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Derecho Internacional Privado

BOLILLA 6
A.- LAS PERSONAS
El ser humano puede ser reconocido como titular de derechos y de obligaciones. De ser as, el ser humano tiene
personalidad, es persona, tiene capacidad de derecho o capacidad jurdica. Hoy en da la justicia y el derecho natural
exigen que quien lleve un rostro humano debe ser admitido como sujeto de derecho.
El CC en Art 30: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Art 31: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible.
Art 51: Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o
accidentes, son personas de existencia visible.
1) Capacidad:
Art 33: Las Personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado.
Tienen carcter pblico:
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.
2. Las entidades autrquicas.
3. La Iglesia Catlica.
Tienen carcter privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan
autorizacin para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Cada ser humano es titular de derechos y obligaciones, no por ello puede ejercerlos por actos propios.
El hombre nace en un estado de indefensin y muchas veces, llegando a la madurez, puede volver a caer en estado
de desamparo.
La capacidad de derecho o jurdica, consiste en la aptitud de ejercer derechos y cumplir sus obligaciones. Esta se
adquiere despus de la concepcin, ipso facto por la condicin de ser pers y no va siempre acompaada por la
capacidad de hecho que se puede definir como la aptitud para ejercer vlidamente por si esos derechos, donde el ser
humano no la adquiere de golpe, llegndole paulatinamente, en principio con la mayora de edad. Ej. se puede tener
capacidad de casarse, pero no todava de testar.
Luego tenemos las mal llamadas incapacidades especiales que consisten en prohibiciones dirigidas a ciertas
personas, para llevar a cabo determinados actos, por implicar peligrosos conflictos de intereses. En este orden de
ideas se prohbe por ej. al sacerdote o al mdico que asistan al testador durante su ltima enfermedad, recibir
legados, prohibicin que igualmente atae a los parientes de los testigos testamentarios, se prohbe al tutor casarse
con la pupila antes de la rendicin de cuentas, o a los esposos hacerse donaciones durante el matrimonio, en todos
estos supuestos los destinatarios de las prohibiciones disfrutan por ser seres humanos de plena capacidad de dcho y
de hecho, lo nico que pasa es que el legislador estima peligroso que ellos lleven adelantes determinados negocios,
porque teme que sucumbiendo a la tentacin de enriquecerse perjudiquen a terceros.
La incapacidad es la carencia de aptitud, prohibicin o impedimento para realizar ciertos actos, que tambin puede
ser: de derecho (siendo siempre relativa); o de hecho (absoluta o relativa, teniendo en cuenta el inters del incapaz).
TEORAS: CHAUVINISTA, COSMOPOLITA E INTERMEDIA:
Las discrepancias surgen con miras a la Capacidad General de Derecho e Incapacidad General de Derecho:
Teora Chauvinista: Aplica el dcho argentino, porque estima que se trata de un problema de orden pblico y a
este lo concibe como un conjunto de disposiciones (Art 14 inc.2). Por ej las leyes de los pases donde la bigamia es
permitida, cuando en Argentina es un delito;
La excepcin esta en la capacidad o incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria.
Teora Cosmopolita: Aplica siempre el derecho del domicilio, pero si este ultimo estuviese en el extranjero y el
mismo, en materia de capacidad o incapacidad de derecho puede violar el orden publico, siempre habr que tener en
cuenta, por un lado el orden publico y por el otro, el favor negotii. La excepcin esta en ciertas incapacidades
especiales para las que rige la ley territorial.
Teora Intermedia: Se adhiere en el problema de la capacidad general de dcho, a la tesis cosmopolita y con
respecto a la incapacidad general de derecho, a la teora chauvinista.
Con respecto a las Incapacidades Especiales:
Teora Chauvinista aplica el dcho civil o comercial arg (Art.949);
Teora Cosmopolita, aplica a cada prohibicin el derecho aplicable a la materia en la cual la prohibicin se halla,
solucin a la que llega introduciendo en el Art 949 el reenvo interno.
Ej: el Derecho sucesorio o el Derecho aplicable al rgimen de bienes en el matrimonio, etc.
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Teora Intermedia, sobre este punto esta de acuerdo con la primera (Art949).
Ej. de incapacidad especial es la del tutor que no se puede casar con su pupilo antes de la liquidacin de las cuentas.
Art 14: Las leyes extranjeras no sern aplicables:
1. Cuando su aplicacin se oponga al dcho pblico o criminal de la Rep a la religin del Estado a la tolerancia de
cultos o la moral y buenas costumbres;
2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este cdigo;
3. Cuando fueren de mero privilegio;
4. Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los
actos.
Art 949: La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios sustanciales que pueda contener,
sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este cdigo.
Hay acuerdo sobre el tratamiento de la capacidad de hecho. Ella se rige por el derecho domiciliario (Art 6-7-948). Hay
que tener en cuenta 2 reservas si el domicilio se encontrara en el extranjero, tanto la capacidad como la incapacidad
de hecho del derecho extranjero tienden a conculcar nuestro orden publico (Art. 14 inc. 2).
PROBLEMA EN EL CC ARGENTINO:
La solucin: Capacidad de Derecho (o Jurdica) y Capacidad de Hecho (o de Obrar):
Las capacidades generales de dcho y de hecho requieren una reglamentacin estable y ella debe ser dada por la ley
domiciliaria del interesado.
Aplicar en materia de capacidad general de dcho a secas la ley argentina, significa una ilcita consecuencia de
secuestros producidos como costumbre, por la concepcin del orden pblico como conjunto de disposiciones.
En cuanto a las mal llamadas capacidades o incapacidades especiales, lo justo sera aplicar el derecho que rige la
materia respectiva.
Ej. debera someterse la incapacidad de los cnyuges de hacerse donaciones al derecho que rige el rgimen de
bienes en el matrimonio.
Por supuesto, siempre han de tenerse en cuenta el orden pblico y el favor negotii.
El Cdigo paraguayo expresamente alude a la capacidad e incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria,
como as tambin, a la capacidad e incapacidad de derecho, que se rigen por la ley territorial.
Para Goldschmidt pueden darse dos tipos de interpretaciones:
- En una Interpretacin Literal: de los Art 6-7-948 por un lado, y del Art 949 por el otro que conducen a un resultado
univoco ya que es innegable una contradiccin entre las citadas disposiciones. En efecto, hay que admitir que la
Teora Chauvinista puede favorecer en su favor este tipo de interpretacin ya que al referirse el Art 949 a la capacidad
e incapacidad de derecho, los Art 6-7-948 deben restringirse forzosamente a la capacidad e incapacidad o de hecho.
Art 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Rep, sean nacionales o
extranjeras ser juzgada por las leyes de este Cdigo, an cuando se trate de actos ejecutados o de bienes
existentes en pas extranjero.
Art 7: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Rep, ser juzgada por las
leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
Art 948: La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad, respecto a la
capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio (arts. 6 y 7).
Art 949: La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios sustanciales que pueda contener,
sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este cdigo.
- En una Interpretacin Histrica: beneficia por consiguiente a la Teora Cosmopolita, todos los problemas de
capacidad general, sean de hecho o de dcho (y de las respectivas incapacidades), se aplica la ley domiciliaria,
siempre teniendo en cuenta por un lado el orden pblico (Art 14 inc 2) y por el otro el favor negotii (Art 14 inc4) y el Art
949, solo a las prohibiciones de adquirir o ejercer determinados derechos citados en el primer libro. Esta
interpretacin favorece a la tesis cosmopolita, por lo siguiente:
1- Freitas, en su Esbozo, incluyo un artculo en el que aclara que cuando habla de incapacidad sin aditamentos, se
refiere a incapacidad de hecho; y precisamente Vlez, dejo ese artculo sin reproducir.
2 - Vlez en su nota al art 949 aclara que incapacidad de derecho es empleada en el sentido de prohibiciones
especiales.
3 - Varias disposiciones aplican a la capacidad de hecho y de derecho, la ley domiciliaria.
4 - Si el Art 949 se refiere a la capacidad de dcho, ninguna persona jurdica conservara en la Arg su personalidad
(porque no habra sido creada conforme a las leyes argentinas).
Tratados de Montevideo:
Ambos sostienen en sus dos primeros artculos que la existencia, estado y capacidad de las personas fsicas se rigen
por la ley del domicilio. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Art.1: La capacidad de las personas fsicas se rige por la ley de su domicilio (T. M. D. Civil de 1889)
Art. 1: La existencia, estado y capacidad de las personas fsicas se rige por la ley de su domicilio. Contina diciendo:
no se reconocern incapacidades de carcter penal, ni por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin; es
decir que estas incapacidades son meramente territoriales. (T. M. D. Civil de 1940)

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CASOS:
JORI (14/09/1921) se ocupa de la prueba de un matrimonio celebrado en Espaa por el causante y de la prueba de
la filiacin legitima de los actores. En la Arg haba estado domiciliado el causante, en ella estaban domiciliados los
pretendidos herederos y en ella, por ultimo estaban sitos los bienes relictos, como en esta hiptesis y en
consecuencia de ambas doctrinas (la chauvinista-cosmopolita) habra de aplicarse el dcho argentino (Art.3283, 3286,
10 y 11 CC).
