Derecho Comercial

Teniendo suficientemente determinados el concepto de sociedad y los elementos que lo componen, trataremos a continuacin los diversos tipos de sociedades;
sus caractersticas comunes y diferenciales, las ventajas y desventajas de cada uno
de ellos. Esto constituir el objeto de nuestra Seccin II, que veremos en seguida.

sociedad es comercial. Por el contrario, si

el objeto social no est constituido por
actos de comercio, la sociedad es civil, con
excepcin de la sociedad annima, que es
siempre mercantil, aun cuando se forme
para la realizacin de negocios de carcter civil (art. 1 inc. 2 de la Ley N 18.046).
Basta que uno de los actos que constituyen el objeto social sea un acto comercial para que la sociedad tenga el mismo
carcter. De esta suerte, la mercantilidad
de la sociedad es obra de la propia ley;
nada vale que las partes expresen en los
estatutos que la sociedad tendr el carcter de sociedad civil si se dedica a realizar
alguna de las actividades que la ley califica de actos de comercio en el artculo 3
del Cdigo de Comercio. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sealado a
este respecto: El hecho de habrsele dado
equivocadamente a la sociedad en el encabezamiento de la escritura social, el
nombre de comercial, de que se hayan
llenado algunas de las formalidades, no
son causa para que pierda su verdadero
carcter civil. La ejecucin de actos de
comercio por parte de la sociedad tampoco la hace perder su carcter civil, porque la ley para clasificar la sociedad no
considera los actos que ellas pueden realizar durante la vigencia del contrato, sino
los negocios para que ha sido formada.19

Seccin II

Los diversos tipos de sociedades

323. Enumeracin. Tomando en cuenta el objeto de la sociedad, es decir, la
naturaleza de la actividad o empresa que
ella explota, las sociedades pueden clasificarse en sociedades civiles y comerciales.
Por otra parte, las sociedades pueden
clasificarse, de acuerdo con sus caracteres formales, en colectivas, annimas, en
comandita y de responsabilidad limitada.
Las caractersticas formales que se toman
en cuenta para agrupar las sociedades de
este modo son: la responsabilidad de los
socios, la forma de administracin, la razn social y la cesibilidad de los derechos
de los socios.
Sin embargo, pensamos que la clasificacin ms importante entre las sociedades comerciales es la que distingue entre
sociedades de personas, sociedades de capitales y sociedades de carcter mixto.
Veamos separadamente cada una de
estas clasificaciones y sus caracteres jurdicos distintivos.

325. Importancia de la clasificacin de

sociedades civiles y comerciales. Es interesante calificar una sociedad de civil o de comercio por las siguientes razones:
a) Ellas se constituyen de una manera
diferente. Las sociedades comerciales son
solemnes, deben cumplir determinadas
formalidades de constitucin: escritura
pblica que contiene el pacto social y,
adems, inscripcin en extracto en el Registro de Comercio. Estas formalidades
varan segn que se trate de sociedades
comerciales de personas, de capitales o
de carcter mixto.

Prrafo I
Sociedades civiles y comerciales
324. Elementos de clasificacin. El elemento que sirve de base para formular esta
clasificacin es, como dijimos, el objeto
para el cual la sociedad se ha pactado.
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 2059 del Cdigo Civil, si el objeto de la
sociedad es la realizacin de algn acto
de aquellos que la ley califica de comerciales (art. 3 del Cdigo de Comercio), la

19
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. IX,
secc. 2, p. 49.

