Ao de la consolidacin

del Mar de Grau

UNIVERSIDAD
PERUANA
LOS
ANDES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

ASIGNATURA: DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL I
TEMA

: DELITO DE FEMINICIDIO

CATEDRTICO

: MUNIVE OLIVERA, Heraclio

ESTUDIANTE

: CERVANTES POMA, Ligeya

Berenice

CICLO

:V

TURNO

: Noche

HUANCAYO
2016- I

A mis padres, por su inmenso amor, trabajo y sacrificios en todos

estos aos, les dedico a ellos todos mis logros y esfuerzos,
su apoyo moral me ha incentivado a continuar
apasionadamente el estudio de la
carrera de derecho.

INTRODUCCIN
El presente trabajo monogrfico versar sobre el delito de Feminicidio, en la
primera parte se dar a conocer de manera amplia la introduccin del delito de
feminicidio en la normativa penal Peruana, consecutivamente las circunstancias
y/o contextos en los cuales se presenta como resultado la muerta a una mujer
a manos de una varn, finalmente cuales son las medidas correctoras para tal
delito.
Muchas y complejas son las causas que motivan un panorama delictivo, en el
que adquiere especial realce los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud.
Existen diferentes organismos que participan en la prevencin de la
criminalidad y el tratamiento de los delincuentes (la polica, la administracin de
la justicia penal, los organismos legislativos y el sistema penitenciario); sin
embargo, es notable el incremento de las muertes de mujeres producidas a
manos de un varn, por su condicin de tal.
La ineficiente labor de la polica, la excesiva carga del Ministerio Pblico son en
realidad algunos de los factores que han propiciado el sobredimensionamiento
de este delito, que est afectando con mucha violencia los cimientos mismos
de nuestra sociedad, con una fuerza nunca antes vista, por ello es importante
combatir el feminicidio no solo con el Derecho penal, sino tambin con otros
medios de control social.
Y si bien es cierto, que hasta la fecha no se tienen las estadsticas exactas
para saber lo que est aconteciendo, sabemos que el feminicidio es un grave
problema que nos aqueja debido a las continuas noticias que salen todos los
das en los peridicos, en la radio y televisin sobre mujeres asesinadas por
sus cnyuges, convivientes, acosadores, jefes, desconocidos, etc.

5. TEXTO LEGAL
Con el objetivo de introducir a la normativa penal el delito de feminicidio,
se presenta el Proyecto de Ley N 350/2011-CR el 11 de Octubre del 2011, el
primero de diciembre del 2011, se aprob el con noventa votos a favor, dos en
contra y catorce abstenciones, finalmente fue publicada LA LEY N 29819 el
27 de diciembre del 2011 que incluy el feminicidio dentro del delito de
parricidio. Ya que antes de la modificatoria resultaba una total injusticia que se
sancione por homicidio simple la muerte producida por un varn contra su
conviviente, y pues si se inclua esta conducta en el delito de parricidio, ya la
pena era mayor. El Per se convierte as en el sexto pas en Amrica Latina
en tipificar el feminicidio como delito, sumndose a Chile, Colombia, Costa
Rica, El Salvador, Guatemala y Mxico. 1
A consecuencia de la modificatoria, el tipo penal 107, tuvo el siguiente
contenido:
El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o
adoptivo, o a quien es o ha sido su cnyuge, su conviviente o con
quin est sosteniendo o haya sostenido una relacin anloga ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de quince
aos.
La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos,
cuando concurran cualquiera de las circunstancias agravantes
previstas en los numerales 1, 2, 3, 4 del artculo 108.
Si la vctima del delito descrito es o ha sido la cnyuge o la
conviviente del autor, o estuvo ligada a l una relacin anloga el
delito tendr el nombre de feminicidio.2

1 MIGUEL POLAINO-ORTS Y JUAN DIEGO UGAZ HEUDEBERT. Feminicidio y

Discriminacin positiva en el Derecho Penal .Lima- Per, 2012. ARA
EDITORES. Primera Edicin., pg. 148

La creacin del tipo de feminicidio marc un momento decisivo en el

modelo de tratamiento jurdico de la violencia contra la mujer. Hasta antes de la
entrada en vigor de la mencionada ley, la orientacin tradicional del legislador
nacional haba sido permanentemente el tratamiento conjunto de la violencia en
el mbito familiar, situando la violencia contra la mujer como una manifestacin
de la violencia familiar. El enfoque tradicional invisibilizaba las necesidades e
intereses de la mujer utilizando mecanismo de aparente neutralidad en cuanto
al sexo. Tal proceder no slo evada la necesidad de afrontar la especificidad
del problema sino que condicionaba en gran forma el avance en la lucha contra
este fenmeno.3
Tambin es necesario mencionar que en el ltimo prrafo del Art. 107
con respecto al feminicidio, slo pretendi castigar el feminicidio ntimo, al
sealar nicamente la muerta producida contra una mujer a manos de un varn
de quien fue o es su pareja sentimental (ya sea conyugal, de convivencia o
anloga), por lo que se deduce que la Ley N 29819, solo dio respuesta a
determinada clase de agresin la violencia feminicida que ejercen
determinados varones respecto a las mujeres con quienes existe o existi una
especfica relacin sentimental, aprovechando de la superioridad que dicha
relacin le proporcionaba.
Con la primera reforma, el feminicidio alcanza el mismo nivel de
gravedad que el parricidio y el asesinato, aceptando que los homicidios
cometidos hacia mujeres a manos de aquellos con quienes ellas compartieron
una relacin sentimental, merecen igual reproche, por tanto, igual sancin.
2 RAMIRO SALINAS SICCHA. Derecho Penal Parte Especial, Lima- 2014.
Editorial Iustitia, pg. 24

3
FARALDO CABANA citado por ROCCI BENDEZ BARNUEVO, ARA EDITORES
E. I. R. L. 2015. LIMA- PERU pg. 144

Otra de las novedades que introdujo dicha ley, fue la incorporacin de la

expresin relacin anloga, dicha locucin es utilizada en la misma ley penal
para prever nuevas circunstancias, como el vnculo afectivo que surge de la
relacin de noviazgo o enamoramiento. 4 La frmula relacin anloga que fue
incorporada en su momento en el Art. 107, estuvo inspirada en la legislacin
espaola, la cual ha ido acuando en cada uno de los tipos penales
relacionados con la violencia contra la mujer el siguiente supuesto cuando la
ofendida sea o haya sido esposa o mujer que est o haya estado ligada a l (el
autor) por una anloga relacin de afectividad an sin convivencia

Como puede observarse, el legislador nacional copi la formula

espaola pero con algunas diferencias, as prescindi de la referencia a la
locucin an sin convivencia, mencin que atendiendo a la estructura del
artculo 107 resultaba innecesaria, dado que al prever el legislador nacional
expresamente

la

relacin

matrimonial

concubinaria

se

entiende

consecuentemente que la expresin relacin anloga comprender aquellas

relaciones que no queden incluidas en ninguno de los dos primeros supuestos
(matrimonio o unin de hecho), y en las que indudablemente no exista
convivencia o sta sea totalmente irregular como para alinearse siquiera a una
unin de hecho,,,6
4
ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva
de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 146

5
Cdigo Penal espaol de 1995, artculos 148.4, 153.1, 171.4, 172.2,
173.2, 468.2.

6
ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva
de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L. pg.
188

La particularidad que incorpor la Ley N 29819, fue otorgarle un nombre

a la muerte de una mujer por accin de un varn, bajo el contexto de una
relacin de pareja, actual o pasada, estableciendo expresamente que dicho
supuesto contenido en el ltimo prrafo se denominara feminicidio, mientras
que los anteriores supuestos seguiran siendo parte del delito de parricidio.
Sin embargo, el legislador penal consider que la proteccin a la mujer
era insuficiente, siendo necesaria una reforma, por lo que el 18 de Julio del
2013, entr en vigor LA LEY N 30068, que introdujo significativas
modificatorias en el Cdigo Penal y el Cdigo de Ejecucin Penal, con la
finalidad de PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR EL FEMINICIDIO.
Se plante una reforma motivada por el incremento de las muertes en
mujeres a manos de sus parejas y ex parejas, incluso de nias y gestantes, por
lo que se plante erradicar tales conductas y dar mayor proteccin a las
vctimas. Gracias a la Ley N 30068 el delito de feminicidio adquiri
autonoma normativa como delito especfico, en un nuevo artculo 108-B,Feminicidio,

adems se incrementaron supuestos que contenan el

feminicidio no ntimo y, circunstancias agravantes.

