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estructurados
que
tratan
de
explicar
determinados
fenmenos,
CAPITULO I
1. Antecedentes
El concepto de tipo nace en la era moderna en el ao 1906 con la teora expuesta por
BELING, conocida como Tatbestand (expresin alemana traducida generalmente
como hecho o supuesto de hecho tpico). Este autor seala que no hay delito sin
tipo, y concibe el tipo como el conjunto de caractersticas objetivas mediante las
cuales el legislador ha descrito categricamente aquellas conductas que han de ser
sancionadas
penalmente7. En la concepcin de BELING, la atribucin del delito a una
persona determinada tiene lugar en base a la realizacin del Tatbestand concurrente
en ella, siendo concebido el tipo como un modelo estrictamente objetivo al que
ningn elemento subjetivo podra pertenecer.1
En el ao 1930 BELING procede ha modificar su teora, incluyendo los conceptos de
tipo de delito o figura delictiva (Dliktypus) y la figura o esquema rector (Leitbild). Al
primero de ellos corresponden todas las descripciones internas y externas contenidas
en cada figura legal incluidos los elementos subjetivos-, mientras que el segundo se
trata de un esquema conceptual unificador de los distintos elementos del tipo de delito,
que por ser descriptivo y objetivo permite que afluyan en su tipo una parte objetiva
(antijuridicidad) y una subjetiva (culpabilidad); por ejemplo, en el caso del homicidio,
la figura o esquema rector solamente podr ser descrito como matar a un hombre.
Esta imagen puede as servir de modelo a una conducta humana y a acontecimientos
distintos de la conducta.2
Posteriormente,
gracias
la
dogmtica
neokantiana,
encabezada
por
lo
tipo
6 Luis Miguel Bramont Arias Torres. Manual de Derecho Penal, parte general.
Pgina 166. Cuarta edicin 2008.
4
es
un
instrumento
legal,
lgicamente
necesario
de
naturaleza
cit.. p. 126.
circunstancias que sirve de base a las causas de justificacin. Segn esta concepcin
el tipo implica siempre antijuridicidad porque slo hay autntico tipo penal completo
cuando no concurren causas de justificacin, y por eso es un "tipo total o global de
injusto.12 El tipo es.
Entonces, para algunos la ratio essendi de la antijuridicidad. Pea Cabrera dice.
Mediante el tipo, el legislador acota las formas de injusto que tienen relevancia para el
Derecho penal y en algunas ocasiones el fundamento de la antijuridicidad de la accin
yace en la misma ley penal, por tratarse de conductas que no estaban previamente
prohibidas en otros sectores del ordenamiento jurdico.13
Segn
Jos Hurtado Pozo la disposicin jurdico penal est compuesto por dos
12 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pag 217
13 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pag 218
14 Jose Huetado Pozo. Manual de Derecho Penal parte general I. tercera
edicin jurdica Grijley 2005, pag 403.
15 Jose Huetado Pozo. Manual de Derecho Penal parte general I. tercera
edicin jurdica Grijley 2005, pag 405
6
aparte a las que no coinciden con sus figuras especficas, en tal virtud, slo la que
guarda congruencia exacta con alguna forma rene las caractersticas de ser tpica.16
Segn Plascencia Villanueva la postura iniciada por Beling respecto del tipo, podemos
escindirla en dos posiciones; la primera no distingue entre tipo legal y tipo del delito,
empleando ambos trminos con idntica significacin, por lo que el tipo era un
concepto neutral, ajeno a toda valoracin, por lo que comprender slo los elementos
objetivos.
La segunda deriva de la revisin de la teora en 1930, lo que le permiti distinguir entre
el tipo rector o tipo legal y el tipo del delito, que hasta entonces se empleaban como
sinnimos, el motivo determinante fue asegu- rar la necesaria congruencia entre el tipo
del injusto y el tipo de culpabilidad, cuya congruencia no se deduca con la necesidad
lgica en su construccin de 1906, es indudable que el carcter delictivo de una accin
no podra afirmarse, sino, a condicin de que el tipo de culpabilidad fuera congruente
con el tipo delictivo del injusto. 17
El tipo tiene diversos significados, uno de stos es el conjunto de los caracteres del
delito (generales o especiales, positivos o negativos, escritos o no escritos) descritos
en la ley, no como condiciones de penalidad sino como condiciones exteriores de
punibilidad, de entre las cuales el delito mismo permanece intocable. Segn
Plascencia Villanueva en el caso de Wolf, calific a su hallazgo como una verdad
penal y lo defini con una funcin de garanta al modo como lo hace el principio de
legalidad del delito: no hay delito sin tipo, en tal sentido, los tipos penales contendrn
descripciones de comportamientos antijurdicos. 18
Mientras que para Welzel, el tipo es una figura conceptual que describe mediante
conceptos, formas posibles de conducta humana, la norma prohbe la realizacin de
estas formas de conducta. El tipo es, por lo tanto, en primer lugar, accin tipificada por
la ley en una figura legal. El tipo no se limitar a la descripcin de un suceso objetivo,
perceptible por los sentidos, sino que engloba, tambin, a la voluntad dirigida a la
2.2.
tipicidad
24 Lic. Mara Del Carmne Rosales Zavala. Tesis, Estudios Dogmticos de los
Elementos del delito. Universidad Autnoma de Nuevo Len Facultad de
Derecho y Criminologa Divisin de estudios de posgrado noviembre 2004.