27

Ricardo Sandoval Lpez

Por el contrario, las sociedades civiles

no estn sometidas a ninguna formalidad;
son, por regla general, consensuales, con
excepcin de las sociedades civiles de responsabilidad limitada, que deben observar determinadas reglas formales de
constitucin (art. 2 de la Ley N 3.918,
de 14 de marzo de 1923).
b) La responsabilidad de los socios es diferente en las sociedades civiles y comerciales, lo
que se aprecia con mayor claridad en las
sociedades colectivas. En las sociedades colectivas civiles los socios responden con todo
su patrimonio de las deudas sociales (responsabilidad ilimitada), pero a prorrata de
su inters en la sociedad. As, por ejemplo,
un socio que tiene una parte social equivalente a un tercio del capital social responde con todos sus bienes, pero en proporcin al tercio que constituye su aporte en
la sociedad. En las sociedades colectivas comerciales la responsabilidad, adems de ser
ilimitada, es solidaria, es decir, cada socio
debe responder frente al tercero acreedor
por la totalidad de la deuda.
c) Las sociedades civiles, por regla general, no estn obligadas a llevar contabilidad,
en tanto que las comerciales deber llevarla obligatoriamente.
d) Para los efectos de patentes municipales20 y de cumplimiento de obligaciones
tributarias (Impuesto a la Renta), la situacin es distinta segn que se trate de
sociedades civiles o comerciales.21
En fin, digamos que la profesin de
los socios que forman la sociedad no influye en su calificacin jurdica de civil o
comercial. As, por ejemplo, dos profesionales (mdicos) pueden asociarse para
explotar un establecimiento dedicado a
la compra y venta de automviles, y en
ese caso la sociedad es mercantil. Por el
contrario, dos comerciantes pueden asociarse para explotar una finca agrcola,
en cuyo caso la sociedad es civil.22

Prrafo II
Sociedades colectivas, annimas, en
comandita y de responsabilidad limitada
326. Fundamentos de la clasificacin.
Esta clasificacin se funda en los caracteres formales, principalmente en la forma
de administracin, la responsabilidad de
los socios, el uso de la razn social y la
posibilidad de ceder los derechos en la
sociedad.
a) Sociedades colectivas. Son sociedades
que se constituyen en base a la confianza
recproca entre los asociados, en la cual
todos administran y tienen, en principio,
el uso de la razn social, y responden
con todos sus bienes de las deudas de la
sociedad. La razn social en esta clase de
sociedades est formada por el nombre
de uno o varios de los socios, seguido de
la expresin y compaa.
Los socios no pueden ceder su cuota
de inters en la sociedad por tratarse de
un contrato que se perfecciona en consideracin a la persona, intuito personae.
b) Las sociedades annimas. Son aquellas en las cuales el capital est dividido en
acciones, administradas por un directorio
cuyos miembros son temporales y revocables, en las que los socios responden segn el monto de sus aportes y conocidas
por la designacin del objeto de la empresa. Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden ceder
libremente su parte social representada por
un ttulo negociable denominado accin.
c) Las sociedades en comandita. En ellas
hay dos tipos de socios: los que aportan
bienes para constituir el capital social, llamados socios comanditarios, y los que tienen a su cargo la administracin exclusiva
de la sociedad, llamados socios gestores.
Se trata de sociedades de carcter mixto,
por cuanto los socios comanditarios o capitalistas se rigen, en principio, por las
normas de las sociedades de capitales, en
tanto que los socios gestores se rigen por
reglas aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases de sociedades en
comandita: la en comandita simple y la
por acciones.

20
Vase Decreto Ley N 3.063 de 29 de diciembre de 1979, sobre Rentas Municipales.
21
Vase adems el artculo 419 del Cdigo de
Comercio, sobre prescripcin de acciones en las
sociedades comerciales.
22
VARELA VARELA, ob. cit., N 130, p. 176.

28

Derecho Comercial

d) La sociedad de responsabilidad limitada. En nuestro derecho son verdaderas

sociedades colectivas en las cuales los socios limitan expresamente su responsabilidad en el monto del aporte. Sin
embargo, la evolucin de este tipo societario y su creciente aplicacin hacen que
se le considere, en el derecho comparado, como una sociedad a medio camino entre las sociedades de personas y las
sociedades de capitales, adquiriendo en
el derecho francs cada vez mayor categora de sociedad de capitales.23

Prrafo III
Criterio moderno de clasificacin
de las sociedades
327. En el derecho contemporneo de
sociedades24 se emplean diferentes criterios para agrupar los diversos tipos de sociedades mercantiles, tomando en cuenta
el aspecto econmico, las finalidades que
no se expresan al constituirlas, el aspecto
econmico-jurdico y lo que es esencialmente jurdico. Estudiaremos separadamente estos criterios de clasificacin.

