CPI Aula 1

Constitucionalismo
1) Alocao do Direito Constitucional:
Jos Afonso da Silva observa que o direito constitucional configura-se como
Direito Pblico Fundamental, por referir-se diretamente organizao e
funcionamento do Estado, articulao dos elementos primrios do
mesmo e ao estabelecimento das bases da estrutura poltica.
No entanto, modernamente vem sendo dito que o direito uno e
indivisvel, indecomponvel, ou seja, o direito deve ser visto como um grande
sistema, em que tudo se harmoniza no conjunto.

1.1) Constitucionalizao do Direito Privado:

A superao da dicotomia pblico-privado, observada modernamente,
enseja em uma forte influncia do direito constitucional sobre o direito privado.
Sob essa perspectiva, especialmente diante do princpio da dignidade da
pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil e princpiomatriz de todos os direitos fundamentais, passa a ser mais adequado se falar em
um direito-civil constitucional.
Observa-se ainda que a superao desta dicotomia fica ainda mais evidente
diante da tendncia de descodificao do direito civil, com o surgimento de
microssistemas (CDC, Lei de Locaes, ECA, Lei de Alimentos, etc.), que
encontram seu fundamento na CRFB, norma de validade de todo o sistema,
passando o direito civil por um processo de despatrimonializao.
Portanto, apesar da utilidade didtica, parece adequado no mais se falar em
ramos do direito, e sim em um verdadeiro escalonamento verticalizado e
hierrquico das normas, em que a CRFB a norma de validade de todo o
sistema, situao essa decorrente da unidade do ordenamento e da
supremacia da Constituio (Fora Normativa Konrad Hesse A norma
constitucional tem status de norma jurdica, sendo dotada de imperatividade, com
as consequncias de seu descumprimento, permitindo seu cumprimento forado).
Obs.: Segundo Gilmar Mendes, somente h supremacia da
Constituio quando se extraem consequncias concretas para as
normas com pretenso de validez opostas Carta isto , quando se
pode expulsar do ordenamento jurdico a norma editada em
contradio com a Lei Maior. Assim, o controle jurisdicional de
constitucionalidade foi o instrumento adotado para sancionar
uma plena e efetiva supremacia da Constituio. Nasce, assim, a
doutrina do judicial review, pela qual o Judicirio se habilita a
declarar no aplicveis normas contraditrias com a Constituio, ou
seja, reconhece-se a Constituio como Norma Jurdica Aplicvel.

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2)Constitucionalismo:
Para Canotilho, trata-se de uma teoria (ou ideologia) que ergue o princpio
do governo limitado indispensvel garantia dos direitos em dimenso
estruturante da organizao poltico-social de uma comunidade. Neste sentido, o
constitucionalismo moderno representa uma tcnica especfica de limitao do
poder com fins garantsticos.
Na verdade, possvel vislumbrar tanto uma perspectiva jurdica do
constitucionalismo (sistema normativo, enfeixado na Constituio, e que se
encontra acima dos detentores do poder), bem como uma perspectiva
sociolgica (movimento social que d sustentao limitao do poder,
inviabilizando que os governantes possam fazer prevalecer seus interesses e regras
na conduo do Estado).
Desse modo, partindo da ideia de que todo Estado deva possuir uma
Constituio, avana-se no sentido de que os textos constitucionais contm regras
de limitao ao poder autoritrio e de prevalncia dos direitos
fundamentais. Nasce, assim, a ideia de proteo das minorias, ao se fixar
que os limites dos poderes estivessem bem delineados em um documento
vinculante, insuscetvel de ser alterado pelas mesmas maiorias contra as quais as
limitaes eram dispostas (ideia de Supremacia da Constituio).

2.1)Origem:

Analisando a Antiguidade Clssica, possvel identificar,

entre os hebreus, timidamente o surgimento do constitucionalismo,
estabelecendo-se no Estado teocrtico limitaes ao poder poltico ao
assegurar aos profetas a legitimidade para fiscalizar os atos governamentais
que extrapolassem os limites bblicos.
Mais tarde, no sculo V a.C., a experincia das Cidades-Estados
gregas destaca-se como importante exemplo de democracia constitucional
(democracia direta).