MARTNEZ CASTILLO C/ MARTNEZ DEL CASTILLO (20/3/1922) este caso contempla un problema sucesorio
con un interesante voto de Colmo en disidencia a favor de la unidad de la sucesin, pero tampoco da rendimiento con
miras a nuestro problema.
MARA BEATRIZ VALLE INCLN (7/5/1942) hija del ilustre autor de las Sonatas, siendo menor de edad Mara
Beatriz haba sido enviada por su madre, viuda, durante la guerra civil espaola a diversos pases llegando la menor
al final a la argentina, donde cumpli 22 aos, resultando mayor de edad en virtud del derecho argentino, pero aun
menor segn el derecho espaol, teniendo la madre su domicilio en Espaa, ella reclamo a las autoridades
argentinas que obligasen a su hija a repatriarse ya que ella se negaba a obedecer a la madre. La sentencia argentina
(principio territorial Art 949) considera a Mara Beatriz mayor de edad y niega ayuda a la madre.
EVELINA GERARDINA FAUSTINA BERMAN (30/12/1957) la Sta. Berman llego a Tel Aviv (Israel) siendo mayor de
18 aos de edad, como deseaba casarse y sus padres no le otorgaban la correspondiente autorizacin crea
necesario regresar a BsAs donde la familia estaba domiciliada a fin de solicitar ante el juez competente la venia
judicial en el juicio de disenso. Pero como para regresar necesitaba un pasaporte argentino que el consulado no le
quera extender por considerarla menor de edad, la Sta. Berman como primera medida pidi al juez en BsAs que
autorizara al consulado argentino a concederle un pasaporte para que pudiera regresar a BsAs y tramitar all su
autorizacin, su venia aetatis. El juez de 1 Instancia el 17/12/57 resolvi hacer saber al PE de la Nac por oficio y por
intermedio del Minist de Relaciones Exteriores que el consulado de la Rep. Arg en la Rep. de Israel est autorizado a
proveer a la solicitante la documentacin necesaria para su regreso al pas, con la salvedad de que a su arribo
deber quedar a disposicin del suscripto. Contra la resolucin se alzo el padre de la causante. Entretanto el Asesor
de Menores de Cmara haba formulado un nuevo planteamiento, pues sostena que domicilindose la hija en Israel
donde ha llegado a la mayora de edad, que en ese estado se adquiere a los 18 aos, corresponde la revocacin del
auto apelado y el archivo de las actuaciones. As se resolvi aplicndose por analoga los Art 138 y 139 del CC. Dicho
caso haba sido declarado urgente debido a la gravidez de la causante. La doctrina de este caso fue tenida en cuenta
por las normas de aplicacin del reglamento consular (Art 342 del reglamento de la cancillera de la Rep Arg-Minist de
Relaciones Exteriores y Culto) las cuales estatuyen cuando los funcionarios consulares procedan a expedir, renovar o
prorrogar pasaportes a menores de 22 aos se tendrn en cuenta los Art 138 y 139 del CC, respetando las leyes del
domicilio que determinan los mismos.
Art 138: El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor
emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado,
segn las leyes de su domicilio anterior.
Art 139: Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las
leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin
como un hecho irrevocable.
DEFENSA DE LOS INCAPACES.
Una persona puede hallarse en un estado de desamparo. Urge, entonces, proteger a los incapaces.
Tradicionalmente, se incluye en este tema a los menores y la tutela, los mayores anormales y la cratela, y los
ausentes y la declaracin de ausencia y de fallecimiento. Hay que distinguir 3 problemas:
Consiste en hallar la ley que nos indica que personas han de considerarse como desamparadas (menores de edad
sin sumisin a la patria potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitacin, ausencia con paradero
desconocido);
Es saber qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a la persona desamparada;
Hemos de dar con la ley que disciplina la misma proteccin, o sea, el discernimiento de la tutela o curatela, dchos y
deberes del tutor, curador, etc.
Cul es la ley que nos indica que personas deben considerarse desamparadas?
Con respecto a los menores que no estn sometidos a una patria potestad se suscitan varias cuestiones. La 1
referente a la existencia de una patria potestad que se descompone a su vez en varios interrogantes. Ha existido
alguna vez una patria potestad sobre el menor? Esta pregunta halla su contestacin en las leyes que rigen la patria
potestad y pueden fundarse por ende en los derechos que gobiernan respectivamente la filiacin legtima, el
reconocimiento de la filiacin extramatrimonial, la legitimacin y la adopcin. Una vez que resulte que le menor ha
estado sometido a una patria potestad, ella subsiste aun?, a esta cuestin responde en principio la ley domiciliaria
del titular de la patria potestad que nos indica todas las causas de su cancelacin (Tratado de Dcho. Civ. Int. de
1940).
Solo la causa normal de la cancelacin de la patria potestad, o sea, la llegada del menor a la mayora de edad se rige
ya por el derecho domiciliario del menor que por cierto, normalmente es el derecho domiciliario del titular de la patria
potestad (Art. 6, 7 y 90 inc. 6 del CC).
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Si se desconoce el ultimo domicilio del ltimo titular de la patria potestad es preciso acudir a la residencia del menor
que en caso de cambio de domicilio o de residencia estable, se conserva desde luego la mayora de edad ya
adquirida, en la rbita del DIPr interno se aplica inclusive la ley ms favorable a la llegada a la mayora de edad.
La ley reguladora del desamparo de los mayores se rige sencillamente por la ley del domicilio del mayor (Trat de
Dchos Civ Art 1, y CC Art. 6, 7 y 948).
Con miras a pers ausentes es semejante a los de los mayores por incapacitar con la diferencia que no es posible
aplicar las disposiciones referentes a la capacidad; hay que desprender del Art. 1 del Trat de Dchos Civ de 1949 y del
Art 110 del CC, la aplicabilidad de la ley del ltimo domicilio sobre la cual sin embargo prevalece la de la ltima
residencia ya que en ella se ha producido la desaparicin.
Art 110: La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Rep, haya o no dejado
representantes, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de 6 aos causa la presuncin de su fallecimiento.
Qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger al desamparado?
Dentro del tratado de Montevideo la tutela es discernida por el juez del domicilio del incapaz, otro tanto vale para el
discernimiento de la curatela. En cuanto a la ausencia la jurisdiccin reside en el juez del ltimo domicilio del ausente.
En el DIPr interno los tribunales arg tienen jurisdiccin internacional para discernir la tutela si el domicilio o la
residencia del ltimo titular de la patria potestad (Art. 400 a 402) o la residencia del menor abandonado (art 403) est
en la Argentina.
Art 400: El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor tenan su domicilio,
el da de su fallecimiento.
Art 401: Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan el da
en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer
caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del
lugar de su residencia actual.
Art 402: (Nota de redaccin) DEROGADO POR LEY 23264.
Art 403: En cuanto a los expsitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela ser el del
lugar en que ellos se encontraren.
En cuanto a la curatela hay jurisdiccin internacional arg si el domicilio o la residencia del incapaz esta en la Arg. El
domicilio arg prevalece sobre la residencia extranjera, pero la residencia arg prevalece a su vez sobre el domicilio
extranjero (Art. 400 y 401 del CC y Art. 475)
Art 475: Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona y bienes.
Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces.
En caso de ausencia, los jueces arg tienen jurisdiccin si en la arg se hallaba el ltimo domicilio o la ltima residencia
del ausente (Art 110 CC). Pero el Art 16 de la ley 14394 estatuye la jurisdiccin internacional de los tribunales
argentinos aun en la hiptesis en que hubiese bienes del ausente en la Argentina.
Qu ley es la que rige la proteccin de los desamparados?
Dentro del marco del tratado de Montevideo y contemplando la tutela y la curatela se aplica la ley domiciliaria del
incapaz, con respecto a sus bienes se aplica el tratado de 1889 la lex situs (fraccionamiento).
Enfocando a los ausentes los bienes se disciplinan por la lex situs y todas las dems cuestiones por su ley natural.