Pg.133.
25 Eugenio Raul Zaffaroni. Manual de Derecho Penal Parte General. Edicin
jurdicas. Pg.371, 373
9
lo
cual resulta una cuestin de sistemtica, es decir, a fin de poder analizar el cuerpo del
delito es necesario partir de la descripcin elaborada por el legislador de un
determinado
comportamiento
bajo
cuya
concrecin
puede
sobrevenir
una
33
La tipicidad, lo cual da lugar a que se le defina como la averiguacin que sobre una
conducta se efecta para saber si presenta los caracteres imaginados por el legislador,
siendo en concreto el resultado afirmativo de ese juicio.204 Lo cual podemos entender
como la adecuacin de los elementos y presupuestos del delito con los presupuestos y
elementos incluidos en el particular tipo penal incluido en la ley. 34
La evolucin por la que ha atravesado la categora de tipicidad puede ubicarse a decir
de Jimnez de Asa en tres fases:
30 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pag 217.
31 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pag 218.
32 Jose Huetado Pozo. Manual de Derecho Penal parte general I. tercera
edicin jurdica Grijley 2005, pag 407.
33 Ral Plascencia Villanueva. Teora del Delito. Universidad Nacuional
Autnoma de Mexico . tercera edicin 2004. Pag 85.
34 Ral Plascencia Villanueva. Teora del Delito. Universidad Nacuional
Autnoma de Mexico . tercera edicin 2004. Pag 96.
11
habitualmente
tolerados
y practicados
por
la
penales prohben y lo que se considera adecuado. Este desfase podra llevar inclusive
a la derogacin de hecho la norma jurdica y a proponer su derogacin formal.
Mientras ello no suceda, MUOZ CONDE refiere que no puede admitirse que la
adecuacin social sea una causa de exclusin de la tipicidad, puesto que se trata de
una conducta atpica, lo cual quedar en evidencia luego de realizar una interpretacin
restrictiva de los tipos penales que son redactados con demasiada amplitud y que
extienden en demasa el mbito de prohibicin.37
Sin embargo, no existe acuerdo en la doctrina con respecto a la ubicacin de
la adecuacin social dentro de la teora del delito. As, se le ha llegado a entender
tambin como una causa de justificacin, supuesto de atipicidad, causa de
exculpacin, y hasta se ha planteado rechazarla.
la
indagacin
del
13
CAPITULO II
1. Funciones del tipo penal.
Las funciones del tipo penal las ms importantes se clasifican de la siguiente
manera segn Bramont Arias y Pea Cabrera y dems autores:
1.1. Funcin seleccionadora
Escoge determinadas conductas que ocurren en la sociedad -que considera ms
graves- y las plasma en las leyes penales. Esta es una de las manifestaciones del
carcter fragmentario y del principio de ultima ratio del derecho penal. Es aqu donde
se plasma un significado valorativo, definindolo Welzel como: "seleccin de los
hechos relevantes para el derecho penal. Por tanto, el tipo encierra un significado
valorativo propio y los hechos tpicos no son valorativamente neutros sino, penalmente
relevantes; esto no se produce porque sea anti normativo sino por una lesin o puesta
en peligro de un bien jurdico.
1.2.
Funcin de garanta
Una persona slo puede ser sancionada si su conducta est tipificada -sealada- en
un tipo penal. El tipo es siempre "tipo legal", slo la ley escrita es fuente del tipo. Slo
puede sancionarse un hecho cuando su punibilidad est legalmente -aplicacin del
41 Eugenio Raul Zaffaroni. Manual de Derecho Penal Parte General. Edicin
jurdicas. Pg.371, 372.
15
principio de legalidad como un lmite al poder punitivo del Estado- determinada antes
de la comisin de l. Todo ciudadano debe, por tanto, tener la posibilidad, antes de
realizar un hecho, de saber si su accin es punible o no. El tipo selecciona conducas
merecedoras de pena. Su redaccin debe definir con claridad la conducta prohibida;
esto se logra utilizando el lenguaje promedio de la sociedad, con el cual se debe dictar
la ley. Se deben tratar de evitar en lo posible los elementos normativos -aquellos que
requieren algn tipo de valoracin- y dar preferencia a los elementos descriptivos. Las
descripciones deben ser de carcter genrico, recogiendo los caracteres comunes a
las conductas delictivas.
Contiene todos los presupuestos que, en principio , condicionan la aplicacin de una
pena, describe de forma objetiva y subjetiva la conducta que da lugar a la infraccin
normativa, conforme a un supuesto de hecho recogido de forma ideal por la norma,
que confrontado con la conducta da lugar a un juicio positivo de tipicidad.