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES

SEGN ASPECTOS FORMALES
Administracin

Responsabilidad

Razn social

Cesibilidad
derechos

Sociedad
colectiva

Todos los socios

Uno o varios
socios
Un tercero
extrao

Ilimitada y
solidaria

Nombre de
uno de los
socios y Ca.

Derechos no se
ceden

Sociedad
annima

Directorio

Limitada al
monto aporte

Nombre social
+ Sociedad
Annima o
S.A.

Ttulos
negociables

Sociedad de
Como colectiva o
responsabilidad como annima
limitada

Limitada

Nombre de
uno o varios
socios u objeto
social + Ca.
Ltda.

Derechos no
se ceden

Sociedad en
comandita

Gestores:
ilimitada y
solidaria.
Comanditarios:
resp. limitada
aporte

Slo nombre
de gestores

Gestores no
pueden ceder.
Comanditarios
s

23

p. 23.

Slo a cargo socios

gestores

24
Vase J OAQUN GARRIGUES, Teora General de
las Sociedades Mercantiles, en Revista de Derecho Mercantil N 131, 1974.

D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., N 353,

29

Ricardo Sandoval Lpez

328. Criterio econmico. Para agrupar a

las sociedades comerciales se atiende fundamentalmente a los motivos que inducen a la asociacin. Existe un motivo
determinante comn a todos los tipos societarios: la imposibilidad de conseguir
ciertos fines mediante el esfuerzo individual aislado. Aparte de este impulso genrico surgen diversos motivos especficos
que nos llevan a constituir un tipo de
sociedad con preferencia a otro. Estos
motivos especficos que se corresponden
con otras tantas formas societarias son:
El complemento de la capacidad de
trabajo individual;
El deseo de obtener o de aumentar
el capital de la empresa, y
La disminucin de riesgo mediante
su divisin.
a) Complemento de la capacidad de trabajo individual. En la medida en que la explotacin econmica aumenta y deviene ms
compleja, resulta ms difcil para su titular
tener en sus manos las riendas del negocio. Surge entonces la necesidad de confiar a los empleados la direccin de
sucursales o agencias de esta empresa, mediante contratos de participacin en las utilidades. Sin embargo, el mejor modo de
estimular el inters en la empresa consiste
en convertir al empleado en coempresario, hacindole responder ilimitadamente
con sus propios bienes. De esta asociacin
de capital y de energa de trabajo de todos
los participantes nace la sociedad colectiva.
b) Propsito de aumentar el capital de la
empresa. Otras veces el empresario aislado desea obtener nuevos capitales, sin los
inconvenientes del prstamo (inters fijo
y restitucin ntegra). El medio para lograrlo consiste en asociar al capitalista,
dndole participacin en los beneficios y
limitando su riesgo de prdida al aporte
que hubiere efectuado. Mediante dos formas societarias se cumple tal finalidad econmica: la sociedad en comandita y la
asociacin o cuentas en participacin, aun
cuando en esta ltima no llega a formarse un ente colectivo.
c) Divisin de los riesgos. A medida que
el capitalismo va insinundose en la acti-