En el DIPr interno hay que distinguir entre el cuidado de la persona y el de los bienes del incapaz. Si los tribunales arg
dispusieran la tutela o cuartela el cuidado de la persona de gobierna conforme a la ley Arg, con respecto a los bienes
impera al contrario la lex situs (Art 404-409- 410-475)
Art 404: El juez a quien compete el discernimiento de la tutela, ser el competente para dirigir todo lo que a ella
pertenezca, aunque los bienes del menor estn fuera del lugar que abrace su jurisdiccin.
Art 409: La administracin de la tutela, discernida por los jueces de la Repblica, ser regida solamente por las leyes
de este cdigo, si en la Repblica existiesen los bienes del pupilo.
Art 410: Si el pupilo tuviese bienes muebles o inmuebles fuera de la Repblica, la administracin de tales bienes y su
enajenacin ser regida por las leyes del pas donde se hallaren.
Una persona suele hallarse en estado de desamparo. Urge entonces protegerlo. Los menores a travs de la tutela;
los mayores anormales, a travs de la curatela; y tambin cabe proteger a los ausentes, no incapaces sino inactivos
en el lugar en el que estn ausentes.
La tutela es una institucin supletoria de la capacidad de un menor no sometido a patria potestad.
Art. 377: es el dcho que la ley confiere para gobernar la persona y los bienes de un menor no sujeto a patria potestad
y para representarlo en todos los actos de la vida.
La curatela es una institucin supletoria de la capacidad de obrar de mayores de edad, incapaces para administrar
sus bienes (dementes, interdictos, sordomudos).
La ley 14394 establece que la declaracin de ausencia y curatela a los bienes procede, cuando una persona
desaparece del lugar de su domicilio, sin que de ella se tenga noticias y sin dejar apoderado; y no comparece,
despus de ser citada por edictos, durante 5 das.
Surge entonces tres cuestiones: el primer problema es que ley nos indique que persona ha de considerarse como
desamparada; el segundo problema esta en saber que pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a la persona
desamparada y el tercer problema, la ley que disciplina la proteccin o el discernimiento de la tutela o curatela,
derechos y deberes, etc.
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CASOS:
CARLOS OCTAVIO ZUKER 19/7/32. Un menor fue enviado a suiza por su padre domiciliado en la argentina,
conserva el domicilio argentino aun despus de la muerte del padre, a causa de la demencia del menor, sin embargo,
aun habiendo sido sano lo habra conservado durante su minora de edad. Zuker estaba en el establecimiento al
cuidado de la hermana de su padre, domiciliada en Suiza.
TERESA MINAGLIA DE CALLERO. Uno de los presuntos herederos habra sido declarado ausente en Italia con
fecha presunta de fallecimiento anterior a la de la muerte de la causante. El tribunal argentino tuvo en cuenta la
declaracin italiana de ausencia y neg a los sucesores del ausente dchos sucesorios en la herencia, en razn de
que el ausente en el momento de la muerte de la causante no habra tenido capacidad de heredar (art 3286).
Art 3286: La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor
de la sucesin.
LAVALLEJA GUERRERO 19/06/1909. Se trataba de una menor que viva con su madre en Montevideo, mientras
que el padre viva en la Arg. Al quedarse hurfana la competencia para el discernimiento de la tutela estribaba en los
tribunales arg, que de todos modos no podan reconocer al tutor nombrado por el tribunal uruguayo en virtud del art
398 inc 4, CC, sin embargo no nos parece aplicable este precepto dentro del marco de los tratados de Montevideo.
Art 398: No pueden ser tutores. 4). Los que no tienen domicilio en la Repblica;
Con respecto a este caso Borda (dcho de flia) sostiene que los tribunales argentinos solo disciernen la tutela si los
tribunales del domicilio extranjero no llegaran a actuar o cuando el menor o sus bienes se hallen la repblica (Art
401).
De todos modos, Borda tilda el art 401 de confuso.
Art 401: Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan el da
en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer caso,
el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de
su residencia actual.
LPEZ TABOADA JOS 16/09/1957. Este seor haba sido declarado incapaz por enfermedad mental en 1928 en
Espaa por sentencia del juzgado de La Corua. Un ao ms tarde, esta pers incapaz emigro a Arg donde estaba
viviendo y trabajando eficazmente sin asistencia de curador alguno. El declarado incapaz pidi a los tribunales arg
que levantase la interdiccin espaola porque deseaba disponer de un inmueble sito en la Corua que le perteneca y
explotaban los miembros del consejo de familia. El problema estaba en saber si los tribunales arg tenan jurisdiccin
internacional para el levantamiento de una interdiccin pronunciada por los tribunales extranjeros.
De los rganos jurisdiccionales que intervinieron en el proceso, se declararon contrarios a dicha facultad el Juez de 1
Instancia y el Fiscal de Cmara, mientras que sostuvieron la tesis favorable los asesores de menores. El fallo
estatuye que en los conflictos que se plantean entre el domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado
competencia excepcional al juez de esta, sea para decretar medidas conservatorias urgentes, sea para adoptar otras
en forma subsidiaria inclusive la declaracin de interdiccin.
Adems se dijo que no es incompetente el juez de la residencia en la repblica del declarado incapaz mental por el
juez de su domicilio en Espaa, para entender en su rehabilitacin si dicho incapaz llego al pas hace 28 aos,
desempendose desde entonces como si fuera plenamente capaz y sin que el consejo de familia a cuya tutela se lo
haba sometido en Espaa hiciera valer jams su autoridad sobre l en ese lapso. Se ignora si la sentencia argentina
ha sido reconocida en Espaa.
B.- PERSONA JURDICA: CONCEPTO, CAPACIDAD Y PROBLEMAS
a) Cul es la ley que indica que una agrupacin de personas y bienes tiene personalidad jurdica?
La persona jurdica a diferencia de la persona individual no tiene estado ni tampoco existencia visible. Son
equivalentes como siempre los conceptos de ser sujetos de dchos y obligaciones. Ningn derecho positivo puede
alterar estos conceptos caractersticos, pero el art 46 del CC nos presenta que simples asociaciones civiles o
religiosas si acreditan la constitucin y designacin de autoridades por escritura pblica o instrumento privado
certificado por escribano pblico, aunque no como persona jurdica, si como sujeto de derecho. Aqu se confunde el
problema de la personalidad jurdica con el de responsabilidad por actos de miembros de ella. Todos los entes que
pueden adquirir dchos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas jurdicas (art
32). Son pues personas jurdicas o sujetos de dcho tanto las agrupaciones contempladas en los art 33-34, como las
sociedades comerciales (art 2 ley 19550), como las enfocadas en el art 46 pudiendo acreditar debidamente
constitucin y designacin de autoridades. Lo que pasa es que las agrupaciones de los art 33-34, responden de sus
actos solas, no respondiendo de ellos sus miembros, mientras que de los actos del art 46 responden tanto ellas como
sus miembros, los ltimos mancomunadamente (art 1747). Al margen se hallan las simples asoc civiles y religiosas
que disponen de la debida acreditacin. Ellas no son pers jcas y, por tanto, tampoco sujetos de dcho; y con respecto a
la responsabilidad sus miembros fundadores y administradores responden solidariamente.
Art 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas.
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Art 33: Las Personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado.
Tienen carcter pblico;
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.
2. Las entidades autrquicas.
3. La Iglesia Catlica.
Tienen carcter privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan
autorizacin para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir dchos y
contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Art 34: Son tambin pers jcas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los
establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con
iguales condiciones que los del artculo anterior.
Art 46: Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples
asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto.
Son sujetos de dcho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o
instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros
fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta.
Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil.
Art 1747: Los socios no estn obligados solidariamente por las deudas sociales, si expresamente no lo estipularon
as. Las obligaciones contratadas por los socios juntos, o por uno de ellos, en virtud de un poder suficiente, hacen a
cada uno de los socios responsables por una porcin viril, y slo en esta proporcin, aunque sus partes en la
sociedad sean desiguales, y aunque en el contrato de sociedad se haya estipulado el pago por cuotas desiguales, y
aunque se pruebe que el acreedor conoca tal estipulacin.
Art 2 ley 19550: La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por esta ley.
b) Qu ley regula su capacidad de hecho o de obrar?
El problema de cul es la ley que regula la capacidad de obrar de las personas jurdicas:
Es cierto que se discute segn la doctrina si tiene o no capacidad afirmndolo las teoras organicistas y negndolo las
de ficcin. Pero de todas maneras es menester que alguna ley indique qu pers pueden hacer responsable a la pers
jca por sus actos y cmo deben llevarse a cabo sus actos para que ello ocurra, y esta ley es la que debemos buscar,
concierna a una autntica, o a una seudo capacidad de hecho.
En ambos problemas la ley que regula la capacidad de hecho y de derecho se distingue tres teoras:
- T. de la incorporacin: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1889, al establecer que la existencia y capacidad de
las personas jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas en que han sido reconocidas como tales (ley
concesionaria de la personalidad jurdica). Se relaciona con la teora de la ficcin (porque carecera de sustento real).
