OSVALDO ALFREDO GOZANI

DERECHO PROCESAL CIVIL

TEORIA GENERAL DEL DERECHO PROCESAL
Captulo VI
LA LEGITIMACION PROCESAL
91. Revisin y encuadre de los conceptos tradicionales; 92. Capacidad procesal; 93. Calidad de parte; 94. Legitimacin y
capacidad; 95. Situaciones jurdicas subjetivas; 96. Los intereses difusos: 96.1 Caracterizacin, 96.2 La defensa de los
intereses difusos, 96.3 Legitimacin actiua para la defensa judicial, 96.4 Alcance de la cosa juzgada, 96.5 Reparacin y
prevencin del perjuicio, 96.5 Trmite: mecanismos para la tutela jurisdiccional; 97. Legitimacin, accin y pretensin;
98. Conclusiones.
91. REVISION Y ENCUADRE DE LOS CONCEPTOS TRADICIONALES
Una de las dificultades clsicas del derecho procesal consiste en resolver la tcnica de admisin al proceso a partir del
anlisis de la calidad de la pretensin, y de la cualidad en quien la porta. Clsica en el sentido de que los numerosos
trabajos de doctrina, y los afinamientos elaborados por la jurisprudencia, a pesar de los aos transcurridos, no consiguen
llegar a una respuesta totalizadora. No pensamos en conclusiones definitivas pues seguramente no existe la verdad nica
para hoy y para todos los tiempos. Pero en una poca de transicin donde el derecho procesal se asoma con novedosas
manifestaciones, es preciso reordenar el esquema, revisar algunos criterios tradicionales y encuadrar otros conceptos que
en la sumatoria puedan delinear una teora procesal de la legitimacin.
Ocurre que la posibilidad jurdica de reclamar la proteccin jurisdiccional exige una determinada cualidad en quien la
pide. Esta atribucin le permitir no slo poner en marcha el aparato jurisdiccional sino tambin lo que es de suma
importancia al respecto, convertirse en parte. En tanto, la calidad de la pretensin referir la situacin que se quiere
conseguir; el bien de la vida a proteger: es el inters especfico del proceso. Claro est que este inters, no es un inters
cualquiera. Se relaciona con una situacin jurdica a la que se considera con derecho; pero tambin es cierto que, entre
ambos inters y derecho no hay ms vnculo que ste: puede haber inters sin derecho y, viceversa, derecho sin
inters.
La relacin entre la cualidad de parte y la calidad del derecho o inters es lo que provoca las confusiones, dado que, en
general, se pretende emparentar ambas situaciones, lo que constituye un proceder equivocado. Para convertirse en parte
resulta necesario acreditar legitimacin suficiente; a la vez que para contar con legitimacin ser necesaria la capacidad
procesal para estar en juicio. En cambio, la calidad de la pretensin hace a la situacin jurdica que ostenta
subjetivamente el individuo que reclama. Tendr entonces, derecho subjetivo, inters legtimo, inters simple, o un inters
difuso en la consagracin del objeto procesal material. Como se ve, la introduccin al proceso no es tan simple como se
piensa. Mucho menos resulta obtener razn en base a la justicia del caso que plantea, si no consigue superar estos filtros
del acceso.
92. CAPACIDAD PROCESAL
Vimos anteriormente ( 87) la distincin que realiza el derecho de fondo, diferenciando la aptitud (capacidad jurdica) del
ejercicio (capacidad de obrar), an cuando mantiene el nexo con la titularidad del individuo. Es decir, la idoneidad para
ser sujeto de derechos es diversa de la condicin para disfrutarlos, porque bien puede una persona ser capaz de derecho
pero no de hecho, lo que significa ser titular de un atributo jurdico pero no poder reclamarlo si no intervienen sus
representantes capaces. Es el caso del menor de edad, el incapacitado, el fallido, entre otros, que si bien ostentan una
condicin jurdica que les resulta propia, no pueden perseguir sus efectos por estar impedidos por otra va legal.
En este sentido se dice que de este concepto bsico se desprende que deben distinguirse dos grandes mbitos en los
cuales se desenvuelve la idea de capacidad: por un lado lo que se denomina comnmente capacidad de derecho, que
significa la idoneidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, o bien capacidad de goce o capacidad para ser titular
de derechos, segn las preferencias de cada uno de los autores que han tratado este tema; por otro lado, se infiere el
concepto de capacidad de ejercicio o capacidad de obrar, que significa la facultad de poder ejercitar el propio sujeto esos
derechos y deberes de los cuales es titular .De este modo podramos hablar de una capacidad civil, dada por la posibilidad
de ser titular de derechos y obligaciones, y de una capacidad procesal que se determina por la cualidad de exigir el
cumplimiento de esas atribuciones que ostenta.
Desde este punto de vista, la legitimacin hara a la primera de las configuraciones, en tanto que la condicin de parte, a
la restante. Sin embargo, ello sera propio, por ejemplo, para el derecho italiano, donde se dice que tienen capacidad para