vidad mercantil, se hace necesaria una

forma jurdica que limite y divida la responsabilidad entre iodos los socios, dado
que las grandes empresas (contruccin y
explotacin de ferrocarriles, seguros, bancos, sociedades mineras, etc.) suponen
grandes riesgos. La forma jurdica que
consagra el principio de la responsabilidad limitada al aporte de una manera
ms acabada es la sociedad por acciones
o sociedad annima.
329. Criterio de las finalidades atpicas.
Las finalidades econmicas antes sealadas conforman el esquema clsico de los
motivos que inducen a formar sociedades. Pero a lo largo de la vida de las grandes sociedades esos motivos dejan paso a
otros bien diferentes. La adquisicin de
acciones y, por tanto, la entrada de nuevos socios se inspira en consideraciones
de otra naturaleza. La persona que compra acciones en la Bolsa de Comercio no
piensa en ser socio activo en la sociedad,
sino en hacer una inversin rentable con
su dinero o bien una especulacin burstil revendiendo a mayor precio las acciones que compr. Estas finalidades atpicas
surgen asimismo en el momento de la
constitucin de la sociedad. Es frecuente
que se emplee la forma jurdica de las
sociedades mercantiles con fines de proteccin o de comodidad personal. A la
inversa, puede ocurrir tambin que los
socios no deseen utilizar el ropaje jurdico de la sociedad en las relaciones externas, sino slo en su aspecto interno; en
tal caso se habla de sociedad interna por
oposicin a la sociedad externa o ad extra. En la vida real suelen distinguirse, de
acuerdo con estos motivos atpicos presentes en el momento fundacional, dos
tipos de sociedades:
a) La sociedad interna, que es aquella que no se manifiesta hacia el exterior
y en la que el gestor responde personalmente, puesto que no aparece como gestor social, y
b) La sociedad ficticia, que funciona
ad extra como verdadera sociedad, pero
que est destinada a cubrir la actividad
30

Derecho Comercial

comercial de una sola persona que, mediante este sistema, aspira a obtener el
beneficio de la responsabilidad limitada.

talista. La cesibilidad o incesibilidad del

carcter de socio son, respectivamente,
las consecuencias jurdicas de factores econmicos diversos: en las sociedades de
personas, la capacidad de trabajo que cada
socio representa para los dems; en las
sociedades de capitales, el aporte pecuniario del socio, que es esencialmente fungible.

330. Criterio econmico-jurdico. De

acuerdo con l, las sociedades se dividen
en individualistas o de personas y colectivistas o de capitales, atendiendo a la gestin social, o, ms propiamente, segn la
relacin que exista entre la administracin del negocio y la calidad del socio.
a) Sociedades individualistas o de personas son aquellas en que los socios como
tales tienen derecho a la gestin. En ellas
la propiedad de la empresa en sentido
econmico y su direccin se renen en
unas mismas manos. Es lo que Garrigues
califica de autoorganicismo.25 La gestin
del negocio y la representacin corresponden a los socios de acuerdo con el
contrato social, sea a todos los socios (sociedad colectiva), sea a un grupo de ellos
(sociedad en comandita).
b) Sociedades colectivistas o de capitales. En este tipo de sociedades el socio
como tal no tiene derecho a la gestin
social. En ellas la propiedad y la direccin de la empresa estn radicadas en
diferentes manos (organicismo de terceros). El prototipo de estas sociedades es
la sociedad por acciones. Claro est que
en las sociedades annimas los socios pueden ser nombrados como miembros del
rgano de gestin e incluso en muchos
casos la calidad de socio es condicionante para formar parte de l.
El aspecto jurdico fundamental de
la distincin entre sociedades individualistas y colectivistas no se encuentra en el
predominio de uno de los dos factores
econmicos de la empresa (capital o trabajo), sino en las consecuencias jurdicas
de esa apreciacin econmica, o sea, la
cesibilidad del carcter de socio, negada
en las sociedades de tipo personalista y
admitida en las sociedades de tipo capi-

331. Criterio jurdico. Este criterio de

clasificacin atiende a la diversa responsabilidad del socio por las deudas sociales y parte de la base de la distincin entre
la personalidad de la sociedad y la personalidad de los socios, suponiendo que la
sociedad tiene sus propias deudas. Desde
este punto de vista se ofrecen tres tipos
de sociedades en las legislaciones comerciales.
a) En la sociedad colectiva los acreedores de la sociedad pueden embargar
no slo los bienes del patrimonio social,
sino tambin los del patrimonio particular de cada socio. En consecuencia, cada
uno de stos responde personal e ilimitadamente por las deudas sociales, sin relacin a su aporte ni a una determinada
suma de garanta. Responde adems solidariamente con los dems socios, es decir, su responsabilidad no es el resultado
de dividir la deuda por el nmero de asociados ni se mide en proporcin a su haber en el fondo social. Responde, en fin,
una vez realizada la excusin de los bienes sociales, es decir, su responsabilidad
es de segundo grado respecto a la sociedad misma.
b) En la sociedad en comandita los
acreedores sociales pueden hacer efectivos sus crditos tanto en el patrimonio
social como en el patrimonio particular
de al menos uno de los socios (el socio
gestor). Estos ltimos responden de la
misma forma que los socios colectivos. Los
socios comanditarios o capitalistas responden de las deudas sociales en forma limitada, de acuerdo con su inters en la
sociedad.
c) En la sociedad por acciones los
acreedores de la sociedad pueden hacer

