COMENTARIOS A LA PROCEDIBILIDAD DEL PROCESO AMPARO EN

FASE DEL EJECUCIN DE LAUDO ARBITRAL

EXPEDIENTE N 08448-2013-PA/TC 1

Jose Zegarra Pinto2

Introduccin. Conceptos Preliminares.
Expediente N 08448-2013-PA/TC: Presupuestos de Procedencia,
Objeto de Control Constitucional, Control Constitucional:
Cdigo Procesal Constitucional y Jurisprudencia Constitucional.
Conclusiones
I.- INTRODUCCIN
Al hablar de la actual situacin del arbitraje en el Per, inmediatamente se nos
viene a la mente la idea de un medio alternativo de resolucin de conflictos ya
consolidado y de uso generalizado en nuestro pas, sobretodo en aquellas
actividades en las cuales se necesita de especialistas para resolver una
controversia: contrataciones del Estado, energa, hidrocarburos, entre otros3.
Incluso en el mbito internacional, dado el tipo de legislacin y la experiencia
en el tema, el Per esta alcanzando importancia como una potencial sede para
resolver controversias internacionales.
De la misma manera y ante el creciente uso del arbitraje, se produjo un
incremento cuantitativo en la utilizacin del recurso de anulacin y del proceso
de amparo contra los Laudos Arbitrales y contra lo resuelto en va recurso de
anulacin.
Es precisamente en este ltimo tema proceso de amparo que el Tribunal
Constitucional (TC) ha tenido y tiene un rol de suma importancia. Lo antes
sealado, se traduce finalmente en la generacin de precedentes vinculantes
para la resolucin de las aludidas controversias. Al respecto, conviene
1

El presente texto fue publicado en: Gaceta Constitucional & Procesal Constitucional.
Tomo
89. Mayo 2015. En atencin a la importancia y a la discusin generada por el tema, en esta
oportunidad presentamos un texto que contiene la misma rigurosidad en cuanto al anlisis pero
un mayor volumen de contenido.
2
Abogado por la PUCP. MBA USIL. Profesor de la Maestra de Derecho Internacional
Econmico de la PUCP. Profesor en la Universidad ESAN (Instituto de Desarrollo Econmico).
Miembro de la Nmina de rbitros de OSCE. Socio Principal del Estudio Zegarra Pinto.
Abogados y Consultores. Comentarios y Sugerencias: jzegarra@ezplaw.com
3
Al respecto nos parece interesante la opinin vertida por Gonzalo Garca Caldern (2 de
Noviembre 2012), en Conexin Esan. Per es lder en arbitraje de solucin de controversias
La desconfianza en el Poder Judicial obliga a que los inversionistas privados se acojan al
arbitraje como una solucin para sus controversias con el Estado. Por ello, el Per es lder en
la utilizacin de esta herramienta que les da seguridad jurdica a los capitales privados locales y
extranjeros.. Ver: http://www.esan.edu.pe/conexion/actualidad/2012/11/02/peru-lider-arbitrajesolucion-controversias/

remontarnos al ao 2011 y proceder a citar lo resuelto por el Tribunal

Constitucional en el Expediente N 00142-2011-PA/TC, el cual comnmente se
conoce como: Caso - Mara Julia. En dicho caso, se establecieron
precedentes vinculantes en materia arbitral, uno de ellos relacionados a la
improcedencia de las demandas de amparo contra los laudos arbitrales 4. No
hay que olvidarnos que en la aludida Sentencia se indic expresamente que a
travs de lo resuelto se estaban reformulando criterios establecidos por el
propio TC, desde el ao 19995.
En atencin a lo antes expuesto, no es de extraar que el TC vuelva a definir
algn nuevo criterio en lo concerniente al tema de los procesos de amparo y
arbitraje. Es as, que en el Expediente N 08448-2013-PA/TC (03.09.2014), el
TC emiti el Auto que resolva el Recurso de Agravio Constitucional interpuesto
por el Procurador Pblico del Ministerio de Educacin contra la resolucin de
fecha 18.06.2013 emitida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima6. Tal como se podr observar en el considerando 12 del
aludido Auto, se establece un criterio que sostiene que ser procedente el
proceso de amparo para cuestionar resoluciones arbitrales que sean emitidas
en fase de ejecucin de laudo arbitral, siempre que las mismas carezcan de
sustento normativo o sean emitidas con manifiesto agravio a los derechos
fundamentales.
El presente artculo, tendr como objetivo principal analizar y brindar
comentarios a lo resuelto por el TC en el Expediente N 08448-2013-PA/TC.
Siendo esto as, pasaremos a dar nuestra opinin con respecto a los
Presupuestos de Procedencia y a lo que ser Objeto de Control Constitucional.
De la misma manera, se abordarn los temas de Control Constitucional:
Cdigo Procesal Constitucional y Jurisprudencia Constitucional. Finalmente
procederemos a exponer nuestras conclusiones sobre el tema.
II.- CONCEPTOS PRELIMINARES