2.b)Constitucionalismo

Moderno1:

Nesta destaca-se as
constituies escritas como instrumentos para conter qualquer arbtrio
decorrente do poder. Possui como marco histrico e formal a Constituio
Norte-Americana de 1787 e a Francesa de 1791 (que teve como
prembulo a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de
1789).
Num primeiro momento, destaca-se a concepo do constitucionalismo
liberal, marcado pelo liberalismo clssico, os seguintes valores:
individualismo, absentesmo estatal, valorizao da propriedade privada e
1 Pulei o constitucionalismo durante a Idade Mdia e Idade Moderna. Apenas
abordei os movimentos ocorridos na Idade Contempornea.

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proteo do indivduo. Influenciou as Constituies brasileiras de 1824 e
1891.
Em um segundo momento, a concepo liberal gera concentrao de
renda e excluso social, fazendo com que o Estado passe a ser chamado para
evitar abusos e limitar o poder econmico. Surge a segunda gerao (ou
dimenso) de direitos, que teve a Constituio do Mxico de 1971 e a
de Weimar de 1919, como documentos marcantes. Influenciou
profundamente a Constituio brasileira de 1934 (Estado Social de
Direito).

2.c)Constitucionalismo

Contemporneo:
Fala-se
em
Totalitarismo Constitucional, na medida em que os textos sedimentam
um importante contedo social, estabelecendo normas programticas
(metas a serem atingidas pelo Estado, programas de governo), e se
destacando o sentido de Constituio Dirigente feita por Canotilho
(dirigismo estatal o texto fixa regras para dirigir as aes governamentais).
Destaca-se ainda, uma concepo de proteo aos direitos de
fraternidade e solidariedade, que so identificados como direitos de
terceira gerao.

2.d)Constitucionalismo do futuro: De acordo com a perspectiva

de Jos Roberto Dromi, o futuro constitucionalismo deve estar influenciado
at identificar-se com a Verdade (A Constituio no pode mais gerar falsas
expectativas. O Constituinte s poder prometer o que for vivel cumprir
ope-se s normas programticas); Solidariedade (nova perspectiva de
igualdade solidariedade dos povos, dignidade da pessoa humana e justia
social); Consenso (fruto do consenso democrtico); Continuidade (vedao
ao retrocesso); Participao (democracia participativa); Integrao (entre
os povos); e Universalidade (consagrao dos direitos fundamentais
internacionais, prevalecendo a dignidade da pessoa humana de maneira
universal).
Na concepo de Dromi e Andr Ramos Tavares, ao enaltecer o
constitucionalismo da verdade, critica as normas programticas, por
surgirem duas hipteses: 1) Normas que jamais passam de programticas e
so praticamente inalcanveis pela maioria dos Estados; 2) Normas que no
so implementadas por simples falta de motivao poltica dos
administradores e governantes responsveis.

2.e)Neoconstitucionalismo / Constitucionalismo psmoderno / Ps-positivismo: Trata-se de uma nova perspectiva em

relao ao constitucionalismo desenvolvida a partir do sc. XXI, em que
busca-se no mais atrelar o constitucionalismo ideia de limitao
do poder poltico, mas acima de tudo, buscar a eficcia da

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Constituio, deixando o texto de ter um carter meramente retrico e
passando a ser mais efetivo, especialmente diante da expectativa de
concretizao dos direito fundamentais.
Segundo
Uadi
Lammgo
Bulos
(crtico
do
termo
neoconstitucionalismo), para os defensores do neoconstitucionalismo, ele
apresenta as seguintes caractersticas: (i) equivale a uma nova teoria do
Direito Constitucional; (ii) promoveu a decodificao do Direito, cujos ramos
saram da rbita infraconstitucional, passando para o campo constitucional;
(iii) inaugura um novo perodo da hermenutica constitucional; (iv) reflete a
pujana da fora normativa da Constituio; (v) corresponde a uma nova
ideologia ou mtodo de anlise do Direito; (vi) retrata o advento de um novo
sistema jurdico e poltico; (vii) inaugura um novo modelo de Estado de
Direito; e (viii) rene novos valores que se prenunciam vigorosamente.
O neoconstitucionalismo tem como uma de suas marcas a
concretizao das prestaes materiais prometidas pela sociedade, servindo
como ferramenta para a implantao de um Estado Democrtico Social de
Direito. Possui como principais caractersticas:
a)
b)
c)
d)
e)

Positivao e concretizao de um catlogo de direitos fundamentais;

Onipresena dos princpios e das regras;
Inovaes hermenuticas;
Densificao da fora normativa do Estado;
Desenvolvimento de uma justia distributiva.
Obs.: Ressalta Gilmar Mendes que este momento do
constitucionalismo se caracteriza pela superao da supremacia
do Parlamento, passando-se a uma superioridade da
Constituio, a que se subordinam todos os poderes por
ela constitudos, garantida por mecanismos jurisdicionais de
controle de constitucionalidade.
Caracteriza-se, tambm pela absoro de valores morais
e polticos (materializao da Constituio), sobretudo em
um sistema de direitos fundamentais autoaplicveis. Tudo
isso sem prejuzo de se continuar a afirmar a ideia de que o
poder deriva do povo, que se manifesta ordinariamente por
seus representantes. A esse conjunto de fatores vrios autores,
sobretudo na Espanha e na Amrica Latina, do o nome de
neoconstitucionalismo.