Art. 108-B.- Feminicidio
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos
el que

mata a una mujer por su condicin de tal, en cualquiera de los

siguientes contextos:
1. Violencia familiar;
2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que
le confiera autoridad al agente;
4. Cualquier
forma
de
discriminacin

contra

la

mujer,

independientemente de que exista o haya existido una relacin

conyugal o de convivencia con el agente.
El primer prrafo est conformado por la modalidad simple o bsica
del tipo penal.

La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando

concurra cualquiera de las siguientes circunstancias agravantes:
1. Si la vctima era menor de edad;
2. Si la vctima se encontraba en estado de gestacin;
3. Si la vctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del
agente;
4. Si la vctima fue sometida previamente a violacin sexual o actos de
mutilacin;
5. Si al momento de cometerse el delito, la vctima padeciera cualquier
tipo de discapacidad;
6. Si la vctima fue sometida para fines de trata de personas.
7. Cuando hubiere concurrido cualquiera de las circunstancias
agravantes establecidas en el artculo 108.
El segundo prrafo est conformado por la modalidad agravada del
tipo penal.

La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos o ms circunstancias

agravantes. (**)
El tercer prrafo tambin es una modalidad agravada, ya que la
cadena perpetua constituye la pena ms grave de todas.

En caso de que el agente tenga hijos con la vctima, adems ser reprimido
con la pena de inhabilitacin prevista en el inciso 5 del artculo 36. (***)
El cuarto prrafo es una pena conjunta para todas las anteriores, en
caso de que el agente tenga hijos con la vctima.

6. CONSIDERACIONES GENERALES DEL TIPO PENAL

6.1. ETIMOLOGA E HISTORIA
El trmino femicidio o feminicidio provienen de la voz inglesa femicide,
que constituye parte de los aportes tericos del movimiento feminista, que se
inici en Estados Unidos desde principios de los aos sesenta del siglo pasado:
-

El prefijo femi connota femenina.

cide connota matar

El trmino femicidio se hizo conocido por Diana Russell en Marzo del 1976
ante el primer Tribunal Internacional sobre crmenes contra la mujer en
Bruselas- Blgica, en el cual se hizo pblica un gran nmero de muertes
cometidos contra las mujeres de todo el mundo. Jill Radford identifica al
feminicide como la matanza misgina7 de mujeres realizada por varones.
La expresin feminicide surge desde el principio con una clara intencin
poltica: evidenciar que en la mayora de los asesinatos de mujeres por parte
de sus maridos, novios, padres, conocidos,

y tambin la realizada por

desconocidos existe un sustrato sexista o misgino que permanece oculto

cuando se hace referencia a ellos a travs de palabras neutras como homicidio
y asesinato.8
Con el trmino femicidio, Diana Russell Inspiro a los movimiento feministas de
Europa, sin embargo en Amrica Latina esta expresin no haba sido muy bien
acogida cuando Diana R. fue invitada a dar un seminario en Jurez, Mxico en
el 2004, por lo que antroploga Marcela Lagarde y de los Ros, traduce el
trmino femicidio al espaol, para ser feminicidio.
Sin embargo, al cambiar la terminologa tambin cambia el significado de la
palabra:

MENTOR- NUEVO DICCIONARIO ENCICLOPEDICO ILUSTRADO. BUENOS

AIRES, Marzo-1960. EDITORIAL SOPENA ARGENTINA S.A. Segunda edicin.
- MISOGINO, NA. (gr. miseo, odiar, y gyne, mujer.) adj. Que odia a las
mujeres.
- MISOGINIA. F, Aversin u odio a las mujeres.Segn la pgina web www.
Mimp.gob.pe, Misoginia: Como su raz latina lo indica, es el odio o desprecio
a lo femenino.

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L. pg.
159.

10

En cuanto al femicidio, ha sido definido como la muerte violenta de

mujeres, por el hecho de ser tales o asesinato de mujeres por razones
asociadas a su gnero. La expresin muerte violenta enfatiza la violencia
como determinante de la muerte9
MARCELA LARGARDE y DE LOS RIOS defini el feminicidio como el
acto de asesinar a una mujer, slo por el hecho de su pertenencia al
sexo femenino, buscando dar a este concepto un significado poltico
para denunciar la inactividad patente o absoluta del Estado para la
persecucin y evitacin de tales crmenes, con evidente incumplimiento
de las convenciones internacionales.10
Este concepto nace por la insuficiencia del anterior trmino femicidio, y a
diferencia consider dos elementos: el carcter misgino de los crmenes (odio
a las mujeres) y la incipiente actuacin del Estado al favorecer la impunidad de
stos.
Diana E. H. Russell y Jill Radford sostienen que el feminicidio admite que
despus de reiteradas situaciones de violencia psicolgica, fsica o sexual,
termina apareciendo la figura del feminicidio como resultado final de todos
estos abusos. Por ello, con la imposicin del feminicidio se busca incidir en la
poltica, e influir en las autoridades estatales para prevenir, sancionar, erradicar
la accin de un varn de dar muerta a una mujer por su condicin de tal.
6.2. DEFINICIN DE FEMINICIDIO

VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal Parte especial- Vol. I. 2014Per. Editora y Librera Jurdica Grijley, pg. 191.

10

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L. pg.
153

11

La directiva 002-2009-MP-FN, define al feminicidio como la muerte

violenta de mujeres por el hecho de serlo, y se produce en condiciones
especiales de discriminacin. Puede darse en el mbito privado, por ejemplo
el asesinato de una mujer a manos de su pareja (feminicidio ntimo); o en el
mbito pblico, como en el caso del asesinato de una trabajadora sexual por
parte de un cliente (feminicidio no ntimo).
La Resolucin Ministerial 110- 2009- MIMDES, ha sealado que el
feminicidio constituye una manifestacin extrema de la violencia contra las
mujeres y su impunidad tiene el efecto pernicioso de confirmar que esa
violencia o discriminacin es aceptable, lo cual fomenta su perpetuacin,
tal como lo sealo la Corte Interamericana de Derechos Humanos en relacin
con las violaciones de los derechos humanos en general: la impunidad
propicia la repeticin crnica de las violaciones de derechos humanos y la
total indefensin de las vctimas y de sus familiares.
Se entiende por discriminacin contra la mujer toda distincin, exclusin
o restriccin basada en el sexo, que tenga por objeto o por resultado
menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de derechos
por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la
igualdad del hombre y la mujer, en la esfera poltica, econmica, social,
cultural y civil o en cualquier otra esfera.
La directiva general 004-2009-SG-PNCVFS del Programa Nacional
contra la violencia familiar y sexual, sobre el registro de feminicidio, en el
captulo 5.1. definiciones, concepta el feminicidio como homicidio de
mujeres cometido presuntamente por la pareja o ex pareja; por cualquiera
de las personas comprendidas en la Ley de proteccin frente

a la

violencia familiar; o por alguna persona desconocida por la vctima,

siempre

que

el

homicidio

revele

discriminacin contra

mujer

12

El Plan Nacional contra la violencia hacia la mujer 2009-2015 define el

feminicidio como aquellos homicidios de mujeres en condicin de
discriminacin y violencia basados en el gnero.11
Por su parte, la ONU postula un concepto bastante amplio y descriptivo
de feminicidio y lo define como el asesinato de mujeres como resultado
extremo de la violencia de gnero, que ocurre tanto en el mbito privado
como pblico y comprende aquellas muertes de mujeres a manos de sus
parejas o ex parejas o familiares, las asesinadas por sus acosadores,
agresores sexuales y/o violadores, as como de aquellas que trataron de
evitar la muerte de otra mujer y quedaron atrapadas en la accin
femicida.
Desde mi punto de vista El Feminicidio es aquel comportamiento
delictivo cometido por un varn que consiste en quitar la vida o darle muerte a
una mujer por su condicin de tal, y de esta manera lesionar o poner en peligro
concreto el bien jurdico tutelado vida humana independiente. A diferencia de
los dems delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, el delito de feminicidio
consta de tres modalidades, una simple y dos agravadas.

6.3. RAZONES DE LA TIPIFICACIN

Antes del 2011 el delito de feminicidio no haba sido regulado por el
Cdigo Penal Peruano, por lo que en el Congreso se presenta El Proyecto de
Ley N 224/2011-CR, ingresado el 16 de setiembre del 2011, y se precisa
como fundamento de la incorporacin del feminicidio en el catlogo penal, el
hecho que en los ltimos aos, ha crecido la violencia contra la mujer, y en la
mayora de los casos se produce al interior de las relaciones de pareja,
actuales o pasadas y escasa reaccin del sistema judicial frente a este grave
11

MIMDES. (2009). Plan Nacional contra la violencia hacia la mujer 2009-2015

(PNCVFS) y sus herramientas de gestin. MIMDES. Lima, pg.25.