Ver: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2011/00142-2011-AA.html
El propio TC, en el fundamento 9 de la Sentencia que recay en el Expediente N. 001422011-PA/TC, seala que: el tratamiento del control constitucional respecto de las decisiones
emitidas por la jurisdiccin arbitral no siempre ha sido el mismo y las reglas en su momento
instituidas han ido no solamente variando con el curso del tiempo, sino que algunas han sido
retocadas con distinta intensidad. De esa manera, se cita tanto lo resuelto en las Sentencias
emitidas en los expedientes N 6167-2005-PHC/TC,(Caso Fernando Cantuarias Salaverry) y
N4972-2006-PA/TC (Caso CORPORACIN MEIER S.A.C. Y PERSOLAR S.A.C.), as como lo
resuelto en la sentencia recada en el proceso de amparo promovido por PROIME Contratistas
Generales S.A. contra los miembros del Tribunal Arbitral del Colegio de Ingenieros del Per
(STC 4195-2006-PA/TC), En dicha Sentencia se puede verificar que el Tribunal Constitucional
afirma que: c) El amparo no procede cuando se cuestione las interpretaciones del tribunal
arbitral respecto a normas legales, a menos que de tales interpretaciones se desprenda una
vulneracin manifiesta a la tutela procesal efectiva o al debido proceso; d) La valoracin y
calificacin de los hechos y circunstancias sometidos a arbitraje son de exclusiva competencia
de la jurisdiccin arbitral, a menos que en ello se advierta una manifiesta arbitrariedad, que
pueda constatarse de la simple lectura de las piezas que se adjuntan al proceso, sin que sea
necesaria una actividad probatoria adicional que no es posible en el proceso de amparo.
6
Ver: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2015/08448-2013-AA%20Resolucion.pdf
5

Para poder brindar una adecuada opinin con respecto al tema que nos
convoca, creemos pertinente que previamente al anlisis sera importante
recordar y/o revisar algunos conceptos o temas que desarrolla la Ley General
de Arbitraje (Decreto Legislativo N 1071) 7, los cuales son importantes tener
presentes para una mejor comprensin de los contenidos que vamos a
desarrollar en el presente artculo.
El primer tema que procederemos a abordar, es el referido a la Terminacin
de las Actuaciones Arbitrales. Independientemente de cuando se inicie un
proceso arbitral8, conforme seala el DL N 1071 9, en principio terminarn las
actuaciones del Tribunal Arbitral 10 con la emisin del Laudo Arbitral, o de
presentarse el caso, con la resolucin de las solicitudes de rectificacin,
interpretacin y/o exclusin que se pudieran presentar 11.
Como se puede verificar, es en estricto la emisin del Laudo Arbitral la actividad
procesal con la cual el Tribunal Arbitral termina de hacer uso de aquella
facultad que le han otorgado las partes para resolver y dar solucin a sus
controversias y/o pretensiones. Desde ese momento en adelante, el Tribunal
Arbitral solo podr realizar actuaciones arbitrales meramente ejecutivas de
ninguna manera podr modificar el contenido y/o alcance del Laudo Arbitral
emitido. Tambin merece la pena mencionar que, en esencia, solo con el
previo consentimiento de las partes, el Tribunal Arbitral podr avocarse a
realizar actuaciones en la fase de ejecucin de laudo arbitral.
Al respecto, nos parece conveniente traer a colacin lo sealado por YAEZ
VELASCO, al comentar la Ley Espaola de Arbitraje 12: Al margen de la
terminacin prevista en el apartado segundo del artculo 38 LA, y en su caso la
7

Decreto Legislativo N 1071. Decreto Legislativo que norma el arbitraje. Vigente desde el 1
de Setiembre del 2008.
8

Decreto Legislativo N 1071. Artculo 33.- Inicio del arbitraje.

Salvo acuerdo distinto de las partes, las actuaciones arbitrales respecto de una determinada
controversia se iniciarn en la fecha de recepcin de la solicitud para someter una controversia
a arbitraje.
9
Decreto Legislativo N 1071. Artculo 60.- Terminacin de las actuaciones.
1. Las actuaciones arbitrales terminarn y el tribunal arbitral cesar en sus funciones con el
laudo por el que se resuelva definitivamente la controversia y, en su caso, con las
rectificaciones, interpretaciones, integraciones y exclusiones del laudo, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 67.
10
Para efectos del presente artculo, cuando utilicemos el trmino Tribunal Arbitral se deber
entender que el mismo comprende tanto al rbitro nico como al Tribunal Arbitral.
11
Hacemos la precisin en principio terminarn las actuaciones del Tribunal Arbitral, dado
que la Ley General de Arbitraje tambin posibilita otros supuestos de hecho para la
terminacin de las actuaciones arbitrales: Artculo 60.- Terminacin de las actuaciones. ()
2. El tribunal arbitral tambin ordenar la terminacin de las actuaciones:
a. Cuando el demandante se desista de su demanda, a menos que el demandado se oponga a
ello y el tribunal arbitral le reconozca un inters legtimo en obtener una solucin definitiva de la
controversia.
b. Cuando las partes acuerden dar por terminadas las actuaciones.
c. Cuando el tribunal arbitral compruebe que la continuacin de las actuaciones resulta
innecesaria o imposible.