estar en juicio Las personas que tienen el libre ejercicio de los derechos que en l se hacen valer (art. 75, Cd. Procesal
civil), de modo tal que coincide la capacidad de derecho material con la capacidad de derecho procesal.
Pero en nuestro sistema, tal aparejamiento no es posible, toda vez que la legitimacin es un concepto procesal diferente de
la legitimacin civil. Ella se observa ntidamente en el carcter complementario que sume la legitimacin respecto a la
capacidad. Es ms, hasta resulta errado pensar en una legitimacin civil, pues lo propio es hablar de una capacidad de
disfrute. Ahora bien, si la capacidad procesal no se identifica con la capacidad civil, qu referentes le encontramos en
tanto las normas procesales son instrumentales de las que constituyen el derecho de fondo?, y de este modo, deben
verbalizarse con la capacidad civil?. La explicacin puede partir de un encuentro en el derecho sustantivo que no se da en
el derecho procesal. La capacidad de obrar y la capacidad jurdica son, en el derecho de fondo, aspectos de una misma
realidad. Por eso, transmitidos sus mensajes al derecho procesal, se referencian las condiciones para ser parte. Exigencias
que operan en el cajmpo de la legitimacin uaa processum y ad causam, o como dice Carnelutti, la presencia de las
cualidades exigidas para atribuir capacidad debe verificarse en la persona que realiza el acto de parte.
Si pensamos en una capacidad civil desentendida de la aptitud procesal (legitimacin o capacidad procesal) es pro bable
que, quien tenga derecho no lo pueda reclamar por no poder cumplimentar las cualidades que el derecho ritual le pide que
rena. De ser as es natural que se halle una limitacin al derecho subjetivo. Y es cierto: el acceso a la justicia, per se,
constituye una limitacin de los derechos subjetivos. Pero igualar la titularidad del derecho con la legitimacin procesal
slo sera factible desde una perspectiva esttica, es decir, como Legitimacin ad processum, que tiene cierta independencia del derecho o inters que se cuenta, de manera que se impone como un requisito de carcter procesal para que la
litis a desenvolver pueda trabarse en forma debida. 6
Lo importante que se deduce a partir de esta situacin es que el individuo, como tal, tiene una serie de atribuciones
jurdicas que le corresponden en exclusividad; a veces, los derechos que ostenta se difuminan o concurren con otros que
se comparten con sus iguales en la vida de relacin, y, hay otros que sin ser derechos, generan la atencin del interesado
por cuanto, an cuando la situacin no le corresponde en forma personal y directa, lo atrapa en su expectativa de
participar como miembro de una comunidad social. Este bosquejo de situaciones jurdicas subjetivas llevadas al pro ceso
le otorgarn legitimacin; de manera que la ntima relacin que se traba entre la aptitud y la categora subjetiva (derecho o
inters) determina la posibilidad de obtener proteccin jurdica. La legitimacin cubre as el rol de un presupuesto procesal: es el derecho reconocido a una persona para formular pretensiones .
Ahora bien, si el carcter de parte corresponde a una nocin de exclusivo arraigo procesal, podramos pensar que existe
una personalidad de este tipo, esto es as porque el goce de la capacidad para ser parte hace a un determinado ente, sujeto
distinto del rgano jurisdiccional, que tiene un atributo propio llamado: personalidad procesal. La parte que reclama
asume el nombre de actor (en el proceso comn) o ejecutante (en el juicio ejecutivo); aqul que recibe la pretensin (o,
frente a quien se pretende ) se denomina demandado o ejecutado respectivamente.
94. LEGITIMACION Y CAPACIDAD
Veamos ahora cmo se da la relacin entre la persona y el proceso. En una primera aproximacin observamos que la idea
esquematizada para la tutela jurisdiccional importa la ejecucin de una capacidad determinada que le otorga una
legitimacin tal que lo acredite como parte en el proceso a desarrollar. Con esta plataforma fcil es colegir que se traba as
la relacin entre el sistema poltico y la manera como se piensa orquestar el mecanismo de proteccin de los derechos. En
efecto, la regulacin de las vinculaciones que suceden entre el Estado y los particulares, y de stos entre s, demuestran
porqu la legitimacin, adems de ser una categora tcnica, se razona como una dimensin sustancial que la aproxima a
la intencin primera de planificar una poltica procesal del acceso a la jurisdiccin, y, por qu no tambin, como una
forma de limitar el control a los poderes pblicos. Convengamos que la interpretacin es correcta nada ms que para
seguir el curso de la exposicin. Entonces, cuando el Estado orienta la forma de tutela exige que se renan todos los
requisitos para la apertura de la va jurisdiccional: capacidad, legitimacin y por implicancia, la calidad de parte.
Pero la legitimacin vinculada con la capacidad solamente, tiene una resonancia singular en el concepto acuado para la
Legitimacin ad processum. Ahora el problema se suscita con la posibilidad de ser parte y se aproxima al encuentro con
el derecho."Con la Legitimacin ad causam se obtiene un atributo que permite la titularidad del derecho que se cuestiona;
pero con la legitimacin ad processum se consigue la llave de entrada al juicio, pues equivale a sostener que la capacidad
originaria de goce logra el ejercicio directo por quien es su titular y, de no ser ste procesalmente hbil (V.gr.: incapaz,
menor de edad, interdicto, inhabilitado, la mujer casada en alguna poca, etc.) con la persona que lo represente o sustituya
vlidamente . Una vez cubierto el espacio que hace a la admisin, la respuesta no es inmediata. Otra vez ms quien porta
la pretensin debe justificarse. El derecho que esgrime no puede ser cualquiera, an cuando sea el titular. Si resulta inapto
para deducirlo, ora si resulta que la situacin jurdica que presenta no merece proteccin por lo difuso de su
establecimiento individualizado en alguien preciso y determinado, se cancelar all mismo el proceso.

