penal, es pues, mixto. Tiene una parte

objetiva (que son los elementos de la descripcin legal o elementos

normativos o elementos objetivos del tipo) y otra parte subjetiva (que son los
elementos: Dolo, Culpa o Preterintencin. Adems de los subjetivos propios de
cada tipo penal: Ajenidad en el hurto, Mviles de bondad en el Homicidio
pietatistico, la intencin violenta en los delitos sexuales). El dolo en la teora
finalista es un simple comportamiento intencional exento de conciencia de la
ilicitud, contrario piensan los dogmticos que exigen que la conciencia de
atipicidad y antijuridicidad estn presentes en el dolo.
3 - ACCIN INJUSTA CULPABLE. Este es el tercer elemento, que sea culpable
una accin injusta, sino es as, no se configura el delito. La culpabilidad es el
juicio de reproche que se hace sobre determinada conducta. Para que una
accin injusta sea culpable se requieren dos elementos: Capacidad de
culpabilidad (imputabilidad) y el conocimiento potencial de la antijuridicidad.
En el caso de la imputabilidad, se exige que el autor haya podido, en el
momento del hecho, comprender la criminalidad de su acto y comportarse de
acuerdo a esa comprensin. Por conocimiento potencial de la antijuridicidad,
se exige que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad
(teora del dolo), o bien, solamente conocimiento potencial de ella (teora de
la culpabilidad).
Por otra parte, el Finalismo dice que tampoco hay culpabilidad (juicio de
reproche) si la conducta obedece a un error, y distingue dos clases de error:
error de tipo y error de prohibicin. Si el autor se equivoca en la descripcin
de alguno de los elementos que hacen tpica una conducta, incurre en error de
tipo. Y si yerra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que
esta conducta era prohibida, no se le reprocha su conducta por error de
prohibicin.
A) El delito es un asunto poltico. El Derecho Penal crea los delitos como un
problema situado en la perspectiva poltica. Por eso el delito lo define esta
Escuela en relacin con la forma de estado en que se de. El delito no es un
ente abstracto, sino orientado por una perspectiva poltica a la cual obedece
su definicin.
B) La pena debe cumplir una funcin preventiva, nunca retributiva. El
tratamiento penitenciario debe buscar la resocializacin de las personas.
C) La responsabilidad no es consecuencia del libre albedro. Es preciso
fundarla en las razones individuales que lleva el delito.
Es una Escuela filosfica del Derecho Penal de radicalismo absoluto.
Propugna por la abolicin del Derecho Penal y su lenguaje. Por eso no aporta
conceptos sobre lo que seria el delito, la pena y la responsabilidad. Los
conflictos individuales que se generan en la sociedad deben ser negociables.

El Estado debe ser instituido para servirle al individuo, a superarlo y no al

revs, el Estado debe estar al servicio del individuo. La crtica de esta Escuela
al Derecho Penal es de fondo. La sociedad no ser reformable o normalizable
por la va de las penas. Predica que hay que estructurar un tipo de sociedad
en la que la nocin de delito pierda el contenido que hasta hoy a tenido, y que
del mismo modo se haga tabla rasa del concepto de pena y de
responsabilidad penal.
A) Se acerca a la teora abolicionista pero llega a sus extremos. Sugiere que el
Derecho Penal se limite al mximo en su aplicacin. Que sea la verdadera
ultima razn (ltima ratio) que utilice el Estado para castigar conductas
transgresoras. Dicen que solo deben considerarse delitos aquellas conductas
que el legislador ha escogido con antelacin a la accin concreta del sujeto
agente. Lo llaman Principio de Legalidad o de Reserva.
B) Las penas deben ser proporcionales al dao causado. La pena puede ser
sustituida por otras medidas, si se prueba que hay otros mecanismos par el
caso concreto, que respondan eficazmente al dao causado. Esto es lo que se
denomina Principio de la Proporcionalidad Concreta. Mediante su aplicacin el
juez puede tener en cuenta, al momento de dosificar la pena, para compensar
el dao y atenuar por ese mismo medio la desigualdad social, factores como
las circunstancias atenuantes, el mbito familiar y social del reo.
C) La responsabilidad rechaza el Derecho Penal de autor. La responsabilidad,
sostiene, no puede derivarse de las caractersticas personales del imputado.
Debe instaurarse, un Derecho Penal donde el autor responda por lo que hace
y no por lo que es. Seria un Derecho Penal del autor y no un Derecho Penal de
autor.
34.Qu es el delito para la Escuela Finalista?
Como se indico, es una accin injusta y culpable. Dicha injusticia nace de la
triloga, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. Por culpabilidad hemos de
entender reproche. El tipo penal consta de una parte objetiva que son los
sujetos y los objetos, y de otra subjetiva, equivalente al hecho doloso, culposo
o preterintencional.
35.Diferencie entre el dolo para el causalismo y el dolo para el finalismo.
En el causalismo el dolo se integra en dos momentos: el cognoscitivo y el
volitivo (conocimiento y voluntad); en el finalismo se exige que el sujeto tenga
conocimiento de la tipicidad y de la antijuridicidad. Para los finalistas el dolo
es un hecho que realiza voluntariamente el sujeto.

36.Cundo para los finalistas no hay delito (es inexistente)?

No hay delito si no hay tipicidad objetiva, es decir, cuando la accin
desplegada y la descripcin tpica no coincide. Si no hay adecuacin de
tipicidad no hay delito, aunque haya un dao. Tampoco hay delito por falta de
tipicidad subjetiva, cuando se acta sin dolo, culpa o preterintencin; y menos
aun hay delito cuando el sujeto acta amparado por una causal eximente de
responsabilidad porque se excluye la antijuridicidad.
37.Cundo en el finalismo es inexistente la culpabilidad?
Para el finalismo no hay lugar a reproche o culpabilidad cuando aun habiendo
delito, el agente que lo causo es un inimputable o siendo el agente imputable,
al momento de realizar el hecho delictuoso, no tenia conciencia de que estaba
cometiendo un injusto o de la antijuridicidad de la conducta. Tampoco hay
culpabilidad si el sujeto actu movido por error. El finalismo distingue entre
error de tipo y error de prohibicin. En el primero el autor se equivoca en torno
a los elementos e ingredientes del tipo penal. En el segundo, en el error de
prohibicin, el sujeto desconoce la existencia del tipo (error directo de
prohibicin) o yerra en torno al contenido de alguna causal que justifique el
hecho (error indirecto de prohibicin).
38.Cul podra ser una diferencia sustancial entre finalismo y causalismo?
La diferencia esta en la estructura del delito. Los causalistas relacionan el dolo
con la culpabilidad, mientras que los finalistas lo relacionan con el tipo penal
subjetivo. Para los causalistas la culpabilidad es un juicio de reproche que se
hace exclusivamente al imputable que obro a sabiendas de que la conducta
era antijurdica. Los causalistas conciben la accin como mutacin del mundo
exterior sin contenido subjetivo, los finalistas anuncian la accin como un
comportamiento interno del agente. La accin humana es el ejercicio de la
actividad final, por ello la accin es un acontecer final y no solamente causal.
El hombre puede prever, dentro de ciertos limites, las consecuencias posibles
de su conducta. El hombre puede asignarse fines diversos y dirigir su
actividad, conforme a un plan, a consecucin de un fin, todo gracias a ese
saber causal propio de los hombres (previsin). El hombre puede adelantar en
su mente el fin y manejarlo segn sus intereses.
39.Es el Derecho Penal una disciplina autnoma para imponer el castigo?
No. Necesita de algunas ciencias auxiliares del Derecho Penal para poder
aclarar el delito cometido y descubrir a su verdadero autor. La criminalstica
por ejemplo, es una ciencia indicada.
40.Es el Derecho Penal una disciplina dependiente para sustentar o justificar
el castigo?

Si, pues por lo menos en el aspecto investigativo, aclarativo y de bsqueda de

la verdad esta sometido a otras disciplinas extrapenales. Ahora, en el evento
de haber encontrado al responsable y haber probado su crimen, el Derecho
Penal, implacable y autnomo aplica la sancin, sin mas limites que los que la
Ley le imponga.

41.Es el Derecho Penal una disciplina que puede agotarse en si misma para
encontrar el criminal y descubrir el delito?
No. Las disciplinas ciencias y oficios auxiliares, harn el trabajo de localizacin
y aclaracin y el Derecho Penal har lo suyo: sancionar o absolver. Veamos: la
Criminalistica. Formada por un conjunto de ciencias y disciplinas auxiliares
que en determinado momento permiten la investigacin de un hecho
criminoso en especial, contribuyendo a su solucin en relacin a las
circunstancias en que el hecho ocurri, quien lo cometi, medios utilizados
para la comisin del mismo, cundo, dnde, cmo, para que se imponga la
justa sancin. Se ocupa pues del delito cometido en un tiempo, espacio y
lugar determinados.
42.Cules son ciencias auxiliares para la solucin de casos criminosos en
concreto?
La medicina legal, la psiquiatra forense, la psicologa judicial y clnica, la
polica cientfica o tcnica de la investigacin criminal. Veamos:
Medicina Legal. Ciencia que aplica los conocimientos mdicos a las diversas
cuestiones judiciales, especialmente en el campo penal, lo que reviste gran
importancia para la comprensin y anlisis del delincuente y del delito.
Permite la intervencin de los peritos mdicos en asuntos jurdicos. Ante una
muerte violenta, por ejemplo, es el mdico legista quien, luego del examen
del cadver, informa al juez respecto de la causa de la muerte. Sin el
peritazgo mdico no podra, en muchos casos, estructurarse plenamente el
tipo penal y hacer la adecuacin de valoracin de tipicidad. Tal el caso de las
lesiones personales, donde el mdico legista determina, la incapacidad y
secuelas, perdidas anatmicas y funcionales. En los delitos sexuales es el
medico legista luego de un detallado examen fsico y de laboratorio, si es
necesario, quien revela la presencia de violencia, huellas de rastros qumicos
fsicos, semen y otros que en la vctima quedan. Puede tambin el mdico
legista en su saber, determinar la edad de la vctima y del victimario, dados
determinados parmetros resultantes de estudios fsicos y mentales.
La Psiquiatra Forense. Campo de la medicina legal que se preocupa por el
estudio mental del delincuente, su insania puede conducir a la inimputabilidad
penal. Si la valoracin psiquitrica del forense da como resultante que el
delincuente acto sin capacidad mental, determina que no poda conducirse

de acuerdo a las patrones normales de comprensin de la ilicitud, deriva en la

ausencia de responsabilidad penal y por tanto no hay lugar a culpabilidad.
Ahora bien puede ocurrir que el concepto mdico no exima al delincuente de
culpabilidad pero si la atene. El siquiatra forense puede adems determinar
los tratamientos a que deba someterse el inimputable para lograr su cura,
cuando es un enfermo mental sometido a medida de seguridad y tutela del
Estado. (Art. 71. Cdigo Penal.).
La Psicologa Judicial. Estudia los procesos sicobiogrficos del hombre que
comete delitos. Si quien delinque es anormal, habr que acudir a la
sicopatologa criminal que se refiere a los procesos squicos morbosos del
delincuente enfermo. El investigador tendr que acudir en estos campos
tambin a ciencias como la Fisiologa, la qumica corporal, la endocrinologa, el
psicoanlisis criminal, la psiquiatra forense, etc., en cuanto puedan contribuir
al esclarecimiento de las fuerzas squicas y espirituales que motivaron la
conducta antisocial o arrastraron al delito a un individuo humano .
La Sicopatologa Criminal. Estudia las causas de las enfermedades mentales,
para describirlas, clasificarlas, indicar la evolucin que han sufrido y sus
relaciones con el delito. Su ayuda al Derecho Penal es muy valiosa,
contribuyendo a reducir la delincuencia al mnimo, pues conociendo las
causas y dems factores de las enfermedades mentales, el Estado puede
propender al freno de estas desarrollando acciones preventivas y curativas.
La polica cientfica o tcnica de la investigacin criminal. Se refiere a las
instituciones, procedimientos de recoleccin probatoria, tcnicas y
mecanismos que permiten la investigacin ya acadmica o de campo de un
hecho criminoso determinado hasta darle solucin, encontrando a los autores
del hecho y determinando claramente los sucesos.
Son disciplinas comprometidas en las tcnicas de investigacin o
comprobacin de un hecho criminoso; la qumica, la fsica, la medicina, la
balstica, la fotografa, la planimetra, la dactiloscopia, la documentologa, la
grafologa, la topografa, y cualquier tcnica, disciplina, arte u oficio que en
determinado momento pueda ayudar a dirimir la confusin probatoria
generada en el delito cometido.
Estas ciencias y disciplinas intervienen en el delito consumado. Veamos
algunas:
Grafologa. Esta procura identificar que personas realizaron las escrituras o
signos grficos en los documentos falsos. Se vale de instrumentos
especializados y de competentes graflogos.
Dactiloscopia. Identifica a las personas por medio de sus huellas dactilares.
Balstica. Identifica los proyectiles disparados con armas sometidas a
investigacin. Establece la potencia del arma, clase, tipo, caractersticas

especiales y particulares de esta. Determina el recorrido mximo y direccin

del proyectil. Mecanismo de tatuaje que sirve para determinar distancias.
Fsica forense. Para el Derecho Penal son muchas las ramas de la fsica que le
son importantes; planimetra, fotografa, la ptica, el dibujo, etc., pues
permiten la reconstruccin de hechos criminosos
Qumica forense. Mediante el anlisis qumico de las sustancias que se
recogen en la escena del crimen, en la misma vctima o incluso que le extraen
al sujeto activo, se pueden llegar a valiosas conclusiones en la investigacin
de un delito determinado. La hematologa permite el estudio de la sangre, por
ejemplo.
Endocrinologa. Estudia las hormonas y las glndulas de secrecin interna.
Estas pueden producir anomalas somticas y desequilibrios funcionales con
consecuencias de tipo criminosos.
Estadstica criminal. Concentra datos referentes a los delitos y
contravenciones cometidos durante un lapso determinado, lo cual sirve para
que el Estado deduzca cuantos delitos se cometen en un determinado sector o
regin y as, cuantos juzgados inspecciones, fiscalas y dems mecanismos
para combatir el delito necesita. Tambin son datos estadsticos, el nmero de
rdenes de captura impartidos y efectivamente
producidas, medidas de aseguramiento, calificaciones, resoluciones
preclusivas o inhibitorias, denuncias, etc., se han producido en determinado
tiempo.
43.Para qu sirve la dogmtica jurdico penal?
Reconocida tambin como ciencia del Derecho Penal en sentido estricto. Se
define como la disciplina que estudia el contenido de las disposiciones que en
el seno del ordenamiento jurdico positivo, constituyen el Derecho Penal.
Dogmtica viene de Dogma: "Fundamentos o puntos capitales de todo
sistema, ciencia, doctrina o religin" . La dogmtica consiste en separar los
diferentes puntos capitales de la Ley contenidos en su texto, convirtindolos
en unidades de dogmas, para estudiarlos independientemente y as poder
extraer de ellos, al reconstruirlos, la correspondiente teora, pero sin modificar
el sentido de ninguna de las unidades halladas, pues la teora resultante debe
coincidir con lo que quiso el legislador cuando agotando los procedimientos
legales y constitucionales de creacin de las normas planteo una solucin
terica a un problema que segn las conclusiones obtenidas de estudios
criminolgicos venia agobiando a los asociados del Estado. Es misin
constitucional del Estado garantizar que el delicado tejido social se mantenga
impermeable y por ende mantener la seguridad y el orden ciudadano . La
dogmtica jurdica, en principio, debe ser aplicada por los Jueces y
Magistrados, mediante la voluntad e inteligencia de estos. No se descarta
tambin que los estudiosos del derecho en sus interpretaciones de la Ley,
logren la realizacin dogmtica. La dogmtica jurdica es una tendencia que