25
G ARRIGUES, Teora General de las Sociedades
Mercantiles, en Revista de Derecho Mercantil, Espaa, N 131, ao 1974.

31

Ricardo Sandoval Lpez

efectivas sus acreencias nicamente en el

patrimonio social. Los socios responden
slo de su propia obligacin, esto es, la
de enterar en la caja social las acciones
suscritas. Aparte de la aportacin ofrecida, no responden en grado alguno de las
deudas sociales, puesto que el nico obligado es el patrimonio de la sociedad.
Garrigues destaca que la contraposicin
entre la sociedad colectiva por un lado
y la annima por otro, como correspondientes a dos tipos opuestos de
responsabilidad por deuda, uno el de la
responsabilidad ilimitada y otro el de la
responsabilidad limitada, no puede considerarse exacta. Seala, en efecto, que
ms que un problema de limitacin o
ilimitacin de la responsabilidad, lo que
hay aqu es un problema de comunicacin o incomunicacin de esa responsabilidad. La responsabilidad de la sociedad por sus propias deudas, como
persona jurdica que es, es una responsabilidad siempre ilimitada en todas las clases de sociedades. La responsabilidad del
socio por sus propias deudas frente a la
sociedad es tambin siempre ilimitada:
responde con todos sus bienes de la obligacin de enterar el aporte prometido.
Cuando se dice que la responsabilidad
del socio es ilimitada no se refiere entonces a sus propias deudas sino a las de la
sociedad. Si el socio hace suyas las deudas sociales hay una comunicacin de
deudas entre el patrimonio social y el patrimonio del socio. En las sociedades personalistas se da esta comunicacin, en tanto que en las colectivistas o de capitales
no se presenta. Lo esencial no es, pues,
el hecho de que los socios respondan con
todos sus bienes, cosa normal en materia
de obligaciones, sino que, en el primer
caso, respondan de las resultas de las operaciones sociales, mientras que en el segundo no responden nunca de las deudas sociales. Por eso, cuando se dice que
el accionista de una sociedad annima o
el comanditario de una en comandita gozan del beneficio de responsabilidad limitada, se expresa un concepto impreciso. Uno y otro limitan su deuda a una

suma determinada, el aporte, pero responden con todos sus bienes.

Tiene sentido hablar de responsabilidad ilimitada o limitada concluye Garrigues respecto de las deudas propias, pues
en ellas cabe que la responsabilidad se
limite en el aspecto personal o real. Pero
cuando se aplica dicha terminologa a las
sociedades mercantiles y en ellas se funda un criterio de clasificacin, es evidente que la contraposicin entre sociedades
de responsabilidad limitada e ilimitada
induce a confusin y es imprecisa, porque todas las sociedades mercantiles son
de responsabilidad ilimitada, puesto que
ellas responden con todos sus bienes de
sus propias deudas; y es evidente que los
socios de cualquier sociedad responden
de un modo ilimitado de sus propias deudas, es decir, de la aportacin social. Luego, la contraposicin exacta es entre sociedad
en que las deudas sociales no se comunican a
los socios ni, por lo tanto, la responsabilidad
por esas deudas, y sociedad en la que las deudas sociales s se comunican a los socios.
Por aqu se descubre un vnculo entre autonoma patrimonial y forma de responsabilidad. Hay sociedades, como la
annima y la de responsabilidad limitada, en las que la autonoma patrimonial
es plena, en el sentido de que las vicisitudes del patrimonio de los socios no se
transmiten al patrimonio de la sociedad.
Hay, por el contrario, otras sociedades,
como la colectiva y la comanditaria respecto de los socios colectivos, en las que
las vicisitudes de la vida patrimonial de
los socios se transmiten al patrimonio social, determinando incluso la extincin
de la sociedad (quiebra del socio colectivo). Pues bien, en las primeras los socios
slo responden de su deuda frente a la
sociedad, es decir, de la deuda de aportacin. En las segundas los socios responden de sus propias deudas y, adems, de
las deudas sociales. Vemos, pues, que el
hecho de que los socios respondan no
slo de sus propias deudas, sino tambin
de las deudas de la sociedad, depender
del grado de la autonoma patrimonial
de sta.
32