derivada del laudo por acuerdo segn el artculo 36 LA, las actuaciones
arbitrales y la funcin aceptada por cualquier rbitro tienen fin cuando se dicta
el laudo definitivo. Como se puede observar, la emisin del laudo arbitral es,
en principio, la forma por excelencia de culminacin de las actuaciones
arbitrales.
Un segundo tema a desarrollar, es el referido al Recurso de
Reconsideracin13. Cuando hacemos mencin a dicho Recurso, en estricto
queremos sealar que las partes e incluso el propio Tribunal Arbitral - tienen
la posibilidad de solicitar una nueva revisin de todas aquellas decisiones que
sean emitidas y que sean distintas al Laudo Arbitral. Dicho recurso deber
sustentarse en razones debidamente motivadas. No esta dems advertir, que
muchas veces el sustento para interponer un Recurso de Anulacin ante el
Poder Judicial, proviene de los fundamentos expuestos en la parte
considerativa de las resoluciones que resuelven los recursos de
reconsideracin. Cabe la pena mencionar, que el recurso de reconsideracin
puede ser interpuesto en cualquier fase del proceso arbitral, haciendo la
precisin que incluso se puede solicitar en fase de ejecucin de laudo arbitral.
Tal como ya sealamos, normalmente a travs del recurso de recurso de
reconsideracin se deja constancia de aquellos supuestos de hecho o
situaciones que podran constituir causal de anulacin. Al respecto es
pertinente advertir, que nuestra Ley General de Arbitraje exige, en algunos
casos, que para que para que proceda el recurso de anulacin ante el Poder
Judicial slo sern procedentes los casos que fueron objeto de reclamo
expreso ante el tribunal arbitral y que a su vez fueron desestimados 14.
Un tercer tema que merece la pena abordar, es el referido al Recurso de
Anulacin15. En estricto hablamos de aquel medio de impugnacin que tienen
las partes para que, en la va judicial, se declare la nulidad del Laudo Arbitral.
12

YAEZ VELASCO, Ricardo (Autor); Escol Besora, Mara Elisa (Colaboradora).

Comentarios Sistemticos a la Ley 60/2003, de 23 de Diciembre, de Arbitraje. Tirant lo Blanch.
Valencia 2004. Pp. 763.
13
Decreto Legislativo N 1071. Artculo 49.- Reconsideracin.
1. Las decisiones del tribunal arbitral, distintas al laudo, pueden ser reconsideradas a iniciativa
de una de las partes o del tribunal arbitral, por razones debidamente motivadas, dentro del
plazo establecido por las partes, por el reglamento arbitral aplicable o por el tribunal arbitral. A
falta de determinacin del plazo, la reconsideracin debe presentarse dentro de los tres (3) das
siguientes de notificada la decisin.
14
Decreto Legislativo N 1071. Artculo 63. Numeral 2.
15
Artculo 62.- Recurso de anulacin.
1. Contra el laudo slo podr interponerse recurso de anulacin. Este recurso constituye la
nica va de impugnacin del laudo y tiene por objeto la revisin de su validez por las causales
taxativamente establecidas en el artculo 63.
2. El recurso se resuelve declarando la validez o la nulidad del laudo. Est prohibido bajo
responsabilidad, pronunciarse sobre el fondo de la controversia o sobre el contenido de la
decisin o calificar los criterios, motivaciones o interpretaciones expuestas por el tribunal
arbitral.

Cabe precisar, que el Poder Judicial se podr pronunciar en el sentido que es

vlido o nulo el Laudo Arbitral. Asimismo, debemos sealar, que las causales
para interponer el Recurso de Anulacin son taxativas. Finalmente, debemos
expresar que bajo ninguna circunstancia el Poder Judicial podr avocarse a
revisar el fondo de la controversia, cuando se resuelve lo solicitado a travs del
aludido Recurso.
Una adecuada aproximacin a lo que debemos entender por Recurso de
Anulacin, es brindada por LEDESMA NARVAEZ 16: El recurso de anulacin
tiene un contenido limitado y va dirigido a velar por la pureza del procedimiento
arbitral y su procedencia, pero nunca a revisar el fondo del asunto ni la decisin
que sobre el mismo los rbitros hayan podido adoptar. () su objeto es la
revisin de la validez del laudo arbitral dictado en instancia nica y se interpone
ante el Poder Judicial por las causales establecidas en el artculo 63 del DL
1071.
Un cuarto tema es: La Ejecucin del Laudo Arbitral 17. Tal como ya sealamos
en prrafos precedentes, en esta etapa simple y llanamente el Tribunal Arbitral
debe avocarse a ejecutar o materializar lo resuelto en el Laudo Arbitral. A
manera de corroborar lo expuesto, nos parece conveniente traer a colacin lo
sealado por el Diccionario Terminolgico del Arbitraje Nacional e
Internacional (Comercial y de Inversiones): Ejecucin de Laudo: Es el
acto de llevar a efecto lo dispuesto por los rbitros en el laudo que resuelve una
cuestin, o todo el litigio18.
Es preciso mencionar, que de oficio el Tribunal Arbitral no puede ejecutar el
Laudo emitido. Son en estricto 2 (dos) los supuestos que habilitan, previa
solicitud de parte, que un Tribunal Arbitral pueda desarrollar actuaciones
arbitrales durante la etapa de ejecucin arbitral: a) Si hay acuerdo entre las
partes para que se pueda ejecutar el laudo; y b) Cuando el reglamento
procesal, al cual se sometieron las partes, tiene previsto dicho supuesto 19.
16

Ledesma Narvez, Marianella. Jurisdiccin y Arbitraje. Tercera Edicin. Fondo Editorial

Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima. Diciembre 2014. Pp. 177-178.
17
Decreto Legislativo N 1071. Artculo 67.- Ejecucin arbitral.
1. A solicitud de parte, el tribunal arbitral est facultado para ejecutar sus laudos y decisiones,
siempre que medie acuerdo de las partes o se encuentre previsto en el reglamento arbitral
aplicable.
2. Se excepta de lo dispuesto en el numeral anterior, el caso en el cual, a su sola discrecin,
el tribunal arbitral considere necesario o conveniente requerir la asistencia de la fuerza pblica.
En este caso, cesar en sus funciones sin incurrir en responsabilidad y entregar a la parte
interesada, a costo de sta, copia de los actuados correspondientes para que recurra a la
autoridad judicial competente a efectos de la ejecucin.
18
Diccionario Terminolgico del Arbitraje Nacional e Internacional (Comercial y de Inversiones).
Director: Jorge Luis Collantes Gonzlez. Palestra. 2011. Volumen 18 Biblioteca de Arbitraje
del Estudio Mario Castillo Freyre. Pp. 578.
19
Un ejemplo de dicho supuesto, lo tenemos en el Reglamento Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Lima : Ejecucin arbitral del laudo.Artculo 62.1. A solicitud de parte, el Tribunal Arbitral estar facultado para llevar a cabo la ejecucin del
laudo, salvo que, a su sola discrecin, considere necesario o conveniente requerir la
asistencia de la fuerza pblica. En este caso, cesar en sus funciones sin incurrir en
responsabilidad y entregar a la parte interesada, a costo de sta, copia de los actuados
correspondientes para que recurra a la autoridad judicial competente a efectos de la

Sobre el referido tema, creemos conveniente proceder a citar a BARONA

VILAR 20: Podra decirse que el legislador otorga al resultado del proceso
arbitral un valor semejante al que concede al resultado del proceso
jurisdiccional -, cosa que, por otro lado es lgica, puesto que la autonoma de la
voluntad de las partes les permite, tratndose de conflictos sobre materias
dispositivas, acudir a frmulas de solucin de conflictos autocompositivas e
incluso, heterocompositivas arbitraje distintos del proceso, pero cuyo
resultado en este ltimo supuesto- les vincula como si ante los rganos
jurisdiccionales hubieran acudido. Con lo antes expuesto, no queda ms que
confirmar la naturaleza misma del Laudo Arbitral. No esta dems advertir que,
para el caso peruano, el Laudo Arbitral firme constituye Ttulo Ejecutivo 21.
Finalmente, es pertinente tener presente el concepto de Proceso de Amparo.
Para tales efectos, procedemos a citar al Tribunal Constitucional22: 2.
Conforme al artculo 5.2 del Cdigo Procesal Constitucional, solo cabe
acudir al amparo en caso de que las vas ordinarias no sean idneas,
satisfactorias o eficaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de
proteccin urgente, o en situaciones especiales que han de ser analizadas,
caso por caso por los jueces. As, ser posible acudir a la va extraordinaria del
amparo, correspondiendo al demandante la carga de la prueba para demostrar
que el proceso de amparo es la va idnea para restablecer el ejercicio de su
derecho vulnerado, y no el proceso judicial ordinario de que se trate. En este
sentido, se desprende que la demanda de amparo solamente ser viable en los
casos en los que el recurrente acredite fehacientemente los hechos alegados
mediante medios probatorios que no requieran de actuacin, por cuanto el
proceso de amparo es un proceso sumario que carece de estacin
probatoria. Tal como se puede advertir, el TC es muy claro en destacar la
idea que el proceso de amparo es por naturaleza excepcional, no se trata de
una posibilidad ms para impugnar una resolucin, sino que es ante todo la
manera como finalmente vamos a hacer respetar derechos constitucionalmente
protegidos.
Hemos considerado importante desarrollar los temas antes planteados, por que
los mismos nos van a permitir comprender con mayor claridad - los alcances
ejecucin.
2. El Tribunal Arbitral requerir el cumplimiento del laudo dentro del plazo de diez (10) das.
La parte ejecutada slo podr oponerse, en el mismo plazo, si acredita con documentos el
cumplimiento de la obligacin requerida o la suspensin de la ejecucin conforme al
artculo 66 de la Ley. El Tribunal Arbitral correr traslado de la oposicin a la otra parte por
el plazo de cinco (5) das. Vencido dicho plazo, resolver dentro de los cinco (5) das
siguientes.
3. La resolucin que declara fundada la oposicin slo podr ser materia de reconsideracin.
4. Los actos de ejecucin sern dirigidos discrecionalmente por el Tribunal Arbitral.
5. La ejecucin arbitral del laudo dar lugar al pago de gastos arbitrales adicionales,
conforme a lo establecido en el Reglamento de Aranceles y Pagos.
20
Barona Vilar, Silvia. Comentarios a la Ley de Arbitraje (Ley 60/2003, DE 23 de DICIEMBRE).
Thomson. Civitas. Primera Edicin 2004. Madrid. Pp. 1524.
21
Cdigo Procesal Civil. Artculo 688.- Ttulos ejecutivos
Slo se puede promover ejecucin en virtud de ttulos ejecutivos de naturaleza judicial o
extrajudicial segn sea el caso. Son ttulos ejecutivos los siguientes:
2. Los laudos arbitrales firmes;
22
Ver: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2015/00889-2013-AA.html