La garanta del tipo penal, responde al Principio de Legalidad y al Principio de Reserva
de la ley. La existencia del delito se encuentra subordinada a la existencia de la norma
penal (nullum crimen sine lege), en cuanto a la descripcin del suceso que da
contenido a la norma jurdico-penal. Que debe haber estado expresada con
anterioridad a la conducta penalmente desvalorada, esto es, asegurar que slo sean
delito las conductas antijurdicas seleccionadas y descritas por la ley penal2''. El tipo
legal obedece, pues, al pensamiento de determinacin o por lo menos de
determinabilidad precisa de la descripcin del mbito situacional a que se refiere la
norma, de modo que quede totalmente claro al ciudadano qu es lo que se est
prohibiendo o mandado . Dicho de otro modo: el tipo cumple una funcin informadora
que se dirige a los ciudadanos, mejor dicho comunicativa, en cuanto tiene un puente
de comprensin bajo el directivo de conducta que pretende instituir a partir de las
funciones que la norma despliega materialmente, sealndoles con exactitud qu
conductas se encuentran "prohibidas" o "mandadas" por el derecho punitivo. De tal
modo, la funcin didctica o pedaggica del tipo penal y el principal medio de coaccin
jurdica -la pena- sirve para motivar a todos los individuos que integran la comunidad a
abstenerse de realizar el comportamiento prohibido (prevencin general)- . En
definitiva se podra decir que se trata de una prevencin general cognoscitiva, que por
ello implica los principios garantistas propios a la tipicidad (slo se responde por
hechos, por hechos determinados, y en relacin a los cuales hay una norma previa). El
principio de legalidad exige al legislador que construya las convenciones penales en
base a hechos, de forma clara, precisa y exacta. En principio, se prohbe la
16
Funcin indiciaria
La funcin dogmtica nos indica que la adecuacin perfecta de una conducta humana
en un tipo penal (juicio de tipicidad). No conlleva necesariamente a afirmar la
antijuridicidad penal del mismo. El anlisis de la antijuridicidad se remite a otro
anlisis, tanto objetivo como infraccin de la norma-material lesividad que entraa
hacia un bien jurdico protegido, as como el supuesto conflicto con otro bien jurdico
(causa de justificacin). Quienes afirman que el valor indiciarlo del tipo penal -como
ratio cognoscendi de la antijuridicidad- sostienen que podemos encontrar conductas
tpicas que no son antijurdicas porque en el caso concreto concurre alguna causa de
justificacin, que determina que el comportamiento tpico es permitido por el
ordenamiento jurdico, contrariamente a los postulados dogmticos de los partidarios
de la teora de los elementos negativos del tipo, para quienes no existe diferencia
valorativa alguna entre la tipicidad y la antijuridicidad, por lo que la tipicidad es la ratio
esscndi de la antijuridicidad (MEZGER). AS. SAUKR. Al sealar que la tipicidad es la
antijuridicidad tipificada, por lo que concibe un tipo en sentido amplio.
En consecuencia, la tipicidad puede considerarse como presupuesto indiciario de la
antijuridicidad, no pudindose agotar el anlisis en este nivel dogmtico, al concebirse
que el Injusto penal debe pasar por todos los filtros componentes de la Teora del
Delito, funcin que se deriva de su naturaleza racional y garantista. Ahora bien, puede
en algunos casos, que la valoracin jurdico-penal a este nivel determine la sustraccin
de punicin de la conducta, pese a ser tpica y no estar autorizada jurdicamente, pues
muchas conductas a pesar de sobrepasar el riesgo permitido y de causar un estado de
lesin, son dejados de lado por su insignificancia antijurdica. Como bien escribe
STRATENWERTH, las acciones tpicas, sin duda, no son valorativamente neutras.
El tipo consiste en la descripcin general de acciones antijurdicas, ello permite la
seleccin inmediata entre los ilcitos punibles y los no punibles1"; lo que da lugar a un
juicio preliminar acerca del carcter antijurdico del hecho, como muchos autores
manifiestan. Se dice que se crea un indicio, una presuncin siempre refutable acerca
de la antijuridicidad, ya que se puede dar la existencia de lo que conocemos como las
causas de justificacin. Pero, como hemos dicho lneas arriba, la tipicidad luego de
42 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pag 218.
17
haberse aplicado sobre el tipo, adquiere un carcter esencial (ratio essendi) para la
antijuridicidad, pues de no existir sta no se podra continuar el anlisis del delito.43
1.4.
Funcin sistemtica
Es el tipo en sentido estricto, que describe la accin prohibida por la norma. El tipo
constituye una unidad compuesta por varios elementos, tanto objetivos como
subjetivos, que coinciden con el Error de Tipo. El autor debe conocer todos los
elementos descritos en el tipo objetivo para poder afirmar que ha obrado con dolo y
consecuentemente la tipicidad del delito doloso, sin necesidad -volvemos a reiterarque esta esfera cognoscitiva cubra tambin aquellos elementos comprendidos en las
circunstancias supresoras legales de punibilidad y fundamentadoras de punibilidad. al
adoptar nuestra posicin un tipo de corte "restrictivo". Por otro lado, la funcin
sistemtica se manifiesta en la coherencia que debe existir entre el tipo y la
antijuridicidad y, los dems niveles categoriales, coherencia que no debe entenderse,
en el sentido de que a partir del anlisis de dichos niveles se obtengan las mismas
inferencias, sino todo lo contrario, que cada uno de ellos importa una valoracin
particularmente distinta.