Derecho Comercial

Sealemos, en fin, nicamente dos

repercusiones importantes de la distincin entre sociedad de responsabilidad
limitada y sociedad de responsabilidad
ilimitada.
a) En cuanto a la gestin. Por regla general (salvo en la sociedad de responsabilidad limitada) se corresponden la
responsabilidad con la gestin social: los
socios que tienen un derecho propio a la
gestin responden ilimitadamente; los
otros responden limitadamente.
b) En cuanto al rgimen interno de la
sociedad. Cuando los socios responden ilimitadamente, gozan de libertad para pactar a su arbitrio sus derechos y obligaciones dentro de la sociedad. El aspecto
interno y el externo de la sociedad estn
separados por una lnea tajante, rigindose el primero por las reglas del derecho positivo (la responsabilidad ilimitada
de los socios garantiza a los terceros contra los pactos que tiendan a disminuir el
patrimonio social). Por el contrario, el
principio de la responsabilidad limitada
del socio somete a cierta rigidez toda la
esfera vital de la sociedad, sin distincin
entre aspecto interno y externo y con exclusin de las normas de derecho positivo. Puesto que el patrimonio social, y no
el de los socios, es el nico responsable
frente a los acreedores, recibe por este
hecho una disciplina legal frrea, que obliga a los socios a la efectiva aportacin e
impide la disminucin del fondo social
en perjuicio de los acreedores (principio
de la estabilidad del capital social).

lugar entre sociedades de personas y

sociedades de capital, sino entre la sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada.
Ampliamente superada la distincin
tradicional de sociedades de personas y
sociedades de capital, ya debilitada por
la institucin de la sociedad de responsabilidad limitada, rebelde a toda clasificacin, aminorada por el juego de clusulas
estatutarias destinadas a introducir en la
sociedad annima un determinado intuito personae,26 debilitado por el renacimiento de la responsabilidad personal en las
sociedades de responsabilidad limitada y
en las sociedades annimas, lo que se advierte claramente con la ley francesa de
13 de julio de 1967 sobre liquidacin de
bienes y pago judicial, lo que no basta
ahora para guiar la eleccin de los interesados.
Se hace necesario, como lo indica la
doctrina de los comercialistas franceses,27
replantear la clasificacin tradicional de
las sociedades comerciales y operar una
distincin entre los diferentes tipos fundada en una redistribucin nueva, de origen econmico sin duda, que considere
tambin los supuestos sociolgicos, para
poner trmino a la situacin ilgica que
se presenta frecuentemente en la realidad, de pequeas sociedades constituidas
bajo la forma de sociedad annima, y de
grandes sociedades que, por el contrario,
revisten la forma de sociedades de responsabilidad limitada. Las mismas reglas
se aplican al reglamentar situaciones econmicas muy diferentes.
Existen empresas de pequea o mediana dimensin, como asimismo otras
de gran tamao. Por qu no podran
existir tipos de sociedades comerciales
destinadas esencialmente a las primeras