13

problema.12 Y para subsanar el vaco legal existente ingresa al Congreso El

Proyecto de Ley N 350/2011-CR el 11 de Octubre del 2011 con el fin de que
se sancione en nuestro Estado aquellas conductas antijurdicas de violencia y
muerte dirigidas contra la mujer, la razn que impuls todo esto fue:
En el pas se registr 405 mujeres vctimas de un homicidio durante los
aos 2009 y 2011 (enero- setiembre), segn cifras del Observatorio de
Criminalidad del Ministerio Pblico. De ese total, el 34,8% lo fue a manos
de sus parejas o ex parejas. El MIMP precis tambin que conforme al
Observatorio de Criminalidad, slo en el ao 2011(enero- noviembre) se
registraron 73 casos de feminicidio y 6 tentativas de feminicidio. 13
Segn la Directiva 002-2009-MP-FN El Observatorio de Criminalidad del
Ministerio Pblico, tiene la funcin de disear instrumentos y procedimientos
necesarios para la sistematizacin, procesamiento y anlisis de la informacin,
presentar al despacho de la Fiscala de la Nacin un informe trimestral
detallando la magnitud y caractersticas de los homicidios de mujeres
presuntamente a manos de sus parejas, ex parejas o en cualquier otro
supuesto de violencia familiar.

6.4. CLASES DE FEMINICIDIO

Segn Villavicencio Terreros y Rocci Bendez Barnuevo existen tres clases o
tipos de feminicidio:
12

SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial, 2014, Lima.

Editorial Iustitia, pg. 24

13

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 142

14

6.4.1. EL FEMINICIDIO FAMILIAR O NTIMO

Es aquella accin de matar a una mujer, cometida por un varn con quien
vctima ha mantenido una relacin afectiva. Es decir, se produce cuando la
vctima est ligada por una relacin ntima (de pareja), familiar, de convivencia
o afn, actual o pasada con el autor homicida.
Se incluyen los casos de muerte de mujeres a manos de un miembro de
la familia, como el padre, hermano, primo, etc.

6.4.2. EL FEMINICIDIO NO NTIMO

Es aquella accin de matar a una mujer, cometida por un varn que no tiene
ningn tipo de relacin ntima, familiar, convivencial o afn con la vctima. Se
consideran dentro de esta clase las relaciones de vecindad, trabajo, clientes
sexuales, explotadores sexuales, pandillas.
6.4.3. EL FEMINICIO POR CONEXIN
Es aquella accin indirecta de matar a una mujer, es decir, se produce cuando
una mujer muere por enfrentar a un varn que pretenda dar muerta a otra
mujer, para estos casos el autor debe tener el animus necandi- nimo de matar
a la mujer que es defendida por otra.

6.5. ANLISIS CONSTITUCIONAL DEL TIPO PENAL

Para empezar, el Estado Peruano es un estado Constitucional de
Derecho, nos regimos por la Carta Magna de 1993, que considera que el
Derecho Penal es un instrumento de control que se encuentra al servicio de la
persona humana. Por ello, derechos constitucionales como el principio de
igualdad deben encontrar su realizacin a travs del Ius puniendi. Teniendo en
cuenta ello, el delito de feminicidio puede ser objetado, por una probable
infraccin a los siguientes principios: igualdad, proporcionalidad, culpabilidad,
etc.
6.5.1. PRINCIPIO DE IGUALDAD
15

la poltica legislativa de un Estado social y democrtico de derecho no

puede reducirse a la igualdad ante la ley, sino que es obligacin de los
poderes pblicos promover una poltica que genere las condiciones para
que la igualdad sea real y efectiva. Por lo que, la introduccin de las
medidas de acciones positivas no slo estara permitida sino que sera una
obligacin del Estado.14
Se castiga gravemente el delito de feminicidio debido a que se trata de
una manifestacin de discriminacin. La destacada jurista LARRAURI
PIJOAN sostiene que la mayor gravedad y consecuentemente la mayor
pena en la legislacin penal a favor de la mujer, o tambin denominada
legislacin penal de gnero, se justifica no slo por el hecho de que la
vctima sea mujer, sino porque el hombre acta motivado por un nimo
discriminatorio lo que implica una mayor gravedad de la culpabilidad-,
puesto que el motivo que impulsara al autor a cometer estos delitos sera la
discriminacin por razn del sexo femenino, y porque la agresin concurre
adems en un contexto de dominacin y de desigualdad en el reparto de
roles sociales cuya expresin visible sera la violencia. LARRAURI PIJOAN
explica que los ataques de varones contra mujeres denotan mayor
gravedad, debido a que la agresin de un varn ocasiona mayor temor y
existe adems mayor posibilidad de que se produzca el resultado lesivo, por
tanto, en trminos de temor y de probabilidad de lesin, los ataques no son
en lo absoluto equivalentes. Sostiene adems que un motivo adicional por
el cual la agresin del varn a su pareja femenina puede considerarse ms
grave y por tanto ms reprochable, es que l est agrediendo a una
persona en un contexto que socialmente la hace ms vulnerable, y esta
fuente adicional de vulnerabilidad, la constituira el matrimonio.

14

ROCCI BENDEZ BARNUEVO, La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 171

16

Convenimos tambin en postular, que este mismo rgimen democrtico

de derecho, implica tratar a los iguales conforme a sus evidentes
desigualdades, determinando la validez de legislaciones que promuevan
un trato particular y singular, v.gr., en cuanto a los discapacitados, ancianos,
mujeres en estado de gestacin, enfermos mentales, etc. Partiendo de la
aceptacin del principio de que las normas no han de tratar a todos por
igual, sino que pueden y deben tomar en cuenta las diferencias humanas
para llevar a cabo paralelas diferencias en las consecuencias normativas, el
principio de igualdad trata precisamente de establecer cundo est
justificado establecer diferencias en estas consecuencias normativasAs
cuando se dice que el respeto por las desigualdades individuales (), como
forma esencial, bsica, del Estado de Derecho de garantizar plenamente el
derecho a la autodeterminacin legtima, mediante el desarrollo y
perfeccionamiento de las capacidades y diferencias personales, representa
la forma ms autntica que tiene el Estado de afianzar el paradigma de la
igualdad entre los seres humanos, sean sujetos pblicos o privados, pues
nicamente as, conociendo y respetando las desigualdades individuales,
puede aqul hacer un efectivo uso del derecho al trato igualitario 15
Segn la sentencia recada en el Exp. N 01711-2004-A4

del Tribunal

Constitucional, expuso en su fundamento nmero 3 que: La igualdad como

derecho fundamental est consagrado por el artculo 2, inciso 2, de la
Constitucin. Y segn la sentencia recada en el expediente N 048-2004AI/TC, el derecho a la igualdad presenta dos facetas: igualdad ante la ley e
igualdad en la ley. La igualdad ante la ley o igualdad formal quiere decir que
la norma debe ser aplicable por igual a todos los que se encuentren en la
situacin descrita en el supuesto de la norma, y la igualdad en la ley o
igualdad material o real implica que un mismo rgano no puede modificar

15

PEA CABRERA FREYRE. Derecho Penal Parte Especial. Lima, Enero 2016,
TOMO I. Editorial Moreno S.A. pg. 139

17

arbitrariamente el sentido de sus decisiones en casos sustancialmente iguales

y tiende a una equiparacin real y efectiva de los ciudadanos.
Por otra parte, el tipo penal de feminicidio va dirigido a la exclusiva
proteccin de la mujer, por lo que quedara en evidencia que existe un trato
desigual entre varn y mujer cuando alguno de ellos mata al otro por su
condicin de tal. Si es la mujer la que mata al varn, se le sancionar como
autora de homicidio simple( que tiene una pena privativa de libertad no menos
de seis ni mayor de 20 aos), en caso de que el homicidio sea agravado o
parricidio, se le sancionar con una pena no menor de quince aos. Desde
esta perspectiva, no cabe duda alguna de que el tipo penal de feminicidio
afecta de manera evidente el principio de igualdad, ya que va sancionar
automticamente con una pena mayor que la contenida en el delito de
homicidio simple16
Finalmente, acogemos la postura de que el delito de feminicidio si vulnera el
principio de igualdad, al otorgar proteccin exclusiva a la mujer, asimismo, que
si en el caso de que una mujer quite la vida a un varn por su condicin de tal,
seguir siendo catalogado como homicidio simple, de ah que la prescripcin
del delito de feminicidio es una especie de reivindicacin del Estado para con la
sociedad, sin embargo, es incompatible con los componentes que construyen
la materialidad del injusto as como con la categora del bien jurdico protegido.
6.5.2. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
La pena que establezca el legislador al delito deber ser proporcional a
la importancia social del hecho. De manera que no deben admitirse penas o
medidas de seguridad, exageradas o irracionales en relacin con la prevencin
del delito. A partir de ello, es importante distinguir dos exigencias:

16

POLAINO- ORTS Y JUAN DIEGO UGAZ HEUDEBERT. Feminicidio y

Discriminacin positiva en el Derecho Penal .Lima- Per, 2012. ARA
EDITORES. Primera Edicin., pg. 151 y 152

18

La pena debe ser proporcional al delito, es decir, no debe ser

exagerada.
La proporcionalidad se medir con base en la importancia social del
hecho (nocividad social). El Derecho penal debe ajustar la gravedad
de las penas a la trascendencia que para la sociedad tiene los
hechos, segn el grado de afectacin al bien jurdico.

Pues bien, la nueva normativa del artculo 108-B para poder imponer
penas privativas de libertad tan drsticas como las previstas, lo ha hecho a
costa del principio de proporcionalidad en sus diversas manifestaciones, y en
especial en lo que respecta a la idoneidad y a la proporcionalidad en sentido
estricto.17
Rocci Bendez Barnuevo seala que el sub principio de idoneidad
exige que la ley penal tiene que ser idnea para la consecucin de un
objetivo constitucionalmente legtimo; es decir, que la pena debe
contribuir de algn modo con la proteccin de un bien jurdico relevante.
En cuanto a la idoneidad de la medida respecto al objetivo, se debe
tener en cuenta que no siempre una mayor pena produce mayores
efectos preventivos de tales comportamientos.
Por el sub principio de proporcionalidad en sentido estricto,
refiere que la para la intervencin del legislador en el derecho
fundamental a la libertad personal, se considere legtima, el grado de
realizacin del fin constitucionalmente legtimo o bien jurdico protegido
por la ley penal debe ser, por lo menos, equivalente al grado de
afectacin del derecho a la libertad personal.
Nuestro principal cuestionamiento y preocupacin gira en torno a la
conformidad del tipo penal con el principio de proporcionalidad en sentido
estricto. Ello debido a que la segunda modalidad prev un extremo mnimo que
17

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 180

19

resulta ser el ms grave en comparacin con todas las otras modalidades de

delitos contra la vida, y peor an se contempla como mxima sancin, la
cadena perpetua. De esta manera se endurece de forma desmedida las penas
sin expresar los motivos que sustentan el elevado aumento de las penas. Por
esto, el instrumento penal no puede emplearse olvidando la razonabilidad y
proporcionalidad que deben mantener y guardar siempre las penas. 18
Finalmente, la posicin que acogemos es que la tipificacin del Delito de
Feminicidio vulnera el principio de proporcionalidad por imponer una pena
excesiva a la muerte causada a una mujer a manos de un varn, pues al igual
que los dems delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, el bien jurdico
tutelado es la vida humana independiente, pero pese a ello solo el Art. 108-B
impone cadena perpetua.

6.5.3. PRINCIPIO DE CULPABILIDAD

En diversas legislaciones se consagra expresamente una agravante de
responsabilidad relativa a los mviles discriminatorios que motivan al autor a
cometer el delito. Esta tendencia se vincula con los llamados hate crimes o
crmenes de odio originarios del derecho anglosajn. Los hate crimes (o
crmenes basados en prejuicios) son aquellos perpetrados contra una
determinada vctima porque ella es percibida como parte de un grupo
determinado, que puede ser racial, nacional, tnico, religioso, de gnero, etc.
Se trata de conductas que ya constituyen delitos (homicidio, lesiones,
atentados contra la propiedad, etc.) pero cuyas penas se aumentan por tratarse
de crmenes motivados por la discriminacin. 19 Se considera que estos
18

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 182

19

20

crmenes revisten mayor gravedad por cuanto generan un mayor dao tanto
individual como social, en la medida que amenazan la seguridad y bienestar de
la sociedad, especialmente, a quienes forman parte de ese grupo.
As las cosas, el principio de culpabilidad resultar afectado cuando se
presuma dos hechos:
-

Una situacin de desigualdad o abuso de superioridad del varn

acompaada de una especial vulnerabilidad de la mujer, la
presuncin consiste en suponer que los actos de violencia feminicida
que ejerce el varn constituyen siempre actos de poder y
superioridad frente a ella, lo que encierra a su vez una presuncin de
mayor vulnerabilidad de la mujer, que siendo cierta en el plano social
y en relacin con la condicin de mujer, podra no concurrir en la
situacin concreta y real , inculpndole al autor lo que sera obra de

otros.20
Y por otro lado, la existencia de un mvil discriminatorio en la
conducta homicida del varn, al autor del referido delito se le
sancionar con arreglo al plus de culpa derivado de la situacin
discriminatoria creada por las generaciones de varones que le
precedieron; aun cuando el acto que cometi pueda obedecer a
motivos distintos de los que se pretende erradicar. Dicha presuncin
es incongruente con los principios que fundan el Derecho penal
moderno, basado en criterios de atribucin de responsabilidad por el
hecho propio y no por hechos ajenos, y por el contrario, supone una

TOLEDO VASQUZ, Patsil. Feminicidio. Consultora para la Oficina en

Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos. Editora oacnudh Mxico Primera Edicin. 2009,
pag.67 XXXXXXXXXX

20

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 185

21

recuperacin del Derecho Penal de autor, pues se incorpora una

extensin de la responsabilidad del grupo al concreto individuo
juzgado, que contraviene el principio de culpabilidad, y puede
terminar por aplicar indiscriminadamente el artculo 108- B a acciones
que pueden tener su origen en otras posibles causas, lo cual
vulnerara el principio de culpabilidad21
Nos acogemos a la postura de que el trato agravado al autor se aplicar
cuando realmente se verifique el mayor desvalor de la conducta del varn, sea
por concurrir en una situacin de abuso de superioridad, o animo
discriminatorio o machista. Se vulnera el principio de culpabilidad porque la
existencia del nimo discriminatorio o de superioridad deriva de otros grupos
sociales discriminados y no surge del Derecho Penal.

6.6.

ENFOQUE DOGMTICO Y/O POLTICO CRIMINAL

Los datos criminolgicos constituyen un componente importante para

acercar la norma a la sociedad, mas ello no es un dato suficiente para proceder
a dar una respuesta estatal del orden penal 22, no deberamos manejar la
orientacin de la poltica criminal conforme a los vaivenes de las estadsticas
criminolgicas e incidir con una intensificacin punitiva, mientras el delito tenga
mayor frecuencia conductiva, se perdera el matiz catalizador que ha de
ponderar la respuesta sancionadora, que es el grado de lesividad, el disvalor el
injusto tpico, la daosidad de la conducta conforme al baremo del bien jurdico
21

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 185

22

PEA CABRERA FREYRE. Derecho Penal Parte Especial. Lima, Enero 2016,
TOMO I. Editorial Moreno S.A. pg. 136

22

tutelado as como el principio de proporcionalidad. Una pena prolongada no

garantiza que va disminuir este tipo de conducta (feminicidio), es ms, a los
agentes del delito no los intimida saber que van a purgar una carcelera
prolongada. Si en realidad queremos lograr prevenir esta clase de conductas
disvaliosas, debemos hacer uso de otros medios de control social, empezando
por concientizar a todas las mujeres, de sus derechos que tanto la Ley como la
Constitucin Poltica les confieren. Si fusemos de la postura que el derecho
punitivo ha de encargarse de eliminar todo viso de discriminacin, entonces
bajo esa misma postulacin, tendramos que avalar la penalizacin del delito de
Gayicidio, puesto que es sabido que los homosexuales son objeto tambin
de permanente discriminacin23
Conforme lo anotado, el Derecho Penal sigue siendo visto como el
mecanismo idneo para solucionar todas las conflictividades socialesNos
parece importante citar la reflexin que LARRAURI propone en la doctrina
espaola, al indicar que evidentemente no todos los problemas sociales deben
ser criminalizados, esto es, ser tratados por medio del derecho penal. Pero
tambin es cierto en mi opinin, que en la actualidad del cdigo penal juega un
papel simblico de sealar cuales son las conductas ms intolerables para la
convivencia, precisamente por ello es lgico que la presin de las mujeres
redunde en una incorporacin de nuevos comportamiento lesivos al derecho
penal pues en ello refleja precisamente su incorporacin al mundo pblico y su
presin para conseguir transformar las definiciones incorporadas al cdigo
penal.24
23