Lo cierto es que, llevada la crisis padecida al amparo jurisprudencial, la proteccin slo llega si existe legitimacin, sin
importar la excelencia del sistema elegido (V. gr.: amparo, juicio oral, proceso sumarsimo, etc.) o la amplitud que se
tenga para favorecer situaciones subjetivas. En trminos generales, la legitimacin procesal resulta un antejuicio, de
carcter probatorio, que obliga a justificar la calidad y el derecho que se inviste y reclama.
95. SITUACIONES JURIDICAS SUBJETIVAS
Ni las investigaciones de Hellwig que construye una acabada teora de la legitimacin, ni las explicaciones de
Chiovenda aclarando el fenmeno de la sustitucin procesal, han sido tiles para definir un criterio nico de recepcin
al derecho vulnerado, debiendo sealarse entonces la necesidad de ampliar el concepto clsico de legitimacin, elevando
a categoras generales supuestos contemplados como extraordinarios toda vez que no es posible sostener un cauce de
procedencia diverso cuando la afeccin es idntica, pues de aceptarse este rumbo tendremos una nocin de justicia
carente de sentido comn.
El derecho, lato sensu, en situacin esttica muestra las cuatro categoras que reconocen su posibilidad de proteccin:
derecho subjetivo, inters legtimo, inters simple e inters difuso. En este estado inerte se le reconoce al individuo una
posicin frente a un hecho determinado o contra un sujeto determinado; as, por ejemplo, se dir que tal sujeto tiene el
derecho de reclamar a la justicia una indemnizacin de quien le caus un perjuicio; o bien, se reconocer el inters
legtimo de la asociacin protectora de animales para que no se castigue brutalmente a las especies de un jardn zoolgico;
o se tendr presente el inters simple de quien denuncia un hecho ilcito; o que pone en conocimiento de las autoridades
una situacin contraria a derecho y procura su reparacin.
Los valores de cada categora son distintos y anidan en el sujeto con diferentes registros. EL derecho subjetivo privilegia
una sumatoria de reconocimientos fundamentales, patrimoniales y morales que le corresponden al hombre y que, por su
propia situacin, le pertenecen y obligan a su observancia y respeto por otros. El inters Legtimo aparece en cambio
desprendido de los atributos individuales que se le reconcen al hombre como tal. Tienden ms a caracterizar su derecho a
participar, a estar presente, a darle trascendencia a su condicin de legtimo interesado. Finalmente, el inters simple se
reserva para la sociedad. Es decir que, si bien la detentacin radica en el individuo, su finalidad tiende a preservar el
orden social, por eso se desvincula de las situaciones jurdicas subjetivas en cuanto calidad de ejercicio para actuarlo en
justicia.
Las posiciones varan cuando estos mismos derechos e intereses se pretenden dinamizar actuando la jurisdiccin como va
de reconocimiento y proteccin. La calidad de la categora subjetiva dependiza la legitimacin procesal que se obtiene, de
manera que se objetiva el cuadro de situacin para responder al derecho que se tenga, otorgando desde all la posibilidad
de ofrecer una consecuencia jurdica a esa condicin alegada. A partir del encuadre surgen las dificultades pues la medida
del inters no hace al derecho, e inclusive el tipo de proceso relativiza las categoras subjetivas acordando prima ria a la
condicin de parte.
Dado entonces que la proteccin procesal se relaciona directamente con la calidad de la situacin jurdica subje tiva en
estado dinmico, a este vnculo debe encontrrsele una frmula comn de entendimiento que impida las alternancias. Para
este novedoso rol funcional que cumple el derecho procesal con sus especificaciones en el campo de lo adminis trativo y
lo constitucional, la legitimacin planteada en trminos tradicionales no encaja en la nueva dimensin esbozada, siendo
preciso confirmar una teora general de la legitimacin que irradie a todo proceso sus precisos alcances.
En el esquema de composicin de los privilegios que atiende la justicia como institucin, tambin pueden hallarse dos
constituyentes diversos, de un lado, la proteccin al individuo contra las agresiones que reciba; por otro, el inte rs del
Estado para evitar la multiplicacin de conflictos operando una frmula de solucin ejemplificadora y al mismo tiempo
preventiva. Basados en la distincin, la tutela jurisdiccional del individuo repara el derecho objetivo que se ha
desconocido, de modo tal que la satisfaccin se procura a un derecho positivo (preexistente). En cambio, hay intereses
supraindividuales que hacen a la atencin del Estado para activar su proteccin sin que, objetivamente, tengan esas
situaciones calidad suficiente para deducirse como derechos individuales lesionados. La amplia gama de intereses que
pueden modificar el criterio sentado para el derecho subjetivo lleva a diferenciar entre intereses personales (asimilables al
derecho subjetivo) y generales (extensibles,a la comunidad, o derechos colectivos).
Tambin podran sealarse los intereses pblicos diferentes a los privados; o los intereses individuales en oposicin a los
sociales. En realidad, todos en algn momento de la proteccin jurisdiccional se subjetivizan pues si dan la posi bilidad de
llegar al dictado de una sentencia, la norma individual que originan les corresponde por atribucin natural.
Por esta asimilacin, todos los intereses examinados son legtimos, en cuanto jurdicos y aceptables, y por ello el
ordenamiento los tendra como dignos de tutela. Se dice as que la legitimacin, pues, de un inters no significa ms que
su juridicidad. Lo que ocurres es que es ste un concepto de importacin al que conviene privarle de sus adhesiones fo-

rneas en tanto stas responden a ideas ya sobrepasadas. Obtenemos entonces una primera conclusin : el derecho de
recurrir a los estrados judiciales en bsqueda de proteccin (derecho a la jurisdiccin) no debe emparentaxse con el
derecho al proceso, pues ambos tramsitan en andariveles dismiles. Uno es el derecho de accin, desvinculado de toda
consideracin procesal y embuida de un notorio carcter constitucional como derecho de peticionar.
96. LOS INTERESES DIFUSOS
96,1 Caracterizacin