Nada dice sobre el domicilio de la persona jurdica.
- T. del domicilio: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1940, al establecer que la existencia y capacidad de las
personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio. El domicilio es el lugar donde
est el asiento principal de sus negocios. Se relaciona con la teora organicista (al ser la persona jurdica una
realidad, tiene domicilio)
- T. de la acumulacin: Como suele ocurrir en estos casos se intercala entre la teora de la incorporacin (o
constitucin) y la teora del domicilio una teora intermedia. Es de origen anglosajn. Su creador es Latty. Se llama en
ingls teora de la "suver-addiiion", y en alemn "Ueberlagertmzsihearie'. Podemos llamarla en espaol "teora de la
acumulacin". Aplica en principio la teora de la incorporacin; pero en algunos puntos, acude a la teora del domicilio
(para proteger a los acreedores).
c) Su reconocimiento como tal en un pas extranjero?
El problema de la extranjera: si una agrupacin de personas y bienes resulta en virtud de la ley extranjera, pers jca
se la reconoce en Arg?
Este problema no plasma normas indirectas, por lo tanto no pertenece en sentido estricto al DIPr.
En cuanto a los individuos extranjeros, su equiparacin con los arg tiene en el mbito del DPr garanta constitucional
(art. 20).
Al contrario, el tratamiento de personas jurdicas extranjeras se despliega en la rbita legal. El legislador tiene varias
alternativas para responder a la pregunta por el tratamiento de personas jurdicas extranjeras. El tratamiento de las
pers jcas extranjeras pertenece a la ley y o a la CN como sucede con las pers fsicas extranjeras (Art. 20 CN) Se
pueden distinguir varios sistemas sobre tratamiento de pers jurdicas:
Es posible que se reconozca a la persona jurdica extranjera, con tal de que realice determinados actos, por ej la
inscripcin en un registro nacional para que la admitamos (hospitalidad condicionada); tambin ocurre a veces que
nunca se acoja a una persona jurdica sino para determinados crculo de asuntos (hospitalidad limitada); tenemos

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otras que se las admite libremente (hospitalidad absoluta) y a otra que se le niega su reconocimiento (inhospitabilidad
absoluta)

TRATADOS DE MONTEVIDEO:
Tratado de Montevideo de 1889: en su art. 4 1 prrafo, expresa que la existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales. Esta
disposicin comulga con la llamada Teora de la Incorporacin, que impera en los pases anglosajones y que sostiene
que la ley concesionaria de la personalidad jurdica es la que rige sobre su capacidad de derecho y de hecho. Esta
doctrina permite, en cierto modo, a los fundadores de la persona jurdica elegir la ley bajo cuyo amparo anhelan que
ella despierte a la vida; consagra, por ende, la autonoma de las partes. L o que pasa es que puede ocurrir que los
fundadores elijan un pas cuya legislacin condiciona la concesin de la personalidad jurdica por requisitos que los
fundadores no pueden cumplir: Ej, levantar el capital o ejercer el comercio en el pas elegido. La teora de la
incorporacin se relaciona con la tesis de la ficcin, ya que, si la persona jurdica carece de todo sustento real y no es
sino una ficcin legal, cualquier ordenamiento normativo dispuesto a crearla, puede hacerlo mediante la ficcin de sus
normas. Nada se dice del domicilio de las personas jurdicas, puesto que la realidad brutal de este concepto no
condice con la existencia espectral de la pers jurdica. El Tratado de Dcho Com Int de 18S9 es ms realista (art 5- 6).
Tratado de Montevideo de 1940: ha cambiado de frente. Somete la existencia, y la capacidad de las personas
jurdicas de derecho privado a las leyes del pas de su domicilio (art. 4). Con ello, el Tratado adopta la doctrina
continental del domicilio, que, a su vez, jusfilosficamente se asocia a la tesis organicista. Esta estima que la persona
jurdica tiene un aspecto social y, por ello, real. Es este aspecto el que brinda la conexin con el Derecho aplicable. El
Tratado define a continuacin el domicilio como el lugar donde est el asiento principal de los negocios (art. 10). De
todas maneras, los fundadores no pueden elegir libremente el Derecho al que quieren someterse, porque estn
cercenados evidentemente por las necesidades econmicas. En el Tratado de 1940, tanto la capacidad de derecho
(existencia), corno la capacidad de hecho (capacidad), se regulan por la ley domiciliaria de la persona jurdica.
Personas jurdicas de carcter pblico extranjeras: El Art. 3 seala que los Estados y las dems personas jurdicas
de carcter pblico extranjeras, podrn ejercer su capacidad en el territorio de otro Estado, de conformidad con las
leyes de este ltimo. (T. M 1889).El T. M. 1940 solo habla del Estado en su carcter de persona jurdica.
Personas jurdicas de carcter privado extranjeras: El Art 4 seala que el carcter que revisten, las habilita
plenamente para ejercer fuera del lugar de su institucin, todas las acciones y dchos que le correspondan. Mas para
el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, se sujetaran a las prescripciones
de Estado en el que intentaren realizar dichos actos.
DIPr INTERNO:
Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado
No contiene ninguna disposicin especfica relacionada con la capacidad de hecho y de derecho de las personas
jurdicas. Hay que acudir por lo tanto, a las reglas generales de los Art. 6-7-948 del C.C; quedan por consiguiente,
supeditadas a la ley del domicilio de la agrupacin de personas y bienes. Con respecto al domicilio de las personas
jurdicas, debemos recordar los arts 44-90, incs. 3-4.
- Teora del domicilio: la capacidad de derecho de una agrupacin de personas y bienes se rigen por el derecho del
pas en el cual ella tiene la direccin de sus asuntos.
- Teora de la constitucin: si una agrupacin cualquiera, solicita a nuestras autoridades la concesin de la personera,
le aplicamos nuestro derecho civil y comercial al efecto.
Por lo tanto, hay que distinguir:
Personas jurdicas de derecho civil de carcter pblico: Estados extranjeros, provincias, municipios, entes
autrquicos. Sistema de hospitalidad absoluta.
Personas jurdicas de derecho civil de carcter privado: Sociedades civiles extranjeras que conforme a la ley
tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa para
funcionar. Sistema de hospitalidad absoluta: asociaciones y fundaciones extranjeras cuyo objeto principal sea el bien
comn. Sistema de hospitalidad condicionada: deben poseer patrimonio propio, capacidad de adquirir bienes, no
subsistir exclusivamente de asignaciones del Estado.
SOCIEDADES MERCANTILES:
1) Derecho Internacional Privado interno:
a) En general:
Las sociedades comerciales son regidas actualmente por la ley 19550 que se basan en el principio de la hospitalidad
limitada porque se los habilita para realizar en el pas ciertos actos aislados (por oposicin a la absoluta y a la
condicionada).

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Segn la hospitalidad absoluta, se reconoce la personera jurdica sin limitacin; segn la hospitalidad condicionada,
se reconoce la personera jurdica extranjera pero condicionada a cumplir ciertos requisitos, por ej: inscripcin en el
registro.
Para el ejercicio habitual de actos debe: acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas; fijar
un domicilio en la Repblica; justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo
ella estar. Deber tambin inscribir todo en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de
Sociedades por acciones, si fuera este el caso.
Si se tratare de una SUCURSAL, se determinar, adems, el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes
especiales (art. 118 3 prrafo).
En cuanto a la capacidad jurdica, segn la ley 19.550:
Capacidad de derecho:
- Si una agrupacin constituye o no sociedad comercial, se califica por la Lex mercatoria causae, y por la ley del
pas donde se constituyo (Art. 119/120 C. Com y Art. 9 del Tratado de Montevideo de 1940).
- El domicilio social esta en el pas en donde funciona la direccin administrativa (Art 44 C Com), el domicilio real
priva sobre el estatutario (Art. 90 inc 3 C.Com).
- Si una agrupacin lleva su vida en varios pases extranjeros, hay que examinar cada manifestacin local segn
sus propios meritos (Art. 90 inc 4 C.Com).
Capacidad de hecho: No comprende las prohibiciones especiales, se rige por idntica regulacin que la de dcho. Sin
embargo, la responsabilidad de los representantes (rganos) se rige por el dcho arg si estos han actuado en la Arg
(se trata de un ppio de defensa nacional).
Jurisdiccin internacional:
- Para actos aislados de sociedades extranjeras, el juez competente es el del domicilio del apoderado de la
sociedad.