tributa pleitesa a la letra de las leyes. Ella se interesa por estudiar uno a uno
los caracteres de las normas que describen conductas punibles.
44.Desde el punto de vista de la dogmtica jurdico penal, se plantean
soluciones tericas al problema de la criminalidad. Quien las plantea?, Quien
las aplica? Y quien las legitima?
Las plantean los estudios, catedrticos y doctrinantes del Derecho Penal; las
aplica el juez en su diarias decisiones y las legitima el legislador en su funcin
creadora.
45.La dogmtica jurdico penal pretende garantizar el orden jurdico
ciudadano y la seguridad pblica y privada. Cierto, falso, justifique.
Cierto. El estudio dogmtico del Derecho Penal permite avizorar los problemas
del mismo y entrar en correctivos que garantizan el orden ciudadano, el orden
jurdico y la seguridad publica, privada y estatal.
46.La dogmtica jurdico penal estudia el contenido de las normas desde el
punto de vista del deber ser, y de la causalidad desde el punto de vista del
ser. Cierto, falso, justifique.
Cierto. La dogmtica estudia el contenido normativo, esto es, el como debera
ser el Derecho Penal y a la vez la causacin material de la violacin de la
norma, esto es, el ser, que se concreta en realidades materiales y palpables.
47.La dogmtica jurdico penal analiza el momento volitivo (en que aparece la
norma), el de expresin (en que se expresa la norma por el legislador) y el
momento practico (aplicada por el juez). Cierto, falso, justifique.
El Derecho Penal es la voluntad del Estado expresada en normas tipo. La
dogmtica estudia esa voluntad, o lo que estudia es la norma donde se
expresa, o simplemente lo que estudia es el mtodo jurdico de interpretacin
de la norma, o solo sirve para orientar el poder de tomar decisiones por fuera
del el marco constitucional. O son todos estos aspectos o solo unos
determinados, explique. La dogmtica estudia la voluntad del Estado
expresada en normas. Estudia esa voluntad utilizando el mtodo jurdico y la
interpretacin de la Ley para orientar las decisiones de la jurisdiccin.
48.El objeto genrico (fin genrico) del Derecho Penal es: la conducta; o el
hombre dueo de esa conducta; o la justicia; o la injusticia; o el delito; o
combatir el delito (prevencin general y especial). Escoja y explique.
El objeto genrico del Derecho es la justicia, el objeto genrico del Derecho
Penal es la persecucin del delito, el objeto especifico y de estudio del
Derecho Penal es la conducta humana lesiva.
49.Son fuentes del Derecho Penal
Los hechos como fuentes materiales del Derecho Penal. Pero doctrinariamente
se dice que hay: fuentes de produccin; que se originan en el legislador, no
son otra cosa que la voluntad del Estado hecha norma. Fuentes de

conocimiento, se entiende por tal, todo hecho que origina Derecho. Es el

fenmeno social que conduce a una poltica criminal. Fuente formal; es la
norma o voluntad manifiesta del Estado: Ius Puniendi aplicado. Voluntad
imperativa y sancionatoria. Toda fuente material es una fuente de
conocimiento pues es un hecho material de donde se extrae el contenido de
los preceptos jurdicos: morales, religiosos, ticos, usos y costumbres,
convencionalismos sociales, un acontecimiento..., Fuente legal es la Ley que
determina delitos y contravenciones y seala sanciones. La Ley es la nica
fuente legal y es la ms legtima. La doctrina acompaa y perfecciona la Ley,
la jurisprudencia ayuda a entender la Ley. Se ha establecido que son fuentes
del Derecho la costumbre como derecho consuetudinario, la jurisprudencia
que interpreta y filosofa, la doctrina que dogmatiza y la Ley penal que crea y
agrava tipos penales.
50.El Derecho Penal es: positivo:, pblico:, oficioso:, sancionatorio:,
valorativo:, explique cada uno.
Positivo porque es formal, escrito, normado y esta sancionado por el Estado.
Publico porque protege a la sociedad, es general y brinda seguridad a todos
los ciudadanos.
Es oficioso obliga al sistema judicial a que investigue y o proceda en
oficiosidad, con el mero conocimiento de que se ha cometido delito, sin que
haya denuncia de parte. (Excepcin a esto el Art. 35 del CPP. Ley 600 de
2000).
Es sancionatorio o complementario porque impone penas y medidas de
seguridad, es la ltima ratio o razn.
Es valorativo e imperativo porque valora conductas de acuerdo a unos
modelos preestablecidos y aceptado e impone comportamientos.
51.Cul es la importancia de los principios rectores del Cdigo Penal (Art. 1 a
12 CP.).
De la Constitucin Nacional emana el poder punitivo del Estado y es en la
misma Constitucin donde estn consagrados los lmites a su ejercicio. Dicha
emanacin esta soportada en una constitucin propia de un estado social y
democrtico de derecho y a su vez es limitativa acogiendo y dando
prevalencia a una serie de principios inspirados en el servicio a la libertad, la
igualdad, la dignidad, la justicia, el pluralismo poltico..., y se constituyen el los
valores superiores del ordenamiento jurdico. Estos principios, como el de
legalidad, el de responsabilidad personal o el de culpabilidad se extraan de
ordenes externas al propio Derecho Penal, as, desde el llamado Derecho
Natural, en sus distintas versiones, o la naturaleza objetiva de las cosas o
desde programas directamente polticos. Se construa de este modo un
sistema de limites al poder punitivo del Estado, de carcter externo, con
una vinculacin ms poltica que jurdica. Hoy en da, por el contrario, existe
amplio consenso en estimar que un poder del Estado como es el punitivo tiene

que tener definidos sus limites y, por tanto, los postulados o principios de sus
sistema de argumentacin y aplicacin (tanto en la fase legislativa como
judicial), a partir de la definicin y configuracin que de ese poder del Estado
hace la Constitucin. Y esto es as, porque ese poder se hace mediante
normas y decisiones jurdicas y, tanto el legislador que las elabora, como el
juez que las aplica, estn vinculados por la prescripciones de la Constitucin.
Esta vinculacin se garantiza por la atribucin de un control supremo sobre el
legislador y el juez por un tribunal constitucional (Corte Constitucional, en
nuestro caso colombiano). Todo lo anterior es consecuencia del valor
normativo de la Constitucin, como norma fundamental. Los principios
rectores no deben ser considerados como meros lmites del ius puniendi, sino
como principios constituyentes del derecho de castigar. El Derecho Penal
habr de ser un Derecho Penal Constitucional y es consustancial al mismo la
funcin de garanta de los valores y derechos que en el texto constitucional se
recogen.
52.Dnde nace o de donde proviene el principio de la dignidad humana. Cul
es su importancia?
Son fruto los principios rectores de la Revolucin Francesa de 1789. Libertad e
Igualdad, principios fundamentales que reconocen la Dignidad del hombre
como ser prioritario dentro de la conformacin de la sociedad. Dignidad:
fundamento estatal que garantiza la correcta aplicacin del Derecho Penal
para proteger al individuo ya como sujeto activo, ya como sujeto pasivo. La
dignidad es la condicin meritoria de una persona. CN, Art. 1, 14, 16..., CP,
Art. 1, CPP, Art. 1.
53.Qu se conoce como bloque de constitucionalidad. Cul su importancia.
Ubquelo en el Derecho Penal y en la Constitucin Nacional.
El articulo 2 del CP que establece que las normas y postulados que sobre
derechos humanos se encuentren consignados en la Constitucin Nacional, en
los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia, harn parte
integral del mismo cdigo. Ver Constitucin Nacional, Art. 93.
54.Explique la teleologa de la sancin penal.
Art. 3 del Cdigo Penal. Concordado Art. 4, 35 y SS, 88 y 89 CP. 486, 472 CPP.
La pena es una sancin necesaria, justa y proporcionada que se impone a
quien ha delinquido, no para causarle dolor y sufrimiento sino para procurar la
redencin del dao social causado, la rehabilitacin, resocializacin y
reeducacin del individuo infractor. La pena indica que el ente estatal
mantiene su autoridad y esta dispuesto a seguir imponindose para preservar
las fundamentales reglas de juego del orden social establecido. Este principio
lleva a que la imposicin de las penas y medidas de seguridad debern
responder a los principios de Necesidad de proteccin del bien jurdico,
proporcionalidad entre delito y sancin penal o medida de seguridad

atendiendo la dignidad humana y los postulados de los derechos humanos y,

razonabilidad del ejercicio del Ius Puniendi en manos del Estado.
La pena tiene en nuestro sistema jurdico un fin preventivo, que se cumple
bsicamente en el momento del establecimiento legislativo de la sancin, en
la cual se presenta como la amenaza de un mal ante la violacin de
prohibiciones; un fin retributivo, que se manifiesta en el momento de la
imposicin judicial de la pena, y un fin resocializador que orienta la ejecucin
de la misma, de conformidad con los principios humanistas y de las normas de
Derecho Internacional adoptadas.
55.Cul es la funcin de la pena?
Art. 4 CP. Conc. Art. 3, 34 y SS. 43 y SS. 52, 53, 59 y SS, 63, 66, 67, CP. y 486,
472 CPP.
El fin de la pena es el restablecimiento del orden externo de la sociedad. El
delito ofende materialmente a un individuo, o a su familia o a su grupo tnico,
cultural, racial o a un nmero cualquiera de personas o a la sociedad misma y
el mal que causa no se repara con la pena.
Pero hay un agravio contra la sociedad al violentar con el delito sus leyes y al
disminuir en los ciudadanos el nivel de confianza en el Estado y por lo tanto
debe redimirse tal situacin. No se trata de una venganza social contra el
delincuente, se debe es procurar que esta situacin que daa la estabilidad
social no se repita y por ello es necesario imponer una sancin a manera de
retribucin ejemplarizante para que el ilcito no se vuelva a cometer. Si se
permite la impunidad hay peligro de que el delincuente reincida en ilicitud y lo
mas grave, otros, al ver que no hay contencin ante el delito, se proyecten a
cometerlos creando grave problema de zozobra y temor ciudadano frente al
peligro que corren las personas y sus cosas.
Las penas deben seguir las siguientes condiciones:
1)No debe ser ilegal, quien castiga debe ser un representante de la Ley del
Estado y con los limites que la misma Ley le impone.
2)No debe ser aberrante, debe estar conforme a la dignidad humana,
proporcional al ilcito cometido y respetando los derechos humanos.
3)La pena debe ser la justa necesaria para redimir el mal. No debe ser
excesiva. No debe superar la proporcin con el mal causado por el delito.
4)No debe ser desigual. No debe distinguir entre el tipo de delincuente, su
posicin, importancia o status cuando esta no altera la cantidad del delito,
solo la Ley debe distinguir las calidades del sujeto activo del delito, vale aqu
incluir el Principio de Igualdad ante la Ley penal.
5)La pena debe ser divisible. Esto es, fraccionable, de manera que
corresponda a los distintos grados de imputacin, pues esta se modifica al
modificarse las circunstancias que acompaan a cada delito. Se exige aqu la
prudencia del legislador al crear la Ley y el juez al aplicarla.
6)La pena, en lo posible debe ser reparable ante el error judicial. La condena
de un inocente es una calamidad social y por ello debe ser posible la
reparacin del error.

Son funciones de la pena: La Prevencin General que no es otra cosa que el

temor que la norma sancionatoria debe causar en los destinatarios.
Prevencin Especial que se dirige al sujeto activo del delito para que no
delinca mas. Retribucin Justa pues al delito sigue el mal de la pena, pero no
deber ser una sancin que no compense el dao causado, que no exceda su
finalidad legal que contenga proporcionalidad. La pena debe perseguir la
Reinsercin Social: la rehabilitacin, la resocializacin y reeducacin del
agresor para que se reintegre al medio social y sea un hombre til a la
comunidad a que pertenece. Proteccin al condenado, la que debemos mirar
como una proteccin especial que evitar la venganza privada y la justicia
particular y una proteccin general encaminada a proteger a la comunidad de
las agresiones del delincuente. Nuestra Corte Constitucional ha establecido
que la pena en nuestro sistema tiene un fin preventivo, un fin retributivo y un
fin resocializador.
56.Cul es el fin de la pena?
Restablecer el orden externo de la sociedad violado por la actividad delictiva y
el delincuente.
57.Porqu no puede la pena ser: Ilegal, aberrante, injusta, excesiva, indivisible
e irreparable frente al error?
Porque viola principios como el de la dignidad humana, el de integracin o de
los tratados de los derechos humanos, el de igualdad, el debido proceso, en
general violenta los postulados derivados de la Revolucin Francesa y que han
hecho al hombre el centro del Estado y del Derecho. Deshumaniza el Estado
social de derecho y violenta los preceptos constitucionales, conquistas que
desde la intervencin histrica de Cesar de Becaria se han logrado para el
hombre, sujeto del Derecho Penal.
58.Explique las funciones de la pena.
Art. 4 CP. Conc. Art. 3, 34 y SS. 43 y SS. 52, 53, 59 y SS, 63, 66, 67, CP. y 486,
472 CPP.
El fin de la pena es el restablecimiento del orden externo de la sociedad. El
delito ofende materialmente a un individuo, o a su familia o a su grupo tnico,
cultural, racial o a un nmero cualquiera de personas o a la sociedad misma y
el mal que causa no se repara con la pena.
Pero hay un agravio contra la sociedad al violentar con el delito sus leyes y al
disminuir en los ciudadanos el nivel de confianza en el Estado y por lo tanto
debe redimirse tal situacin. No se trata de una venganza social contra el
delincuente, se debe es procurar que esta situacin que daa la estabilidad
social no se repita y por ello es necesario imponer una sancin a manera de
retribucin ejemplarizante para que el ilcito no se vuelva a cometer. Si se
permite la impunidad hay peligro de que el delincuente reincida en ilicitud y lo
mas grave, otros, al ver que no hay contencin ante el delito, se proyecten a

cometerlos creando grave problema de zozobra y temor ciudadano frente al

peligro que corren las personas y sus cosas.
Las penas deben seguir las siguientes condiciones:
1)No debe ser ilegal, quien castiga debe ser un representante de la Ley del
Estado y con los limites que la misma Ley le impone.
2)No debe ser aberrante, debe estar conforme a la dignidad humana,
proporcional al ilcito cometido y respetando los derechos humanos.
3)La pena debe ser la justa necesaria para redimir el mal. No debe ser
excesiva. No debe superar la proporcin con el mal causado por el delito.
4)No debe ser desigual. No debe distinguir entre el tipo de delincuente, su
posicin, importancia o status cuando esta no altera la cantidad del delito,
solo la ley debe distinguir las calidades del sujeto activo del delito, vale aqu
incluir el Principio de Igualdad ante la Ley penal.
5)La pena debe ser divisible. Esto es, fraccionable, de manera que
corresponda a los distintos grados de imputacin, pues esta se modifica al
modificarse las circunstancias que acompaan a cada delito. Se exige aqu la
prudencia del legislador al crear la Ley y el juez al aplicarla.
6)La pena, en lo posible debe ser reparable ante el error judicial. La condena
de un inocente es una calamidad social y por ello debe ser posible la
reparacin del error.
Son funciones de la pena: La Prevencin General que no es otra cosa que el
temor que la norma sancionatoria debe causar en los destinatarios.
Prevencin Especial que se dirige al sujeto activo del delito para que no
delinca mas. Retribucin Justa pues al delito sigue el mal de la pena, pero no
deber ser una sancin que no compense el dao causado, que no exceda su
finalidad legal que contenga proporcionalidad. La pena debe perseguir la
Reinsercin Social: la rehabilitacin, la resocializacion y reeducacin del
agresor para que se reintegre al medio social y sea un hombre til a la
comunidad a que pertenece. Proteccin al condenado, la que debemos mirar
como una proteccin especial que evitara la venganza privada y la justicia
particular y una proteccin general encaminada a proteger a la comunidad de
las agresiones del delincuente. Nuestra Corte Constitucional ha establecido
que la pena en nuestro sistema tiene un fin preventivo, un fin retributivo y un
fin resocializador.
59.Es la medida de seguridad una sancin penal?
No, es un mecanismo de proteccin (Art. 5, 69 SS. CP) para inimputables (Art.
33 CP).
60.Qu se pretende con la medida de seguridad? A quien se aplica y porqu?
Art. 5 CP. Conc. Art. 31, 33, 41 a 59, 93, 102. 69, 76, 77, CP. y 469, 474, 477,
478, 479 CPP.