Barrios de Angelis definiendo por exclusin sotiene que el inters difuso se caracteriza por corresponder a los sujetos de
un grupo determinado; pues si se supone que es inters la relacin entre las necesidades de un sujeto y la aptitud de un
bien para satisfacerlas, este podr ser individual o colectivo segn sea el preciso requerimiento.
Pero cuando el inters corresponde a un grupo indeterminado, ya comienza a hablarse de inters difuso o colectivo. En
consecuencia, es la dimensin del grupo subjetivo lo que hace colectivo a un inters; pero es la indeterminacin, la falta
de lmites precisos en cuanto a la identificacin de las personas que lo compone, lo que convierte a ese inters en difuso.
No slo desde el punto de vista del sujeto, se puede orientar una conceptualizacin de los derechos difusos. Tambin
desde el objeto, o esencia del bien sobre el que ha de recaer la defensa, se cuenta con la posibilidad de concre tar una
aclaracin del concepto.
En este sentido, derecho difuso o fragmentario se refiere a un bien indivisible en cuotas que puedan ser atribuidas a
cada afectado. Estos ltimos se hallan en unin tal que la satisfaccin de uno solo, implica, en principio, la del grupo; as
como la afectacin a uno solo, lo es tambin a la clase . Bajo este prisma es conveniente clasificar los intereses a que nos
referimos:
a)

Intereses relacionados con la defensa de la ecologa o el medio ambiente: pretendiendo preservar el equilibrio de
la naturaleza, a travs de sus diversas expresiones: tutela del paisaje; proteccin a la flora y a la fauna, combatir la
polucin; el desarrollo urbano desmedido o sin planificacin; la utilizacin racional de las riquezas, etc.

b) Intereses ligados a la proteccin del consumidor, propaganda comercial; lealtad en el mantenimiento de la oferta;

resguardo y seguridad en los alimentos y medicaciones; adopcin de medidas de seguridad para los productos
peligrosos; regularidad y eficiencia en la prestacin de los servicios pblicos y los sistemas que conciernen a la
efectividad de las indemnizaciones de los perjuicios causados en el caso de violacin por parte de los
expendedores y proveedores, etc.
c)

Intereses -vinculados a valores culturales y espirituales, como la seguridad en el acceso a las fuentes de informacin; la difusin sin censuras de conocimientos tcnicos o cientficos; la creacin y el mantenimiento de
condiciones favorables a la investigacin filosfica y al libre ejercicio de los cultos religiosos, la proteccin de los
monumentos histricos y artsticos, etc.

96.2 Defensa de los intereses difusos

Tradicionalmente, la puesta en marcha del mecanismo jurisdiccional se potencia en la accin; elemento por el que se
supone el poder de reclamar la tutela del Estado. Su base normativa se funda en los aforismos nemo iudex sirte adore y
u
ne procedat iure ex officio. De modo que si la accin no es sino el derecho a perseguir en juicio lo que se nos debe; slo
quien tiene derecho tiene accin.
En cambio, para la defensa de un inters difuso debe, inicialmente, encontrarse el sustento que prima la accin; no tanto el
derecho (subjetivo) o la tutela normativa (Cappellet- ti), sino la finalidad; la trascendencia que la sentencia judicial puede
encontrar para el contexto social. La Constitucin Espaola de 1978, en el artculo 53 apartado segundo, ha establecido
adecuadamente la proteccin que venimos mentando, y dice que cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las
libertades y derechos reconco- cidos en el artculo 14 y la seccin l q del Captulo Segundo, ante los Tribunales
Ordinarios por procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de
amparo ante el Tribunal Constitucional .
El rol a cumplir por la jurisdiccin debe ser esencialmente valorativo. Partir de la base de presuponer un valor social
definible, que ante su violacin, abra paso a las condiciones de exigir la tutela. Tan importante es en la consideracin
valorativa, la supremaca de los valores sociales por sobre los individuales, que el Juez, ante la colisin de un inters
difuso (verdadero derecho social), y un derecho subjetivo individual (en cabeza de un particular y an del Estado mismo
como sujeto de derecho) debe dar preeminencia a aqul.
96.3 Legitimacin activa para la defensa judicial