PEA CABRERA FREYRE. Derecho Penal Parte Especial. Lima, Enero 2016,
TOMO I. Editorial Moreno S.A. pg. 145

24

PEA CABRERA FREYRE. Derecho Penal Parte Especial. Lima, Enero 2016,
TOMO I. Editorial Moreno S.A. pg. 137

23

Sobre esta clase de comportamientos antijurdicos, como lo es el

feminicidio, anidan una serie de factores, no slo es tratado en el aspecto
normativo, sino tambin desde una visin cultural, ideolgica, moral, que hayan
sido cultivados desde siglos atrs. Por lo que esta problemtica debe ser
abordada en toda su dimensin, y no caer en el facilismo de que con la sola
participacin ms enrgica del Derecho Penal, va solucionar el problema, o de
que por la existencia de un tipo penal especfico , se lograr combatir
eficazmente esta delincuencia sexista.
Ahora, con la regulacin del delito de feminicidio, que por su
especificidad, protege nicamente a la persona de sexo femenino, en realidad
ayuda a configurar una sociedad de iguales entre las personas de ambos
sexos? O si, al contrario, es un mecanismo tendiente a consolidar la
discriminacin existente, de un sexo sobre otro. Sobre ello Faraldo Cabana
seala ...en cualquier caso se trata aqu de comprobar como el Derecho penal
ha ayudado en un primer momento a perpetuar la discriminacin por razn del
sexo para convertirse en la actualidad en uno de los instrumentos, quizs no el
ms adecuado pero sin duda el ms intimidatorio, de los que se sirve el Estado
social y democrtico de Derecho para erradicar la violencia contra la mujer
una vez que esta violencia se entiende como manifestacin estructural de
desigualdad y la discriminacin en funcin del gnero. 25
Por ltimo, el DELITO DE FEMINICIDIO tiene por conminacin penal, la
sancin ms severa con que cuenta el orden jurdico, la pena de cadena
perpetua, como si la vida de una mujer fuese ms importante que la vida de un
varn, pues hoy en da, el asesinato recibe una pena menos grave que el
feminicidio,

lo

proporcionalidad.

que
La

contraviene
poltica

los

criminal

principios
diseada

de

culpabilidad

desde

el

de

Estado

25

FARALDO CABANA, Patricia. Razones para la introduccin de la perspectiva

de gnero en Derecho penal a travs de la Ley Orgnica 1/2004, de 28 de
diciembre, sobre medidas de proteccin integral contra la violencia de
gnero.XXX

24

particularmente desde el Legislativo en esta normativa recoge en general un

clamor ciudadano de mano dura contra la delincuencia.

7. TIPICIDAD OBJETIVA
7.1. BIEN JURDICO TUTELADO
se entiende que le bien jurdico protegido es la vida de la
mujer, pero no de cualquier mujer sino de aquella que padece una
situacin de desigualdad, discriminacin y subordinacin por parte de un
varn26
El bien jurdico tutelado es la vida humana independiente, en
concordancia natural con el artculo 2 inciso 1 de la Constitucin Poltica
del Per, que declara que toda persona tiene derecho a la vida.
La Postura que acogemos es: El bien jurdico tutelado para el delito
de feminicidio es la vida humana independiente, porque vida es una
sola para todos, tanto varones como mujeres.

7.2. SUJETO (ACTIVO- PASIVO)

7.2.1. SUJETO ACTIVO
El legislador penal tipifica el feminicidio a travs de un tipo penal
especial con respecto a las diferentes figuras de los delitos de homicidio.
Se trata de un tipo penal especial en ciertas ocasiones, esto es, cuando
el sujeto activo no puede ser cualquier persona, sino solo aquel exigido
por el tipo: cnyuge o conviviente; y en otras ocasiones ser un tipo
penal comn que puede ser cometido por cualquier persona. 27 Antes de
la entrada en vigencia de la Ley N 30068, el delito de feminicidio se
26

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 201
25

encontraba subsumido en el Art. 107- Parricidio del Cdigo Penal y pues

exiga expresamente

que el agente del delito sea el cnyuge, ex

cnyuge, conviviente, ex conviviente o alguien con quien la vctima haya

mantenido una relacin anloga (enamorado, prometido, etc.), razn por
la cual se dira que se trataba de un tipo penal especial. En la actualidad
segn el Art. 108-B del Cdigo Penal el sujeto activo es cualquier
persona del sexo masculino.
Existen dos lneas de interpretacin sobre el sujeto activo. La
primera tiene como punto de partida que el artculo 108-B al igual que el
resto de los preceptos del Cdigo Penal emplea el pronombre
impersonal el que para referirse al sujeto activo del delito, y en tanto
dicho pronombre siempre ha sido interpretado en forma neutra, es decir,
incluye a todos, se deduce entonces que el sujeto activo del delito de
feminicidio puede ser tanto el varn o la mujer. 28
Una segunda interpretacin atiende a la literalidad de lo
dispuesto en el precepto penal, si el sujeto pasivo es la mujer, en
consecuencia, puede inferirse que el sujeto activo necesariamente
deber ser un varn. Esta interpretacin tiene apoyo adems en las
discusiones suscitadas con motivo de la aprobacin de la Ley N 30068,
en atencin a que la finalidad perseguida a travs de esta reforma era

27

VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal parte especial- Vol. I. 2014Per. Editora y Librera Jurdica Grijley, pg. 193
28

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 201
26

combatir la violencia feminicida que sufre la mujer a manos de un varn,

por lo que probablemente esta haya sido la idea del legislador. 29
Tanto Villavicencio Terreros como Rocci Bendez Barnuevo se
acogen a la posicin de que el sujeto activo es cualquier persona del
sexo masculino.
Por otro lado el Derecho internacional no exige que la accin de matar
sea cometida nicamente por varones, sino que estn dirigidas a
mujeres, por su condicin de tal. Y esto es porque en la actualidad en el
continente Africano, las religiones que profesan el judasmo suelen
mutilar los genitales externos a las nias, lo consideran como un ritual de
pureza, sin embargo desde otros puntos de vista son actos de violencia.
La Postura que acogemos es que el sujeto pasivo es cualquier
persona del sexo masculino.
7.2.2. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo para este delito es la mujer.
Gracias a la Ley N 30068, se ha dado una ampliacin respecto al
sujeto pasivo, ya que anteriormente el sujeto pasivo era: la cnyuge, ex
cnyuge, conviviente, ex conviviente, enamorada, novia, etc. Ahora el
sujeto pasivo del feminicidio puede serlo tambin cualquier mujer contra
la que el varn dirija la accin homicida, sin necesidad de que exista
vinculacin afectiva con el agresor. 30
29

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 201
30

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 201
27

7.3. CONDUCTA TPICA

Del primer prrafo: El que mata a una mujer por su condicin de tal,
en cualquiera de los siguientes contextos:
1. Violencia familiar;
Por violencia familiar se entiende que es cualquier acto u omisin
que cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la
amenaza o coacciones graves y/o reiteradas, as como la violencia
sexual

que

se

produzcan

entre:

cnyuges,

convivientes,

ascendientes, descendientes, parientes colaterales hasta el cuarto

grado de consanguinidad y segundo de afinidad, o quienes habitan
en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales
o laborales.31
son aquellos actos violentos empleo de la fuerza fsica, acoso
o la intimidacin que se producen en el hogar de la vctima. Para
efectos de configuracin del tipo penal, se requiere que la agresin o
maltrato fsicos o psicolgicos sean los que produzcan la muerte de
la vctima32
Es preciso que previo al feminicidio, se identifique un acto propio
de maltrato fsico o psicolgico, y en este contexto, se produzca la
muerte de la vctima; as, por ejemplo, podra verificarse la existencia
de denuncias anteriores por violencia familiar interpuestas por la
mujer, o que el feminicidio sea un acto inmediatamente posterior a un
hecho de violencia familiar, y que en dicho contexto ocurra la muerte

31

Art. 2 del TUO de la Ley N 26260, y su ltima modificacin efectuada por

la Ley N 29282
32

VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal parte especial- Vol. I. 2014,