El tipo sistemtico (...). Se obtiene mediante una delimitacin de sus elementos
respecto de los de la antijuridicidad, como anota BAOIALUPO. Si una accin es
contraria al orden jurdico bajo dos condiciones -infraccin de una norma (tipicidad) y
no-autorizacin de la misma por el orden jurdico (antijuridicidad)-, la delimitacin de
los elementos del tipo requiere excluir del concepto de ste a los elementos de la
antijuridicidad: la falta de antijuridicidad no excluye la tipicidad.44
1.5.
Funcin motivadora
CAPITULO III
1.
Estructura de tipicidad
Segn Bramont Arias la tipicidad tiene dos aspectos:
1.1
Son las caractersticas que deben cumplirse en el mundo exterior. A estos se les llama
tipo objetivo. Aqu encontramos una diversidad de puntos a analizar, como son: el bien
jurdico, los sujetos, la relacin de causalidad, la imputacin objetiva, los elementos
descriptivos y los elementos normativos.
En la accin se danelementos exteriores (objetivos)
elementos subjetivos
que como tales transcurren en la conciencia del autor. Este aspecto subjetivo
constituye lo que llamamos tipo subjetivo.46
1.1.
Hacen referencia a la actitud psicolgica del autor del delito. A estos se les llama tipo
subjetivo. Dentro de este aspecto se analiza el dolo y la culpa en sus diferentes
manifestaciones, tambin existen los elementos subjetivos del tipo y, se puede excluir
el dolo mediante el error de tipo -vencible e invencible-. Tambin pueden presentarse
las figuras preterintencionales (combinacin de dolo y culpa en los delitos cualificados
por el resultado).
1. estructura del tipo penal
Segn Bramont Arias la estructura son los siguientes:
3.1. Tipo objetivo
2.1.1. Bien jurdico
De acuerdo a la doctrina penal existen dos sentidos distintos, el primero se refiere al
bien jurdico en el sentido poltico-criminal (lege ferenda), lo que merece ser protegido
por el derecho penal; el segundo se refiere al sentido dogmtico (lege lata), se
establece en forma precisa cual es el bien que se protege. Es del segundo sentido del
cual nos ocuparemos.
El bien jurdico es el inters jurdicamente protegido, es aquello que la sociedad
establece como su fundamento bsico para lograr un desarrollo armnico y pacfico
(es un valor ideal de carcter inmaterial).47
El profesor Jescheck nos dice: "El bien jurdico ha de entenderse como un valor
abstracto y jurdicamente protegido del orden
comunidad tiene un inters, y que puede atribuirse, como titular, a la persona individual
o a la colectividad".
El profesor Bustos Ramrez precepta que: "el bien jurdico es una frmula normativa
sinttica concreta de una relacin social determinada y dialctica". Es lo que en
abstracto un grupo humano reconoce como su eje y lo necesita para darle una
orientacin a su vida social, concretizndolo en una frmula normativa. El
ordenamiento lo nico que hace es fijar o seleccionar ciertas relaciones, dentro de las
cuales la norma prohibitiva o de mandato selecciona un determinado mbito de ellas
(ej. se ha seleccionado la relacin matrimonial monogamia).48
21
2.3.
Al efectuar un anlisis de los elementos del tipo penal, resulta conveniente precisar
dentro de la postura terica en la cual nos encontramos, pues las variantes son muy
claras en cada una de ellas, as, por ejemplo: la idea de tipo penal con sus elementos
ha variado de sobremanera desde el descubrimiento realizado por Beling, cuando lo
analizaba desde el punto de vista eminentemente descriptivo, y por ende sus
elementos tenan tal caracterstica.
Posteriormente apareci la propuesta de Fischer sobre los elementos subjetivos del
tipo penal (1911), y los elementos normativos con Mayer en (1915), con lo que el tipo
logr contener elementos descriptivos, objetivos, subjetivos y normativos, siendo tal la
consideracin de la doctrina al respecto.
En relacin con los elementos del tipo, la doctrina actual no adopta una postura que
plenamente conteste en torno a stos, por lo que existen diversas variantes; as, existe
una distancia entre los autores defensores de la teora de la accin causal y los que
adoptan la teora final de la accin, derivado de su concepcin sobre el delito y los
elementos incluidos.
23
Los primeros identifican al delito con elementos tales como la accin, la antijuridicidad,
incluido el tipo y la culpabilidad, en tanto en los segundos separan al tipo de la
antijuridicidad y analizan a stos como dos elementos distintos del delito, amn de
estudiar por separado el delito omisivo, el delito de accin, el delito doloso y el delito
culposo, de donde se deriva una diversa sistemtica para el estudio de los elementos
del tipo.