Al postular la redimensin de lo jurisdiccional por sobre las reformas legislativas, hemos de cuidar especialmente el
entronque con las instituciones procesales arraigadas, desde que no se pretende vulnerarlas con sofismas intrascendentes,
carentes de prctica; slo se tiende a concretar la iniciativa (legitimacin) indiscriminada a otros sujetos, destinatarios de
idntica defensa, en una escala indita que rompe los moldes tradicionales.
Para esta flexibilidad si se quiere, hemos de concretar el horizonte del problema, para luego demostrar las razones que
permiten la extensin indeterminada del legitimado activo. Las opciones inmediatas que se proponen al anlisis quieren
caracterizar al inters difuso como:
a) un inters jurdicamente protegido; o bien, como
b) un derecho subjetivo pblico o privado .
El primero responde a un derecho cuya consagracin depende de la satisfaccin que se le otorgue; en cambio el derecho
subjetivo tiene adems del correlato obligacionaT (derecho subjetivo privado) el poder-deber pblico de ampararlo
(derecho subjetivo pblico). La referencia demuestra que los intereses o derechos difusos encuadran, de acuerdo con la
poltica particular del legislador en cada pas, ya como inters protegido ya como (inters propio de un) derecho
subjetivo. Ahora bien, los intereses que se enlazan con estos nuevos derechos en general pueden caracterizarse como
derechos subjetivos pblicos (derechos sociales subjetivos o simplemente, derechos sociales 1S, pues su finalidad es
tutelar los valores pblicos el orden, la seguridad, la paz, el poder, la solidaridad, la cooperacin, la justicia social.
De ah la necesidad imperiosa de asegurar su adecuada y efectiva preservacin a travs de los medios instrumentales
correspondientes.
De todos modos, el inters por simple que sea, siempre se reviste de legitimidad y en razn de ello lo absoluto debe
abandonarse, para considerar el reclamo en un pie de igualdad. El problema de la legitimacin atraviesa una doble pers pectiva que concatena las soluciones factibles para adoptar. Para unos el planteo se resuelve con la creacin de or ganismos especficos; para otros, con la adaptacin de los mecanismos existentes. A nivel de la legislacin comparada,
partiendo de dos indicativas, se ha logrado un ensanchamiento en la franja del remedio procesal. En primer lugar,
reconociendo derecho a litigar:
1) A cualquiera de estos individuos que estn personalmente afectados pero tan slo para vivificar su propio inters. Con
lo que la problemtica tpica de los intereses difusos, se ha perdido, frente a la tradicional temtica de la legitimacin.
Solucin esta, por otra parte, manifiestamente insatisfactoria. La lucha del ciudadano aislado contra los responsables
del acto que pongan en peligro intereses difusos, es abiertamente desigual: el volumen de las expensas, la complejidad de
las acciones, la carencia de conocimientos tcnicos, la fuerza poltica y econmica del adversario, son slo algunas de las
hiptesis que menciona Barbosa Mo- reera.
2) O bien el Estado, a travs del Ministerio Pblico (o sus variantes, Fiscala en Alemania; Procurador Sovitico) par ten
de la idea tradicional, de que los intereses pblicos, corresponden ser defendidos por el Estado. Sin embargo, ante las
nuevas condicones socioeconmicas, la peculiar preparacin doctrinal e instrumentos legales que desarrolla su quehacer,
este organismo aparece como notoriamente insuficiente. Requerira para un ejercicio eficaz, una adecuada preparacin de
temas tales como el urbanstico, econmico, ecolgico, financiero, comercial, etc. Demostrando debilidad sin tales bajajes
de conocimiento e inoperancia tradicional.
Inclusive, dentro de estas posibles variantes, la legitimacin para obrar, puede adoptar diversas posturas. En principio
pueden elegir:
a) Legitimacin concurrente (y disyuntiva) de los cotitu- lares que estaran habilitados a actuar enjuicio, en defensa del
inters comn, sea individualmente, bien mediante la formacin de un litisconsorcio voluntario.
b) Legitimacin de personas jurdicas (sociedades, asociaciones) cuyo fin institucional consista, precisamente, en la
defensa de los intereses enjuego, o que, an sin tal requisito, ofrezcan buena garanta de representar de manera adecua da, con sinceridad y eficiencia, al conjunto de los interesados; eventualmente tambin a las entidades no dotadas de
personalidad jurdica en el plano del derecho material, como as al grupo formado con el cierto y especfico objetivo de
promover el juicio.
96.4 Alcance de la cosa juzgada

Aparejada con la legitimacin, y quizs reflejo de sta, es la cosa juzgada, la cuestin ms difcil de resolver. Es decir,
establecer el valor de la res judicata para quienes no estn en el proceso (o aparecen representados pero sin su voluntad). Deca Chiovenda que la cosa juzgada como resultado de la definicin de la relacin procesal es obligatoria para los
sujetos de esta relacin: sin embargo, a veces tiene alguna excepcin adera quaestio nter easden personas reuocatur;

anticipando de este modo que, aunque todos estn obligados a reconocer la sentencia entre las partes, no todos pueden
verse afectados o privilegiados por ella.
Para explicar estas aparentes desviaciones de la limitacin subjetiva de la cosa juzgada, suele recurrirse al concepto de la
representacin, colocando casi a estos terceros entre las partes litigantes, en una interpretacin forzada del des prendimiento consecuente. Los resultados eran aclarados en una doble alternativa:
1) el tercero poda detenerse alegando que res inter aillos judicata, o bien
2) impedir la formacin de la sentencia acudiendo al proceso (intervencin principal) u oponiendo la nulidad del
pronunciamiento.
En nuestra legislacin, el artculo 18 de la Constitucin Nacional declara inviolable la defensa en juicios de la per sona y
de los derechos, de donde se deduce al menos como norma que la cosa juzgada no puede oponerse al que no ha sido
parte en el juicio si no se ha encontrado en condiciones de defenderse. De modo tal que la regla res nter aillos judicata
allius nec nocere nec prodesse potest (lo que haya sido juzgado entre dos personas no aprovecha ni perjudica a los
terceros), se justifica por el hecho de que el juez no decide ms que el litigio que le est sometido y no tiene ni la
intervencin ni el poder de decidir por va de disposiciones general y reglamentaria. Indudablemente despus de
Carnelutti, el problema de los lmites subjetivos del fallo se orientaron a resolver la eficacia directa de la sentencia, de la
eficacia refleja del mismo.
De este modo, el pronunciamiento entre las partes cancela el proceso; en cambio el tercero puede obtener su revisin. No
vamos a extendernos en la consideracin de la problemtica, pues nos parece de suma importancia apartarnos de las
reglas clsicas que deducen la existencia de la cosa juzgada en relacin al alcance y limitaciones que sufre en su
vinculacin con las partes. A estos fines hacemos base en una idea vertebral: desatender la legitimacin para resolver el
contenido de la res judicata; para ponderar exclusivamente el desenvolvimiento del proceso. Por ejemplo, si los
intereses difusos han sido defendidos por un organismo institucionalizado, llmese Colegio Profesional; Ombudsman, o el
mismo Ministerio Pblico; parece razonable extender a todos el alcance final de la sentencia, toda vez que la
representacin ejercida es indubitable.
En cambio, si la accin es llevada adelante por un particular, una liga de asociados, un grupo heterogneo, o en sntesis;
un agrupamiento de dudosa organizacin, la solucin depender del enfrentamiento de varios principios jurdicos y
lgicos: el principio de economa, de conservacin de los actos, jurdicos y de identidad pugnan por la extensin; el
principio de libertad; de responsabilidad individual, de limitacin de la cosa juzgada a las partes, propenden a la
restriccin de los efectos de la res judicata a los intervinien- tes en el proceso de que se trata. La conclusin sera que
los alcances de la cosa juzgada o la oponibilidad de la condena, deben tener la potencia expansiva suficiente a tono con
la materia que hace al contenido de la tutela jurisdiccional, sin perjuicio de autorizar el nuevo planteo de la misma accin,
en un plazo que la ley fijar, cuando la sentencia denegatoria se funde en ausencia de prueba suficiente o falta de
legitimacin adecuada.
95.5 Reparacin y prevencin del perjuicio