332. d) El criterio de la dimensin en la

clasificacin de las sociedades. La declinacin de las sociedades de personas y la
evolucin de los hechos hacia la constitucin de sociedades annimas o de responsabilidad limitada, por una parte, y el
acercamiento entre las sociedades de personas y las sociedades de capitales con la
aparicin de la sociedad de responsabilidad limitada, por la otra, han trastornado los marcos tradicionales y modificado
profundamente los supuestos de una eleccin que de ahora en adelante no tiene

26
PH. NOCQUET, Le critre de la dimension dans
les socits commerciales, Revue des Socits, N 4, oct.dec., 1974, pp. 645 y ss.
27
C LAUDE- J. BERR, La place de la notion de contrle en droit des socits. Mlanges, Daniel Bastian,
Licet. Pars, 1974, p. 5; NOCQUET, ob. cit., N 4,
p. 645.

33

Ricardo Sandoval Lpez

categoras y otras reservadas a las segundas? Determinadas formas sociales son

ms convenientes a las sociedades de pequea o mediana envergadura, en tanto
que otras se adaptan mejor a empresas
de dimensiones relativamente importantes, habida consideracin del nmero de
socios, del monto del capital social, del
carcter abierto o cerrado de la sociedad.
Ciertos tratadistas28 preconizan la aplicacin de formas jurdicas de concepcin
y de estructura distintas segn la dimensin de la empresa. En otros trminos,
esto significa proponer una distincin de
las sociedades comerciales fundada en su
tamao que, sin romper con las ideas tradicionales, conducira, sin embargo, a una
nueva redistribucin de los diferentes tipos de sociedades comerciales.
No obstante, el empleo del criterio
de la dimensin en las sociedades comerciales no se limitara solamente a la eleccin de una forma social, aunque ella sea
la manifestacin ms evidente, de suerte
que la forma de sociedad annima est
reservada a las empresas de una talla relativamente importante y la sociedad de
responsabilidad limitada a empresas de
dimensin ms modesta. El criterio de la
dimensin debe permitir adems una diversificacin de la reglamentacin aplicable respecto de una misma forma social,
particularmente en el seno de la sociedad annima, cuyas normas no pueden
ser idnticas segn que se trate de una
sociedad abierta o de una sociedad cerrada.
Por ltimo, vale la pena destacar que
si bien es cierto que las manifestaciones
del criterio de la dimensin son numerosas en el nuevo derecho de sociedades
de Europa, particularmente en el derecho francs, nacido de la reforma introducida por la ley de 24 de julio de 1966,
no es menos cierto que sus efectos estn
todava limitados.

Prrafo IV
Ventajas y desventajas de las diferentes
clases de sociedades
333. Clasificacin. Creemos que la
mejor forma de destacar las ventajas e
inconvenientes de los diversos tipos de
sociedades es haciendo uso de la clasificacin que distingue entre sociedades de
personas y sociedades de capitales. En
efecto, dentro de las primeras podemos
incluir las sociedades colectivas, las sociedades en comandita simple y las sociedades en participacin. En derecho chileno habra que ubicar aqu tambin a las
sociedades de responsabilidad limitada.
A la segunda categora pertenecen la sociedad en comandita por acciones, la sociedad de responsabilidad limitada considerada en Francia pequea sociedad de
capitales29 y la sociedad annima.
Las sociedades de personas presentan
la ventaja de la simplicidad de su constitucin; basta un pequeo nmero de personas (dos a lo menos) para que ellas se
formen. La base de la unin est en la
confianza recproca que se deben los socios (parientes o amigos) para emprender negocios de pequea envergadura
econmica. El mayor inconveniente que
ellas presentan es que por el hecho de
estar constituidas en razn de la persona
de los socios, su existencia est ligada a
la vida de stos. Adems, como todo el
crdito reposa sobre la solvencia de sus
socios, quienes responden de las deudas
sociales, ilimitada, indefinida y solidariamente (en el caso de sociedad colectiva
comercial), ellas no son el instrumento
apropiado para la realizacin de grandes
empresas. Podra decirse que en la poca
actual, en los pases industrializados, estas sociedades de personas se encuentran
en regresin en relacin con las sociedades de capitales.30

28
FELIPE DE SOLA CAIZARES, Le critre de la dimension en droit des socits, Revue Trimestrielle de
Droit Commercial, Francia, 1950, pp. 364 ss.