- Para actos de sus sucursales, el juez del domicilio de la sucursal
b) Reglas especiales:
Si se tratare de SUCURSALES de S.A.: es suficiente la inscripcin de los estatutos sin su publicacin con tal que
el Estado donde la sociedad tenga su sede, guarde reciprocidad; no habindola, deber seguir la regla general de la
inscripcin y publicacin.
Compaa de Seguros: requiere en todos los casos la autorizacin estatal para funcionar.

Filiales en Argentina de sociedades extranjeras: la constitucin de una filial se trata de un acto aislado que no
requiere trmite. Puede ser creada directamente o a travs de una sociedad argentina. Habra que aplicar la teora
del control, la cual adjudica a una persona jurdica la nacionalidad de aquellas personas fsicas que la controlan.
Debentures: Art. 360 de la ley 19.550: las sociedades constituidas en el extranjero, que emiten debentures con
garanta flotante sobre bienes situados en la Republica, deben inscribir en un registro, antes de la emisin, el contrato
o acto a que obedezcan la emisin o del cual surja el monto de los debentures a emitirse. La inscripcin se har a
solicitud de la sociedad o de cualquier persona tenedor del debentures. Para los debentures con garanta especial,
tambin se har la inscripcin del bien en el Registro correspondiente.
Responsabilidad de las sociedades mercantiles con respecto a terceros: los representantes de dicha sociedad
contraen para los terceros las mismas responsabilidades que los administradores de las sociedades locales. El
Tratado de Montevideo de 1889 coincide con el de 1940.Cuando se trate de sociedades de tipo reglamentadas; la
responsabilidad es la de los directores de S.A.(ilimitada y solidaria)
Proteccin diplomtica: se sigue la doctrina de Bernardo de Irigoyen.
c) Jurisdiccin internacional:
Existe tanto para actos aislados de sociedades extranjeras como con motivo de actos de sus sucursales (art. 122-,
incs a y b).
En el primer caso el juez competente es el del domicilio del apoderado de la sociedad; en el segundo supuesto, y
pese a una redaccin defectuosa que confunde representante con representacin, es preciso acudir al juez del
domicilio de la sucursal (Arg Trat de Dcho Com Int de Montevideo de 1889, art. 6, y Trat Com Terrestre Int de 1940,
art. 11).
Los elementos personales en el comercio martimo:
2) Los tratados de Montevideo. Tipos legales que afectan a varias personas:
Los contratos de fletamento, transporte, mercaderas o personas, que tenga por objeto esos transportes, entre
puertos de un mismo Estado, se rigen por sus leyes, cualquiera sea la nacionalidad del buque. Cuando los mismos
contratos deben tener su ejecucin en alguno de los Estados, se rigen por la ley vigente en dicho Estado, sean cuales
fueren el lugar de su celebracin y la nacionalidad del buque. Lugar de ejecucin es el puerto de descarga o
desembarco de personas.
Respecto a los tipos legales, habiendo siempre en tela de juicio diversos derechos, y teniendo en cuenta que la
tipificacin se debe inspirar en un mtodo analgico, urge aclarar cul de esos derechos es la base de la analoga.
Tenemos los tipos legales que enfocan preferentemente a una sola persona y aqu hay que acudir a un punto de
conexin relacionado con el protagonista.
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En los tipos legales que giran en torno a varias, el problema es ms complejo, puesto que no se advierte a primera
vista si se debe escoger los puntos de conexin del mbito de una o de otra.
En primer lugar aparecen los tipos legales que se concentran sobre la forma, siendo la forma el aspecto especial de
un acto, es llano elegir como punto de conexin, el lugar de la realizacin del acto.
En el segundo grupo de casos el elemento real da la nota, el punto de conexin inherente a las cosas es la situacin.
En otro supuesto, las diferentes personas no se encuentran en un pie de igualdad, sino jerrquicamente organizada,
se acude al punto de conexin inherente a la persona de mayor jerarqua. Ej.: relacin paterno-filial.
Finalmente se toma el acto humano aislado (delito) o legal (negocio jurdico), aqu el punto de conexin ser el
inherente al acto. Ej.: lugar de perpetracin del delito; y el acto licito, la misma voluntad de las partes, determinante
del derecho aplicable.
ACTOS AISLADOS SUCURSALES.
La distincin entre la irrupcin de personas jurdicas extranjeras en la vida nacional mediante actos aislados y su
establecimiento en el pas, es razonable. Es justo que en el primer supuesto se las beneficie con el sistema de la
hospitalidad absoluta, pero limitada por la necesidad de que se trate de actos espordicos. En la secunda hiptesis,
es lcito ofrecer al propio pblico las bases de solvencia de la persona jurdica extranjera. Por ello, los arts. 285-257
eran fundamentalmente justificados; y actualmente lo es el art. 11 de la ley 19.550.
De lo dicho se desprende que si una sociedad extranjera participa en la Arg en la constitucin de una filial, se trata se
un acto comercial aislado, mientras que el inters justificado del propio pblico de conocer las bases de la solvencia
de la nueva sociedad, la filial, queda satisfecho, puesto que esta ltima se constituye en virtud del dcho arg. Nos
parece, por ende, que la constitucin en la Arg de una filial por parte de una sociedad con domicilio en el extranjero es
un acto aislado que no requiere trmites casi iguales a los que exige la constitucin previa de una sucursal.
En otras palabras, nos oponemos al formalismo intil de que la sociedad con domicilio extranjero establezca
primeramente una sucursal con el nico fin de que sta a continuacin constituya una filial.
CASOS:
FELIX LORA 05/06/1940. Se afirma en primer lugar que un Estado extranjero, en este caso Italia, tiene su domicilio
en su respectivo territorio, aun habiendo en la Arg una representacin diplomtica, y en segundo trmino que un
estado extranjero puede beneficiarse por un testamento. Hay que recordar que el estado extranjero no podra ser
heredero ab-intestato, segn nota del 3588 de CC.
En el caso se trataba de un testamento de un italiano que no obstante, dejar sus bienes a Italia, dispuso que ellos
deban de utilizarse para organizar una institucin cultural en la argentina.
Otros fallos opinan en que en tal autorizacin solo es exigible si la persona jurdica ejerce en el pas una actividad
permanente.
Art 45: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de
personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobacin de sus
estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa.
Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de
ilegitimidad o arbitrariedad.
En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podr el Pod Ejec
disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad. En este caso los rganos de
gobierno de la fundacin podrn interponer los recursos mencionados en el prrafo anterior
Art 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto,
sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la Rep, ya sea extranjero o ciudadano argentino,
corresponden al Fisco, prov o nac, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto.
Nota Art 3588: el Estado en realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la palabra, porque el
adquiere los bienes de un muerto, precisamente en virtud de un ttulo que supone que no haya herederos.
Es en virtud de su dcho de soberana que el estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentren en su territorio,
sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir que un estado extranjero ejerza en el territorio de otro un acto
de soberana, apropindose bienes sin dueo conocido.
CORPORACIN EL HATILLO COMO TERCERISTA EN EL JUICIO DE POTOSI S.A. C/ CCCARO CSJN
31/07/1963. El Hatillo Sociedad Comercial venezolana, haba dado mandato a Cccaro a intervenir por cuenta y en
nombre del mandante en la creacin en la Arg de una SA denominada Gulf Stream Invstment Arg. A este efecto el
Hatillo envi a Ccaro determinadas maquinas, y este en lugar de cumplir su mandato estableci sobre las maquinas
en dcho de prenda registrado a favor de la SA Potosi. Como Ccaro no pago su deuda a Potosi esta inicio juicio
contra aquel. Es en este juicio en que El Hatillo se presenta como tercerista de dominio.
El juez de 1 Instancia hizo lugar a la tercera. Pero la Cm Civ rechazo, sosteniendo que El Hatillo no tenia
personalidad para actuar en la Arg. Contra esta sentencia se alzo El Hatillo a la CSJN mediante el recurso
extraordinario de apelacin, invocando que la sentencia conculcaba su dcho a la defensa debida, en razn de que si
se le obligaba a cumplir con los requisitos del art 287, entretanto terminara el juicio en el que necesitaba intervenir
como tercerista. La Corte da la razn a El Hatillo y declara aplicable el art 285, lo que significa en primer lugar que la
Corte aplica dicha disposicin a un acto de dcho civil, si bien el art 285 solo habla de actos de comercio; y ello
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significa en segundo trmino que no cree necesario que la creacin de una filial (la Gulf Stream Investment Argentina)
supone previamente el establecimiento de una sucursal por la sociedad creadora extranjera.