En este sentido, cabe esperar una variacin en el modo de apreciar las reparaciones indemnizatorias. Ello implica que los
magistrados judiciales deben ejercitar dinmicamente todos los resortes que las leyes les confieren, para otorgar, con real
vigencia, un carcter preventivo a la calidad de su pronunciamiento, ms que una aplicacin sancionatoria o
indemnizatoria que slo puede compensar el perjuicio individual, desinteresado del resto. El concepto jusprivatista
del dao resarcible debe crite- riosamente abandonarse, abriendo paso a una tendencia nueva, publicstica (colectiva), de
tipo preventiva y representativa, donde se busque no tanto la reparacin personal del lesionado, sino la paralizacin de los
efectos daosos; y se prevenga la reiteracin en casos similares a ms de la indemnizacin colectiva que pueda
corresponder?.
98,6 (96,6) Trmite: mecanismos para la tutela jurisdiccional

Es en esta cuestin donde el reciclaje debe ser intenso. Hasta ahora la proteccin jurisdiccional slo mecaniza el esfuerzo
de la legislacin general. La escasez de normas sustanciales especficas 1 impide un abocamiento formalizado, debiendo el
juez intervenir creativa y pretoriamente en la respuesta al novedoso inters que se le formula.
De esta forma, la implementacin de un sistema de proteccin a los intereses difusos supone todo un replanteo de los
presupuestos procesales tradicionales. A los ya vistos problemas de la legitimacin y cosa juz gada, circunstancias que
atraen el inters por resolver el derecho a ser odo para aqul que puede verse afectado con el resultado de un juicio, sin
1

haber participado de l; entendemos puede ser contemplado mediante una amplia publicidad de la iniciacin del proceso
(extraprocesal y por edictos), como en la legislacin italiana en donde est prevista la publicacin en peridicos cn cargo
al erario pblico, instrumentando un plazo razonable para que puedan presentarse los interesados.
Asimismo, el principio dispositivo del proceso civil, ha de sufrir importantes transformaciones, porque la labor judicial es
esencialmente activa. El juez tendr que supervisar y controlar el procedimiento, intentando otorgar al procedi miento un
neto cariz publicstico, acentuando sobremanera los principios de conciliacin y concentrando la mayor cantidad posible
de actos procesales, en pos de la celeridad y economa, procurando la rapidez de la decisin en tanto y en cuanto,
generalmente estos problemas, requieren de una urgente elucidacin.
Precisamente el rol preventivo que tiene este tipo de proceso, acusa la necesidad de reforzar los mecanismos cautelares,
surtiendo una revitalizacin de las medidas genricas, o innovativas, o bien, reconociendo la procedencia de una accin
de cesacin preventiva de toda manifestacin, que al producir daos (V.gr. al medio ambiente, o a la ecologa) requiera la
enrgica y perentoria neutralizacin de sus efectos negativos. Estructuralmente los procesos de conocimiento aparecen
como los ms logrados para la proteccin procesal de los intereses difusos; no obstante las serias concomitancias del
costo y fundamentalmente, vista la problemtica en su conjunto, nos parece razonable desplegar la imaginacin para que
la tutela de esos derechos difundidos se alcance efectiva y adecuadamente; con fuertes matices preventivos, a travs de
vas y procedimientos jurisdiccionales, verdaderamente idneos y operantes.
Partiendo entonces de un proceso, de acentuada difusin pblica y con profunda vocacin preventiva y conciliadora,
hemos de ponderar , un cauce adecuado para la respuesta jurisdiccional. Inclusive, la teora de las medidas cautelares
manifiesta la necesidad de su reformulacin; hoy la prevencin necesita operarse como garanta de resguardo, ms que
como un medio inestable y momentneo. Se trata de una superacin funcional, ms que de un anticipo de la garanta jurisdiccional.
Por ello, si la accin de amparo y la de hbeas corpus descartan todo tributo a lo meramente formal, pareja es o debe ser
la lnea de poltica jurdica en cuanto a que las normas del procedimiento y la dogmtica de la cautela, tal cual se
persigue, potencien la intangibilidad de los derechos. Auspiciamos el abrigo de instituciones que en el tiempo han
demostrado la certeza de su realizacin. El reverdecimiento del amparo es un hecho innegable, que no escapa a la mira
del lector. Bien se ha puntualizado en este horizonte, que ante la urgencia en considerar la situacin jurdica del afectado
la vctima, el consumidor, el agraviado especfico a proteger pierde relevancia predicar si quien entabla una accin
de amparo se encuentra investido de la calidad de titular de un derecho subjetivo, o menos, de un inters legtimo, para
reparar en que ostentando como justificacin un simple inters de hecho, producto de uno de los conflictos de nuestra
singular coyuntura covivencial, el derecho viene obligado a tutelar.
De modo entonces que la atencin al inters tutelado, jurdicamente justificado, relativiza la posicin subjetiva de la
parte; y el amparo demuestra una realizacin permisiva que facilita una consideracin ms flexible y adecuada. Si se
atiende a esa dilatacin en la legitimacin, el amparo, reverdecido en su virtualidad, se erige en un buen banco de prueba
para mostrar su versatilidad y aptitud de adaptacin, no slo frente al Estado sino tambin frente a las diversas
manifestaciones de organismos y empresas que en la sociedad, al desenvolverse an regularmente, compri men y asedian
la tranquilidad de la convivencia y agrietan el medio en donde aquellas se desarrollan.
En este orden de ideas, en donde el conflicto se solidariza y el amparo se nutre de un especial predicamento, Morello ha
iniciado el camino para atender el instituto del amparo colectivo: El amparo individual para la proteccin de los derechos
humanos, cuanto el amparo colectivo para la de los intereses difusos, afines a nuestra idiosincrasia y experiencia, y se
erigen en pieza clave en miras a una ordenacin sistemtica de tutela urgente, sumaria y preferencial de esas libertades.
Y si el tema del procedimiento puede abastecerse en la lnea argumental anticipada, tambin ser necesario contar con un
organismo jurisdiccional idneo que atienda la nueva expectativa creada. Procesos especializados o jueces especficos
aparecen como los caminos ms indicados para esta cobertura. En general no se visualizan, en el derecho comparado,
ninguna de estas soluciones; slo se admite, segn hemos proclamado como regla fundamental, que se acepten ciertas
especialidades procedimentales, que se derivan de las especialidades del deecho protegido 3S.
La experiencia de una magistratura que frecuente la temtica de los intereses difusos destacara una formacin nueva, en
donde la fuerza vinculatoria prioritaria del derecho constitucional cobrara una dimensin y guas notables; permitira
lograr en una suerte de cuasi Tribunal constitucional de garantas fundamentales, lo que se alcanza, sea en Espaa, a
travs de la independiente y rectora funcin del Tribunal Constitucional; cuanto en los pases latinoamericanos donde el
contralor de constitucionalidad no es concentrado sino difuso segn el modelo de los Estados Unidos de Norteamrica, y
que slo se accede en la instancia apelada ltima, merced a las diversas variantes del recurso extraordinario federal.
Finalmente, mirando con mucha perspectiva, puede permitirse avizorar un progreso del Derecho y de los derechos, a cuyo
servicio est la ciencia del proceso, aunque ste sea muy sinuoso (con sus corsi e recorsi) y extremadamente lento. Aqu