Segn Ral Plascencia Villanueva hay cuatro elementos del tipo penal
2.2.1. Elementos normativos
Los elementos normativos son aquellos que requieren valoracin por parte del
intrprete o del juez que ha de aplicar la ley. Esta valoracin puede proceder de
diversas esferas y tener por base tanto a lo radicado en el mundo fsico como
perteneciente al mundo squico.
Juan del Rosal, penalista espaol ya comentado, los expone de la manera siguiente:
Elementos normativos o necesitados de complementacin.- Son todos aquellos en los
cuales el tribunal de justicia no se satisface con una simple constatacin de la
descripcin efectuada en la ley, sino que se ve obligado a realizar otra para concretar
ms de cerca la situacin del hecho. Aqu cabe distinguir: elementos puramente
cognoscitivos, en los que los tribunales valoran de acuerdo con datos empricos, y
elementos del tipo valorativo o necesitado de valoracin, en que el tribunal adopta una
actitud valorativa emocional.
Ejemplo: cosas muebles ajenas, en donde la ajenidad se ha de estable- cer teniendo
en cuenta las normas del derecho civil.217
Es decir, este tipo de elementos se refieren a hechos o circunstancias que slo pueden
pensarse e imaginarse bajo el presupuesto lgico de una norma, por lo que incluyen
los conceptos jurdicos propios, los conceptos referidos a valor y los conceptos
referidos al sentido.
Los elementos normativos, el juez, de manera expresa o tcita, requiere efectuar una
valoracin de los conceptos dados, por lo que recurre a los mtodos de interpretacin
de que dispone, se remite entonces a normas y padrones valorativos ajenos al tipo
penal, se refiere entonces a premisas que slo pueden ser imaginadas y pensadas
24
con el presupuesto lgico de una norma, por ejm: ajeno, veneno, crueldad, perjuicio
patrimonial.51
Bramont Arias cita a Gmez Bentez dice: "Los elementos norraativos ciel tipo son
aquellos conceptos aludidos en la descripcin tpica que requieren de una
complementacin valorativa de naturaleza jurdica o social. Es decir, que su significado
no se deduce directamente de juicios de experiencia, sino a travs de juicios de
valoracin jurdica o social. Por eso se dice que su naturaleza es estrictamente
normativa".
Para MKZGER, elemento normativo del tipo, son aquellas partes integrantes del tipo
legal que no hacen referencia simplemente a un supuesto de hecho dado, sino que
exigen del juez un juicio complementador valorativo. es decir que dan una valoracin
en blanco10. Dicho de otro modo: los elementos normativos evocan a determinados
conceptos que no pueden ser objeto de inteleccin de forma inmediata o automtica,
sino que necesitan para su real comprensin, de toda una labor interpretativa o mejor
dicho de "integracin valorativa" , que puede dar lugar a una referencia legal o en su
defecto meta jurdica. Por lo tanto podemos clasificar los elementos normativos en
"jurdicos" y "meta jurdicos".52
Hablamos de meta jurdicos cuando su concrecin conceptual debe ser llenada con
una serie de dispositivos legales, as como de Tratados Internacionales con rango de
ley (Art. 425). Ms compleja es an, la tarea de interpretar, de llenar de contenido
valorativos trminos, como: "obscenidad", "pornografa", "pudor", "carcter libidinoso",
etc., terminologas que son de difcil concepcin, fruto de su remisin irremediable a
esferas me jurdicas, propias de la moral, de la tica y a veces de la religin, que por
su carcter cambiante y relativo, desencadenan toda una confusin ideolgica y
valorativa en la persona del juzgador.53
Son conceptos jurdicos: documentos, y aquellos que requieren de una valoracin
emprico-cultural del autor: carcter obsceno. Para la comprensin de estos trminos
no ser suficiente una simple percepcin de los mismos, sino que necesitarn de una
51 Luis Miguel Bramont Arias Torres. Manual de Derecho Penal, parte
general. Cuarta edicin 2008 Pgina 192.
52 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pag224.
53 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. pg. 224.
25
La parte objetiva del tipo abarca el aspecto externo de la conducta. En los delitos de
resultado, es preciso adems que ste se produzca en trminos tales que pueda ser
imputado objetivamente a la conducta. En este sentido, el resultado se entiende como
un efecto separado de la conducta y posterior a ella.58
Los elementos objetivos podemos entenderlos como aquellos que proceden del
mundo externo perceptible por los sentidos, es decir tiene la caracterstica de ser
tangibles, externos, materiales, por lo que tambin podramos decir que son objetivos
los que representan cosas, hechos o situaciones del mundo circundante.59
Por lo que los elementos objetivos, sern las exigencias de ndole material, externo o
material previstas por el tipo penal.