TRANSAMERICAN AERONAUTICAL CORP C/ BAIOCCHI PABLO M 2/7/68. Esta sentencia declara que debe
tener acogida la accin entablada por una S.A. extranjera contra un tercero, por devolucin de un prstamo, aunque
no haya cumplido los requisitos exigidos por la ley 8867. En efecto, la SA constituida en el extranjero que no ha
registrado su contrato social debe ser considerada como Sociedad Irregular (art 204 Cod Com). Las Soc Irregulares o
los socios que la integran pueden actuar contra terceros para exigirles el cumplimiento de las obligaciones contradas
con la sociedad.
Si una sociedad extranjera constituye en la argentina una sociedad nacional, por ej. una SA extranjera constituye con
otras personas en la argentina una SRL, la jurisprudencia suele pedir que la sociedad extranjera establezca
previamente una sucursal (art 287 y ley 8867) y que solo a travs de esta ultima (sucursal) intervengan en la creacin
de la filial.
OTROS CASOS JURISPRUDENCIALES
El caso Lagerhaus 18/09/1940 estatuye lo siguiente: las SA extranjeras a que se refiere la ley 8867 no estn
obligadas a protocolizar el instrumento donde se establecen reformas a estatutos para inscribirlo en el Reg Pb de
Comercio si han cumplido los 3 requisitos que exige dicha ley.
El caso Rosi Augusto FA c/ All America Cables and Radio Ind SA 14/02/1962, sigue la doctrina anterior. No es
de rigor la protocolizacin de un registro notarial arg del contrato y dems documentos cuyas condiciones de forma se
han llenado en el pas de origen. Semejante procedimiento no slo constituira una redundancia sin objeto prctico
visible, sino que significara imponer un requisito ausente de la ley, y en cierto modo contrario a su economa y
espritu.
C.- CONCURSOS:
Concepto: Es el medio a travs del cual puede evitarse la declaracin judicial de quiebra de un deudor que haya
cesado en sus pagos, y va a tener por objeto reunir a todos los acreedores de acuerdo a la forma que determine el
juez para considerar una propuesta del deudor a efectos de cancelar su deuda en un determinado tiempo, o bien la
quita o espera de la misma.
- se renen los acreedores segn las categoras que determine el juez
- el deudor presenta una propuesta de paga a cada categora
- eso se plasma en un acuerdo preventivo, que una vez aceptado por los acreedores, concede al deudor o un
tiempo para pagar las deudas, o una quita o espera.
- Firmado y homologado por el juez, el acuerdo pasa a la etapa de cumplimiento y evita la quiebra.
- El concurso nicamente puede ser pedido por el propio Deudor (l convoca a sus acreedores)
La quiebra: Es el conjunto de normas que tiene a regular el procedimiento del fenmeno de la insolvencia
patrimonial.
Es un procedimiento especial, judicial, de ejecucin colectiva y de carcter universal, que tiene por finalidad la
organizacin general y colectiva de los acreedores a efectos de integrar el patrimonio del insolvente, liquidarlo y
repararlo de acuerdo con el principio de igualdad de los acreedores.
- la quiebra suele ser el resultado del incumplimiento del acuerdo preventivo que se obtuvo en el concurso.
- Igualmente, puede irse a quiebra sin concurso previo.
- Por ms que la solicite un solo acreedor, sigue siendo un procedimiento de naturaleza colectiva y beneficia a todos
los acreedores.
- En un sentido econmico, la quiebra es un estado de hecho que se presenta sobre un patrimonio que se
manifiesta impotente indisponible o insolvente para cumplir las obligaciones que lo gravan.
- Jurdicamente adquiere relevancia cuando el ordenamiento jurdico se hace eco de este hecho de tal importancia
patrimonial y lo comprende en su regulacin.
- La quiebra puede ser pedida por el propio deudor, o por cualquier acreedor.
UNIDAD O PLURALIDAD
Si otorgamos preeminencia a la unidad del patrimonio del fallido como prenda comn de todos sus acreedores,
cualquiera que sea su origen, aceptamos el principio de la unidad. Si, al contrario, otorgamos preeminencia al
territorialismo, cada juez aplica su propio derecho a los bienes del fallido que estn en su jurisdiccin. Su resultado es
la pluralidad de concursos.
La Teora de la Universalidad o Unidad prev un juicio nico y universal ante el cual se debern presentar todos los
acreedores para hacer "efectivos" sus crditos. De esta manera, en la quiebra se da preeminencia a la persona del
fallido sobre el lugar de situacin de sus bienes, ya que quien es fallido en un Estado debe serlo en otros. Se
garantiza, asimismo, el trato igualitario de los acreedores y se ajusta al concepto de la unidad del patrimonio.

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La Teora de la Pluralidad afirma que cada acreedor contrata con el deudor teniendo en cuenta el patrimonio que se
halla en el pas, y que la declaracin de quiebra no tiene en cuenta la calidad del deudor como fallido sino la
distribucin del patrimonio de ste. Enfatiza el elemento real sobre el personal.
Constituyendo la quiebra la ejecucin colectiva de un patrimonio en condiciones de igualdad para los acreedores,
nicamente se concibe la unidad. La declaracin de quiebra tiene efecto extraterritorial no slo en cuanto al
reconocimiento del estado de cesacin de pagos que genera la apertura de concursos en el extranjero, pues la
declaracin de la quiebra es universal. El fundamento se asienta en las necesidades del comercio internacional.
La Ley 24.522 Art 3 establece: Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con
competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
1) Si se trata de pers de existencia visible, al del lugar de la sede de la administ de sus negocios; a falta de ste, al
del lugar del domicilio.
2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del
establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo que es el juez que hubiere prevenido.
3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las
sociedades en que el Estado Nacional, Provincial o Municipal sea parte -con las exclusiones previstas en el Art 2 entiende el juez del lugar del domicilio.
4) En el caso de soc no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del
establecimiento o explotacin principal.
5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste,
entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
Art 2: Sujetos comprendidos. Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de
existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado Nac, Prov o Municipal sea parte,
cualquiera sea el porcentaje de su participacin.
inc 2: Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas.
Tambien establece en su Captulo VI, Art 67.- Competencia. Es competente el juez al que correspondiera entender
en el concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que surjan del ltimo balance.
La ley arg establece la competencia del juez arg cuando se trata de personas de existencia visible o ideal respecto de
bienes en el pas.
Asimismo, el art. 161 de la ley 24.522 -igual que el art. 165 de la ley 22.917- extiende la quiebra a personas que han
actuado en su inters personal en fraude de los acreedores, o a la persona controlante de la fallida que ha desviado
indebidamente el inters social de la controlada en inters de la controlante. Como consecuencia de este artculo se
puede extender la quiebra a una sociedad domiciliada en el extranjero respecto de sus bienes en el pas (art. 3, inc. 5,
de la ley 24.522 y de la ley 22.917), aun cuando sus bienes en el pas consistan en acciones de otra filial.
Establecida la competencia del juez argentino, hay que determinar la ley aplicable por ste. La ley 11.719 (art. 7), las
leyes 19.551 (art. 4), la ley 22.917 (art. 4) y la ley 24.522 (art. 4) son partidarias del territorialismo y rigen la proteccin
concursal de los acreedores por la lex fori. Este mismo territorialismo, que tiene relacin con la pluralidad concursal,
permite extender la quiebra segn el art. 161 de la ley 24.522.
Para los Tratados de Derecho Comercial de Montevideo ratificados por la Argentina, son jueces competentes para
declarar la quiebra los del domicilio del comerciante o sociedad mercantil, aun cuando ejerzan en otro Estado actos
de comercio accidentales o tengan en ellos agencia o sucursal por cuenta y responsabilidad del establecimiento
principal (Art. 40, Trat de Dcho Com Terrestre Internac de Montevideo de 1940, art. 35 de 1889).
Si el fallido tuviere dos o ms casas comerciales independientes en distintos Estados, sern competentes para cada
una de ellas los tribunales de su respectivo domicilio (art. 41 de 1940, art. 36 de 1889) en el supuesto de solicitarlo los
acreedores locales (art. 39 de 1889, art. 45 de 1940).
El Tratado de Derecho Comercial de Montevideo de 1889 en su art. 42 establece que "En el caso en que se siga un
solo juicio de quiebra, porque as corresponda, segn lo dispuesto en el art. 35, o porque los dueos de los crditos
locales no hayan hecho uso del derecho que les concede el art. 39, todos los acreedores del fallido presentarn sus
ttulos y harn uso de sus derechos ante el juez o tribunal que ha declarado la quiebra".
Cada tribunal aplica su propia ley (arts. 45 de 1940 y 39 de 1889). Las reglas referentes a las quiebras se aplican a
las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pagos e instituciones anlogas (art. 53 de 1940).
Vemos, pues, que en la legislacin concursal interna de la Rep Arg adopta la posicin del pluralismo de concursos y
en los Tratados de Montevideo el principio es la unidad si bien los acreedores pueden optar por el pluralismo.
EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO.