La medida de seguridad hace referencia a la reaccin estatal frente al delito

cometido por un inimputable. La medida de seguridad pretende la privacin o
restriccin en el grado necesario para hacer posible y efectivo el tratamiento
rehabilitador a que se somete el inimputable infractor. Si el sujeto activo
inimputable, luego de cometer el delito es de aquellos que no ofrece peligro
social no es dable aplicarle ninguna medida de seguridad. Si el inimputable,
puede ser controlado por su familia o por un protector diferente al Estado, no
se justifica que le impongan medida de seguridad alguna. La medida de
seguridad debe cumplir unas funciones tales como; Proteccin especial al
sujeto para que no sea vctima de la venganza y justicia privadas. Proteccin
general a la sociedad en razn de tutelares del dao que pueda causar el
inimputable. Curacin del inimputable en un centro de sanidad del Estado
imponiendo un tratamiento acorde a su enfermedad, Tutela; el inimputable
quedara bajo la proteccin del Estado mientras se somete a tratamiento para
lograr su cura. Rehabilitacin del inimputable para su reintegro a la sociedad.
Con respecto a los inimputables no es posible hablar de prevencin general
pues su capacidad de comprensin de ilicitud es nula o limitada y por tanto la
norma no causara en el temor que se espera cause en quien tiene facultades
mentales y comprensivas plenas. Valdra la pena pensar, segn lo dicho, si es
necesario o tiene justificacin un Derecho Penal para inimputables.
61.Desglose el Principio de Legalidad en todas sus partes (Art. 6 CP.)
Conc. Art. 28, 29 y 230 CN. Art. 15 Ley 74 de 1968, Art., 9 de la Ley 16 de
1972, Art., 2 Ley 65 de 1993. Art. 6 CPP. El principio de la estricta y
preexistente legalidad punitiva es propio del constitucionalismo y pilar
esencial del derecho positivo. La Ley penal debe tener fundamento
constitucional, debe ser preexistente a la comisin del hecho punible, debe
ser expresa, cierta, clara, ntida, inequvoca, exhaustiva y delimitativa.
El artculo 29 de la Constitucin Nacional dice "En materia criminal, la Ley
permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicara de preferencia a
la restrictiva o desfavorable. Dos casos se desprenden de aqu, en lo
referente al delito y en lo referente a la sancin. En el primer caso la Ley
nueva despoja al hecho punible de su carcter delictuoso que tenia en la Ley
anterior. En el segundo evento, la Ley nueva impone menor sancin para
hechos que eran y siguen siendo punibles.
El Principio de Legalidad se enuncia " NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE
LEGE PRAEVIA, SCRIPTA, STRICTA ET CERTA (no hay delito sin ley previa,
escrita, estricta y cierta) y se aplica tanto durante la instruccin como en el
juicio.
El Principio de Legalidad tiene funciones que actan como limites y funciones
que actan como garantas. Veamos:
Funciones limitadora. Controla el poder punitivo del Estado, evita la
arbitrariedad y abusos de poder y autoridad del legislador. Evita los excesos
de poder de quien crea y aplica la sancin penal.

Funciones de garanta. Pueden ser: sustanciales. No hay tipo penal, pena o

medida de seguridad sin Ley previa, escrita, estricta y cierta. "no admite
analoga (estricta) para ampliar el tipo (cierta) porque la Ley penal y su
sancin estn previamente consagradas (escritas).
Procsales. Solo puede imponerse el castigo, luego de agotado el proceso
legitimo establecido por el Estado. El castigo solo puede ser impuesto por juez
natural, previa la observancia de las disposiciones legales para tal fin. De
ejecucin penal. No hay pena ni medida de seguridad sin tratamiento
penitenciario, resocializacion y asistencia sin tratamiento humanitario
adecuado.
Que la Ley sea preexistente implica que la Ley esta regida por el PRINCIPIO DE
IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY. La Ley rige desde su inicio de vigencia o
promulgacin hasta su derogatoria. Lo anterior cumple una funcin de
garanta para el ciudadano pues prohbe al legislador y juez sanciones por
hechos no previstos en la Ley como delictuales al momento de la comisin del
hecho. El principio de irretroactividad tiene su excepcin en el Principio de
Favorabilidad que se deduce del mismo artculo 6 enunciado y del igual en el
Cdigo de Procedimiento Penal. "La Ley favorable se aplicara de preferencia a
la restrictiva o desfavorable u odiosa." Art. 44 y 45 de la Ley 153 de 1987
Encontramos tambin en el articulo 6 del CP. Concordado con el articulo 29
inciso 2 de la CN. enunciado dentro del Principio de Legalidad, el PRINCIPIO
DEL JUEZ NATURAL "Toda persona debe ser juzgada por juez o tribunal
competente e instituido con anterioridad a la comisin del delito." Nadie
puede ser juzgado por un fiscal pues esta no es su funcin, o instruido por un
juez, pues su misin legal y constitucional es dirigir el juicio y dictar sentencia.
La Ley procesal penal trae en los artculos 73 y SS lo relacionado con la
jurisdiccin y las competencias.
Finalmente, en el inciso final del articulo 6 en anlisis, encontramos inserto el
PRINCIPIO DE APLICACIN ANALGICA EN MATERIA PERMISIVA y al respecto
diremos que solo es aplicable la analoga in bona parte cuando es favorable al
sindicado.
62.Cul es el soporte constitucional del Principio de Legalidad?.
El articulo 28, 29 CN.
63.Es posible un Derecho Penal que haga diferencias en las personas por sus
condiciones personales, especificas o generales? Violentara algn principio
rector? Principio de Igualdad ante la Ley Penal. Art. 7 CP. Conc. Art. 1, 11 CP.,
Art. 5 CPP. Art. 13 CN. Art. 3 y 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, Art. 24 Convencin Americana de Derechos Humanos. Sentencia C022 de enero 23 de 1996 Corte Constitucional. Solo la Ley puede diferenciar
entre una persona y otra. En principio todos son asociados iguales ante la Ley
Penal, Procesal Penal y de ejecucin de penas y medidas de seguridad.
En la declaracin universal de los derechos del hombre adoptada y
proclamada por la asamblea general de las Naciones Unidas, Resolucin 217 A
(III) de diciembre 10 de 1948 en su artculo 1, se lee "Todos los seres humanos

nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn

y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros"
El legislador al crear la Ley, debe observar el Principio Constitucional de la
Igualdad y no puede crear tipos donde haga distinciones prohibidas, ni que
atenten contra los principios de derechos humanos, del hombre y el
desconocimiento de la dignidad. La raza la religin, el sexo, la profesin u el
oficio, etc., no sern criterios para aplicacin de penas y sanciones diferentes
o procedimientos especiales diferenciadores, excepto de los casos en que la
Ley as lo ha considerado necesario. El principio de discriminacin positiva,
crea casos de excepcin frente a este principio, es as, como las mujeres en
embarazo, los ancianos mayores de 65 aos, los minusvlidos, los
inimputables y los menores, son sujetos especiales de Derecho Penal y sobre
ellos se hacen consideraciones diferenciales.
64.La estructura del delito: Accin, tpica, antijurdica y culpable se consagra
en que articulo del CP.
En el Art. 9 CP. Para que la conducta (accin) sea punible se requiere que sea
tpica, antijurdica y culpable.
65.Cmo evolucion (histricamente) el Derecho Penal?
Sea muy breve.
66.Seale la estructura de la norma jurdico penal.
La norma esta compuesta por Precepto y Sancin. Son los dos elementos
integrantes de estas normas. El primero es la prescripcin de observar una
cierta conducta, de hacer o no hacer una determinada cosa. La Sancin es la
consecuencia jurdica que debe seguirse a la infraccin del precepto; la Pena.
Los preceptos penales generalmente adoptan la forma de prohibicin, en
cuanto prohben la realizacin de una determinada accin o la causacin de
un resultado. Excepcionalmente la
prohibicin adquiere la forma de una norma permisiva, cuando se comete
delito pero se esta amparado por una causal de justificacin, Ej. Hurtar (delito
contra el patrimonio econmico) por un estado de necesidad probado
(eximente de responsabilidad, segn el articulo 32 del CP.). En este caso
hurtar esta justificado (permitido). En muchos supuestos, se manifiesta en la
forma de prescripcin, preceptuando realizar un acto determinado, como
cuando se castiga al funcionario publico que omite o retarda la denuncia de
un delito del que ha tenido noticia. En el precepto esta contenida la
descripcin de lo que se debe hacer o no y por ello el hecho se configura en
delito. Comnmente llamamos TIPO PENAL a la descripcin del hecho
contenido en la norma.
67.En el precepto normativo se encuentran: los sujetos, la accin, el objeto y
el bien jurdico protegido. Explique cada uno de ellos.

LOS SUJETOS: Uno Activo y otro Pasivo. Sujeto Activo es el que genera el
delito, el dueo de la voluntad criminosa, quien despliega la accin. Es el
delincuente o criminal. Es el autor o participe (Art. 29, 30 CP). Es un imputable
si tiene capacidad de comprensin de ilicitud y puede autodeterminarse segn
esa comprensin. Conoce la antijuridicidad de su actuar. Es inimputable (Art.
33 CP.) si carece de capacidad de comprensin o tenindola es incapaz de
autodeterminarse segn ese conocimiento. El sujeto activo solo puede ser un
ser humano. Se dice que el sujeto activo es calificado cuando se determina
por su cargo o funcin, es el caso de los servidores pblicos (Art. 20 CP.), es
cualificado cuando se le caracteriza por circunstancias, atributos o virtudes
especiales que le identifica, tal es el caso de la mujer en embarazo, la madre,
el padre de familia, el que ostenta la calidad de pariente, el comerciante, el
propietario, el administrador, el productor, fabricante, distribuidor, mayorista,
importador, el representante legal, etc. es especial si por razn de una
caracterstica biolgica esta excluido de la legislacin penal pero sometido a
otra de carcter especial como el menor de 18 aos que esta sometido a un
rgimen de responsabilidad penal juvenil (Art. 33 inciso final) o el que por una
funcin caracterstica se le ha designado otra forma penal de juzgamiento,
como los militares. O el caso de los aforados cuyo trmite punitivo (por
jurisdiccin y competencia) es de carcter especialsimo, como los juicios ante
el Senado y Corte para los altos dignatarios del Estado, el sujeto activo
tambin puede ser nico (singular) o plural, como los coautores (Art. 29
incisos 1 y 2), tambin puede ser un sujeto activo mltiple indeterminado,
como cuando una masa de gente airada (los hinchas del Medelln) causan un
delito en el que es imposible determinar quien lo cometi, porque entre todos
aportaron, directa o indirectamente para su comisin. El sujeto Pasivo es
quien recibe el dao delictual. Puede ser victima u ofendido o perjudicado.
Puede ser persona natural o persona jurdica, puede ser singular o plural,
puede, como en el caso de la victima del delito masa ser indeterminado.
LA ACCIN: se entiende por accin los movimientos musculares que el sujeto
realiza para cometer el delito. la accin en la norma esta representado en el
verbo rector que a su vez denota una conducta. La accin puede ser positiva
si es un hacer (una actividad) y negativa si es una abstencin o inactividad, a
esta se le denomina omisin (Art. 25 CP.). El verbo rector es un elemento
gramatical, la accin es un elemento material y la conducta es un elemento
sicolgico o subjetivo.
EL OBJETO: Es aquella cosa sobre la que recae el dao. El objeto tiene dos
formas: un objeto material que es la cosa con sustrato material que se daa o
se puso en peligro: el dinero, la joya, la billetera, en el caso del hurto. El
cuerpo de un hombre en el caso de las lesiones personales, y un objeto
jurdico que es equivalente al bien jurdico tutelado (los bienes jurdicos estn
en todos los ttulos del Cdigo Penal libro segundo) si me hurtaron la billetera
el bien jurdico tutelado es el patrimonio.

68.Son elementos normativos - objetivos de una norma tipo.

Los necesarios para ser entendible y lgica y que son comunes a todas las
disposiciones, esto es: el sujeto, el objeto y la accin. Art. 103 CP. El que
(sujeto activo) matare (verbo rector o accin o conducta) a otro (sujeto pasivo
que luego de sufrido el dao es objeto de la lesin o dao y corresponde aun
titulo I que es el que protege la vida).
69.Los elementos subjetivos son:
Aquellos elementos especiales y propios de un tipo penal que debe concurrir
con los normativos objetivos para que se de el delito, de no darse el elemento
subjetivo no se dar el delito. Por ejemplo el articulo 205 del CP., dice que El
que realice acceso carnal con otra persona MEDIANTE VIOLENCIA, incurrir en
prisin... si se da el acceso carnal, sin violencia no hay delito, pues el acceso
carnal (sexo) consentido es una practica frecuente y rutinaria.
70.Los nimos especiales contenidos en la norma penal pueden ser:
Subjetivos u objetivos, por ejemplo, los nimos de lucro que son econmicos,
el provecho para si o para otro... que puede ser econmico o de otro tipo, la
circunstancias que pueden ser de tiempo modo y lugar... etc.
71.Qu hay en el Derecho Penal que venga de la Constitucin Nacional?
Todo, el derecho penalista fundado en la Constitucin Nacional por ello
nuestro Derecho Penal se denomina Derecho Penal Constitucional.
Observemos que los bienes jurdicos protegidos, son los mismos derechos
fundamentales de la Constitucin.
72.Cmo se clasifican las normas penales (tipos penales)?
No siempre estn contenidos en una misma disposicin los dos elementos
esenciales de la norma; precepto y sancin. Algunas veces esta subdividida,
separada en diversas disposiciones, contiene solamente la sancin o el
precepto. En estos casos es misin del intrprete reconstruir su unidad. Se
denominan estas normas INCOMPLETAS O IMPERFECTAS. La disposicin solo
contiene un fragmento de norma. Ejemplos; 407, 415, 438, Cdigo Penal
Colombiano. En los eventos en que la norma contiene plenamente
determinada solo la sancin pero el precepto no se haya determinado
claramente o esta determinado genricamente y que debe se completado con
un elemento futuro, son NORMAS PENALES EN BLANCO; Por ejemplo, cuando
se prescribe la observancia de determinadas ordenes o prescripciones, que
emanaran de la autoridad en determinada materia y contenidas en
determinados actos. Como es el caso del funcionario publico que retarda u
omite indebidamente poner en conocimiento el delito que le ha sido noticiado
y que debe emprender o informar de manera oficiosa, o el caso de los
artculos 408, 410, 418, 297, 298, 311, 318, 337, entre otras del CP.

En las normas PENALES EN BLANCO no falta el precepto, existe, pero se

presenta en forma sui generis y carece de concrecin y actualidad. Las
normas dotadas de precepto y sancin se denominan INCRIMINADORAS
porque determinan el contenido de un delito. Indican los extremos de un
delito o conducta prohibidos por la Ley y fijan su sancin. Ejemplo, la mayora
de las contenidas en el Cdigo Penal, parte especial, Art.103, 192, 189, 213,
etc. Hay normas que no contienen ni precepto ni sancin y estn destinadas a
limitar el alcance de otras o disciplinar su aplicabilidad, se denominan
NORMAS INTEGRADORAS O DE SEGUNDO GRADO. Son las encontradas en el
libro primero del Cdigo Penal. Las normas INTEGRADORAS O DE SEGUNDO
GRADO pueden ser DIRECTIVAS cuando fijan los principios que deben ser
seguidos en ciertas materias; DECLARATIVAS O EXPLICATIVAS si precisan el
significado que la Ley atribuye a determinadas expresiones; INTERPRETATIVAS
cuando especifican el significado que debe atribuirse a otras normas o fijan
las reglas que deben seguirse en su interpretacin; DE ACTUACIN porque
regulan las actuaciones de un conjunto de disposiciones legales,
distinguindose en normas de coordinacin y transitorias, tambin las hay
EXTENSIVAS O LIMITATIVAS, pues extienden o limitan o circunscriben el
alcance de otras normas, DE REENVO son las que atraen otras normas para
hacerlas propias (reenvo receptivo), o bien para dar a las mismas relevancia
sin incorporarlas (reenvo formal); las ultimas en esta clasificacin son las de
CONFLICTO, que establecen que norma debe aplicarse en caso de conflicto
con otras. Las normas del libro segundo del Cdigo Penal son normas
SUSTANTIVAS, mientras que las normas del Cdigo de Procedimiento Penal
son ADJETIVAS. Finalmente, de acuerdo a cada uno de los elementos del tipo
se clasifican las normas en distintos grupos, as: Segn su estructura son
bsicos, especiales, subordinados, elementales, compuestos, completos,
incompletos, autnomos y en blanco. En relacin con el sujeto activo pueden
ser: monosubjetivos o singulares, plurisubjetivos o plurales, de sujeto
indeterminado, de sujeto calificado y cualificado, de sujeto especial y sujeto
comn. En cuanto al bien jurdico tutelado pueden ser simples, complejos, de
lesin y de peligro. De acuerdo con su contenido existen tipos de mera
conducta, de resultado, de conducta instantnea, de conducta permanente,
de accin, de omisin, abiertos y cerrados.
73.Ser lo mismo norma penal que Ley penal?
No. La Ley Penal es el gnero y la Norma Penal es la especie dentro de ese
gnero. La Ley 599 de 2000 es la norma gnero que se diseo para disciplinar
conductas prohibidas, en ella hay multiplicidad de normas, el artculo 103
homicidio, es apenas un tipo penal dentro de la gama de delitos del catalogo
enunciado en dicha Ley.
74.Quin vulnera la norma penal comete delito?
No si esta amparado por una causal de justificacin o eximente de
responsabilidad (Art. 32 CP) de aquellos que eliminan el tipo penal, esto es,

que le quitan al delito el carcter de tal. En todos los dems casos si, aunque
se disculpe al autor.