de lo resuelto por el TC y la pertinencia o no de adoptar un criterio como el

expuesto en el Auto que ser materia de comentario.
III.- EXPEDIENTE N 08448-2013-PA/TC
Con fecha 03 de setiembre del 2014, el TC emiti el Auto del Tribunal
Constitucional que resolva el Recurso de Agravio Constitucional interpuesto
por el Procurador Pblico del Ministerio de Educacin contra la resolucin de
fecha 18.06.2013 emitida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima.
Es en la parte considerativa del aludido Auto23 del TC, especficamente en el
numeral 12, que se seala lo siguiente:
es posible sostener que procede el proceso de amparo para
cuestionar las resoluciones arbitrales, distintas al laudo, expedidas
por el Tribunal Arbitral en fase de ejecucin del laudo arbitral, siempre
que se trate de una resolucin que carezca de sustento normativo o sea
emitida con manifiesto agravio a los derechos fundamentales, caso
contrario, ser declarado improcedente. En estos casos el objeto de
control constitucional lo constituye la resolucin arbitral que
desconoce, incumple, desnaturaliza o inejecuta el laudo arbitral. Dicho
control deber llevarse a cabo conforme a las reglas del Cdigo
Procesal Constitucional y la jurisprudencia constitucional..
Debemos empezar sealando, que hace bien el TC en hacer evidente la
existencia de una LAGUNA DEL DERECHO24. Sealamos esto, dado que en
nuestra Ley General de Arbitraje, no se tiene una norma que permita impugnar
en la va judicial - las resoluciones que se emitan durante la aludida fase de
ejecucin de laudo arbitral, situacin que consideramos debera ser
comprendida dentro del cuerpo de la aludida norma legal.
Como era de esperar, todas aquellas partes que se encontraban dentro del
aludido supuesto de hecho, al parecer se encontraban en una situacin de
desproteccin legal dado que no exista norma legal expresa que posibilitara
23

Sobre el concepto de Auto, invitamos a revisar lo que al respecto seala Alfaro Pinillos:
En general, mientras el decreto afecta a cuestiones de mero trmite y la sentencia pone
trmino a la instancia o al juicio criminal; el auto decide cuestiones de fondo que se deducen
antes de la sentencia. // El auto se diferencia del decreto precisamente en que ste ltimo es
una resolucin mecnica (no hay ningn tipo de anlisis, es irreflexiva); mientras, el auto se
trata de una resolucin producto de una elaboracin lgico jurdica del Juez, un producto
conceptual destinado a resolver un conflicto. En: Diccionario Prctico de Derecho Procesal
Civil. Alfaro Pinillos, Roberto. Gaceta Jurdica. 2002. Primera Reimpresin. Pp.147
24
Rubio Correa, Marcial. El Sistema Jurdico. Introduccin al Derecho. Fondo Editorial - PUCP.
Dcima Edicin. 2012. Pp. 261. La laguna del Derecho puede ser definida como aquel
suceso para el que no existe norma jurdica aplicable, pero que se considera que debiera estar
regulado por el sistema jurdico. Estrictamente hablando, el suceso que da origen a la laguna
no est previsto en ninguno de los supuestos existentes en las normas vigentes del sistema
jurdico, o puede ocurrir tambin que, a la consecuencia prevista, deba aadirse otra no
prevista para el mismo supuesto.

impugnar algn acto del Tribunal Arbitral, en fase de ejecucin. Si bien se poda
llegar a la conclusin que era el proceso de amparo la va idnea para hacer
valer los aludidos derechos, sin embargo se haca necesaria una precisin
como la que ha realizado el Tribunal Constitucional.
Es el propio Tribunal Constitucional, a travs del presente Auto, que reconoce
que las reglas en materia de amparo contra decisiones emanadas de
Jurisdiccin Arbitral no contemplaban un supuesto como el que estamos
abordando. No esta dems advertir, que las aludidas reglas son las
contempladas en el Expediente 0142-2011-PA/TC y que poseen la calidad de
precedente vinculante. A manera de corroborar lo expuesto, procedemos a
realizar una cita del referido Auto:
11. Que, sin embargo, el referido precedente vinculante no resulta
aplicable a los supuestos en los que, como ocurre en el presente caso,
el alegado agravio a los derechos fundamentales proviene de
resoluciones arbitrales distintas al laudo arbitral, concretamente de
resoluciones arbitrales expedidas en la fase de ejecucin del laudo
arbitral.
Como bien sabemos, solo los Laudos Arbitrales pueden ser impugnados a
travs del Recurso de Anulacin. Si bien las actuaciones arbitrales a las que se
hace referencia el Tribunal Constitucional podran ser materia de recurso de
reconsideracin en el propio proceso evento que se produjo en el caso
materia del Auto del TC25 ; sin embargo, no existe para estos casos un recurso
especfico, en la va judicial, que pudiera hacer prevalecer el Derecho en caso
se cometa algn tipo de trasgresin al mismo. No hay que olvidar que el objeto
de control constitucional por el cual recurriramos en proceso de amparo lo
constituye la resolucin arbitral que desconoce, incumple, desnaturaliza o
inejecuta el laudo arbitral.
Es en atencin a todo lo antes expuesto, que nos parece correcto que el TC
sostenga que ser procedente un proceso de amparo si es que se presenta
alguno de los supuestos de hecho a los que hemos hecho referencia.
Presupuestos de Procedencia
De la lectura del numeral 12, tambin podemos verificar que el propio Tribunal
Constitucional establece 2 (dos) presupuestos que se tendran que cumplir
para poder hablar de la procedencia del proceso de amparo. En estricto nos
referimos a que ser procedente un proceso de amparo si es que se presenta
alguno de los presupuestos que a continuacin pasamos a describir:
a) La Resolucin debe carecer de sustento normativo.
b) La Resolucin debe ser emitida con manifiesto agravio a los derechos
fundamentales.