podramos repetir la conclusin de Carnelutti, respecto a la evolucin del derecho impulsado por la tica, dentro de la
cual incluye la justicia, y. que dice que los hombres se hacen mejores en esa direccin, pero sus pasos son
imperceptibles, como si la manecilla del reloj se moviera sobre un cuadrante de siglos. Con esta esperanza, alentaramos
una evolucin a la internacionalizacin del problema, a supralegalizar el quid del inters difuso, en sus diferentes
expresiones, concretando la bsqueda de soluciones comunes, respetando las particularidades de cada pas, posibilitando
la vigencia de un derecho comn.
97. LEGITIMACION, ACCION Y PRETENSION
La persistencia en anudar en un mismo concepto el derecho a consagrar la tutela jurisdiccional slo a partir de la
legitimacin, ocupa las veces de aquellos que materializan el derecho con la accin, identificndolos. En punto a la
atencin que recibe cada situacin jurdica se observa tambin su condicionamiento que vara su pers pectiva segn la
naturaleza de la accin procesal, y el desarrollo del proceso jurisdiccional. Hemos sealado que, en terreno exclusivo del
litigio, slo el derecho subjetivo recibe ponderacin judicial; el inters legtimo, el simple y el difuso, son categoras que
excepcionalmente consiguen superar la valla de la legitimacin.
En cambio, cuando es posible encontrar jurisdicciones especiales como la administrativa, o la militar entre otras, suele
ampliarse el marco de los intereses receptados. Es probable que la extensin se deba a la variante que sufre el inters
personal que, al relacionarse con una categora de derechos que interesan a la marcha de la administracin, juega las veces
tambin de mecanismo de control; tal como sucede en la tradicin francesa con los recursos planteados ante el Conseil
dEtat por excesos de poder. El inters legtimo adviene como una categora que justifica la respuesta jurisdiccional, y su
deslinde con el derecho subjetivo se estrecha a lmites fcilmente confundibles.
La separacin entre uno y otro podra pensarse como intil en la medida que ambos reciban tratamiento adecua do; pero
sucede que, de hecho, la recepcin es distinta y mutable en el procedimiento donde se suscite. Puede ocurrir as que un
procedimiento administrativo admita, en distintos grados de atendibilidad, tramitar una demanda elevada por un
individuo que cuenta, en vas de ejemplo alternativos: con derecho subjetivo, inters legitimo o un simple inters. Dado
que en nuestra legislacin la jurisdiccin contencioso-administrativa no existe, desde el punto de vista orgnico, la
revisin judicial es propia del sistema, de manera que /sobre esta base, el principio tendr que ser el de recibir en va de
contralor el mismo derecho o inters ventilado, otorgndole la posibilidad de replanteo y derecho a un debido proceso
adjetivo.
Sin embargo, jurisprudencialmente las cortapisas que se encuentran oponen grandes progresos a la mencionada amplitud
en la legitimacin. Esto es mucho ms evidente cuando se encuentra que numerosas actitudes administrativas ilegtimas
quedan fuera de la revisin judicial por no contemplar el interesado con el derecho a impugnar el acto, limitando el inters
legtimo que cuenta, o asimilndolo a una simple expectativa que no habilita por su escasa trascendencia la instancia
jurisdiccional.
98. CONCLUSIONES
Al cabo de estas reflexiones podemos concluir en que la legitimacin, es simplemente, un requisito procesal. Precisa mente por esta calidad, es ponderable de ocio y no debe recortarse a los presupuestos de la capacidad o la condicin de
parte, pues lo verdaderamente til ser tutelar las situaciones, es decir, las circunstancias en crisis en tanto sean hbiles
para producir los efectos jurdicos que se persiguen.
Todo esto lleva a reelaborar la tcnica de admisin al proceso para evitar que el derecho a la jurisdiccin quede
consagrado como una posibilidad genrica carente de sentido y razn. Ocurre con el derecho procesal la dificultosa tarea
de convertir reglas tcnicas en un esquema adjetivo que no conmute valores esenciales, es decir, que la tcnica aprisione
lo suyo pero que su creatividad no fomente un sistema jurdico inhumano.
Las sucesivas corrientes de opinin que modernizan el derecho procesal han dimensionado la influencia constitucional,
elevando su importancia a las consideracin de una ciencia nueva; el derecho procesal constitucional. Reconociendo
como punto de partida la verdad de este encuentro, nos surge de urgente respuesta el fortalecimiento de los mecanismos
de tutela del hombre contra las agresiones de sus iguales o del Estado, sublimando el acceso a la justicia como uno de los
requerimientos indispensables para consagrar una jurisdiccin efectiva e igualitaria.
La funcionabilidad del derecho procesal, emplazado en dos vertientes de similar importancia: orden social justo
concretado en un proceso solidario, sin resabios de sacramen- talismos estriles, permite esbozar una teora de la
legitimacin que, aislada absolutamente de la situacin jurdica material, estructure un mecanismo instrumental
complementario del derecho a la jurisdiccin. A tal fin es preciso asumir una condicin mental que no llega a pretender
confrontaciones entre conceptos que se evitan: tales como equidad y ley estricta, o entre derecho natural y derecho
positivo. En efecto, es necesario comprender que la dimensin constitucional tiende a superar dichas confrontaciones,