2.2.4. Elementos descriptivos
Los elementos descriptivos estn formados por procesos que suceden en el mundo
real, u objetos que en l se encuentran, pero que difieren de los elementos objetivos,
los subjetivos y los normativos, por lo que en virtud de que pueden pertenecer al
mundo fsico y al squico, se acostumbra a distinguir entre:60
a) Elementos objetivo descriptivos, que proceden del mundo externo perceptible por
los sentidos. Ejemplo: inhumacin.
b) Elementos subjetivos descriptivos, pertenecientes al mundo squico de la gente
o de un tercero. Ejemplo: la finalidad de atentar contra su libertad sexual.61
En efecto, los elementos descriptivos podemos considerarlos conceptos tomados del
lenguaje cotidiano o de la terminologa jurdica que describen objetos del mundo real,
pero que necesariamente son susceptibles de una constatacin fctica, por lo que
pueden entenderse como descriptivos, aunque la precisin de su exacto contenido
requiera la referencia a una norma y manifiesten, as, un cierto grado de contenido
jurdico.62
Ejemplos:
Elementos
que
designan
objetos
del
mundo
exterior
aprehensibles por los sentidos (persona, matar, daar la salud, local cerrado).
58 Mir Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general, op. cit., p. 212.
59 Arigabay Molina, Jos, Derecho penal, op. cit., p. 203.
60 Rodrguez Devesa, Jos Mara, Derecho penal espaol, op. cit., p. 399.
61 Idem.
27
captables
sensorialmente
que
acompaan
la
accin,
diferentes
63 Jescheck, Hans Heinrich, Tratado de derecho penal, op. cit., vol. I, p. 350.
64 BAUGALUPO, E.; Lineamientos de la Teora del Delito, cit.. p. 39.
65 LASCANO (H). C.J.: El Ttix) Doloso de Comisin, cit.. ps. 266-267.
66 Alonso Ral Pea Cabrera Freyre. Derecho penal parte general. Segunda
edicin, setiembre del 2007. Pg. 223.
67 Luis Miguel Bramont Arias Torres. Manual de Derecho Penal, parte
general. Cuarta edicin 2008 Pgina 192.
28
que pueden ser tomados por igual del lenguaje diario o de la terminologa jurdica, y
describen objetos del mundo real. Son susceptibles de una constatacin fctica.68
CAPITULO IV
Segn su Estructura
La sancin punitiva recae en una mera actividad del agente, es decir, el tipo se agota
en la realizacin de una accin, que si bien entraa un peligro potencial a un bien
jurdico, no necesita para su concrecin tpica, de resultado material alguno. No se
produce, entonces, modificacin del mundo exterior alguno. Delitos de omisin de
socorro, falso testimonio enjuicio, omisin de denuncia, omisin de asistencia
alimenticia, etc. en tal medida, no se acepta la admisin de la tentativa.
1.3.
31
Peligro Concreto
ltimos slo seran delitos de riesgo en el sentido de que la razn de su castigo es que
normalmente suponen un peligro (que se entiende inherente a determinadas acciones)
.72.
Para Pea Cabrera en los delitos de peligro concreto el legislador ha determinado
normativamente el riesgo inherente para el bien jurdico, pero tomando en cuenta una
constatacin fctica, de que dicha accin "generadora del riesgo" posee la suficiente
aptitud para lesionar a dicho inters jurdico, la probabilidad de producir un resultado
es ya parte de una comprobacin de carcter general: mientras que en el caso de los
tipos de peligro abstracto, el riesgo es por no decirlo menos "artificial", producto de una
elaboracin normativa que no encuentra correlato de constatacin en el suceso
fctico. Por eso. Se dice con razn que en algunas oportunidades. la tipificacin de los
delitos de peligro abstracto responde en realidad a la penalizacin de meros injustos
administrativos.73 Ejemplo: tipo de peligro comn (Art. 273).
b.
Peligro Abstracto
Omisin Impropia
"actuar", por parte del sujeto obligado. Las formas de configurar este tipo delictivo se
encuentran previstas en el Art. 13 del CP.78
1.5.Por el Nmero de Bienes Jurdicos
1.5.1. Tipos Simples
Cuando la accin u omisin tpica recae sobre un solo bien jurdico, esto es. los
efectos perjudiciales slo se concretan en el mbito de un solo inters jurdico.
Ejemplo: Lesiones, se protege la integridad corporal, tanto fsica como psicolgica, o el
caso tpico del homicidio, pues slo se vulnera el bien jurdico "vida" que es anulada
por completo en su realizacin tpica; empero, en las formas de imperfecta ejecucin
(tentativa), puede dar lugar a la efectiva causacin de una lesin en la integridad
fisiolgica de la vctima, pero de todos modos, al haber sido el ataque dirigido a la
eliminacin de la vida, esta imperfeccin delictiva no puede dar lugar a un concurso de
delitos, donde las lesiones son consumidas por el intento del homicidio. .