75.Es posible que un sujeto mate y no cometa delito? Acaso no viola una
norma penal?
Si mata en presencia de la causa justa de defensa legtima no comete delito
(Art. 32 Num. 6 CP.). Ahora si el sujeto es un inimputable, SI comete delito
pero no se le imputa responsabilidad (CP. Art. 9 inciso 2) y por tanto no hay
lugar a una pena, quizs si, a una medida de seguridad.
76.Cuando la norma penal es prohibitiva y cuando es permisiva?
Todas las normas que limitan conductas, esto es, que sealan delitos son
prohibitivas, pero si el sujeto despliega la conducta prohibida frente a una
causal de eximente de responsabilidad esa norma prohibida se vuelve
permitida. Todas las normas prohibidas frente a los motivos sealados en el
articulo 32 CP., se vuelven permitidas.
77.Descomponga una norma penal desde el punto de vista gramatical.
Quedara en sujeto y predicado. El sujeto es de quien se habla en la oracin y
el predicado es lo que se dice del sujeto.
La norma, sea penal o contravencional, merece un anlisis gramatical que
permite entenderla en su significacin mas inferencial, mas profunda, pues, el
conocimiento de los trminos gramaticales hace mas fcil definirla en
trminos jurdicos. Y, adems porque el legislador se expresa con palabras
comunes que estn al alcance comprensivo de sus destinatarios. El anlisis de
las normas descriptivas de las conductas punibles debe hacerse a partir del
VERBO RECTOR. Por tanto es necesario trabajar no con la conducta real o
material sino con la amplia y abstracta descripcin que de una hipottica
actividad del hombre hace el legislador en una norma penal; en el tipo penal.
El Estado tiene la obligacin de proteger la estabilidad del conglomerado
humano y lo hace mediante la regulacin de las conductas, de manera
hipottica, expidiendo normas de contenido prohibitivo o permisivo. Cuando
una sociedad se encuentra bajo la amenaza de una conducta daosa debe el
Estado entrar a remediar de manera preventiva el dao potencial y si este
efectivamente se causa, debe entonces imponer una sancin que servir de
estimulo negativo para aquellos que pretendan continuar en contra de los
intereses del conglomerado. La norma es solo un modelo o arquetipo dentro
del cual pueden quedar las diferentes conductas subsumidas. La norma por si
sola no es factor de coercin jurdica, su verdadero sentido hay que
descubrirlo y esto se logro solo mediante la adecuacin de su contenido

gramatical con el contenido inferencial de su ms profunda significacin y

alcance. Hay que partir entonces del desentraamiento del significado de los
distintos elementos gramaticales que componen la oracin.
78.Qu se conoce como verbo rector?
El VERBO es la parte ms importante de una oracin. La conducta descrita en
el tipo se plasma en una oracin gramatical. Por lo anterior el verbo rector ha
sido llamado ncleo rector del tipo. Ncleo Rector es la forma verbal que
nutre antolgicamente la conducta tpica de tal manera que ella gira en
derredor del mismo. La importancia de lo dicho radica en que la interpretacin
que sobre la norma hacen jueces, magistrados, fiscales y abogados en su
diario administrar o participar en la administracin de justicia entre los
hombres, es bsicamente interpretacin del verbo rector en ellas planteado.
La oracin o norma - conducta, puede tener varios verbos, pero solo uno ser
el verbo rector y este se distingue de los dems que el legislador ha
empleado, en que el primero es principal y los dems son accesorios o
secundarios o complementarios. Si se trata de un tipo compuesto, en cada
uno de ellos existir un verbo rector. En el delito de corrupcin de menores la
conducta consiste en corromper a un menor de 16 aos, ejecutando actos
ertico sexuales. Corromper es el verbo rector y ejecutar es el verbo que
complementa la accin, complementa el sentido de la oracin que involucra la
accin determinantemente delictual, adems porque este ultimo solo califica
la modalidad de la conducta.
79.Establezca la identidad existente entre verbo rector, accin y conducta
humana.
El verbo rector indica una accin (material porque es observable por los
sentidos y muta el mundo fenomenolgico) que es resultante de un querer
(intencin, conducta, comportamiento) del sujeto activo.
80.Establezca la diferencia que hay entre verbo rector, accin y conducta
humana
El verbo rector es una forma gramatical que representa la accin que es la
forma material de la conducta que es sicolgica o subjetiva.
81.Qu es interpretar la Ley?
Desentraar el contenido o sentido de la norma, buscar su real alcance es un
proceso interpretativo, que en ocasiones no resulta fcil. La interpretacin
debe efectuarse a partir del texto legal pero mantenindolo dentro de un
sistema superior que comprende la norma en particular. Dicha normatividad le
traza lmites, contenidos, objetivos al sistema penal, por tanto toda norma
penal debe ser entendida desde el modelo constitucional relacionado con un
Estado democrtico y social de derecho con categoras polticas y sociales
definidas en sus principios fundamentales y no como un precepto distante y
solitario.

La interpretacin es una operacin lgico-jurdica que se dirige a descubrir la

voluntad de la Ley en funciones con todo el ordenamiento jurdico y las
normas superiores de cultura, a fin de aplicarla a los casos concretos de la
vida real.
La interpretacin es una inferencia lgica que hace alguien respecto de un
texto legal. El interprete parte de unos hechos a los cuales pretende aplicar
una o varias leyes mediante un proceso cognoscitivo y utilizando juicios de
inferencia o mecanismos interpretativos. El primer conocimiento debe estar
relacionado con los hechos, esa la primera claridad, que se logra a travs del
conocimiento y anlisis de la prueba, pues recordemos que los hechos pasan
y solo mediante una actividad probatoria se pueden reconstruir aplicando un
proceso racional y lgico valorativo que luego de una adecuacin de tipicidad
encaja perfectamente con la norma legal aplicable. Interpretar pues es
penetrar en el sentido de la norma para que ella acte en los casos a los
cuales por finalidad esta destinada a ser aplicable.

82.Cmo puede ser la interpretacin de la Ley segn el interprete?

Segn quien hace la interpretacin puede ser doctrinal, judicial o autentica.
Doctrinal. La efectuada por estudiosos del sistema; juristas, que la hacen por
va general y abstracta y puede ser acogida en las decisiones o servir de
apoyo para decisiones judiciales.
Judicial. Propia de los rganos judiciales: jueces y fiscales, encargados de
aplicar la Ley penal a situaciones concretas (Art. 230 CN.). Vale decir que en
caso de los fiscales, con la entrada en vigencia del sistema acusatorio o de
oralidad, su funcin interpretativa judicial termina y quedan contenidos dentro
de la doctrinaria, pues ya no tomaran decisiones de fondo dentro del proceso.
Autentica o legislativa. La que realiza el propio legislador por medio de otra
Ley. Una Ley puede ser interpretada en su contenido o alcance por una Ley
posterior. De tal manera que la Ley posterior que interpreta pasa a ser parte
de la primera y tiene fuerza obligatoria general (Art. 189 num. 11 CN.).
83.Cmo puede ser la interpretacin segn los medios de que se valga el
interprete?
Segn la atencin de los medios utilizados la interpretacin puede ser
gramatical, sistemtica y finalista.
Gramatical. Es la que parte encargada de analizar el alcance, sentido y
significado literal de los trminos de la norma; desentraa el significado
idiomtico, cindose el intrprete a la significacin lingstica del texto,
busca un sentido literal. Esta forma de interpretacin no es suficiente.

Sistemtica. Analiza la norma como parte del conjunto, considera la funcin,

el objetivo y poltica de la Ley en su totalidad, sus principios rectores o
fundamentales, su orientacin poltico criminal e ir con esas categoras para
dar aplicacin y sentido a una norma en particular. Esta interpretacin aprecia
el conjunto de la Ley y luego la norma en particular como parte del sistema.
(Art. 93 inc. 2, CN.).
Finalista o teleolgica. Atiende al fin o poltica de la Ley; la Ley se expide con
una finalidad, bajo unos objetivos y motivaciones, se propone unos objetivos y
polticas, luego la interpretacin de un texto completo se hara a partir de sus
fines de Ley, Buscar la voluntad de la Ley para hacer funcional esta con
respecto al caso concreto.
.
84.Cmo se interpreta la norma penal segn el resultado?
Puede ser restrictiva, extensiva y declarativa.
Es restrictiva. La que resta alcance a las palabras de la Ley, por considerar
que no debe entenderse en toda su proyeccin. En materia penal solo se da
cuando esta en juego el principio de favorabilidad.
Es extensiva. La que le da mayor alcance a las palabras de la Ley, buscando
siempre su espritu, sin sobrepasar los lmites de la voluntad del legislador. Se
da cuando existen vacos en el texto de la Ley, vindose obligado el intrprete
a dar a sus palabras un significado ms amplio que el que se desprende de su
simple tenor.
Declarativa. Es aquella en que, cuando entre el tenor y el espritu de la Ley
hay una correspondencia tal que la interpretacin fluye por si sola, el
interprete no tiene necesidad de hacer ninguna clase de esfuerzo mental.
85.Qu se conoce como interpretacin gramatical?
La que se hace sobre las palabras que componen el texto legal. No se aparta,
no va mas all de lo que el texto sin esfuerzo significa a su tenor literal. Es
significativa cuando la Ley es clara.
86.A qu se llama interpretacin teleolgica?
Es aquella que es inferencial va hasta desentraar sus mas intimas
significaciones, va hasta el fin de las posibilidades significativas. Es buscar el
fin para el cual la Ley ha sido dictada.
87.Quin interpreta las normas penales?
El doctrinante que las estudia, el legislador que las crea y el juez que las
aplica y los abogados para sus defensas y alegaciones.
88.Qu se conoce en la interpretacin de la Ley como elementos racional,
histrico, sistemtico y comparativo extranjero?
Del elemento racional para saber cual es la razn de ser de la Ley, el motivo
sustancial de su creacin teniendo en cuenta su finalidad. Es un proceso

lgico. El intrprete busca el elemento histrico para conocer los

antecedentes de la Ley; el elemento sistemtico sirve al intrprete
considerando que la Ley es un verdadero sistema lgico y coherente. Utiliza
adems el comparativo extranjero, Derecho Comparado, porque es posible
que la Ley nacional tenga su fuente en un a Ley extranjera.
89.Qu se conoce en la interpretacin de la Ley como elementos extrapenal,
extrajurdico y poltico?
El elemento extrapenal sirve para de otras ramas nutrir el Derecho Penal. El
elemento extrajuridico sirve al interprete para conocer el porque en ocasiones
la Ley debe salir de su marco jurdico y valerse de otras ciencias y disciplinas
o ramas de conocimiento. Por elemento poltico entendemos que la Ley penal
siempre traduce un pensamiento poltico dominante en un pueblo, es el
resultado de la poltica criminal de un Estado.
90.Qu se conoce como aplicacin analgica?
Cuando no encontramos norma aplicable al caso la interpretacin ser
ANALGICA. Analoga significa semejante, parecido, que tiene similitud con
otra cosa o con algo. La analoga implica una correspondencia al menos entre
dos extremos respecto de los cuales se encuentran elementos comunes o de
similar estructura, conformacin o significado. Jurdicamente analoga significa
aplicar una regulacin jurdica a un caso no comprendido ni implcita ni
explcitamente en el texto de la Ley, pero que tiene semejanza o similitud con
los casos que regula la norma . La aplicacin analgica es propia del Derecho
Civil y Comercial donde los vacos legales los cubren
analgicamente, (Art. 1 C. de Co.). Mas no ocurre lo mismo en el Derecho
Penal cuyos aspectos son enteramente reservados a la Ley. El artculo 7 del
Cdigo Penal de 1980 dispuso Salvo las excepciones legales, queda proscrita
toda forma de aplicacin analgica de la Ley penal, y el inciso final del
articulo 6 del Cdigo Penal vigente dispuso que La analoga solo se aplicara
en materias permisivas, por lo mismo la analoga como regla general no esta
autorizada en nuestro ordenamiento penal, siendo, a manera de excepcin
admitida a favor del procesado o condenado la analoga in bonam partem. Se
concluye que la analoga se acepta en lo permisivo; que otorgue beneficios y
justificaciones, atenuaciones, exculpaciones y lo que implique permisibilidad
para el procesado, ya sea en su libertad, en sus posibilidades de defensa; en
sentido contrario la analoga no ser permitida en materia de tipificacin,
agravantes de injustos o culpabilidad, agravantes de sancin penal o en
materia de procedimientos restrictivos o que resten garantas o mecanismos
de defensa. Difiere la interpretacin extensiva de la analgica en que la
segunda es del todo excepcional y solo reiteran la procedencia de la analoga
in bonam partem y la interpretacin puede ir mas all del sentido de la norma
misma. Las interpretaciones extensivas son autorizaciones legales de
interpretacin de significaciones permitidas por su tenor literal sin ir ms all.