por cuanto el constitucionalismo moderno representa una sntesis, una fusin armoniosa de las ideas tradicionales. A su
vez, la dimensin social, representa como dice Cappelletti la evolucin natural de estas concepciones, al mismo
tiempo que una tentativa de superar la confrontacin poltica e ideolgica ms amenazadora de nuestro tiempo, V.gr.: la
confrontacin entre liberalismo y socialismo.... De tal actitud debe surgir:
a)

Que no debe emparentarse el derecho al proceso con el derecho a la accin, reservando para esta ltima la atribu cin fundamental de considerarse un derecho de corte constitucional. Por su parte la legitimacin debe ser un
instrumento procesal que comunique en el proceso a la pretensin material con la calidad del portante y su
derecho a obtener sentencia favorable, sin que el rechazo signifique ausencia de inters.

b) Relegar la consideracin de categoras tales como el inters para obrar, legitimacin ad processum, inters directo

a la causa, etc., en tanto no prestan colaboracion para aclarar la finalidad que cumple el instituto de la
legitimacin procesal.
c)

Favorecer el inters trascendente, relevante o directo que supone la ntima relacin entre el autor de la pretensin
y los efectos jurdicos que persigue, sin necesidad de sealar la presencia de un derecho subjetivo o de inters
legtimo, pues ambos pueden concurrir e, inclusive, fusionarse. En este cuadro es posible afirmar a la
legitimacin como un a priori en cuanto al fondo del asunto y tiene que ver con ste en cuanto determina la
posibilidad jurdica del pronunciamiento sobre el mrito. Encuadre que admite recibir categoras propias de interesados directos vinculados por razones colegiales, sociales, profesionales, vecinales, etctera.

d) Actuacin del magistrado en la verificacin de las situaciones presentadas bajo una apariencia formal. La

constatacin tiende a favorecer el trmite de aquellos que merecen ponderacin pues denuncian un hecho antiju rdico que, no afectando directamente al denunciante, recibe los efectos del acto disvalioso generando su
conflicto. Toda vez que exista duda en el acceso, se propicia acordar legitimacin, dado que el dao o lesin de
un derecho o de un inters es un problema de prueba.
e)

La legitimacin debe ser tratada como un instrumento procesal, donde las cuestiones de hecho no incidan y donde
el derecho pronunciado verifique su correspondencia con el titular que pone en marcha la jurisdiccin. Se
posibilita con este enfoque la intervencin de medios alternativos de proteccin como la accin popular, la
justicia vecinal, el defensor del pueblo (ombudsman), o bien, la representacin de intereses grupales, por s o a
travs del Ministerio Pblico.

En suma, la legitimacin referida exclusivamente al titular agraviado est en crisis; se abre la urgente necesidad de
responder con soluciones de presente a una situacin que estrecha el marco de justicia igualitaria. El individualismo, corte
natural del derecho subjetivo, puede obtener la misma tutela con otro mecanismo de ponderacin sin inferir agravio a la
libertad . En realidad todos los intereses son dignos de tutela y las prioridades radican en el conjunto de libertades
positivas que los jueces deben actuar, facultndolos para que con el nuevo emplazamiento del derecho procesal
constitucional dinamicen la teora general de la interpretacin, que es lo que mutativamente permite a los jueces
acompaar el proceso de evolucin del derecho