Per. Editora y Librera Jurdica Grijley, pg. 191
28

de la vctima, es decir, que en un mismo acto de violencia familiar

sobrevenga la muerte de la mujer.33
2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
se entiende a todo acto amenazante o perturbador de ndole
sexual que se realiza de forma persistente y continua sobre la
vctima, se puede presentar tanto en el lugar de trabajo o el hogar
familiar34
a.Coaccin
Se debe tener en cuenta que el artculo 151 del Cdigo Penal
Peruano sanciona el delito de coaccin, y se deduce que mediante
amenaza o violencia, el autor obliga a su vctima (en este caso mujer)
a hacer lo que la ley no manda o impedirle de hacer lo que ella no
prohbe, para luego proceder a darle muerte.
b.Hostigamiento o acoso sexual
El hostigamiento o acoso sexual segn la Ley N 27942 o Ley de
Prevencin y sancin del hostigamiento seala en su Art. 4 lo
siguiente El hostigamiento sexual consiste en la conducta fsica o
verbal reiterada de naturaleza sexual o sexista no deseada o
rechazada, realizada por una o ms personas...
Ahora bien, la conducta debe ser producto de varios actos reiterados
de hostigamiento, molestias, conductas, etc., acompaados de

33

PEA CABRERA FREYRE citado por ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La

violencia contra la mujer y la perspectiva de gnero en el Cdigo Penal.
2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L., pg. 207
34

VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal parte especial- Vol. I. 2014,

Per. Editora y Librera Jurdica Grijley, pg. 191
29

frases, insinuaciones, alusiones o gestos de evidente contenido

sexual.35
Asimismo, para la aplicacin de este supuesto es preciso verificar
que previo a la comisin del feminicidio, se hayan producido
comportamiento de acoso u hostigamiento sexual en contra de la
vctima, y que el feminicidio sea consecuencia directa de la
intolerancia y frustracin frente a la negativa de la vctima de acceder
a los favores sexuales requeridos por el agente.
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que
le confiera autoridad al agente;
en estos casos debe existir una relacin sea de naturaleza laboral,
familiar o de cualquier entre el sujeto pasivo y el activo, en todo caso,
este ltimo debe tener autoridad o poder sobre la vctima 36
a. Situacin de confianza
La confianza se entiende como esperanza firme que se tiene de
alguien o algo. La confianza requiere la existencia de una relacin
personal o vnculo preestablecido entre dos sujetos, quien da la
confianza y quien consigue obtenerla, y que genere una situacin de
mutua lealtad y confianza.37
35

MUOS CONDE citado por ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra

la mujer y la perspectiva de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per.
ARA Editores E. I. R. L. pg. 210
36

VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal parte especial- Vol. I. 2014,

Per. Editora y Librera Jurdica Grijley. Per, pg. 191
37

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

30

La relacin de confianza puede haberse formado de una relacin

permanente, temporal o episdica entre el autor del hecho y la
vctima. Asimismo, resulta irrelevante el motivo o la causa
generadora dela confianza , la cual puede provenir de una relacin
familiar, afectiva, social, jurdica o de otra ndole, lo determinante es
que se verifique si en efecto existe o no esa relacin, que debe ser
necesariamente anterior al hecho delictivo, y que origine un
especfico deber de lealtad entre ambos sujetos. 38
Es importante que el autor conozca que el sujeto pasivo confa en l
y la voluntad de aprovechamiento de esa especial relacin de
confianza que le supondr una mayor facilidad comisiva, es decir, la
relacin de confianza le otorga al autor cierta ventaja comisiva, que
puede plasmarse en la mayor facilidad en la consecucin del
resultado.
b. Situacin de abuso de poder o cualquier otra posicin o
relacin que le confiere autoridad al agente
Esta circunstancia hace referencia a la existencia de una situacin
de supremaca que un individuo tiene sobre otro, y a una particular
circunstancia en la ejecucin delictiva que aumenta el desvalor de la
accin.

El

fundamento

de

esta

circunstancia

reside

en

el

facilitamiento de la ejecucin del delito39

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 210
38

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,

pg. 211
39

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

31

El trmino poder describe la facultad que tiene alguien para mandar

o ejecutar algo, por otra parte por el trmino posicin debe
entenderse como la categora o condicin personal, social o jurdica
de una persona respecto a otra. Entonces relacin significa
conexin, ligazn o vnculo recproco que comparten el autor y la
ofendida, y que puede ser de diversa ndole, familiar, afectiva, etc.
En trminos generales puede sealarse que esta circunstancia se
basa en la superioridad, situacin de prevalimiento o de desequilibrio
de poder que ejerce el autor sobre la vctima y que usualmente suele
manifestarse a travs de una determinada posicin, es decir, para la
concurrencia de la circunstancia es preciso que el autor valindose
de esa situacin de superioridad familiar, laboral, docente, jerrquica,
etc. que tiene respecto a la vctima, vea facilitada la comisin del
feminicidio. Debe recordarse que la jerarqua es un elemento del tipo
que debe ser conocida de antemano por el autor, para la aplicacin
de la circunstancia

deben estar presentes dos elementos: 1) la

relacin de superioridad, 2) el abuso de sta.

4. Cualquier

forma

de

discriminacin

contra

la

mujer,

independientemente de que exista o haya existido una relacin

conyugal o de convivencia con el agente.
El delito de feminicidio constituye por s un delito de discriminacin
por razn de sexo, entonces:
la discriminacin es toda distincin, exclusin o restriccin que,
basada en el origen tnico o nacional, sexo, edad, talla pequea,
discapacidad, condicin social o econmica, condiciones de salud,
lengua, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o
cualquier otra, tenga por efecto impedir o anular el reconocimiento o
el ejercicio de los derechos y la igualdad real de oportunidades de las
personas; por ejemplo, estaremos ante un supuesto si el agente mata
a una mujer por creerse superior a ella. 40
Del segundo prrafo:
de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 212- 213
32

Cuando concurra cualquiera de las siguientes circunstancias agravantes:

1. Si la vctima era menor de edad;
Menor de edad en Per es aquel menor de dieciocho aos. La
previsin de esta agravante tiene su razn de ser en la especial
vulnerabilidad de la vctima y la especial tutela de los menores de
edad. Pues ante todo prevalece el inters superior del nio y del
adolescente y la vulnerabilidad de ste reside en su edad, donde el
peligro de lesin del bien jurdico aumenta considerablemente por las
menores posibilidades para resistir de la vctima.
Es importante recalcar que la vctima debe ser del sexo femenino, y
aqu entra a tallar la siguiente problemtica, si se trata de un nio
menor de edad, Por qu ste no debera recibir la misma proteccin
si se le quita la vida por su condicin de tal?, al igual que la nia, se
encuentra vulnerable.
Finalmente, es importante que el autor sepa que la vctima es menor
de edad, si fuera lo contrario no podra aplicarse la agravante.
2. Si la vctima se encontraba en estado de gestacin;
En lo respecta al estado de gestacin, el mayor desvalor de la
accin reside en el riesgo que se cierne no solamente sobre la mujer,
sino tambin sobre la vida del concebido. El estado de gestacin o
embarazo se inicia desde la fecundacin hasta antes del parto.
Dado que el estado de gravidez generalmente no es apreciable hasta
despus del tercer mes, la aplicacin de la agravante depender
exclusivamente del conocimiento del sujeto activo sobre el estado de
gravidez de la vctima, de lo contrario, carecer de efectos la
agravante, quedando subsistente el tipo base. 41
3. Si la vctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del
agente;
El tercer agravante alude a una diversidad de supuestos que implican
una relacin de especial cuidado que debe tener el agente respecto
40

VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal parte especial- Vol. I. 2014Per. Editora y Librera Jurdica Grijley, pg. 191
33

a la vctima, por ejemplo, la relacin de guarda y cuidado de las

menores de edad, el curador respecto al incapaz, el mdico o el
enfermero que estn al cuidado de su paciente.
Para la verificacin de la presente agravante tiene que comprobarse
que la vctima una mujer- estaba o tena una relacin de cuidado o
responsabilidad con el autor , y pues esta situacin de cuidado es
aprovechada por este ltimo
4. Si la vctima fue sometida previamente a violacin sexual o actos de
mutilacin;
La violacin sexual segn el artculo 170 consiste en utilizar la
violencia o grave amenaza para vencer la resistencia de la vctima,
logrando la realizacin del acto sexual u otro anlogo.
Igualmente, es necesario acreditar primero y de forma necesaria que
ha existido una violacin sexual acto precedente- y que sta ha
desencadenado la comisin del feminicidio, es decir, que el este
ltimo comportamiento se realiz con motivo de ocultar la violacin
sexual.42
Por actos de mutilacin se comprende los daos fsicos y
amputaciones que provoca el autor sobre el cuerpo de la vctima, y
que

generalmente

constituyen

males

innecesarios

para

la

consecucin del delito. Se agrava la pena porque en estos casos

existe una mayor intensidad del ataque al bien jurdico protegido lo
que aumenta esencialmente el desvalor del resultado. El examen de
esta circunstancia pone de relieve que los actos de mutilacin
41