Hay interpretacin extensiva cuando en el articulo 33 del Cdigo Penal se

permite al Juez el anlisis muy suyo de los que puedan ser estados
similares. En el artculo 404 CP, la expresin dinero o cualquier otra utilidad
indebidos. En el articulo 222 del CP., delitos de injuria y calumnia, se utilizan
trminos como se dice, se asegura u otra semejante. Similar ocurre en el
artculo 240, num. 4 del CP., se dispone: violando o superando seguridades
electrnicas u otras semejantes. Caso especial de autorizacin extensiva es
el del artculo 365, num. 4 del CP., que agrava la punibilidad para la
fabricacin, trafico y porte de armas de fuego o municiones cuando se
empleen mascaras o elementos similares. Lo anterior seria una
interpretacin analgica in malam parten, pues es un agravante y por tanto
en nada beneficia esta interpretacin al procesado. Finalmente, en el artculo
466 del CP Ofensa a diplomticos. El que ofendiere en su dignidad a un
representante de nacin extranjera, en razn de su cargo, incurrir en prisin
de uno (1) a tres (3) aos, esa Ofensa en su dignidad, es una interpretacin
subjetiva que har el juez, sin ningn otro parmetro que su criterio cognitivo
interior. Son clusulas legales de analoga las contenidas en las siguientes
normas: en el artculo 65 del Decreto 100 de 1980 donde se ordena que para
atenuar la pena deber tenerse en cuenta cualquier otra circunstancia
anloga a las enunciadas en el articulo 64 del mismo estatuto y que, tambin
es reiterada en las mismas condiciones en el artculo 55 num. 10, CP de 2000
y se hace referencia a cualquier circunstancia de anloga significacin a las
anteriores.
91.Es aplicable la analoga en Derecho Penal?
Ver respuesta anterior.
92.Qu es tipo penal?
TIPO se define: La descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipo es la
descripcin de la conducta
hecha por el legislador, frecuente en la parte especial del cdigo o en las
leyes penales complementarias". Debemos distinguir; TIPO (como la
descripcin de la conducta). Es un instrumento legal o dispositivo plasmado
en la Ley, que tambin es lgicamente necesario porque para saber si una
conducta es delictuosa no se puede prescindir de l, y que es
predominantemente descriptivo, porque el legislador se vale de el para
describir aquellos comportamientos que estima daosos utilizando figuras
lingsticas apropiadas como; matar, cosa, vehculo automotor, arma
de fuego, etc., los cuales se perciben mediante los rganos de los sentidos.
Tambin puede utilizar dicciones que se sustentan con relacin a los juicios de
valor de carcter jurdico; matrimonio valido, arbitrariamente,
injustamente, resolucin contraria a la Ley, imputaciones deshonrosas,
etc. Tambin suele utilizar el legislador elementos de ndole puramente

subjetivo; animo de lucro, fin de crear o mantener en zozobra. Lo

fundamental es que la redaccin es compatible con la exigencia taxativa
(principio de taxatividad; expresamente consagrado en la Ley). El tipo tiene en
Derecho Penal una FUNCIN TRIPLE; Una Funcin Seleccionadora de los
comportamientos humanos penalmente relevantes, una Funcin de Garanta
en la medida en que solo los comportamientos subsumibles en el pueden ser
sancionados penalmente y una Funcin Motivadora General, por cuanto la
descripcin de los comportamientos en el tipo penal indica a los ciudadanos
que comportamientos estn prohibidos y se abstengan de hacerlos.
93.Qu es Tipicidad?
Entindase (Juicio De Tipicidad) como la valoracin que se hace con miras a
determinar si la conducta objeto de examen coincide o no con la descripcin
tpica contenida en la Ley. Es una operacin mental (proceso de adecuacin
valorativa conducta tipo) llevada a cabo por el interprete (juez, fiscal,
analista, abogado) mediante la cual se constata o verifica la concordancia
entre el comportamiento (accin) estudiado y la descripcin tpica consignada
en el texto legal. La norma tpica debe ser vigente, valida formal y
materialmente. Por tipicidad se entiende la peculiaridad presentada por una
conducta en razn de su coincidencia o adecuacin a las caractersticas
imaginadas por el legislador y descritas en el tipo penal. Tipicidad es
adecuacin tpica de la conducta. La tipicidad es la resultante afirmativa de un
juicio de tipicidad. Puede ocurrir que la resultante de este juicio sea negativa y
por tanto no haya lugar a adecuacin tpica, pues la accin no encaja, no
coincide con los caracteres imaginados por el legislador en el tipo concreto, se
dir que estamos frente a un evento de Atipicidad.
94.Cules son las fuentes de donde emana la norma penal?
La norma penal emana de la Ley. El legislador dado su funcin creadora, crea
la norma y, puede fundarse en los hechos sociales, en la doctrina, la
jurisprudencia y la costumbre, pero es de la Ley de donde emana la norma
jurdica.
95.Qu importancia tienen los artculos 14, 15, 16 del Cdigo Penal?
Establecen los mbitos de Validez de la Ley penal. Toda Ley tiene unos
espacios de aplicacin, validez y vigencia, a saber: mbitos de validez
territorial o espacial, mbito de validez extraterritorial o de la ficcin extensiva
del territorio, mbito de validez temporal o de la vigencia en el tiempo en que
se cometi la accin punible y de la favorabilidad por el transito de leyes
penales con respecto al tiempo en que se cometi la ilicitud y finalmente el
mbito de validez respecto de los sujetos que delinquen o personal. Aqu se
establecen por el legislador criterios de aplicacin de la Ley penal, que
permiten resolver los problemas que se generan cuando en situaciones de
anormalidad se sucede el delito, como cuando la accin se inicia en un lugar
pero el resultado se causa en otro, o como cuando el sujeto activo de la

infraccin es un extranjero que delinque en Colombia o en el exterior

afectando intereses de colombianos o de estado o de extranjeros, o el
colombiano que delinque en el exterior y se encuentra en Colombia y es
solicitado en extradicin, etc.
96.Qu es la Extradicin?
(Art.18 CP) Es un procedimiento por el cual los Estados, en sus relaciones
diplomticas, solicitan, tramitan, deciden, conceden u ofrecen la entrega de
una persona que ha cometido delito en el pas solicitante y que el Estado en el
cual se encuentra accede ante el requirente, con finalidad juzgamiento o de
ejecucin de pena. Es una institucin de carcter administrativo con fines
penales que se encuentra regulada por convenciones internacionales,
multilaterales o bilaterales. Involucran y obligan solo a los Estados firmantes.
En Colombia es necesario que estos tratados estn incorporados en el
ordenamiento nacional mediante leyes aprobatorias y pueden implicar
derogatorias de normas precedentes. El articulo 18 de la Ley 599 de 2000,
Cdigo Penal Colombiano, dispone que el procedimiento de extradicin se
realizara conforme a los tratados pblicos y, solo si estos faltan, el
procedimiento se cumplir de acuerdo con lo prescrito por la Ley interna.
97.Qu se entiende por extradicin activa y extradicin pasiva?
Activa: Cuando el Estado de una nacin solicita la entrega de un delincuente
refugiado en la nacin a la cual hace la solicitud.
Pasiva: Cuando un Estado entrega a un delincuente a otro Estado. De oficio,
sin peticin.
98.Sistemas conocidos para el cumplimiento de la extradicin
El administrativo, el judicial y el mixto. En el primero la concede el poder
ejecutivo; en el segundo la rama jurisdiccional y en el tercero el poder
ejecutivo en armona con el jurisdiccional.
99.Tiene valor de cosa juzgada la sentencia extranjera?
Por regla general si. Pero se exceptan las que tengan que ver con los delitos
indicados en los artculos 15 y 16 num. 1 y 2. Ley 599 de 2000. Las
Sentencias, absolutorias o condenatorias emitidas por jueces extranjeras,
implican, atendiendo la eficacia de la Ley penal en el espacio, un problema
digno de anlisis. Digamos que, nuestro estatuto penal asume como pauta
gua o principio, el valor de cosa juzgada para todos los efectos legales. Las
excepciones ya saltaran a la vista, pues son taxativas de interpretacin
restringida. La consagracin normativa esta en el artculo 17 del Cdigo Penal.
Prescribe:
No tienen valor de cosa juzgada en Colombia las sentencias proferidas en el
extranjero respecto de:

Delitos cometidos a borde de nave o aeronave del Estado que se encuentre

fuera del territorio nacional, salvas las excepciones de Derecho Internacional,
hiptesis en la que se aplicara el principio general.
Delitos cometidos a bordo de nave o aeronave nacional que se halle en
altamar, con la misma salvedad anterior.
Delitos cometidos en el extranjero que atenten contra le existencia y
seguridad del Estado, el rgimen constitucional, el orden econmico y social,
(exceptuando el delito de lavado de activos), la administracin publica y los
delitos de falsificacin de moneda nacional, de documento de crdito o
estampilla oficial.
Delitos cometidos en el exterior por persona que este al servicio del Estado
colombiano y goce de inmunidad reconocida por el Derecho Internacional.
En los anteriores casos la pena o parte de ella que el condenado hubiere
cumplido en virtud de tales sentencias se descontara de la que se impusiese
de acuerdo con la Ley colombiana, si ambas son de iguala naturaleza, de no
serlo, se harn las conversiones pertinentes luego de comparar las
legislaciones correspondientes y observar los postulados orientadores de la
tasacin de la pena contemplados en el Cdigo Penal Colombiano tal como se
seala en Art. 17, inciso tercero.
En todos los dems casos la sentencia extranjera tiene valor de cosa juzgada
en Colombia.
En la nueva legislacin procesal, sistema acusatorio o de oralidad, Ley 906 de
2004, en el capitulo III, libro V, se esboza todo lo relacionado con las
sentencias extranjeras, requisitos y trmite.
100.Qu es una Ley favorable?
La ms propicia, aplicable o benvola para el interesado en un caso concreto.
101.Qu es derogar la Ley?
Abolirla o anularla.
102.Qu se entiende por subrogar una Ley?
Sustituirla por otra.
103.Por regla general, cundo comienza a regir la Ley?
60 das despus de su promulgacin, salvo que la misma Ley seale la fecha.
104.Para qu hechos, por regla general, rige una Ley?
Para los hechos que ocurran durante su vigencia.
105.Toda Ley es irretroactiva?
La irretroactividad (que no tiene efectos al pasado) es la regla general, en
Derecho Civil, Laboral, Comercial y Administrativo la Ley jams es retroactiva.
En el campo penal tenemos como excepcin que siempre debe aplicarse entre
la Ley que estaba vigente cuando se cometi el hecho y la nueva Ley, la mas

favorable al procesado (Art. 29 inciso 3 CN y Art. 6 CP). La retroactividad

(efectos al pasado, antes de su vigencia) de la Ley consiste en que la nueva
Ley se aplica a casos que sucedieron antes de su vigencia, por ser, para el
procesado, ms propicia, apacible o benfica que la que regia cuando los
hechos se acontecieron.
106.Qu es la ultractividad de la Ley Penal?
Es el fenmeno jurdico mediante el cual la Ley penal derogada, o modificada,
por favorecer al procesado, sigue con vida para el caso que ocurri durante su
vigencia. Se trata de una Ley favorable al procesado.
107.Qu normas penales deben aplicarse con retroactividad?
Todas las sustantivas (las del Cdigo Penal, principalmente), las adjetivas
(procedimentales) de efectos sustanciales, se hallan en el Cdigo de
Procedimiento Penal y tambin en leyes y decretos dispersos.
108.Qu casos de favorabilidad se presentan en la prctica?
La aplicacin de los principios de Irretroactividad y Retroactividad de la Ley
favorable se establecen as:
Supresin de incriminaciones precedentes: (Quita el carcter de delito a una
conducta) retroactividad de la nueva Ley.
Creacin de delitos: (Una conducta permitida pasa a ser delito o coloca como
delito lo que antes era una contravencin) irretroactividad de la nueva Ley.
Modificaciones en el tratamiento legal del hecho: - Modificaciones favorables
al procesado: retroactividad de la nueva Ley. - Agravacin de la sancin o
empeoramiento de la situacin del procesado: irretroactividad de la nueva
Ley.
109.De dos leyes posteriores favorables que han surgido, cual debe
aplicarse?
La ms favorable de las dos favorables. De ser excepcional la Ley favorable,
debe preferirse su aplicacin a cualquier otra, aunque la vigencia de dicha
Ley sea corta.
110. Qu es la sucesin de leyes?
-Cuando una nueva Ley no hace desaparecer del panorama jurdico la
anterior, simplemente la cambia por otra que considera mas adecuada para
la situacin. Se trata ms bien de leyes modificadoras de la anterior.
111. Qu se entiende por Aforados (inmunes) en Derecho Penal?

Cmo se juzgan en caso de cometer delito?

Aplicacin de la Ley Penal en cuanto a los sujetos:
-La Ley penal vigente al momento de la comisin del hecho punible se
aplica a los sujetos activos (Art. 14 inciso segundo, numerales 1, 2, 3).
-La Ley penal es de obligatoriedad universal, se desprende tambin del
artculo 14, rige para todo el que la infrinja en el territorio nacional, salvo lo
excepcionado en el Derecho Internacional:
Inmunidades y Fueros. Inmunidad.
-Institucin de poltica criminal legislativa que otorga condiciones especiales
al sujeto activo del delito.
-La Constitucin de 1886, Art. 106, 107., estableca la Inmunidad
Parlamentaria.
- Fue suprimida por la Constitucin de 1991. Los miembros del Congreso
Parlamento no podan ser aprehendidos o llamados a juicio criminal sin
permiso expreso de la Cmara a la que perteneca, durante los periodos de
sesiones, cuarenta das antes y veinte despus. Desaparecida esta figura es
remplazada por el llamado Fuero parlamentario, vigente hoy da.
Inmunidad Diplomtica. -La tienen los funcionarios al servicio de
gobiernos extranjeros que tienen representacin y ejercen personera ante
el gobierno argentino.
-Estos funcionarios son inviolables en su persona, bienes y domicilio. No
pueden ser procesados penalmente por la justicia nacional.
-La inmunidad diplomtica cobija en nuestro ordenamiento a los
familiares del agente que vivan con l, al personal extranjero que preste sus
servicios en la misin diplomtica y a los funcionarios extranjeros del orden
consular de pases no Americanos.
-Los cnsules de pases americanos tienen una inmunidad limitada a los
delitos cometidos en ejercicio de sus funciones.

Fuero. -Es la institucin que permite el juzgamiento de determinadas

personas por jueces especiales en razn de su cargo o investidura:
-Fuero presidencia y de altos funcionarios, fuero parlamentario, fuero
militar.
-La doctrina lo considera como una limitacin a la aplicacin de la Ley
sustancial en cuanto a los sujetos, ya que es una institucin que tan solo
determina factores de competencia para el juzgamiento.

Fuero parlamentario. Art. 186 CN., otorga a la Corte Suprema de Justicia

la competencia privativa para conocer de los delitos cometidos por
congresistas en el ejercicio de su investidura. -Dicha Corte es la nica
autoridad que puede ordenar la privacin de la libertad de congresistas en
ejercicio.
En caso de flagrancia, los congresistas debern ser aprehendidos y puestos
a disposicin de la coorporacin.
Fuero presidencial y de altos funcionarios.
-Conoce el Senado por acusaciones que hace la Cmara de Representantes
contra:
a) El Presidente o quien haga sus veces;
b) Contra Magistrados de la Corte Suprema de Justicia;
c) Contra Magistrados del Consejo de Estado;
d) Contra Magistrados del Consejo Superior de la Judicatura;
e) Contra el Fiscal General de la Nacin, aunque hubieren cesado en el
ejercicio de sus cargos, segn lo disciplina el artculo 174 de la Constitucin
Nacional.
-Si la acusacin se refiere a delitos cometidos en el ejercicio de las
funciones del respectivo servidor o a indignidad por mala conducta, las
penas que esta en capacidad de imponer el Senado nicamente pueden ser
la destitucin, la privacin de los derechos polticos.
-Luego de lo anterior, al procesado se seguir juicio criminal ante la Corte
Suprema de Justicia, si los hechos constituyen delito para el cual este
prevista otra pena. Art. 175, numeral 2, Constitucin Nacional.
-Si la acusacin se refiere a delitos comunes, el Senado declarara si hay
lugar a seguimiento de causa criminal, poniendo, en caso afirmativo, al
acusado a disposicin de la Corte Suprema de Justicia.
-Sin embargo, el Senado puede encomendarlo la instruccin de procesos a
una comisin de su seno, reservando para el pleno el juicio y sentencia
definitiva.
Fuero de otros altos funcionarios. El artculo 235, numeral 4 de la
Constitucin Nacional dispone que corresponde a la Corte Suprema de
Justicia juzgar por los hechos punibles que se les imputen,
a. A los Ministros del despacho;
b. Al Procurador General de la Nacin;
c. Al Defensor del Pueblo;
d. Alos agentes del Ministerio Pblico ante la Corte Suprema de Justicia;
e. A los agentes del Ministerio Pblico ante el Consejo de Estado;

f. a los agentes del Ministerio Pblico ante los Tribunales de Distrito Judicial;
g. A los Directores de Departamento Administrativo,
h. a los Embajadores o Jefes de misin diplomtica o consular;
i. A los Gobernadores;
j. A los Magistrados de Tribunales y,
k. A los Generales y Almirantes de la fuerza pblica.
-Si los funcionarios enunciados han cesado en el ejercicio de su cargo, el
fuero solo se mantendr para las conductas punibles que tengan relacin
con el desempeo de sus funciones.
Fuero Militar. Los delitos cometidos por miembros de la fuerza pblica en
servicio activo y relacionados con este son conocidos por las cortes
marciales o tribunales militares de acuerdo con el Cdigo Penal Militar; este
fuero especial de juzgamiento se consagra en la Constitucin Nacional,
artculo 221
112. Cundo se entiende cometido el delito cuyo resultado no se da
en inmediatez?
-Segn lo dispone el artculo 26 del CP, en el mismo instante en que se
ejecuta la accin o en aquel en que debi tener lugar la accin omitida,
aunque sea otro el del resultado.
-La conducta punible se considera realizada, segn se desprende del artculo
en cita:
A - En el momento (en el tiempo) en que se de principio a la ejecucin de la
accin.
-No tiene que darse un resultado efectivo, pues de la norma establece que el
mero inicio de ejecucin ya da lugar a la configuracin delictual, la que puede
ser en modalidad de tentativa (art. 27 CP.) en este evento estamos hablando
de accin por activa.
B - En el momento en que debi llevarse a cabo la accin omisa.
Estamos aqu frente al evento de accin por omisin o por pasiva.
-Se desprende de lo anterior que la conducta punible se considera y puede
ser realizada por accin o por omisin. Art. 25 CP.
-El trmino "Realizar" utilizado por el legislador en el artculo 25 no es muy
afortunado pues el delito no se realiza.
-La Ley Penal se infringe, se viola.
-El delito se comete, se perpetra, se consuma.
EL DELITO aparece entonces, cuando se ha exteriorizado una conducta
humana que por estar prohibida, vulnera una norma formalmente hecha con
anterioridad por el legislador.