25

Revisar el numeral 1 del Auto del Tribunal Constitucional

En atencin a lo descrito, creemos conveniente proceder a analizar y comentar

ambos supuestos:
a) La Resolucin debe carecer de sustento normativo.
La idea en este caso, es que ser procedente un Proceso de Amparo cuando
una resolucin que sea emitida por un Tribunal Arbitral, durante la fase de
ejecucin de Laudo, no tenga ninguna norma que sirva de fundamento
normativo para lo resuelto por el Tribunal Arbitral.
Es preciso acotar, que durante esta fase de ejecucin de laudo arbitral, el
sustento normativo para la realizacin de las actuaciones arbitrales es aportado
por el Acta de Instalacin del Proceso o por el Reglamento Procesal de la
Institucin al cual se sometieron las partes (Aspectos Ejecutivos). Tal como
revisamos en los prrafos precedentes, la intervencin del Tribunal Arbitral en
la fase de ejecucin del Laudo Arbitral solo ser posible si media previo
acuerdo de las partes.
Es importante precisar, que el Tribunal Arbitral en dicha etapa solo tiene como
prerrogativa, la posibilidad de realizar actuaciones arbitrales que tengan como
objetivo la materializacin de lo resuelto en el Laudo Arbitral. No cabe bajo
ninguna circunstancia que el Tribunal pueda avocarse a realizar otro tipo de
actividad procesal. Simple y llanamente hablamos de ejecutar lo dispuesto por
el Tribunal Arbitral.
Para el caso en especfico, no se poda fundamentar el proceso de amparo
sobre la base de la carencia de sustento normativo dado que si exista base
legal que sustentar dicha actividad del Tribunal Arbitral: 14. () Y, de otro
lado, se tiene que en las resoluciones 108 y 110, haciendo efectivo el
apercibimiento, se declar la caducidad del derecho de expropiacin del
Ministerio de Educacin, as como se desestim el recurso de reconsideracin,
las que han sido expedidas a la luz del artculo 32 de la Ley 27117, General de
Expropiaciones. All como todos sabemos, se seala que El Tribunal Arbitral
requerir al sujeto activo para que bajo apercibimiento de caducidad de la
expropiacin, dentro de los 40 (cuarenta) das siguientes consigne en el Banco
de la Nacin, a disposicin del Tribunal, la indemnizacin justipreciada fijada en
el laudo.
Al revisar los detalles del presente caso, podemos ver que el Ministerio de
Educacin manifest que el Tribunal Arbitral se excedi en sus facultades dado
que durante la etapa de ejecucin contractual procedi a pronunciarse sobre un
tema que no fue solicitado como pretensin dentro del Proceso Arbitral
(Caducidad del Derecho de Expropiacin). Por el contrario, el TC resolvi en
contra de dicha posicin: 14. Que, sin embargo, para este Tribunal, tal
alegacin no tiene incidencia alguna en el derecho a que se respete un laudo
que ha adquirido la autoridad de cosa juzgada arbitral (Cfr. STC 1064-2013PA/TC), toda vez que la resolucin 105 que, bajo apercibimiento de declarar la
caducidad de la expropiacin, requiri al Ministerio de Educacin consignar la
indemnizacin justipreciada fijada en el laudo arbitral (US $ 3346,800.46), ha

sido expedida, precisamente, con el fin de ejecutar o dar cumplimiento al laudo

arbitral. Es en atencin a lo expuesto, que finalmente el TC resolvi
declarando improcedente la demanda de amparo planteada por el Ministerio de
Educacin.
Como se puede verificar, lo que en resumidas cuentas seal el Tribunal
Constitucional es que Tribunal Arbitral no se excedi en las atribuciones que le
fueron concedidas por las partes.

b) La Resolucin debe ser emitida con manifiesto agravio a los derechos

fundamentales.
Sobre al presente presupuesto, debemos advertir que se trata de algo que el
propio TC seala reiteradamente en su jurisprudencia: el amparo contra
resoluciones judiciales requiere, como presupuesto procesal indispensable, la
constatacin de un agravio manifiesto a los derechos fundamentales de las
personas que comprometa seriamente su contenido constitucionalmente
protegido (artculo 5, inciso 1 del Cdigo Procesal Constitucional) 26.
A partir de lo expuesto en el prrafo anterior y tomando como referencia el caso
materia de anlisis, las preguntas que podemos formular en el presente caso
seran las siguientes: Cmo define el TC el contenido de Manifiesto agravio a
los derechos fundamentales?, y Cules sera el derecho o derechos
fundamentales que podran ser materia de agravio en fase de ejecucin de
Laudo Arbitral?.
Empezaremos trayendo a colacin la definicin desarrollada por el Tribunal
Constitucional, en cuanto al concepto Manifiesto Agravio27:
4. Que manifiesto agravio, a criterio de este Colegiado, quiere
decir que existan elementos razonables y evidentes que justifiquen el
control constitucional de una resolucin judicial y que, sin necesidad de
llevar a cabo un anlisis constitucional minucioso, se advierta ya una
probable lesin a los derechos fundamentales invocados.
Tal como se puede observar, el TC destaca que el tipo de agravio que se
deber presentar en el presente supuesto de hecho, deber ser de fcil o
sencillo reconocimiento, pudiendo ser detectado con un simple anlisis del
caso expuesto.
En el caso de la segunda pregunta que nos planteamos, la cual se encontraba
referida al tipo o tipos de derechos fundamentales que podran verse
afectados o comprometidos con un agravio en fase de ejecucin de laudo
26
27

Ver: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2014/04647-2013-AA%20Resolucion.html