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L. pg.
217-218
42

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 218-219
34

coincide en cuanto a su ratio o fundamento con la circunstancia de

gran crueldad prevista para el asesinato, por lo que ambas
circunstancias no podrn aplicarse simultneamente. 43
5. Si al momento de cometerse el delito, la vctima padeciera cualquier
tipo de discapacidad;
En este caso de agravacin, la vctima se encuentra en un estado de
vulnerabilidad por su misma discapacidad.
Segn el Art. 2 de la Ley N 29973, la discapacidad es una o ms
deficiencias fsicas, sensoriales, mentales o intelectuales de carcter
permanente que padece una persona, que afectan la forma de
interactuar de manera plena con los dems, lo que lo coloca en un
estado de indefensin.
Ahora segn la organizacin mundial de la Salud, la OMS la
discapacidad es un trmino que abarca deficiencias, limitaciones de
actividad y las restricciones de la participacin. Las deficiencias son
problemas que afectan a una estructura o funcin corporal; las
limitaciones de la actividad, son dificultades para ejecutar acciones o
tareas, y las restricciones de la participacin son problemas para
participar en situaciones vitales.
6. Si la vctima fue sometida para fines de trata de personas
En el delito de trata de personas, se sanciona a quien coloca a la
vctima a travs de actos traslativos (promocin, favorecimiento,
financiacin o facilitacin de la captacin, transporte, traslado,
acogida, recepcin o retencin de personas dentro del pas, para su
ingreso o salida de l, en una situacin de vulnerabilidad, con la
finalidad de que sean explotadas por otro.44
Podr imponerse esta circunstancia de agravacin, siempre y cuando
se verifique que fue el mismo agente quien realiz ambas conductas:
43

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 219
35

1) la trata, 2) la muerte de la vctima, pues si se trata de personas

distintas, no es permitida la imposicin de la circunstancia agravante.
Asimismo si la muerte de la mujer sobreviene por la explotacin
laboral a la que es sometida, estaramos ante un homicidio culposo.
Indefectiblemente se exige el dolo respecto a la muerte. Sin
embargo, si la mujer ha sido gravemente herida, se puede aplicar el
supuesto de agravacin en grado de tentativa.
7. Cuando

hubiere

concurrido

cualquiera

de

las

circunstancias

agravantes establecidas en el artculo 108.

El feminicidio se agravar, cuando concurra cualquiera de las
circunstancias que se describen en el tipo penal de asesinato, es
decir cuando el agente da muerte a su vctima, por ferocidad, lucro,
gran crueldad, o por placer, lo perpetr, para facilitar y/o ocultar otro
delito, por fuego, explosin, veneno o por cualquier otro medio capaz
de poner en peligro la vida o salud de otras personas. 45
Es importante valorar que las circunstancias agravantes del Art. 108
no coincidan con las agravantes del Art. 108-B, a fin de evitar una
doble valoracin, por ejemplo:
-Gran crueldad del artculo 108 con actos de mutilacin del
artculo 108-B.
Del Tercer prrafo:

44

Acuerdo Plenario N 3-2011/ CJ- 115, Lima 6 de diciembre de 2011,

fundamentos 15, 16, 17 y 18
45

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 219
36

La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos o ms circunstancias

agravantes. (**)
7.4. MEDIOS EMPLEADOS
Con el Art. 108- B, el Cdigo Penal recoge las diversas conductas que
producen la muerte, sin hacer distincin en los medios o modos comisivos. No
obstante pese a la amplitud y gran cobertura de la frmula, la doctrina insiste
en desarrollar una idnea clasificacin respecto a los medios utilizados en
causar la muerte a otro, resaltando el hecho de que no toda accin que
provoca la muerte puede generar una obligada responsabilidad penal. 46
7.4.1. MEDIOS DIRECTOS
Son aquellos medios dirigidos a provocar una muerta inmediata.
7.4.2. MEDIOS INDIRECTOS
Son aquellos medios dirigidos a provocar la muerte de otro en un tiempo
ms o menos mediato.
7.4.3. MEDIOS MATERIALES O FSICOS
Son los aquellos que actan sobre la realidad biolgica y el organismo
de la vctima produciendo una disfuncionalidad orgnica, verbigracia muerte
producida por el empleo de arma de fuego (cuchillos, navajas, etc.) o arma
blanca (pistola, revlver, dinamita, etc.).
7.4.4. MEDIOS PSQUICOS Y MORALES
Son aquellos que actan sobre la realidad psquica o espiritual de la
vctima ocasionando su muerte, por ejemplo: infundir miedo, tortura psicolgica,
intensa presin, etc. A pesar de que carezca de cierta aptitud de idoneidad para

46

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 193
37

matar, dar lugar al feminicidio, cuando el agente activo la use contra la vctima
y consiga como resultado la produccin de la muerte de esta.
lo cierto es que en la prctica generan numerosas dificultades probatorias
tanto por su naturaleza, por la constitucin fsica del individuo como por las
particulares circunstancias que rodean al hecho y que conllevan generalmente
a la aplicacin de criterios de imputacin objetiva. 47

7.5.

RELACIN DE CAUSALIDAD E IMPUTACIN OBJETIVA

El delito de feminicidio constituye un claro ejemplo de delito de resultado.

No basta para la consumacin de la infraccin la sola accin de matar; se
requiere, por el contrario, la efectiva produccin de la muerte. El resultado se
caracteriza por ser un plus y un acontecimiento ulterior a la accin de quien
logra

separarse

ACCIN
(matar)

espacio-

temporalmente.

RESULTADO
(muerte)

La Teora de la imputacin Objetiva es un instrumento terico eficaz en

la explicacin de la relacin de un acto u omisin y el resultado producido,
siendo su validez desplegada tanto en los delitos comisivos como en los
omisivos, la imputacin objetiva posee criterios y elementos propios que
permiten fundar la relacin del acto con el resultado, y cuyos principios
fundamentales en la determinacin de la responsabilidad penal son:
La creacin de un riesgo tpicamente relevante y jurdicamente
desaprobado.- Este presupuesto en el feminicidio requiere que el agente haya
creado o aumentado sustancialmente con su accin el riesgo antijurdico
47

ROCCI BENDEZ BARNUEVO. La violencia contra la mujer y la perspectiva

de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA Editores E. I. R. L.,
pg. 193
38

respecto al bien jurdico vida humana independiente, buscando su destruccin

y eliminacin ms all del riesgo permitido.

8.

IMPUTACIN SUBJETIVA
8.1. DOLO
En lo que respecta a tipicidad subjetiva, no hay mayores dificultades, debido
a que conforme se desprende del artculo 108-B, su comisin ser
eminentemente dolosa, por dolo debemos entender que es la concurrencia
del aspecto intelectual y el aspecto volitivo, denominado tambin como el
conocer y el querer.
El delito de feminicidio se da nicamente a manera de dolo a palabras del
tratadista penal PEA CABRERA FREYRE Es la conciencia y voluntad de
la realizacin tpica, el agente debe saber que est privando a un sujeto de
forma ilegtima.
8.1.1. DOLO DIRECTO DE PRIMER GRADO.- El sujeto activo
realiza la accin tpica de feminicidio y mata al sujeto pasivo, buscando
cometer esta accin delictiva.
8.1.2. DOLO DIRECTO DE SEGUNDO GRADO.- El sujeto activo
tiene la intencin de matar al sujeto Pasivo, pero no quiere matar a la
mujer que acompaaba a la vctima, sin embargo lo asume como
necesario, adems es mujer.
8.1.3. DOLO EVENTUAL O DOLO INDIRECTO.- EL sujeto activo
prev el resultado de la accin delictiva como probabilidad

y sigue

adelante

9.

GRADOS DE EJECUCIN
9.1. CONSUMACIN

39

El delito de feminicidio es un delito de resultado para cuya consumacin

se requiere de la muerta de una o varias mujeres o acabar con su
existencia.
9.2. TENTATIVA
Es admisible la tentativa para este delito.
10.