-En su calidad de garante del control del tejido social y el orden pblico
general de una colectividad legtimamente organizada a la que con la
disposicin se le salvaguardan sus intereses o bienes jurdicos y quien la
violenta lo hace de manera culpable.
113. Qu se entiende por imputacin objetiva?
-En los delitos de resultado (no en los de mera conducta o actividad) y en los
de accin (no en los de omisin), la consumacin del delito depende de la
produccin del resultado tpico.
-Accin y Resultado no se encuentran yuxtapuestos sino en conexin.
-Por ejemplo se dice que existe une nexo causal entre la accin (causa) y el
resultado (efecto producido).
-Cuando la empresa x vende productos adulterados que conducen a la
muerte a varios de sus usuarios.
-El producto adulterado es la razn por la que murieron o enfermaron varios
de sus usuarios:
-La relacin muerte - producto adulterado es directa.
-El sujeto ha causado con su accin la muerte de los consumidores, la
imputacin que se hace es que el sujeto distribuidor causo la muerte de los
sujetos consumidores.
-Es una imputacin objetiva. El sujeto ha contribuido con su accin a
causar el resultado constituye un requisito esencial del tipo objetivo.
-La comprobacin objetiva (imputacin objetiva) es determinar que concurren
los efectos externos de la accin tpica y que por ello se ha causado el
resultado.
-No se observan los elementos subjetivos; esto es, que puede haber una
causa de justificacin, que es posible que concurra un error, que no haya
dolo, sino culpa. Etc.
La imputacin objetiva conduce al nexo causal.
114. A qu se llama nexo causal, Y qu es concausa?
Nexo causal: A la Relacin de causalidad.
-l articulo 21 de Cdigo Penal derogado, Decreto Ley 100 de 1980.
Estableca.
-CAUSALIDAD: Nadie podr ser condenado por un hecho punible si el
resultado del cual depende la existencia de est, no es consecuencia de su
accin u omisin.
-La Ley 599 de 2000 no tipifica este principio de manera directa aunque en el
inciso primero parte final del artculo 9 dice que La causalidad por si sola no

basta para la imputacin jurdica del resultado.

-Dogmticamente habr de tenerse como vlido el principio por ser garante
de procedibilidad y legalidad.
-Cuando se tiene el deber jurdico de impedir el resultado, no evitarlo,
pudiendo hacerlo, equivale a producirlo.
-Este ultimo inciso esta regulado en la Ley 599 de 2000, Art. 25 en el inciso
segundo y cuya redaccin es Quien tuviere el deber jurdico de impedir un
resultado perteneciente a una descripcin tpica y no lo llevare a cabo,
estando en la posibilidad de hacerlo, quedara sujeto a la pena contemplada
en la respectiva norma penal. (...).
-Adems establece como requisitos que quien deba impedir ese resultado,
tenga a su cargo la proteccin en concreto del bien jurdico protegido, o que
se le haya encomendado como garante la vigilancia de una determinada
fuente de riesgo, conforme a la Constitucin y la Ley.
-Si no se encuentra dentro de uno de estos dos requerimientos, no podr
imputrsele su omisin, pues estaramos incurriendo en una responsabilidad
objetiva.
-Es necesario que entre la conducta desplegada y el resultado obtenido, haya
una relacin.
- Nexo De Causalidad. La accin como simple manifestacin de la
voluntad, y el resultado, como consecuencia externa derivada de la
manifestacin de la voluntad tiene gran importancia para el Derecho Penal.
-El legislador castiga en algunos casos la simple manifestacin de la voluntad
(delitos de mera conducta o simple actividad), tal es el caso de la injuria y la
calumnia; Art. 220, 221, 222, 226, 227, 228. Ley 599 de 2000.
-En otros casos el legislador castiga el resultado derivado de la conducta
desplegada (delitos de resultado), como es el caso del homicidio; donde es
necesario que el resultado producido sea la muerte de una persona.
-Aqu en este ltimo, hay relacin de causalidad (modificacin efectiva y
notoria del mundo exterior como consecuencia de una accin que ha
provocado la muerte de alguien) entre la accin y el resultado.
-Ahora, puede que el resultado no se concrete y la accin es solo punible a
ttulo de tentativa. -Le dispara a su enemigo con la intencin de matarlo, pero
solo lo hiere gravemente.
-En el caso de la accin imprudente, que da origen al delito imprudente
(culposo), esta solo se castiga si produce un resultado lesivo.
-Para determinar la antijuridicidad del hecho se distingue entre desvalor de
accin y desvalor de resultado.
-Si hay concurso de tipos se debe diferenciar segn que el resultado sea

producido por una o varias acciones o segn que la accin haya producido
varios resultados.
-Vale decir pues que la relacin de causalidad entre accin y resultado es
ms notoria en los delitos de resultado.
-La relacin entre el resultado y la accin desplegada debe ser directa y
como se indico, se denomina NEXO CAUSAL.
-Si Juan le pega tres tiros a Rubn en la cabeza y este muere, la muerte de
Rubn es necesariamente una consecuencia directa de la accin
desplegada por Juan.
-La relacin entre la muerte de Rubn y la accin de Juan es directa.
-Si Juan dispara contra Rubn y solo le causa heridas, y la herida se infecta
y por causa de la infeccin Rubn muere, no hay nexo causal.
Tenemos una concausa.
Teoras: La teora de la conditio sine Quanon, dice que:
-Es causa toda condicin del resultado.
-Esto es; el antecedente necesario para la produccin del hecho es la causa.
-La causa es un antecedente necesario del resultado.
La teora de la causalidad adecuada dice:
-Para que la conducta se considere como causa del resultado es necesario
que sea proporcionada, adecuada e idnea para su produccin.
Que sea suficiente y eficaz.
-La teora de la causalidad racional y voluntaria dice que el hombre es
un ser dotado de conciencia y voluntad y estas determinan sus relaciones en
el mundo exterior.
-Solamente los actos que son dominados por el hombre, en virtud de sus
poderes cognoscitivos y volitivos, pueden ser considerados causados por un
sujeto.
-Bajo este supuesto de dominio integral del resultado, surge la
posibilidad de que este pueda ser imputado:
-Que sea causa de l. Cuando el resultado no es la nica consecuencia de la
accin desplegada, surge la concausa:
-El resultado no es consecuencia directa del la accin desplegada.

-La causa del resultado es otra no imputable a la accin del sujeto.

-Juan hiere a Rubn en su brazo con un vidrio de una botella que, sin saberlo,
tena veneno mortal, y sin ser su intencin matar.
-La herida causada no es mortal, pero el veneno, no dominado por la voluntad
de Juan, si lo es.
-Juan atraca un banco y el cajero del susto muere infartado.
-Las concausas son factores extraos a la voluntad del agente pero que
determinan y coadyuvan el resultado (concausa).

116. Qu es el riesgo permitido y en que eventos puede haberlo?

-Son los Riesgos adecuadamente sociales.
-Se aceptan porque sin constituir una infraccin al deber objetivo de cuidado,
pueden antes o despus llegar a lesionar un bien jurdico protegido:
-Tal es el caso del hombre que abandona a su mujer por que ya no la ama,
esto es socialmente adecuado y aceptado, no hay recriminacin, no hay
reproche.
-Aunque el sujeto sospeche que la mujer abandonada en su angustia pueda
cometer suicidio.
-O tambin es el caso de quien organiza una competencia ciclstica
(socialmente aceptado) aunque sabe en su interior que es posible que haya
accidentes con lesiones.
-Son riesgos que no merecen ser considerados por el ordenamiento jurdico.
-En el caso de la Disminucin del Riesgo, tampoco es imputable el
resultado que el autor produce para impedir otro mas grave.
-Como el que trata de rehabilitar a quien ha sufrido un espasmo respiratorio y
en el masaje de respiracin artificial que le provoca le parte una costilla.
-El actor pretenda salvar la vida y no causar lesiones.
117. Qu se conoce como unidad de accin y unidad de hecho?
-Todos los movimientos musculares necesarios que el sujeto despliega para
cometer el ilcito, se podra decir que son muchas acciones juntas necesarias
para conformar lo que mirado de una sola forma constituya la unidad de
accin.
-Lo que importa es la accin total, no las unidades independientes de accin.
-La unidad de hecho es el acto total apreciable por los sentidos.
118. Es la accin un movimiento o una multiplicidad de movimientos

realizados por un sujeto para obtener un resultado?

Ver respuesta anterior.
119. Quin comete delito en nuestra legislacin?
-Todos los imputables e inimputables pueden cometer delitos en nuestra
legislacin, pero solo a los imputables se les otorga culpabilidad o
responsabilidad delictual (Art. 9 CP. inciso primero).
-A los inimputables no se les aplica responsabilidad en razn de su falta de
comprensin de ilicitud o de su incapacidad de autodeterminacin. (Art. 9 CP.
Inciso segundo).
120. Quin sufre las consecuencias del delito en nuestra legislacin?
-El sujeto pasivo, que puede ser una persona natural o una persona jurdica.
-Nuestra legislacin contempla el resarcimiento de los perjuicios causados
con el delito, ya dentro del proceso penal o mediando jurisdiccin diferente.
-Tambin sufre las consecuencias del delito la sociedad porque ella se torna
insegura, incrdula y desconfiada con un Estado y un orden jurdico incapaz d
protegerla.
-As mismo sufre el orden jurdico que se resquebraja al ser violentado por el
delincuente.
121. Cmo puede ser el sujeto activo y cmo el sujeto pasivo?
Remite a pregunta No.67.
122. Quin es participe autor y quien es participe cmplice?
Clasifquenlos.
-Del artculo 29 CP., extraemos lo que tiene que ver con el autor y sus
modalidades. En el artculo 30 CP., lo atinente al cmplice. El artculo 28 CP.,
nos dice que en el delito participan el autor y los participes. Tcnicamente
ambos, autor y cmplice, son participes pues ambos estn presentes en la
comisin del delito, la diferencia radica en que el autor participa en el ilcito
con un inters criminal mayor que el participe. Al primero le interesa la accin
delictiva desde el mismo instante en que se la ide y hasta el fin de la
ejecucin, hasta haber logrado el resultado querido. El cmplice participa en
la comisin del ilcito como un colaborador, como un ayudante, no le interesa
e resultado final, sino nicamente su parte independientemente de las dems
o de que se logre el resultado pretendido. El autor acta con dominio del
hecho esto es, que el hecho es suyo y le pertenece hasta que se logre la
obtencin del resultado. Juan quiere hurtar un banco y hace todo para
lograrlo, pero necesita que su amigo Rubn le preste una arma y un manojo

de llaves ganzas, lo que efectivamente hace, Rubn jams va hasta el banco

y no le interesa si Juan logra su cometido. Juan es autor y el otro es un
cmplice, lo que si es importante es que entre autor y cmplice haya
comunicabilidad de accin, esto es, que ambos conozcan el ilcito que se esta
realizando y as el cmplice ayuda al autor a lograr el objetivo. El autor es
intelectual si es quien en su mente ha creado el delito y tiene inters en que
se realice por otro. El autor es material cuando realiza el delito por si mismo.
El autor es mediato cuando utiliza a otro como instrumento de su accin, el
que para delinquir utiliza a un sujeto inimputable que comete el delito por l,
o fuerza a otro a realizarlo, lo importante aqu es que el sujeto utilizado no
responde porque no tiene o no acta con voluntad criminal. Generalmente ni
siquiera sabe que esta cometiendo delito: Juan le dice a Rubn que de paso
para la universidad deje una caja sellada en la casa de fulano, y as se hace,
lo que Rubn no sabe es que la caja que dejo contiene una poderosa bomba
explosiva. El autor puede ser singular si es uno solo el que acta, pero es
plural si son varios los que actan en acuerdo previo criminal o coautoria. El
autor es mltiple si esta actuando en grupo indeterminado, como cuando una
multitud se lanza contra una cadena de almacenes y la saquea, aqu no hay
acuerdo previo, los autores entre si ni siquiera se conocen, actan en un
estado de conciencia colectiva, es un mpetu que se genera
espontneamente y los mueve a delinquir.
123. Puede la persona jurdica responder penalmente?
-No, las personas jurdicas no delinquen, los que delinquen son los hombres
que las representan que lo hacen por si o utilizando la persona jurdica como
fachada. (Art. 29 inciso 3 CP.).
124. Qu se entiende por concurso de personas?
-Hay concurso de personas cuando son varios los sujetos que se unen para
delinquir.
-El articulo 29 incisos 2 CP. Establece esta figura.
-son COAUTORES los que:
1) Mediando un acuerdo comn.
2) Actan con divisin del trabajo criminal.
3) Atendiendo la importancia del aporte.
- Debe existir conocimiento de ilicitud, acuerdo, divisin de las funciones que
se realizaran para lograr el ilcito, y cada uno atender lo que le corresponde
hacer, a sabiendas de que si no lo hace el trabajo de los dems podr verse
impedido o que el objetivo pretendido no se logre.

-El Cdigo Penal poco utiliza en las normas la figura del autor plural (Art. 467
CP y SS), por lo general se refiera a el que.
-La coautoria puede ser Propia e Impropia.
125. Qu se entiende por concurso de delitos? Clases.
-El articulo 31 del Cdigo Penal establece Que con una accin u omisin o
con varias acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de la Ley Penal o
varias veces la misma disposicin quedara sometido a la que establezca la
pena mas grave segn su naturaleza aumentada en otro tanto...
-Las combinaciones posibles entre hecho y delito abarcan desde la
confluencia de varios hechos diferentes para dar vida a varios delitos
(concurso real).
-Hasta los casos en que de un solo hecho se deriva la comisin de varios
delitos (concurso ideal).
-Y finalmente aparecer la figura del discutido delito continuado: Varios
hechos dan vida a varios delitos, pero jurdicamente se unifican en uno solo
continuado.
Cundo existe concurso de delitos?
-Cuando un hecho constituye dos o ms delitos.
-O cuando varios hechos de un mismo sujeto constituyen otros tantos
delitos.
-Si ninguno ha sido cometido despus de haber recado condena por alguno
de ellos.
-En el primer caso se habla de concurso ideal, mientras que en el segundo
se produce un concurso real.
-Ahora puede darse el supuesto de que uno de los delitos sea medio
necesario para cometer otro (concurso medial).
-El concurso ideal y el medial reciben el mismo tratamiento jurdico en
nuestro Derecho, contraponindose al rgimen general del concurso real.
-Una o varias personas cometen, con una o varias acciones, dos o mas
delitos que son valorados conjuntamente en el mismo proceso.
- La institucin del concurso real o efectivo nace cuando el hecho
humano que el juez debe examinar, conformado por uno o varios

comportamientos de la misma persona, coetneamente encuadra en varios

tipos penales que, sin excluirse el uno del otro, deben simultneamente
aplicarse.
-Hay unidad delictiva si una sola accin ejecutada por un solo sujeto o por
varios en coparticipacin, se adecua a un solo tipo penal, o varios que se
excluyen entre si, y se configuran cabalmente los juicios de antijuridicidad y
culpabilidad.
-Pero si tenemos una o varias acciones, efectuadas por un mismo sujeto o
por varios en coparticipacin, cometen varios tipos penales o varias veces
el mismo tipo penal, de manera antijurdica y culpable, estaremos frente a
un concurso de delitos.
-Tradicionalmente se ha dividido el concurso en Efectivo y Aparente.
-Siendo el primero aquellos casos en que la pluralidad de adecuaciones
tpicas no es excluyente y se hace imperiosa la aplicacin de los varios tipos
estructurados.
-Aparente es aquella hiptesis en que las varias adecuaciones tpicas se
excluyen entre si y solo es dable aplicar uno de los tipos estructurados.
-A su vez, el concurso efectivo se divide en:
Ideal
Material
Continuado
-Esta clasificacin tiene un gran valor didctico.
-Dividimos el concurso en ideal y material, desechando la categora del
concurso aparente que no es un verdadero concurso de tipos, sino tan solo un
conjunto de hiptesis en las causales.
-Si con una accin u omisin o varias acciones u omisiones se comete dos o
ms veces el mismo delito estamos frente aun concurso homogneo.
-Si con una accin u omisin o varias acciones u omisiones se infringen
varias disposiciones de la Ley penal estamos frente a un concurso
heterogneo.
126. En qu consiste la antijuridicidad?
Art. 11 Cdigo Penal Para que una conducta tpica sea punible se requiere
que lesione o ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien
jurdicamente tutelado por la Ley penal.
-Antijuridicidad es la caracterstica de contrariedad al Derecho presentada
por un comportamiento consistente en la no observancia de la prohibicin o

el mandato contenido en la norma.