1.5.2. Tipos Compuestos
Denominados comnmente de naturaleza "Pluriofensiva" o "macro sociales"; si bien es
cierto que prevalentemente protegen un determinado bien jurdico, como es el caso del
robo, donde el objeto de proteccin prevalente es el patrimonio, en su realizacin
tpica se afectan otros bienes jurdicos, como la vida, el cuerpo y la salud de las
personas. De tal forma que en este caso, la misma modalidad tpica describe una
accin (objetiva), que va de por s pone en riesgo la vida y salud del sujeto pasivo,
pero la energa criminal se dirige con mayor intensidad a la obtencin de una ventaja
patrimonial ilcita, producto del desapoderamiento del bien, es decir, el mayor inters
en la accin se rige por la actividad final del autor. Empero, la produccin de un
resultado grave, en el sentido de ocasionar la muerte de la vctima de la "accin"), ha
dado lugar a una pena significativamente agravada (pena de cadena perpetua).79
Aquellos que pueden ser cometidos por cualquier persona, esto es, no se exige una
posicin especial del agente en relacin con el objeto de proteccin. Ejemplos:
homicidio simple, lesiones, estafa, conduccin en estado de ebriedad, falsedad
material, etc.
1.6.2. Tipo de Sujeto Cualificado (especial propio)
Son todos aquellos tipos legales que exigen que sean cometidos por determinados
individuos que detentan una cualidad o caracterstica especial; sea por un deber
jurdico funcional (Delitos contra la Administracin Pblica), se exige la cualidad de
funcionario pblico), es decir, la calidad de intraneu o un nexo de parentesco con el
sujeto pasivo (Infanticidio y el Parricidio). En este caso, el legislador ha cerrado el
posible crculo de autores, a determinadas posiciones "positivas" que el autor asume
en cuanto a la tutela de un determinado bien jurdico, son deberes por asuncin de la
ley o de las propias instituciones sociales que exigen la adopcin de conductas
dirigidas a la salvaguarda de un bien jurdico. En los mismos, la posibilidad de la
autora se vincula a determinadas condiciones naturales o jurdicas, por las cuales si
no existen, no hay autora80. De ah. Que en la doctrina se haya distinguido con
propiedad los denominados delitos de "infraccin de deber", aquellos que suponen la
transgresin de normas de derecho pblico, por sujetos funcionalmente cualificados,
por lo que slo, aquellos pueden ser considerados "autores" a efectos penales, a
diferencia de lo que sucede en los delitos de dominio, en los cuales la calidad de autor
es de carcter universal. Empero, cuestin aparte importa la admisin de
responsabilidad por parte de los extrelos a ttulo de partcipes.81
atenuada de otro que puede ser tambin cometido por cualquiera, es un delito especial
impropio"82 , v.gr., Ails. 121-A. 122-A. 297. 367, etc.
1.7.Tipos de Propia Mano
Para poder ser considerado autor, la realizacin tpica supone una accin corporal,
que deber realizar el propio autor, porque en otro caso faltara el especfico injusto de
la accin de la correspondiente clase de delito. Aquellos suponen lcticamente la
realizacin del tipo penal de forma personal por el autor, la accin se realiza con el
propio cuerpo, puramente el movimiento corporal puede dar cabida a la realizacin
tpica. Son descripciones tpicas que se remontan a precisiones dogmticas
naturalistas, basadas en una teora formal-objetiva. Ejemplos: violacin a la libertad
sexual, actos contra el pudor, conduccin en estado de ebriedad, bigamia. Falso
testimonio enjuicio, etc.
1.8.
Son todos aquellos Injustos, que para su realizacin tpica requieren necesariamente
de la participacin activa o pasiva de la vctima, es decir, es la propia vctima que da
un aporte imprescindible, sin el cual no se hubiera podido consumar el delito. La
realizacin tpica exige la contribucin fctica de la vctima (delitos de relacin). En
efecto, el legislador en muchas oportunidades ha especificado normativamente una
participacin de la vctima, a fin de alcanzar su realizacin material: es sabido, que el
caso del Proxenetismo o de Favorecimiento a la Prostitucin, requieren de una
persona dispuesta a trabajar en el mercado carnal, al igual que la estafa, donde la
participacin de la vctima del error, es en realidad emblemtica, pues ella misma, fruto
del engao que es vctima, realiza un acto de disposicin patrimonial a favor del sujeto
activo del delito. As tambin, los delitos de Colusin Ilegal y de Trfico de Influencias,
con especial particularidad tpica los delitos de Cohecho. Merece destacarse que en
estos ltimos, la persona o mejor dicho el particular que interviene, no es en realidad la
vctima del delito, en la medida, que sta participa conscientemente en una actividad
ya de por s antijurdica.83
CAPTULO V
1.Tipo y Antijuridicidad
La antijuridicidad es un concepto amplio, el cual indica que se est actuando en
contra del ordenamiento jurdico, sin embargo no todo comportamiento antijurdico es
relevante para el derecho penal. De acuerdo al orden de los elementos de la teora del
delito y segn el principio de legalidad, para que un comportamiento sea antijurdico
primero debe ser tpico. Pero, no toda conducta tpica se puede calificar de antijurdica,
motivo por el cual se dice que la tipicidad es slo un indicio de la existencia de la
antijuridicidad -funcin indiciara del tipo-.84 Por ejemplo, si "A" mata a "8", realiza una
conducta tpica -art. 106o- pero todava no podemos afirmar que su conducta es
antijurdica, ya que puede podra presentarse una legtima defensa
Los tipos penales expresan, pues, la desvalorizacin objetiva que el ordenamiento
jurdico penal atribuye a ciertas clases de hechos. Pero, la antijuridicidad no es una
relacin establecida entre el tipo y el ordenamiento jurdico, sino entre una
determinada relacin del tipo y el derecho".85
Mezger,
40
un tipo con el ordenamiento jurdico en su conjunto (no slo con una norma aislada).