AUTORA Y PARTICIPACIN
Existen 2 teoras: La primera es la teora de la unidad de autora y la
segunda es la teora de la discrepancia entre autora y participacin
(teora diferenciadora), nos basaremos en la segunda teora que es la
ms aceptada.
10.1. AUTORA
10.1.1. AUTORIA INMEDIATA
El sujeto activo realiz solo el hecho delictivo de manera personal y
directa.
10.1.2. AUTORIA MEDIATA
El Hombre de atrs instrumentaliza al hombre de adelante para que
este ejecute la accin criminal (matar).
10.1.3. COAUTORIA
La coautora se da cuando existe la reparticin de funciones entre varias
personas y consuman el delito de feminicidio.
10.2. PARTICIPACION
En la participacin existen 2 tipos: la complicidad y la instigacin.
10.2.1. INSTIGACION
De acuerdo al art 24.- El que dolosamente, determina a otro a cometer el
hecho punible ser reprimido con la pena que corresponde al autor
Existe persuasin por parte del hombre de atrs al hombre de adelante
(acta con conocimiento y voluntad)

40

10.2.2. COMPLICIDAD PRIMARIA

Se da cuando una tercera persona colabora, auxilia o ayuda con la
accin tpica (feminicidio), y sin ayuda de este no se podr realizar el
hecho delictual, su participacin es fundamental.
10.2.3. COMPLICIDAD SECUNDARIA
Este cmplice es accesorio en el hecho delictual (feminicidio) sin su
ayuda se podra haber consumado la accin criminal.
11.

MARCO PENAL
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince
aos el que mata a una mujer por su condicin de tal, en cualquiera de
los siguientes contextos
En el primer prrafo, respecto a la modalidad simple o bsica,
seala de forma expresa una pena privativa de libertad no menor de
quince aos.

La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos,

cuando

concurra

cualquiera

de

las

siguientes

circunstancias

agravantes

En el segundo prrafo, respecto a la modalidad agravada,

expresamente seala una pena privativa de libertad no menor de
veinticinco aos.

La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos o ms

circunstancias agravantes. (**)
El tercer prrafo prescribe que si concurren dos o ms
circunstancias agravantes, la pena ser de cadena perpetua.

La imposicin de una pena tan severa como la cadena perpetua

contradice a la finalidad de reinsercin que deberan tener las condenas
segn el inciso 22 del artculo 139 de la Constitucin Poltica.

41

En caso de que el agente tenga hijos con la vctima, adems ser

reprimido con la pena de inhabilitacin prevista en el inciso 5 del artculo
36. (***)
El cuarto prrafo es una pena conjunta para todas las anteriores, en
caso de que el agente tenga hijos con la vctima.

12.

CONCLUSIONES
-

El Per es el sexto pas en regular el delito de feminicidio. A pesar de

las modificatorias, finalmente el feminicidio alcanz autonoma al
otorgrsele un artculo propio dentro de los delitos contra la vida, el

cuerpo y la salud.
El delito de feminicidio es un delito de odio o (hate crmenes)
crmenes basados en perjuicios, puesto que para su configuracin se
requiere que el autor haya actuado orientado por el mvil

discriminatorio.
El delito de feminicidio vulnera los principios de igualdad,
proporcionalidad y culpabilidad, al otorgarle especial y exclusiva
42

proteccin a la mujer, asimismo, cuando se concurre a la segunda

modalidad agravante, sancionar con una pena de cadena perpetua al
autor del delito, y de esta manera contradiciendo el fin de la pena, y
aadir un plus a su culpabilidad a la accin motivada por la
-

discriminacin contra la mujer.

Con respecto a la poltica criminal, los datos criminolgicos son de
gran importancia al crear cierta conexin entre la norma y la
sociedad, sin embargo ello no es determinante para imponer la
respectiva sancin, pues debe analizarse la lesividad al bien jurdico
tutelado, el injusto penal, y la daosidad de la conducta. Sin embargo
para el delito de feminicidio, el clamor de la sociedad ha sido
determinante para la introduccin del feminicidio como delito, y como

reivindicacin del Estado, la imposicin de una pena exagerada.

Sin lugar a duda, el mecanismo ms idneo para combatir al
feminicidio no es el Derecho Penal, puesto que el delito de
feminicidio no es un tema puramente normativo, sino de todos los
mbitos sociales, culturales, polticos, religiosos, etc. Y por ello han
de utilizarse otros medios de control social como: la educacin,
concientizacin, sensibilizacin desde el hogar.

13.

BIBLIOGRAFA
BENDEZ BARNUEVO, Rocci. La violencia contra la mujer y la
perspectiva de gnero en el Cdigo Penal. 2015, Lima- Per. ARA
Editores E. I. R. L.
FARALDO CABANA, Patricia. Razones para la introduccin de la
perspectiva de gnero en Derecho penal a travs de la Ley Orgnica
1/2004, de 28 de diciembre, sobre medidas de proteccin integral contra
la

violencia

de

gnero.

Disponible en la pgina web

PEA CABRERA FREYRE. Derecho Penal Parte Especial. Lima, Enero
2016, TOMO I. Editorial Moreno S.A.

43

POLAINO-ORTS, Miguel- UGAZ HEUDEBERT, Juan Diego. Feminicidio

y Discriminacin positiva en el Derecho Penal. 2012, Lima- Per. ARA
Editores E. I. R. L. Primera edicin.
TOLEDO VSQUEZ, Parsil. Feminicidio. Consultora para la oficina en
Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, 2009, Mxico. Primera Edicin. Disponible en la pgina web
SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial, 2014, Lima.
Editorial Iustitia.
VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal Parte especial- Vol. I,
2014, Per. Editora y Librera Jurdica Grijley.

NDICE
1. CARTULA..1
2. DEDICATORIA.2
3. EPGRAFE3
4. INTRODUCCIN.4
5.TEXTO LEGAL.5
6. CONSIDERACIONES GENERALES DEL TIPO PENAL.............................9
6.1. ETIMOLOGA E HISTORIA....9
6.2. DEFINICIN DE FEMINICIDIO.10
6.3. RAZONES DE LA TIPIFICACIN12
6.4. CLASES DE FEMINICIDIO...13
6.4.1. EL FEMINICIDIO FAMILIAR O NTIMO..13.
6.4.2. EL FEMINICIDIO NO NTIMO...13
6.4.3. EL FEMINICIO POR CONEXIN.13
6.5. ANLISIS CONSTITUCIONAL DEL TIPO PENAL..14
44

6.6.1. PRINCIPIO DE IGUALDAD..14

6.6.2. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD.17
6.6.3. PRINCIPIO DE CULPABILIDAD.18
6.6. ENFOQUE DOGMTICO Y/O POLTICO CRIMINAL.20
7. TIPICIDAD OBJETIVA.22
7.1. BIEN JURDICO TUTELADO..22
7.2. SUJETO (ACTIVO- PASIVO)..23
7.2.1. SUJETO ACTIVO..23
7.2.3. SUJETO PASIVO..24
7.3. CONDUCTA TPICA.24
7.4. MEDIOS EMPLEADOS32
7.4.1. MEDIOS DIRECTOS.33
7.4.2. MEDIOS INDIRECTO33
7.4.3. MEDIOS MATERIALES O FSICOS..33
7.4.4. MEDIOS PSQUICOS Y MORALES..33
7.5. RELACIN DE CAUSALIDAD E IMPUTACIN OBJETIVA...33

8. IMPUTACIN SUBJETIVA..34
8.1. DOLO
8.1.1. DOLO DIRECTO DE PRIMER GRADO...34
8.1.2. DOLO DIRECTO DE SEGUNDO GRADO..35
8.1.3. DOLO EVENTUAL O DOLO INDIRECTO..35
9. GRADOS DE EJECUCIN..35
9.1. CONSUMACIN.35
9.2. TENTATIVA.35
10. AUTORA Y PARTICIPACIN.35
10.1. AUTORA...35
10.1.1. AUTORIA INMEDIATA.35
10.1.2. AUTORIA MEDIATA.35
10.1.3. COAUTORIA..36

45

10.2. PARTICIPACION..36
10.2.1. INSTIGACION36
10.2.2. COMPLICIDAD PRIMARIA.36
10.2.3. COMPLICIDAD SECUNDARIA..36
11. MARCO PENAL..36
12. CONCLUSIONES38
13. BIBLIOGRAFA...39
14. INDICE...40

46