EXP. N. 06126-2009-PA/TC. LIMA. PETRONILA NGELA CRDOVA GUZMN. Ver:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/06126-2009-AA%20Resolucion.html

arbitral; somos de la opinin que en principio sera la tutela procesal efectiva,

que comprende el acceso a la justicia y el debido proceso 28, la que podra verse
afectada con una situacin de esta naturaleza.
De la misma manera y con animo de ser ms precisos, consideramos que el
derecho fundamental al debido proceso, es el que ms posiblemente se
vera afectado. Al hablar de debido proceso, esto supone el cumplimiento de
toda una serie aspectos que dan coherencia y lgica al orden pblico. Su
desconocimiento coloca a cualquier persona natural o jurdica en una
situacin de indefensin que en estricto supone un manifiesto agravio a sus
derechos fundamentales.
Por otro lado, es importante destacar que el debido proceso posee una doble
dimensin: formal y material. Al respecto es conveniente citar lo expuesto por
CASTILLO CORDOVA29: Cuando se habla de l, se suele afirmar que se
trata de una figura jurdica con un doble mbito de significacin: una dimensin
formal y otra de ndole material. La primera alude a las distintas garantas
estrictamente procesales con los que cuenta una persona cuando es parte
procesal. Mientras que la segunda, partiendo de estas garantas trasciende de
ellas y en su afn de lograr el valor justicia, apela a principios complementarios
de razonabilidad y conexin entre los hechos evaluados, el derecho invocado y
el resultado en forma de sentencia obtenido, el cual debe estar
acompaado de principios de certeza, oportunidad, legitimidad y justicia.
Teniendo en consideracin lo antes visto, se puede fcilmente concluir que la
carencia de sustento normativo, en una resolucin emitida durante la fase de
ejecucin de laudo arbitral, incluso se encuentra contemplada dentro de un
supuesto de manifiesto agravio a un derecho fundamental.
Finalmente, nos parece correcto proceder a citar lo que sobre el tema
desarrolla el Tribunal Constitucional30: 8. Este Tribunal Constitucional ha
reiterado en la STC 03891-2011-PA/TC (fundamento 12) que, en general, el
derecho al debido proceso previsto por el artculo 139, inciso 3, de la
Constitucin, aplicable no slo a nivel judicial sino tambin en sede
administrativa e incluso entre particulares, supone el cumplimiento de todas las
garantas, requisitos y normas de orden pblico que deben observarse en las
instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos
y conflictos entre privados, a fin de que las personas estn en condiciones de
defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto que pueda
afectarlos. Si bien en la cita no hace una referencia expresa al tema arbitral,
sin embargo es claro y evidente que lo expuesto por el TC alcanza claramente
a todo lo que se ventile en sede arbitral.
Objeto de Control Constitucional: Resolucin Arbitral que desconoce,
incumple, desnaturaliza o inejecuta el Laudo Arbitral.
28

Cdigo Procesal Constitucional. Artculo 4.

Castillo Crdova, Luis. Habeas Corpus, Amparo y Hbeas Data. Ara Editores. Universidad
de Piura. 2004. Lima. Pp. 66
30
Ver: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2014/04293-2012-AA.html
29

Tal como se puede observar, el TC seala que la Resolucin Arbitral que ser
objeto de control constitucional y que se expide durante la etapa de ejecucin
de Laudo Arbitral, deber poseer al menos una de las caractersticas que se
describen a continuacin:
a) Desconoce el Laudo Arbitral: En este caso estamos hablando de una
Resolucin Arbitral en la cual se dispone y/o resuelve prescindiendo del
contenido del Laudo Arbitral. En estricto el supuesto de hecho hace
mencin a toda aquella situacin en la cual si bien existe un Laudo
Arbitral debida y vlidamente emitido, sin embargo el Tribunal Arbitral
resuelve sin tener en cuenta lo dispuesto en el mismo.
b) Incumple el Laudo Arbitral: En este oportunidad, y para tener una
mejor comprensin vamos a proceder a traer a colacin lo sealado por
la Real Academia Espaola: incumplir. No llevar a efecto, dejar de
cumplir31. Teniendo en cuenta lo antes expuesto, hablaremos que se
incumple el Laudo Arbitral cuando estamos frente a una Resolucin que
es emitida por el Tribunal Arbitral pero el contenido del mismo por mas
que hace alusin al Laudo Arbitral no cumple con los dispuesto por el
Laudo Arbitral.
c) Desnaturaliza el Laudo Arbitral: Este supuesto se encuentra referido
a todo aquella Resolucin Arbitral en la cual se altera el contenido de los
fundamentos fcticos y/o legales sobre los cuales se ha emitido un
Laudo Arbitral. Cuando hacemos mencin a la palabra
desnaturalizacin, en estricto estamos hablando de desvirtuar el
contenido del Laudo Arbitral.
Como es lgico, debe de existir coherencia entre los fundamentos
fcticos y legales expuestos en la parte considerativa y lo resuelto
finalmente en el Laudo Arbitral. En caso se altere o afecte la coherencia
a la cual hacemos mencin, a travs de la emisin de una resolucin en
fase de ejecucin, estaremos entonces hablando de un supuesto de
desnaturalizacin del Laudo Arbitral.
d) Inejecuta el Laudo Arbitral: Para el presente supuesto, estamos
hablando de toda aquella Resolucin Arbitral que no cumple lo dispuesto
en el Laudo Arbitral. En el presente caso, nos encontramos con aquella
situacin en la cual la Resolucin emitida si bien hace mencin expresa
al Laudo Arbitral, sin embargo lo dispuesto en la misma no permite
ejecutar lo dispuesto en el mismo.
Es preciso sealar, que el desconocimiento, incumplimiento, desnaturalizacin
o inejecucin del Laudo Arbitral pueden ser total o parcial. En todas estas
situaciones se nos habilitara la posibilidad de interponer un proceso de
amparo, cada vez que se emita una resolucin arbitral con las particularidades
antes descritas.
31

Ver: http://lema.rae.es/drae/?val=incumple.