-Esto se conoce como antijuridicidad formal.
-Sin embargo, para poder predicar el carcter antijurdico de la conducta es,
adems, indispensable la vulneracin del bien jurdico protegido, concebido
como la contradiccin ideal con el valor protegido por la norma, lesin al bien
jurdico, es la antijuridicidad material.
-La antijuridicidad debe ser entendida como un juicio negativo de valor,
donde el hecho contraviene el precepto legislativo de proteccin de un bien
jurdico.
- Se determina si la conducta tpica pugna con el ordenamiento jurdico en su
conjunto y si amenaza o lesiona el bien jurdico tutelado, pues hay tipos
delictivos en los cuales no se exige un resultado dao, sino que basta la
puesta en peligro del mismo para que se realice la conducta punible
determinada en el tipo.
-Es pues, lo anterior, un juicio valorativo, objetivo y subjetivo.
-Es necesario que quien acta antijurdicamente no este obrando amparado
por una justa causa del artculo 32 del CP.
127. Qu relacin concreta existe entre tipicidad y antijuridicidad?
-La tipicidad es presupuesto (prerrequisito) de antijuridicidad.
-Si no hay tipicidad jams habr antijuridicidad.
-Los elementos estructurales del delito, deben sucederse en orden inviolable.
-As, primero debe darse la accin, ella habla de corresponder a un tipo y as
tendremos la tipicidad.
-Lograda esta, vamos al anlisis de la antijuridicidad y si encontramos que
hubo un dao que no tiene justificacin endilgamos necesariamente
culpabilidad o responsabilidad.
-La tipicidad es la adecuacin armnica entre el hecho realizado y la norma
que lo describe como delito.
-Mientras que la antijuridicidad resulta de la violacin, sin justa causa, de un
inters o derecho cercenado o puesto en peligro con la realizacin del
comportamiento que la norma prohbe y sanciona.
128. Qu es antijuridicidad formal y antijuridicidad material?
-Ver respuesta de la pregunta No.126.
-La antijuridicidad formal esta en la norma es parte inherente de ella aun
cuando el delito no se ha cometido.
-La antijuridicidad material es la realizacin efectiva de la disposicin penal,

la hiptesis verificada y cumplido el delito causado, el dao realizado o por lo

menos tentado.
129. En el artculo 11 del CP., qu se entiende por justa causa?
-Es cuando se acta validamente respaldado por el legislador frente a una
actuacin en principio ilcita.
-Cada persona puede esperar que el Estado lo proteja en su vida, honra y
bienes y para eso estn las polticas criminales.
- Ahora, cuando el Estado protector no est, el sujeto debe auto tutelar su
derecho y en estos eventos lo hace amparado en una justa causa que
generalmente encontramos en el artculo 32 del CP.
-Toda norma incriminadora, es un mandato prohibitivo que el legislador ha
creado para mantener el control sobre la seguridad del Estado y la seguridad
ciudadana.
-Es su forma de atacar el delito en la batalla que a diario libra el Estado
contra la criminalidad.
-Las normas prohibitivas ante las circunstancias planteadas en el artculo 32
CP., se convierten en normas permisivas, pues la realizacin de la conducta
prohibida frente a los eventos sealados se justifica y por tanto se tolera.
-El homicidio, como accin lesiva de la destruccin de la vida de un hombre
en manos de otro hombre es reprochable jurdicamente y por eso el artculo
103 del C.P. lo prohibe y sanciona.
-Pero, si la destruccin de esa vida, la accin de matar, se da en el plano de
que quien mata est defendiendo su propia vida frente a una agresin injusta
de quien resulto vctima, no se puede considerar delito, pues existiendo la
accin lesiva, la norma tpica y la adecuacin de tipicidad, el evento de la
antijuridicidad material se rompe porque una disposicin, contenida en el
artculo 32 CP., exactamente el numeral 6, le permite matar en defensa de un
derecho propio o ajeno contra injusta agresin actual o inminente y
condiciona esta defensa del bien propio a que la defensa sea proporcionada a
la agresin sufrida. La norma prohibitiva entonces, se torna permisiva.
-Y aclaro, no es que no exista el dao, lo que ocurre es que se rompe la
disposicin de mantener inclume el bien jurdico tutelado, cual es la vida (en
el caso propuesto), el legislador permite que la defensa sea un derecho
ejecutable.
- Aqu matar (en defensa de los propios intereses o los ajenos) se convierte en
un requisito de sobrevivencia para quien en principio esta en peligro.
-No hay lugar a reproche penal y la responsabilidad que fundamentara la
culpabilidad queda redimida.

-El artculo 32 CP., contempla los casos genricos de ausencia de

responsabilidad, pues tambin, dentro del Cdigo Penal existen casos
especficos de ausencia de responsabilidad, como lo que ocurre con lo
dispuesto en el artculo 129 CP. Cuya aplicacin y reconocimiento es de orden
especfico para los artculos 127 y 128.
-Igual pasa con el artculo 224 en relacin con los artculos 220, 221, 222. o el
artculo 452 respecto del artculo 448 CP.
130. Cmo pueden ser las causales excluyentes de antijuridicidad?
-Unas eliminan la prohibicin del hecho y por tanto lo permiten.
-Es como si el legislador a travs de ellas autorizara que se cometiera ese
acto y por tanto aunque haya un dao, el delito no existe pues la norma
prohibitiva se torn permisiva.
-Estas justifican la conducta externa o accin realizada.
-Las otras afectan la culpabilidad y por lo tanto aunque se tiene por
cometido el delito, la causal deja al sujeto que lo cometi sin culpabilidad o
responsabilidad, se le admite que haya delinquido.
-Estas causales lo que hacen es no es justificar la conducta sino al sujeto
dueo de esa conducta. -Eliminan la prohibicin del hecho o justifican el
hecho:
-La legtima defensa, el cumplimiento de un deber, el ejercicio legtimo de un
derecho, oficio o cargo.
-Afectan la culpabilidad, disculpan al autor sin justificar el hecho:
-El estado de necesidad, el miedo insuperable, el consentimiento validamente
emitido cuando se puede disponer de l.
131. Cundo hay en Argentina ausencia de responsabilidad?
-El artculo 32 CP., contempla los casos genricos de ausencia de
responsabilidad.
-Tambin, dentro del Cdigo Penal existen casos especficos de ausencia de
responsabilidad, como lo que ocurre con lo dispuesto en el artculo 129 CP.
-Cuya aplicacin y reconocimiento es de orden especfico para los artculos
127 y 128.
-Igual pasa con el artculo 224 en relacin con los artculos 220, 221, 222. o el
articulo 452 respecto del articulo 448 CP.
132. Qu es la legitima defensa?
-Es el derecho de tutelar personalmente (auto tutela) un bien puesto en
peligro por la agresin actual e injusta de otro, cuando la urgencia de

defender el patrimonio material o moral obliga a recurrir a los propios medios

o fuerzas de reaccin. Art. 32 numeral 6 CP.
133. Cules son los requisitos indispensables de la legitima defensa?
Los siguientes:
a) Que se reaccione contra agresin o violencia injusta, proveniente de
persona que ataque bienes fundamentales como la vida, la integridad
personal y la integridad moral, etc., por violencia injusta debe entenderse que
no tiene razn de ser, es decir, la que se concreta en un comportamiento
saturado de iniquidad.
b) Que la violencia vaya dirigida contra quien se defiende o contra un tercero.
c) Que la reaccin o acto de defensa se lleva a cabo de manera concomitante
con el ataque o en un futuro tal que, de no producirse la defensa el bien
fundamental se extinguira o deteriorara.
d) Que la agresin sea antijurdica.
e) Que haya proporcionalidad entre la agresin y la defensa: La
proporcionalidad se mide con respecto a los medios utilizados para el ataque
y la defensa pero primordialmente con los bienes jurdicos en juego: si el
ataque es a puos no viene la utilizacin de una metralleta para la defensa, o
si el ataque es contra un bien patrimonial elemental o de poqusimo valor, no
viene en la defensa segar la vida del que hurta.
f) Que la defensa sea necesaria y es necesaria solo cuando el ataque es
inminente y no queda ms remedio que enfrentar el ataque mediante la
reaccin de la defensa.
134. Cabe la legitima defensa en la ria (pelea callejera)?
-No, pues en la ria hay cierta equivalencia de condiciones y por lo general
ambas partes estn de acuerdo con las leyes naturales del combate.
-Si Juan mata a Rubn de una trompada no puede alegar legtima defensa,
dada la equivalencia, a lo sumo un homicidio culposo.
-Ahora si uno de los que rien saca un cuchillo el otro puede perfectamente
actuar en legtima defensa.
135. Puede alegar legtima defensa el provocador?
-En principio no.
-El que provoca asume el riesgo de su provocacin, el que provoca esta
accionando.
-El que se defiende o responde al provocacin, est reaccionando.
-Pero cada caso ser nico para el anlisis.

136. Qu sucede si la injusta agresin concreta es contra la

integridad moral de la persona?
-Que si se consuma, la persona contra la quien se dirigi no puede alegar
legtima defensa, pues ya el honor fue daado, sera una venganza.
-Otra cosa es que pruebe que en efecto iba amoldar la honra de la persona y
que se reaccion en el instante justo para impedirlo.
137. Quin repele los ataques de un inimputable est amparado por
la legitima defensa?
-No lo hace en legtima defensa, sino en estado de necesidad.
-El ataque causado por un inimputable esta por fuera de la razn, dada su
discapacidad para entender lo que hace y no sabe qu obra injustamente.
-Por lo tanto frente al inimputable es necesaria la defensa pero desde el
punto de vista de la necesidad de proteger un derecho propio o ajeno, Art. 32
numeral 7 CP.
138. Qu se conoce como legtima defensa putativa o subjetiva?
-Consiste en que una persona cree sinceramente estar defendindose o
defendiendo a un tercero de supuesta agresin, cuando, en realidad, esta no
existe, ni est en peligro ningn bien protegido por la Ley. Art. 32 numeral 10.
CP.
139. Qu se conoce como legtima defensa privilegiada?
-La que est en el artculo 32 numeral 6 CP., donde dice que Se presume la
legitima defensa de quien rechaza al extrao que, indebidamente intente
penetrar o haya penetrado a su habitacin o dependencias inmediatas.
140. Qu se conoce como estado de necesidad?
-Consiste en que un bien aparado por la Ley, entra, sin que sus poseedores lo
hayan previsto, en conflicto con otros bienes de igual o inferior categora,
tambin protegidos por la Ley, debido a un peligro grave e inminente
producido por fuerza mayor, por caso fortuito, por un tercero o un animal...
este peligro es improrrogable, de tal manera que por gravedad y por lo
inminente, y porque no hay manera de eliminarlo, para salvar uno de dichos
bienes, debe sacrificarse el otro.
141. Cmo debe mirarse la importancia o categorizacin de los
bienes en conflicto?
-Debe hacerse objetiva y subjetivamente, cada caso es nico y por tanto es

criterio de sabidura hacer un acertado anlisis.

-No hay pues, reglas para este asunto, ese es uno de los problemas sin
solucin del Derecho Penal.
142. Diferencie entre legtima defensa y estado de necesidad.
143. Qu es el cumplimiento estricto de un deber legal?
-Consiste en llevar acabo un hecho tpico, porque la ley o una orden de
autoridad competente lo permiten.
-En este caso no hay reproche, por haber actuado el agente de acuerdo con el
Derecho.
-En este caso debe haber siempre un inters social en conflicto con uno
particular, segn la Ley, debe primar aquel. Art. 32 numeral 3 CP.
-La orden debe seguir los lineamentos de la lgica y el sentido comn.
144. Qu se entiende por orden legitima de autoridad competente
emitida con las formalidades del caso?
-Es la de contenido licito proveniente de un superior jerrquico competente
para impartirla y que el inferior este obligado a cumplirla y que tenga las
formalidades legales del caso en concreto. Contenido lcito significa que no
est dirigida a cometer delitos o ir contra la Ley. Art. 32 numeral 4 CP.
145. Quin acta en legtimo ejercicio de un derecho, actividad lcita
o cargo pblico?
-Quien realiza la conducta tpica est facultado para ello por un contrato, la
Ley, etc.
-Es el caso del derecho de retencin que ejerce el acreedor sobre los bienes
del deudor hasta que le pague.
-Art. 32 numeral 5 CP. El boxeador que mata a su contrincante en combate,
no comete delito.
-El cirujano al cual, a pesar de hacer todo lo posible por salvarlo, se le muere
el paciente.
-El funcionario pblico que hace allanamientos no cometen delito de
habitacin ajena.
-O el funcionario pblico que destruye alimentos alterados, no incurre en
dao a bien ajeno.
146. Qu se entiende por caso fortuito y fuerza mayor?
-Segn el artculo 1 de la Ley 95 de 1990, que subrogo el artculo 64 del
Cdigo Civil se llama caso fortuito o fuerza mayor el imprevisto a que no

es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de

enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
-El hecho imprevisto, puede ser entonces causado por el hombre o por la
naturaleza.
-En penal, son equivalentes. Sinnimos.
-En el caso fortuito no hay relacin de causalidad entre la voluntariedad y el
resultado, por eso es que no es punible y se disculpa. Art. 32 numeral 1 CP.
147. Qu se entiende por insuperable coaccin ajena?
-Cuando el sujeto acta impelido u obligado por una fuerza externa y que es
ajena a su voluntad. -La norma habla de coaccin ajena, pero no existen
coacciones propias, todas son ajenas.
-Coaccin debe ser fuerza insuperable e irresistible para que se haga, diga o
ejecute algo.
-La coaccin debe ser fsica o moral, la primera dirigida contra la integridad
fsica, la segunda contra la espiritualidad, integridad moral, el alma. Art. 32
nm. 8 CP.
148. Qu es error? Clases.
-Vicio del consentimiento causado por equivocacin de buena fe, que anula
el acto jurdico si afecta lo esencial del mismo en su objeto.
-En penal Art. 32 numerales 10, 11, 12. El error puede ser de hecho o de
derecho.
-El primero es equivocarse en cualquiera de los componentes del tipo penal
o de las caractersticas del sujeto pasivo o en torno al objeto material.
- Llevar coca creyendo que es harina.
-El segundo es ignorar la existencia del tipo penal correspondiente o
interpretarlo mal.
-En Derecho Penal , en la prctica se presentan tres clases de errores:
A) El que se contrae a situaciones de hecho trascendentales para el Derecho.
(Error de Hecho).
B) El que tiene que ver con el desconocimiento total del tipo penal o de la
norma extrapenal que lo contempla. (Error de Derecho).
C) El que tiene que ver con la falsa interpretacin. (Error de Derecho).
El error de hecho en Argentina es causa de inculpabilidad, porque tiene la
capacidad de viciar la voluntad del agente.
-El error de derecho no es eximente de responsabilidad porque en este caso
es la propia voluntad del agente la que apunta en forma diferente de cmo lo
quiere el Estado por intermedio de la norma en que se halla descrita la

conducta.
-El error puede recaer sobre:
El tipo
La antijuridicidad
Y la culpabilidad
-El error de tipo es ignorar la existencia de un tipo delictual, de alguno de
los elementos que lo integran (sujeto, objeto, conducta) o la norma
extrapenal que lo complementa.
-Error en la antijuridicidad (Llamado error de prohibicin), el sujeto est
convencido que le asiste una justa causa.
-Error sobre la culpabilidad el sujeto cree que equivocadamente en la
existencia de un hecho que realmente no existe pero que de haber existido lo
convertira en NO culpable.
149. Por qu el miedo insuperable es causa que justifique la ilicitud?
-Porque hay una perturbacin angustiosa del nimo por el riesgo o mal que
realmente amenaza o se finge la imaginacin y en este caso la voluntad no
acta, acta ms la reaccin instintiva, la razn frente al miedo se anula.
150. Qu es ignorancia en el Derecho Penal?
-Desconocimiento de la Ley. El que ignora no conoce, mientras que el que se
equivoca algo sabe.