29
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., N 574,
p. 263.
30
RIPERT, ob. cit., 2 edicin, 1951, p. 5.

34

Derecho Comercial

El rgimen de administracin, entregado en principio a todos los socios, teniendo cada uno derecho a oponerse a
los actos de los otros, constituye tambin
otro inconveniente en las sociedades de
personas.
Las sociedades de capitales presentan
a su turno ventajas e inconvenientes en
el plano jurdico, econmico y social.
En el plano jurdico, la sociedad annima tpica representa la ventaja de que
est completamente desligada de la consideracin de la persona del socio, en su
constitucin y funcionamiento.
En ellas, los socios titulares de acciones negociables, esto es, libremente cesibles a terceros, responden de las deudas
sociales slo hasta la concurrencia del
monto de sus acciones; son administradas por mandatarios revocables y se conocen por el objeto que constituye su
explotacin o actividad, es decir, por su
denominacin comercial.
Desde el punto de vista econmico,
por su duracin y por la concentracin
de capitales que ellas permiten, puede
decirse que las sociedades de capitales son
actualmente la estructura jurdica ms
adaptada a las empresas modernas. Se ha
dicho de ellas que son un maravilloso
instrumento del capital moderno31 y que
constituyen la tcnica jurdica de organizacin de la empresa mejor elaborada. 32
Sin embargo, a este respecto las sociedades de capitales presentan tambin inconvenientes: sus ttulos (acciones) experimentan a menudo fluctuaciones en la
bolsa, que cada da corresponden menos
a la marcha de sus negocios que a especulaciones de orden financiero. Estas especulaciones influyen en la diferencia de cotizacin y provocan artificialmente, a partir
de la ley de la oferta y de la demanda,
alzas y bajas que en nada se justifican.

En el plano social, el principal inconveniente en las grandes sociedades de capitales lo constituye el hecho de que sus
acciones son suscritas por una gran cantidad de ahorrantes, que no tienen la posibilidad material de asistir a las asambleas
o que no lo consideran necesario; se contentan con dirigir poderes en blanco al
presidente del directorio, quien puede de
este modo obtener fcilmente una mayora para hacer aprobar los proyectos de
resoluciones, que son generalmente preparados en su propio inters o en el inters del grupo que ellos representan.33 Son,
entonces, los administradores y no los rganos deliberantes quienes hacen la ley.
Hemos visto as las principales ventajas e inconvenientes de los diversos tipos
de sociedades agrupados en la clasificacin que distingue entre sociedades de
personas y sociedades de capital. Estudiaremos ahora en un captulo separado las
sociedades de personas y dentro de ellas
la sociedad colectiva comercial.
TEMAS DE DISCUSIN,
DE DISERTACIN,
DE INVESTIGACIN Y CASOS
PRCTICOS
1) El contrato de sociedad celebrado por incapaces,
2) El contrato parciario y la sociedad.
3) Valoracin del aporte de industria
en las sociedades de personas.
4) El aporte del know-how (saber
cmo) en una sociedad, es aporte de industria o aporte de bienes?
5) Aporte de derechos, acciones, cuota o parte de una herencia en sociedad.
6) Puede aportarse la posicin contractual que una persona tiene en un determinado contrato a una sociedad?

31
GEORGES RIPERT, Aspects Juridiques du Capitalisme Moderne, N 20 y ss.
32
CHAMPAUD , CLAUDE, Le pouvoir de concentration de la socit por actions; PAILLESSEAU, JEAN, La socit anonyme, technique, organisation de lentreprise,
Bibl. de Droit Commercial, N 18, Pars, 1967.

33
Vanse CLAUDE- J. BERR, La place de la notion
de contrle en droit de socits, Mlanges, Daniel Bastian,
pp. 12, 13 y 14; D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit.,
N 575, p. 263; RIPERT, ob. cit., N 1242, pp. 692 y ss.

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