El Control Constitucional ser conforme a las Reglas del Cdigo Procesal

Constitucional
Tal como se pude observar en la ltima parte del considerando 12, el TC
manifiesta expresamente que el proceso de amparo que se puede interponer
en el presente caso - deber seguir las reglas requeridas por el Cdigo
Procesal Constitucional.
No olvidemos, que en el aludido considerando ya se definieron los supuestos
de hecho que permitiran la interposicin del proceso de amparo: carencia de
sustento normativo o manifiesto agravio a los derechos fundamentales.
Siendo esto as, a continuacin procederemos a definir las 2 (dos) reglas que
son necesarias que se tengan en consideracin:
REGLA 1: Una primera regla es la del PLAZO para interponer la aludida
demanda. Para tal efecto, procedemos a realizar la siguiente cita del Cdigo
Procesal Constitucional:
()
Artculo 44.- Plazo de interposicin de la demanda
El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta
das hbiles de producida la afectacin, siempre que el afectado
hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y se hubiese hallado en
posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese sido posible,
el plazo se computar desde el momento de la remocin del
impedimento.
()
Conforme se puede verificar, al igual como se expuso en el Auto del TC, el
plazo para interponer el Proceso de Amparo ser de 60 (sesenta) das
hbiles, contados a partir del da siguiente a la notificacin de la resolucin que
resuelve el recurso de reconsideracin, la cual a su vez desestima la
impugnacin realizada a la resolucin arbitral emitida en fase de ejecucin de
laudo arbitral.

REGLA 2: Otra regla que deber de tenerse en cuenta, es la que hace alusin
a NO DEJAR CONSENTIR LA RESOLUCIN materia del proceso de
amparo32.
Por ms evidente que sea la afectacin al debido proceso o la carencia del
32

Artculo 4.- Procedencia respecto de resoluciones judiciales.

El amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes dictadas con manifiesto agravio a
la tutela procesal efectiva, que comprende el acceso a la justicia y el debido proceso. Es
improcedente cuando el agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo.

sustento normativo, el proceso de amparo ser declarado improcedente si es

que la resolucin arbitral emitida en fase de ejecucin de laudo arbitral no fue
impugnada a travs del respectivo recurso de reconsideracin. La no
interposicin del aludido recurso, supondra que la parte afectada permiti que
se consienta la aludida resolucin.
Abordando el tema de las reglas, es preciso advertir que las resoluciones
arbitrales dictadas dentro de un proceso arbitral recibirn el mismo tratamiento
que se les da a las resoluciones judiciales a las que se hace mencin en el
artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional.

El Control Constitucional
Constitucional

ser

conforme

la

Jurisprudencia

Respecto al tema de la Jurisprudencia Constitucional, debemos acotar que

si bien el Auto del Tribunal Constitucional materia de anlisis constituye
jurisprudencia constitucional, sin embargo no se trata de un Precedente
Vinculante33.
Somos de la opinin que, en concordancia con lo desarrollado en el presente
artculo y dada la importancia del tema, en algn prximo caso a ser resuelto
por el TC se le debera de brindar tal calidad al criterio materia de anlisis.

Conclusiones
En atencin a todo lo antes expuesto, a continuacin presentaremos nuestras
conclusiones.
1. El criterio consagrado en el Considerando 12 del Auto del Tribunal
Constitucional que resuelve el expediente 08448-2013-PA/TC, hace
evidente la existencia de una Laguna del Derecho en la legislacin
nacional de arbitraje, con esto nos referimos a que las partes que
participan en un Proceso Arbitral, no tienen la posibilidad de impugnar
en la va judicial - las resoluciones arbitrales emitidas en fase de
ejecucin de Laudo Arbitral.
2. Las resoluciones arbitrales emitidas en fase de ejecucin de laudo
arbitral que podran ser impugnadas va proceso de amparo, debern
desconocer, incumplir, desnaturalizar o inejecutar el aludido Laudo.
33

Cdigo Procesal Constitucional . Artculo VII.- Precedente

Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el extremo
de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del
precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia
y las razones por las cuales se aparta del precedente.

3. Son en estricto 2 (dos) las caractersticas que deber poseer la

resolucin arbitral que sea emitida en fase de ejecucin de laudo arbitral
y que puede ser cuestionada en va de proceso de amparo: a) carencia
de sustento normativo; y b) manifiesto agravio a los derechos
fundamentales.
4. En principio sera el derecho a la tutela procesal efectiva, que
comprende el acceso a la justicia y el debido proceso, el que podra
verse afectado con un supuesto de agravio en fase de ejecucin de
laudo arbitral.
5. El Control Constitucional ser conforme a las Reglas del Cdigo
Procesal Constitucional, razn por la cual se deber de cumplir con 2
(dos) reglas:
a) Interponer el Proceso de Amparo ser de 60 (sesenta) das hbiles,
contados a partir del da siguiente a la notificacin de la resolucin
que resuelve el recurso de reconsideracin y la cual a su vez
desestima la impugnacin realizada a la resolucin arbitral emitida en
fase de ejecucin de laudo arbitral.
b) No dejar consentir la resolucin materia del proceso de amparo
6. El criterio consagrado en el Considerando 12 del Auto del Tribunal
Constitucional que resuelve el expediente 08448-2013-PA/TC, si bien es
jurisprudencia constitucional, sin embargo no constituye precedente
vinculante, conforme lo dispone el Cdigo Procesal Constitucional.
Jzp.-