La ley 24.522 en su Art. 4 repite el texto del art. 4 de la ley 22.917:
Art 4.- Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la
apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la REP
ARG. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser
invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la REP ARG, para disputarles derechos que
stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el
concursado.

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Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedor pertenecientes al concurso formado
en el extranjero actuarn sobre el saldo, un satisfechos los dems crditos verificados en aqulla.
Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero y que no pertenezca a un
concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito
es pagadero en la REP ARG puede verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en
el cual aquel crdito es pagadero.
Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso
nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causas
de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
El tenor de la norma es idntico al de la ley 22.917 con excepcin del agregado al final: "quedan exceptuados de
acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real"-, que debera estar ubicado al final del 3 prrafo
referido a la reciprocidad.
Los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial de 1889 y 1940 (terrestre) mantienen el privilegio de los
acreedores hipotecarios (arts. 43 de 1889 y 50 de 1940).
La ley 22.917, a su vez, agreg los dos ltimos prrafos al art. 4 de la ley 19.551 e introdujo modificaciones en el 2,
que deca: "Abierto el concurso en el pas, los acreedores cuyos crditos deben cumplirse en l tienen prioridad con
respecto a aquellos cuyos crditos deben pagarse exclusivamente en el extranjero; stos ejercern individualmente
su derecho slo en el caso de existir remanente, una vez pagados ntegramente los crditos de los primeros".
La legislacin concursal sufri con la ley 19.551 en el aspecto del DIPr un importante cambio, a pesar de la afirmacin
de la exposicin de motivos de seguir "nuestros principios tradicionales". La legislacin arg estableca que los
acreedores del concurso extranjero quedaban postergados frente a los acreedores del concurso local.
El art. 4 de la ley 24.522 extiende la proteccin concursal a los acreedores cuyos crditos tengan lugar de
cumplimiento en el extranjero, pero la niega a los acreedores extranjeros cuando se presentaron al concurso en el
exterior. El art. 4 admite la verificacin del acreedor pagadero en el extranjero en iguales condiciones al acreedor
pagadero en el pas, siempre y cuando este acreedor no pertenezca a un concurso abierto en el extranjero.
Con motivo de la poltica econmica argentina implementada en 1976, las empresas obtuvieron prstamos en el
exterior.
Cuando aos ms tarde estas mismas empresas cayeron en estado de insolvencia, se origin una disputa entre los
acreedores locales pagaderos en el pas y los acreedores extranjeros, quienes pretendieron tratamiento igualitario en
el supuesto de concurso nico.
La jurisprudencia fue vacilante, discutindose si la norma de la ley 19.551 vigente entonces era aplicable a la quiebra
y al concurso preventivo o nicamente a la quiebra.
La reforma del art. 4 por la ley 22.917, receptada por la ley actual, implic el volver a prctica del art. 7 de la ley
11.719 y anterior.
El Tratado de Dcho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940 modif el texto de 1889- Art 48: "En el
caso de que se siga un solo juicio de quiebra, porque as corresponda segn lo dispuesto en el art. 40, o porque los
titulares de los crditos locales no hayan hecho uso del dcho que les concede el art 45, todos los acreedores del
fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus dchos de conformidad con la ley y ante el juez o tribunal del Estado
que ha declarado la quiebra. En este caso, los crditos localizados en un Estado tienen preferencia respecto de los
de los otros sobre la masa de bienes correspondientes al Estado de su localizacin".
CALIFICACIONES
Cuando la ley 24.522 y la ley 19.551 se refieren a acreedores nacionales y extranjeros tienen en cuenta el lugar de
pago de la obligacin, no el domicilio ni la nacionalidad de las partes.
El Trat de Dcho Com Terrestre Internac de Montevideo de 1940 en su art. 46 califica a los acreedores locales como
aquellos cuyos crditos se deben satisfacer en el pas.
Goldschmidt entiende que para que un crdito sea extranjero por no ser pagadero en la Arg, no es suficiente que las
partes hayan indicado al concluir el contrato un pas extranjero como lugar de pago. Es necesario, adems, que el
lugar de pago haya sido convenido en el inters del deudor, toda vez que de lo contrario el acreedor podra renunciar
a su dcho a exigir el pago en el extranjero y pedir el cumplimiento en el domicilio del deudor.
La ley 24.522, al igual que la ley 22.917 en su art. 4 y la ley 11.719 en su art. 7, excluye nicamente de la proteccin
concursal al acreedor extranjero que sea parte de un concurso en el exterior. Cuando no hay pluralidad de concursos
sino nicamente un concurso nico en la Rep los acreedores locales y extranjeros gozan de la misma proteccin.
Podramos agregar que aun en el caso de mltiples concursos, el acreedor extranjero que no se present en el
concurso en el extranjero goza de iguales dchos que el acreedor local en el concurso abierto en el pas.
Distinto era el sistema de la ley 19.551, que postergaba a todos los acreedores pagaderos en el extranjero, hubiere o
no concurso en el extranjero con prescindencia de que el acreedor extranjero formara parte de dicho concurso. Estos
acreedores slo tenan un derecho sobre el remanente del concurso argentino y nicamente podan accionar
individualmente, es decir sin representacin colectiva. La CSJN paliar esta situacin haba dejado sin efecto un
pronunciamiento de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, confirmatorio del de primera
instancia, que desestim la formacin de un concurso especial solicitado por el Banco Europeo para Amrica Latina.
La Cmara Comercial haba resuelto que la circunstancia de haber pactado lugar de pago en el extranjero otorgaba
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preferencia a los acreedores locales sobre el crdito del banco peticionante, a pesar de tratarse de un crdito
garantizado con hipoteca, pues el carcter accesorio de la hipoteca la hace seguir la suerte del principal.
La Corte resolvi, por aplicacin del art. 4, 2 parte, de la ley concursal 19.551, que de autos surga que el pago de
tos mutuos hipotecarios se debi efectuar a una entidad bancaria en la sucursal de la ciudad de BsAs, lo cual
adquiere trascendencia frente a lo dispuesto por el art. 731, inc 1-7 CC, y permite interpretar que no se estableci el
extranjero como lugar exclusivo de pago de la obligacin, debindose tener en cuenta, adems, que el acreedor
hipotecario ha ejercido la opcin contractualmente prevista de someter a la jurisdiccin de los tribunales argentinos la
controversia relativa a la ejecucin.
De esta manera, la Corte se apart del texto del art. 4, 2 prr, y evit una solucin injusta pero con carcter particular
para el caso y sin sentar doctrina.
En la ley 11.719 y en el Cdigo de Comercio de 1889 calificaban de acreedor local al domiciliado en el pas.
Las reglas referentes a las quiebras se aplican a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de
pagos e instituciones anlogas (art. 53 del Tratado de Dcho Com Terrestre Internacional de Montevideo de 1940).
EXTRATERRITORIALIDAD DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA
El art. 4 de la ley 24.522, al igual que los arts. 4 de las leyes 19.551 y 22.917 y el art. 7 de la ley 11.719, establece
que una quiebra declarada en el extranjero no puede ser invocada contra acreedores del fallido en la Repblica, ni
para disputarles derechos que pretendan tener sobre bienes existentes dentro del territorio ni para anular los actos
que hayan celebrado con el fallido. Se prohbe la retroaccin de la quiebra extranjera, los contratos celebrados con el
deudor son vlidos y los bienes situados en el pas no pasan a formar parte del concurso extranjero.
Las leyes 19.551, 22.917 y 24.522 antepusieron al texto comn una parte primera que consagra la extraterritorialidad
de la declaracin de concurso en el extranjero. El concurso en el extranjero constituye un hecho determinante de la
declaracin de concurso en el pas a pedido del deudor o de los acreedores cuyo crdito se debe hacer efectivo en la
Repblica.
El efecto extraterritorial del estado de cesacin de pagos no lleva consigo en este caso la universalidad del juicio de
quiebra, pues el juez local abre un nuevo concurso en la Repblica.
JURISPRUDENCIA
a) COMPETENCIA.
Meijide, Femando: La Cm Com de la Capital resolvi que con motivo de la cancelacin de una hipoteca mediante
la entrega de un inmueble situado en la Rep Oriental del Uruguay que perteneci al fallido, domicilindose la
adquirente en la ciudad de BsAs, es competente el tribunal arg para entender en el incidente de declaracin de
ineficacia de dicho pago por entrega de bienes (art. 56 del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940). Calific
a la accin como de personal, no real, y declar ineficaz el acto, considerando que el acreedor tena conocimiento de
la insolvencia del deudor para recurrir a un modo anormal de cancelacin de sus obligaciones.