Nesse mesmo sentido, o neoconstitucionalismo passa a construir uma

hierarquia entre as normas no apenas formal, mas axiolgica (de valor
carga valorativa baseada em uma incorporao explcita de valor e
opes polticas nos textos constitucionais, sobretudo no que diz respeito
promoo da dignidade humana e dos direitos fundamentais), ao passo que
no constitucionalismo moderno a diferena entre as normas constitucionais e
infraconstitucionais era apenas de grau (hierarquia formal entre as
normas).

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O carter ideolgico do constitucionalismo moderno era apenas
o de limitar o poder. J o carter ideolgico do neoconstitucionalismo
o de concretizar os direitos fundamentais. Desta forma, a partir do
momento que os valores so constitucionalizados, o grande desafio do
neoconstitucionalismo passa a ser encontrar mecanismos para sua efetiva
concretizao.
Obs.: Em decorrncia disto, Gilmar Mendes ressalta a existncia
de uma tenso entre constitucionalismo e democracia, uma vez
que a materializao da Constituio limita o mbito de
deliberao poltica aberto s maiorias democrticas.
Desta forma, a Constituio passa a ser o centro do sistema,
marcada por uma intensa carga valorativa, de modo que as leis e os Poderes
Pblicos devem no s observar a forma prescrita na Constituio, mas,
acima de tudo, estar em consonncia com o seu esprito, o seu carter
axiolgico, e os seus valores destacados (Eficcia irradiante em relao
aos Poderes e mesmo aos Particulares). Assim, a Constituio adquire, de
vez, o carter de norma jurdica, dotada de imperatividade,
superioridade (dentro do sistema) e centralidade, vale dizer, tudo deve
ser interpretado a partir da CRFB.

Pontos Marcantes

Marcos Fundamentais

Constituio:
Centro do Sistema
Norma
jurdica

imperatividade
e
superioridade
Carga valorativa axiolgica
dignidade da pessoa humana
e direitos fundamentais.
Eficcia irradiante em relao
aos Poderes e mesmo aos
particulares.
Concretizao
dos
Valores
Constitucionalizados.
Garantia de condies dignas
mnimas

Histrico:
Estado Constitucional de Direito
Documentos a partir da Segunda
Guerra Mundial
Redemocratizao
Filosfico:
Ps-positivismo
Direitos Fundamentais
Direito-tica
Terico:
Fora Normativa (Konrad Hesse)
Supremacia
da
Constituio
(Constitucionalizao dos Direitos
Fundamentais
Nova dogmtica da interpretao
constitucional.

3)Constitucionalismo e Soberania Popular:

A ideia de que todo Estado deva possuir uma Constituio e de que esta deve
conter limitaes ao poder autoritrio e regras de prevalncia dos direitos
fundamentais, desenvolve-se no sentido da consagrao de um Estado
Democrtico de Direito (art. 1, caput, CRFB), e, portanto, de soberania
popular.

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O art. 1, nico, distingue a titularidade de exerccio do poder. O titular
do poder o povo. Porm, como regra, o exerccio desse poder d-se
atravs dos representantes do povo no Poder Legislativo (Deputados e
Vereadores art. 45, CRFB).
Obs.: Vale lembrar que os Senadores representam os Estadosmembros e o Distrito Federal, conforme art. 46, CRFB.
Alm de desempenhar o poder de maneira indireta (Democracia
Representativa), o povo tambm o realiza diretamente (Democracia Direta),
concretizando a soberania popular, conforme os incisos do art. 14, CRFB,
regulamentado pelo art. 51, da Lei 9.709/98, mediante plebiscito, referendo e
iniciativa popular.
Assim, pode-se dizer que a CRFB consagra a Democracia Semidireta ou
Participativa,
verdadeiro
sistema
hbrido
entre
a
Democracia
Representativa e a Democracia Direta.