En estas condiciones, por tanto, la antijuridicidad es siempre la contradiccin entre una
conducta real y el ordenamiento jurdico.
En este sentido, Rodrguez Mourullo.
87
a)
Para los causalistas, basta la realizacin del acto, aunque fuere sin la
voluntad encaminada a producir el resultado del tipo penal; y por el hecho de ser un
"acto exterior del hombre" ya merece considerarse como un acto tpico (o como dice
nuestro art. 13 del Cdigo Penal: "incurrir en la pena sealada para la infraccin
resultante, aunque vare el mal que el delincuente quiso causar")' y,
b)
Para los finalistas, en cambio, el acto tpico tiene que ser producto de
adecuacin social. Como ejemplo de esta ltima podemos citar: invitar una copa a
servidor pblico (cohecho) o golpes en el boxeo (lesiones). Estos se estiman
comportamientos adecuados socialmente, no deben considerarse tpicos y mucho
menos antijurdicos ni penalmente relevantes.
De mismo modo la Tipicidad es la caracterstica de adecuada al tipo que tiene la
conducta de un sujeto a que dispara cinco balazos contra b dndole muerte.
ANTIJURIDICIDAD. Toda manifestacin, actitud o hecho que contrara los principios
bsicos
del
Derecho.
En
orden
menor, lo contrario al
Derecho
Positivo.
sujeto no puede ser objeto de sancin por no encajar dentro de una descripcin
penal.95
1.1.4. Causas de Atipicidad
Las causas de atipicidad son aquellas que impiden la formacin del tipo penal y, por
tanto, excluyen la tipicidad de la conducta. As encontramos diversos casos:
a.El Error de Tipo
El error de tipo ataca directamente la existencia del dolo, Jo que impedira la formacin
de la tipicidad subjetiva. Debemos mencionar, que si el error es invencible su efecto es
la desaparicin del dolo y la culpa respecto del comportamiento realizado por el sujeto,
lo que conlleva a la desaparicin total de la tipicidad. Si, el error de tipo es vencible, el
delito ser sancionado si existe la forma culposa en forma expresa en nuestro Cdigo
Penal.96
El error de tipo es en Derecho penal el desconocimiento de la concurrencia de algn
elemento objetivo del tipo (p. ej., el sujeto que dispara a una persona creyendo que lo
hace a un animal acta con error de tipo sobre el elemento matare a otro del
homicidio). En estos casos, existe una divergencia entre lo que quiere hacer el sujeto
(plano subjetivo) y lo que realmente hace (plano fctico). Por ello, todo error de tipo
excluye siempre el dolo respecto del hecho objetivo que se desconoce.97
b.Obrar por disposicin de la ley o en cumplimiento de un deber
El artculo en mencin contiene tres supuestos, pero slo los dos enunciados son
interesan por ser considerados como causas de atipicidad. El actuar bajo el amparo de
la ley o en cumplimiento de un deber (ordenado por la ley) implica que el actuar es
jurdicamente correcto, adecuado y obligatorio, motivo por el cual el comportamiento
nunca podr ser tpico, mucho menos antijurdico.
95 http://www.monografias.com/trabajos88/tipicidad-atipicidad-y-ausenciatipo/tipicidad-atipicidad-y-ausencia-tipo.shtml
96 Luis Miguel Bramont Arias Torres. Manual de Derecho Penal, parte
general. Pgina 195. Cuarta edicin 2008
97 http://www.infoderechopenal.es/2012/11/error-de-tipo.html
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104 Luis Miguel Bramont Arias Torres. Manual de Derecho Penal, parte
general. Pgina 202. Cuarta edicin 2008
46
g.Delito putativo
Surge cuando el sujeto cree que est realizando un comportamiento delictivo, pero
que en realidad no est prohibido por el derecho, por tanto, es atpico.
Es una conducta prohibida por la ley, no sindolo. En el delito putativo se da un error
de prohibicin: la persona cree que algo est prohibido pero no lo est, y por lo tanto,
en virtud del principio de legalidad, el delito putativo no est penado. El acto contrario
al delito putativo es cuando una persona comete un delito desconociendo su
ilegalidad. En ese caso, si bien el principio general es que no es excusa el
desconocimiento de la ley para su cumplimiento, se admite en ciertos casos extremos
de error insalvable que sea una causa de exencin de la responsabilidad penal.105
105 http://es.wikipedia.org/wiki/Delito_putativo
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CONCLUSINES
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BIBLIOGRAFA
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