"Federal S.A.": Ms complejo fue este caso. La fallida posea el 98% del capital de una sociedad constituida en
Brasil. Juntamente con el titular del 2% restante, acord aumentar el capital de la sociedad brasilea en 11 veces,
suscribiendo el 90% del aumento de capital un tercero y el 10% por el titular del primitivo 2%. De este modo, Federal
SA perda el control de la sociedad extranjera, quedando su participacin reducida al 8,82% del capital sin
contraprestacin alguna. El aumento de capital se produjo el 06/08/1986, luego del estado de cesacin de pagos de
la sociedad arg cuya quiebra fue decretada el 08/10/1986.
El juez comercial consider ser competente y que deba regir la ley arg por tratarse de una accin personal por
aplicacin analgica del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940, no ratificado por el Brasil. Declar la
ineficacia del acto frente al concurso e hizo lugar a las medidas cautelares. Cabe preguntarse por el razonamiento
que induce a la aplicacin del derecho arg en el extranjero cuando la propia ley consagra el principio de la pluralidad
concursal.
b) EXTENSIN DE LA QUIEBRA.
"Swift": La CSJN en este caso resolvi que los efectos de la quiebra decretada a una soc arg se deben tambin
imputar a una sociedad extranjera, como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente, cuya
propiedad y respectivo control le pertenecen, comprendiendo en fusin patrimonial los bienes en cabeza de otros
titulares aparentes que se establezcan en el respectivo procedimiento y que han sido determinados en el informe de
la sindicatura. La apariencia de formas jurdicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo de sociedades,
estructuralmente unificadas con el predominio de una de ellas, no debe producir el efecto de que una parte slo
formalmente diferenciada sea la nica afectada por la decisin judicial de declaracin de quiebra.
La consideracin del fondo real de la persona jurdica viene impuesta no slo por los abusos a que se presta la
complejidad de relaciones y. actividades en ciertas estructuras sociales, sino tambin por la dimensin creciente de
numerosos grupos de empresas internacionales y los graves problemas jurdicos que su expansin plantea, pues el
rgimen de la personalidad jurdica no se puede utilizar en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los
derechos de terceros.
Las formas jurdicas que la ley arg prev para actividades lcitas y conforme a su derecho objetivo no pueden
legitimar polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de nuestra sociedad.
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c) PLURALIDAD DE QUIEBRAS.
"Panair do Brasil SA": En este caso un exhorto fue dirigido por un juez del Brasil a un juez de comercio de la ciudad
de BsAs con el fin de que, como consecuencia de la declaracin de quiebra dictada en dicho pas contra Panair do
Brasil SA, se proceda a todas las operaciones y trmites necesarios para la liquidacin de los bienes de la sucursal
que dicha firma tena instalada en esta ciudad, a cuyo efecto el magistrado extranjero aprob la designacin
efectuada por el sndico de una persona para que actuara en el presente, representando al sndico y a la masa de la
quiebra, con facultad de promover publicaciones y convocar a los acreedores. El juez arg exhortado design, a su
vez, otro sndico. La Corte, en apelacin, dej establecido que dentro de nuestra legislacin el sndico de una quiebra
inviste el carcter de funcionario y, por ello, de ninguna manera se puede aceptar que un nombramiento emanado de
un tribunal extranjero pueda privar a un juez argentino de la atribucin que le confieren las leyes argentinas en dicha
materia.
El conflicto se resolvi cuando la fallida brasilea por medio del representante convencional de la sindicatura
extingui el nico crdito existente en el pas pagando al acreedor. La Cm de Com en este mismo caso resolvi que
el fallido puede extinguir sus obligaciones mediante el pago directo al nico acreedor, mxime cuando en el pas no
existe sentencia de quiebra. PROYECTOS DE LA UNIN EUROPEA
Dentro del marco de la UE, un proyecto de convencin ha sido preparado para permitir la declaracin de una sola
liquidacin cuando el patrimonio est repartido entre diferentes Estados miembros. La competencia exclusiva es
atribuida al tribunal del Estado contratante en cuyo territorio se halla el centro de los negocios del deudor. La
legislacin del tribunal ser aplicable, atemperada por excepciones dentro de las que se hallan los privilegios, que
sern regidos por la ley de la situacin de los bienes. El inters en garantizar la igualdad entre los acreedores ha
conducido a elaborar disposiciones uniformes que han de sustituir las del derecho interno de los Estados miembros
en materias como la extensin del procedimiento a los directores, la falta de oponibilidad del perodo de sospecha, el
rgimen de compensacin y las clusulas de reserva de propiedad. Las declaraciones emitidas en un Estado tendrn
fuerza ejecutoria de pleno derecho en los dems, bajo reserva de. un procedimiento no oponible abierto por terceros
contra el sndico.
CONCLUSIONES
Nuestra ley de concursos establece claramente una desigualdad en materia de percepcin de crditos entre los
acreedores nacionales y extranjeros limitada al supuesto de apertura de un concurso en el extranjero. Esta
discriminacin no es violatoria del art. 20 de la CN, por cuanto la diferenciacin se basa en el lugar de cumplimiento
de la obligacin y no en la nacionalidad o domicilio del acreedor.
Todos los habitantes son tratados de manera igual, ya que un acreedor argentino domiciliado en la Argentina es
considerado acreedor extranjero segn la ley de concursos si el lugar de pago se pact en el exterior.
La preferencia de los acreedores pagaderos en el pas sobre los pagaderos en el exterior era explicable en pocas de
malas comunicaciones cuando era fcil crear una falsa apariencia de solvencia. Cmara hace casi veinte aos ya nos
deca que en 1859 era posible encontrar argumentos para ligar los bienes locales a los acreedores locales. Hoy en
da, que ni existe estabilidad respecto de la situacin de los bienes, su distribucin sobre una base ficticia, como es el
lugar de pago de la deuda, no puede ser defendida, ni desde el punto de vista jurdico ni desde el econmico. Por otra
parte, la tendencia hacia la creacin de entidades jurdicamente separadas ha convertido el problema de 1859 en una
cuestin esencialmente acadmica". La distincin es anacrnica en el presente, pues acreedores locales y
extranjeros contribuyeron con sus respectivos crditos a permitir el funcionamiento de la empresa hasta el momento
de su quiebra. Una vez declarado el concurso en el pas, acreedores locales y extranjeros deberan ser pagados
segn su rango quirografario o privilegiado establecido en la legislacin local, con prescindencia del orden de los
privilegios extranjeros.
La teora de la pluralidad de quiebras se basa, fundamentalmente, en estos principios tradicionales que arrancan en
el Cdigo de Comercio para la Provincia de Buenos Aires, de Vlez Sarsfield y Acevedo, cuando el primero todava
no haba sido influenciado por Savigny y que permiten proteger al acreedor no informado y que ha contratado con el
deudor teniendo en cuenta la garanta implcita del patrimonio localizado en el pas. Si bien durante ms de un siglo
esta posicin fue vlida, sta no tiene justificacin en el presente.
Mara Elsa Uzal explica con claridad cmo la lex fori, es decir la ley del lugar en el cual se decret la quiebra, rige el
orden de prelacin, los privilegios generales y los crditos del concurso. Los privilegios especiales tambin se rigen
por esta ley, pero cabe la aplicacin acumulativa de la lex rei sitae y de la lex contractas para regir los privilegios de
los derechos reales o creditorios involucrados determinando su extensin y efectos, pero sometidos a las limitaciones
de la ley de la quiebra.
Tampoco se puede soslayar que la introduccin de la reciprocidad, instituto del derecho internacional pblico, hace
tambalear el sentido mismo del derecho internacional privado.
La extraterritorialidad del derecho privado no se basa, como en la Escuela Holandesa, en la comitas gentium o
cortesa de las naciones, "por motivo de conveniencia poltica, sino en el derecho inalienable del individuo de que se
aplique la ley que corresponda a la relacin jurdica de que se trata, con total prescindencia de las relaciones entre los
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Estados. Corresponde aplicar la ley privada vinculada al caso aun cuando proceda de un pas con el cual el Estado
del tribunal no mantenga relaciones diplomticas, pues en la esfera de los particulares corresponde la aplicacin de la
ley indicada por la horma de colisin sin otro freno que el del orden pblico internacional.
Podemos, pues, afirmar que el sistema de la pluralidad concursal rige en el derecho de fuente interna argentino,
mientras que en los Tratados de Montevideo la regla es la unidad y la pluralidad aparece a pedido de los acreedores,
luego de declarada la quiebra en uno de los Estados Parte.
En el derecho argentino el nico supuesto de unidad parecera existir en el caso de un concurso declarado en el
extranjero respecto de un deudor con bienes en el pas y que carezca de acreedores locales. No habra obstculo en
este caso a una sola liquidacin, pasando los bienes al concurso extranjero.

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