151. Cules son las modalidades de la conducta punible? Explquelas.

-Son el dolo, la culpa y la preterintencin.
-El dolo es la intencin dirigida a causar un dao. Es la voluntad dirigida
inefablemente a cometer un delito, el agente quiere el delito Art. 22 CP.
-La culpa es la actuacin irresponsable o descuidada que causa delito, el
agente no observa las normas mnimas del deber de cuidado que todos
tenemos.
-Acta imprudentemente, negligentemente, en inexperiencia o con impericia
o simplemente no observa los reglamentos que se le exige que observe. Art.
23 CP.
-La actuacin es preterintencional, cuando el agente queriendo causar un
dao con dolo, por descuido causa uno mayor (culpa) Art. 24 CP., como el que
quiere lesionar y mata.
-La regla general es que todos los delitos del Cdigo Penal son dolosos, la
excepcin es que unos pocos son culposos y ellos se sealan a s mismos
como tales (Art.109, 120, 126, 339, 360, 450 etc), y solo dos son
preterintencionales. (Art.105 y 118).

152. Cundo una persona es irresponsable por el delito cometido

frente al Estado Sancionatorio?
A) Cuando le asiste una causa justa.
B) Cuando es un inimputable.
153. Quines son imputables y quines inimputables?
-Es imputable quien al momento de cometerle delito, acta con conocimiento
de ilicitud, tiene capacidad de comprender que acta mal, que es un delito lo
que su comportamiento despliega y adems puede autodeterminarse de
acuerdo con esa comprensin y decidir libremente si quiere actuar en
Derecho o contra Derecho.
-Es inimputable quien se encuentra bajo los parmetros del artculo 33 del CP.
154. Cules son causales de inimputabilidad absoluta y cules
relativas?
-Ver Cdigo Civil 1504. Sirven para el Derecho Penal.

155. Por qu el Cdigo Penal argentino, artculo incluye entre los

inimputables a los menores de 18 aos?
-Los menores de 18 aos y mayores de 14, realmente no son inimputables,
ellos como la norma lo dice, estn sometidos al Rgimen de Responsabilidad
Penal Juvenil o Cdigo del Menor.
-Pero frente al Cdigo Penal que se aplica comnmente, ellos no son sujetos
penales, dada su circunstancia especial de capacidad relativa.
156. Es posible cometer delito por una inactividad o no hacer?
-Claro, son los delitos llamados por omisin.
-Omitir es dejar de hacer lo que se debe hacer.
-El caso del padre que no da alimentos a sus hijos (Art. 233 CP).
-O el que omite socorrer al que necesita ayuda (Art. 131 CP).
-O la madre que no alimenta a su hijo recin nacido y lo deja morir, comete
delito de homicidio doloso por omisin agravado por el parentesco (Art.103,
104 numeral 1 CP.)
157. Qu es el Iter Criminis?
-Para entender el fenmeno del delito consumado y el delito tentado, es
importante volver sobre el estudio del recorrido criminal o ITER CRIMINIS y

sus fases.
-Desde el momento en que se concibe la idea criminal, el sujeto autor sigue
un recorrido o camino que solo termina con la consumacin o logro del fin
perseguido.
-Este camino se denomina ITER CRIMINIS e idealmente identifica el perfil del
delincuente que acta paso a paso, siguiendo un plan criminal siniestro y
voluntariamente trazado, no dejando pie a la especulacin porque todo se ha
calculado previa y sigilosamente.
-Su intencin dolosa est presente en cada centmetro recorrido hasta
obtener con airosidad y victoria el triunfo para el que puso todas sus fuerzas
y su inteligencia.
-En el Iter Criminis se distingue:
Una fase interna
Una fase externa
-Y dentro de esta estn los actos preparatorios, los actos ejecutivos y el
resultado o consumacin.
-Si los actos ejecutivos no terminan, o habiendo terminado el delito no se
consuma o no se obtiene el resultado o habindolo obtenido, este no alcanza
a cubrir los requerimientos del tipo penal para el delito buscado, estamos en
presencia de una Tentativa.
Veamos:
Fase Interna. En el arcano de su conciencia el delincuente delibera a cerca
de la ilicitud.
-Tomada la decisin, mentalmente, se diseara una estrategia para lograr tal
fin.
-Nadie, salvo l, conoce su malfico propsito.
-La observacin exterior que hagan del sujeto no afecta y es imposible
detectar lo que pasa por su cabeza.
-No hay una accin exterior que vulnere, que cambie, mute el mundo
fenomenolgico, nada que puedan percibir los sentidos en su apreciacin del
entorno.
-El Estado no interviene en este proceso mental del pensamiento, primero
porque no es conveniente que un Estado Democrtico de Derecho sancione el
pensamiento.
-El libre pensar es una garanta constitucional.
-Y segundo porque materialmente no podra hacerlo.
-Maquinar mentalmente es un proceso impunible.
-El pensamiento, por malo que sea, no delinque.
-El aparato represivo del Estado no puede reprimir a nadie por lo que piensa,
sino solo por loque hace.

-Solo son punibles los actos y no las malas intenciones no exteriorizadas.

-El dolo que nunca logra llegar al mundo exterior, jams podr ser
sancionado.
-En la mente el delincuente puede elaborar el ms temible plan criminal y all
desarrollarlo a nivel de prueba hasta perfeccionarlo, puede hacerlo y
rehacerlo hasta obtener la certeza del mnimo riesgo, en la mente se elabora
a la perfeccin el Dominio del Hecho.
Fase Externa. -Cuando el Iter Criminis sale a la luz, cuando de alguna
manera se exterioriza y puede ser percibido por los sentidos, porque el sujeto
ha realizado acciones que forman parte de su proyecto delictivo y que son
observables por los dems, estamos en la fase externa que una vez iniciada,
se espera, no termine hasta su consumacin.
-En esta fase es necesario dilucidar cuales actos practicados deben
considerarse punibles, teniendo en cuenta los principios poltico-criminales
que el Estado ha diseado para regir el sistema punitivo.
-Es posible que en la fase de mera preparacin no se cometa delito alguno y
que no estemos frente a conductas que sancionar, pero en la fase ejecutiva,
el delito cometido o iniciado, se castigara con una sancin.
158. En todos los delitos hay Iter Criminis? O algunos no lo admiten?
Cules?
-No est presente en los culposos, ni en los de mera actividad, ni
instantneos, por lo tanto en los delitos que no admitan tentativa. Lo admiten
los dolosos de resultado.
159. Es punible siempre el Iter Criminis?
-Nunca en la etapa o fase ideativa y tampoco en la etapa ejecutiva si no se ha
vulnerado aun la Ley y la accin desplegada es aun conforme a Derecho.
160. Si el Iter Criminis iniciado, no termina con el resultado querido
sino con otro daoso, o apenas si alcanza a iniciarse la actividad
criminal (actos ejecutivos iniciales), sin obtener el ningn resultado,
hay delito?
Veamos: Si ocurre otro delito se responde por ese delito. Si a pesar de que
ejecuto actos estos no alcanzaron a violentar o poner en peligro el bien
jurdico (Art. 11 CP.) protegido no pas nada, no hay delito. Si no pas nada,
pero el bien jurdico estuvo en inminente peligro, se responde por TENTATIVA
(Art. 27 del CP.).
161. Todos los delitos admiten la tentativa?

No. Solo aquellos que admitan el Iter Criminis. Remitir a pregunta No. 158.

162. Es posible hablar de delito culposo tentado?

-Nunca, la culpa es una modalidad que aparece espontneamente ante la
falta al deber de cuidado, y por tanto no hay lugar a fraguar un plan que
indique que el delito sobreviene de forma planeada, en ese caso habra dolo y
no culpa.
163. Qu entendemos por culpabilidad?
-Ya hemos establecido, luego de haber conocido la conducta o
comportamiento y adecuarlo con un tipo penal para encontrar la tipicidad y
determinar que ninguna causa justificaba ese actuar y que violent, agredi,
un bien jurdico, quedando as establecida la antijuridicidad.
-Debemos, sin falta iniciar el estudio de la culpabilidad para determinar el
grado de responsabilidad imputable al sujeto activo. La conducta paso de ser
un acto simplemente humano a ser un hecho antijurdico en todos los casos
en que se seala expresamente por el legislador. Cuando falta ese
sealamiento, se rompe la estructura prescrita por el principio de legalidad y
la conducta aunque daosa no puede ser reprimida. Mediante la culpabilidad
estableceremos las condiciones que debe reunir el autor de esa conducta para
que pueda atribursele el carcter de culpable. La culpabilidad no es un rasgo
intrnseco de la persona, sino una cualidad que se predica jurdicamente de
alguien en relacin con el hecho ilcito realizado, que es el objeto de la
responsabilidad penal. Debemos darle curso a un Derecho Penal de acto y no
de autor pues podramos hacer responsable penal a alguien por lo que es y no
por lo que ha hecho, por ello si el sujeto no rene la condiciones
Legalmente exigidas para tenerle por culpable no ser acreedor a una pena,
pero, probablemente, a una medida de seguridad, previa la comisin del
hecho punible, culpabilidad es responsabilidad que le cabe a quien ha
cometido delito, este acto se denomina Imputacin del hecho. El sujeto
entonces debe ser un imputable. Deben cumplirse unos requisitos a saber:
La Imputabilidad. Es la capacidad de comprensin del injusto y, adems de
actuar en consecuencia con esa comprensin. Dentro de las diferentes
frmulas o elaboraciones dogmticas sobre la imputabilidad, esta, resultado
del pensamiento penal moderno y denominada frmula psicolgico jurdica o
de la imputacin disminuida, es el dominante en la doctrina de los ltimos
tiempos y en la legislacin comparada.
El nfasis se hace en el proceso psicolgico desde una perspectiva valorativa;
no se trata de cualquier comprensin, si no solo la del injusto, y tampoco
cualquier actuar, sino del que debiera resultar de esa comprensin.

La Exigibilidad De La Conciencia Del Injusto.

El sujeto debe ser motivado por la norma y por tanto para motivarlo es
necesario no solo el conocimiento de la tipicidad, sino tambin de la norma
(De la antijuridicidad): lo cual se compatibiliza con la teora de los elementos
negativos del tipo, de las causas de justificacin como parte del tipo y , por
tanto, su concepcin de un tipo total que implica la antijuridicidad en cuanto
la tipicidad es ratio essendi de la antijuridicidad. Por eso el dolo (malo)
pertenece al tipo de injusto, como tipo total (que abarca la antijuridicidad), no
a la culpabilidad.
No siempre se puede exigir la conciencia de injusto, pues esto desvirta los
delitos culposos. La actuacin en estos no esta determinada por el dolo o
intencin de hacer dao, aqu no hay conciencia de injusto, pues la actuacin
en la mente del actor, no conduce al delito, aunque por su descuido, se d el
delito. Entonces, se dice que, si no puede exigirse un conocimiento actual del
injusto, si debe exigirse un conocimiento potencial del injusto.
La Exigibilidad De La Conducta.
Esta ser exigible siempre al sujeto. No es un aspecto de la culpabilidad, sino
que esta se completa con la imputabilidad y la conciencia del injusto, por
tanto tales requisitos son suficientes para ejercer el reproche, pero el
legislador lo puede dispensar en razn de darse determinadas circunstancias
(de no exigibilidad), el legislador lo puede indultar, por ejemplo.
La exigibilidad de la conducta implica, pues, que junto a la exigencia de la
posibilidad de comprensin del injusto se considere si, adems, se le puede
exigir una determinada conducta (de no obrar en contra del ordenamiento
jurdico) al sujeto, dados los condicionamientos concretos en que se
encontraba.
Causas de exclusin de la imputabilidad
a. Alteraciones o anomalas psquicas en general. El Art. 33 del CP. establece
de manera muy amplia que una persona puede, en el momento de cometer
una infraccin, sufrir cualquier anomala o alteracin squica. Esta seria la
causa por la que procede su incapacidad, lo relevante entonces desde el
punto de vista jurdico, no es la comprobacin de dicha causa, sino la
consecuencia de ser inimputable frente al hecho. No basta la certificacin
Mdica de que se sufre un trastorno mental , debe el juez valorar el grado de
afectacin que esa patologa ha provocado en el autor en el momento de
cometer el hecho y solo le permite conceder la impunidad cuando comprueba
que el acusado fue incapaz de comprender la ilicitud del hecho o de obrar en
consecuencia; en otras palabras; cuando compruebe que es inimputable. Es
necesario deslindar la causa de la inimputabilidad y el efecto psicolgico
(inimputabilidad misma) que puede ser mayor o menor y permite, por ello,
una correlativa graduacin de la pena a imponer. Valga decir, que nuestro

legislador no trae como otras legislaciones una escala de graduacin de la

responsabilidad y por tanto, es a juicio del juez, que se hace la valoracin.
La valoracin de las diferentes patologas deber hacerlas el profesional
mdico respectivo. La Psicosis (Esquizofrenia, paranoia, en sus mltiples
manifestaciones), Oligofrnias (Falta de inteligencia en el sujeto que no le
permite tener clara la ilicitud que parte de la norma, hay un coeficiente
intelectual menor en el sujeto, problemas de sociabilizacin), Las Psicopatas
(Caracterstica de los autores de los mas horrendos crmenes, asesinos en
serie, descuartizadores, mutiladores, etc. Cometen el hecho a sangre fra y
carecen de remordimiento). Neurosis (Se discute su inimputabilidad, por la
caracterstica transitoria de la enfermedad.).
b. Las anomalas causadas por la ingestin de drogas. Abarca la ingestin
casual como la adiccin. Las segundas, segn la doctrina mundial se
consideran dentro de las enfermedades de trastorno mental transitorio. Lo
cual debera hacer al sujeto un inimputable, pero en nuestro medio esta
situacin no es bien mirada y el enajenado mental por adiccin a la drogas es
mas un simple delincuente que un delincuente ha considerase dentro de los
que deben tener miramientos especiales. La norma citada, Art. 33l CP., de
manera categrica dice NO SERA INIMPUTABLE EL AGENTE QUE HUBIERE
PREORDENADO SU TRASTORNO MENTAL y esto es, ya una cortapisa para
valorar el caso anterior. Autores varios opinan que el drogado es un enfermo
mental y por tanto requiere de un tratamiento especial, en la prctica es un
simple vicioso que ha delinquido.
c. Trastorno mental transitorio. Si es transitorio, esto ya desvirta la base de la
enfermedad patolgica mental, quedndose en un estmulo exterior el que
perturba su estado psquico y es factible que el actor recurra a su estmulo
para cometer el delito. Si se droga por ejemplo, o toma licor.
d. Las alteraciones de la percepcin. Tradicionalmente se vincula a la ceguera
y a la sordomudez, para que sean inimputables el sujeto debe estar en
ausencia de socializacin derivada de una minusvala fsica y no psquica, esa
falta de integracin en el entorno puede conducir a una inadaptacin de tal
magnitud, que el sujeto no interiorice las claves que limitan las acciones
dentro del marco social; lo aceptado y lo que no. (Art. 33 CP. Diversidad
sociocultural).
e. La Minora de Edad. (Inmadurez sicolgica) Este tema ha sido de amplio
debate, pues determinar el lmite dentro del cual se mueve a plenitud la
comprensin no ha sido fcil. Si son los 16 aos o los 18, ha sido el gran
problema poltico criminal. A los 18 aos, se dice que es la edad ideal por la
amplitud mental en que el sujeto esta frente a su capacidad cognoscitiva y
comprensible. A los 16, aos estamos abarcando una gran gama de sujetos
que requieren control criminal, pero intereses ajenos al sistema penal, pelean
por decir que los hombres a los 16 aos son nios. Habra de considerarse el
joven moderno, cuyo acceso a las ciencias educativas, acadmicas y al
desarrollo tecnolgico, le hace maduro y comprensible con ms prontitud.

El artculo 33 CP., no deja por fuera a los menores que delinquen, lo que hace
es que los saca de la esfera punitiva del Cdigo Penal (Ley 599 de 2000) y los
pone en el Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil.