En: Revista Peruana de Derecho de la Empresa. N 59. Ao XX. 2005.

DERECHO MINERO Y EMPRESA

Enrique Lastres Berninzon

La legislacin minera nacional contiene peculiares disposiciones

relativas a la constitucin y operacin de empresas constituidas bajo
la forma de sociedades, bajo un rgimen muy singular y distinto del
ordenamiento general.
En efecto, los Artculos 184 y 185 del Texto Unico Ordenado de la Ley
General de Minera (en adelante el TUO) distinguen entre sociedades
mineras contractuales y sucursales de empresas constituidas en el
extranjero que se establezcan en el pas para ejercer actividades
mineras; y el Artculo 186 y siguientes del mismo ordenamiento trata
sobre el rgimen de las llamadas sociedades legales que, a
diferencia de las que nacen por el affectio societatis, tienen su origen
en una decisin del rgano jurisdiccional administrativo.
Ninguna de estas modalidades tiene justificacin como se ver ms
adelante.
Partamos de la circunstancia de que pre-existi en el Registro Pblico
de Minera, hoy absorbido por la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos (SUNARP). un libro denominado Sociedades
Contractuales Mineras, en el cual deban inscribirse obligatoriamente
las sociedades cuya finalidad fuera el ejercicio de la actividad

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minera, las que facultativamente podan adems inscribirse en el

Registro Mercantil de la SUNARP.
La Ley no establece cul es la distincin entre las sociedades mineras
contractuales y las sociedades en general, pero debe entenderse
que en las primeras el objeto social tena que ser necesariamente el
ejercicio de actividades mineras, esto es, la exploracin
y
explotacin de sustancias minerales, el beneficio, la labor general y
el transporte minero como seala la ltima parte del Artculo 184
acotado. Estas sociedades podan tambin tener por objeto otras
actividades distintas a la minera.
Sin embargo, y para efectos prcticos es dudoso que empresas
mineras tuvieran objetos sociales distintos, pues stos las privaban de
los regmenes promocionales que se conceden a la actividad
minera. Por excepcin, las empresas dedicadas a la fabricacin de
cemento y las que desarrollan la explotacin de sustancias salinas
tienen en su objeto social la explotacin y transformacin de los
recursos minerales (calizas en un caso y depsitos salinos en otros) lo
que finalmente hace que estas empresas se rijan por la Ley General
de Industrias y no por la Legislacin Minera , para efectos tales como
el rgimen promocional y la participacin lquida de los trabajadores.
Hace ya un quinquenio que desapareci el Libro de Sociedades
Contractuales del Registro Pblico de Minera y todas las partidas
registrales de las sociedades all inscritas han pasado a incorporarse
al Registro Mercantil de la SUNARP como debi ser siempre.
Entonces, habr que preguntarse cul es la razn por la cual se
mantiene en el Captulo VII del Ttulo Dcimo Tercero (Contratos
Mineros del TUO) las disposiciones sobre las sociedades mineras
contractuales. El mantenimiento de estas normas crea innecesaria
confusin.
Lo propio habr que decir de las sucursales de empresas constituidas
en el extranjero que se establezcan en el pas para ejercer
actividades mineras, las mismas que tambin estuvieron obligadas a
inscribirse en el Libro de Sucursales del Registro Pblico de Minera y

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que hoy deben estar inscritas en el Libro de Sucursales del Registro

Mercantil.
Ms an, resulta contradictorio que el tratamiento de las sociedades
y las sucursales aparezca formando parte de los contratos mineros,
cuando es sabido que ms all del affectio societatis, estas personas
jurdicas se rigen por la Ley General de Sociedades.
El caso ms clamoroso es el de las sociedades legales y que est
legislado en el Captulo VIII del mismo Ttulo Dcimo Noveno, esto es,
el de contratos mineros, no obstante que, como se ver luego, no
existe un rgimen contractual sino ms bien uno impuesto por la Ley
a los titulares de un condominio sobre derechos mineros.
Cuando no hay entendimiento en la constitucin de una sociedad
contractual, la sociedad legal ser constituida por el Jefe del Registro
Pblico de Minera, funcin que ahora desempea el Jefe del
Instituto Nacional de Concesiones y Catastro Minero.
En efecto, el Artculo 186 del TUO establece que cuando por razn
de petitorio, sucesin, transferencia o cualquier otro ttulo resulten dos
o ms personas titulares de una concesin se constituir de modo
obligatorio una sociedad minera de responsabilidad limitada, salvo
que las partes decidan constituir una sociedad contractual.
Segn la Ley que se comenta la sociedad minera de responsabilidad
limitada es una persona jurdica de derecho privado y por el acto de
su constitucin, se convierte en la nica titular de la concesin que la
origin.
Curiosamente, el Artculo 186 in fine establece que los socios no
responden por las obligaciones sociales sino hasta el lmite de sus
participaciones, lo que ampla el mbito de la responsabilidad que
normalmente est referido al aporte y no al lmite de participaciones.
Luego el TUO hace un amplio desarrollo del esquema societario de
estas singulares formas sociales.

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Por ejemplo, el capital inicial de la sociedad es la suma de los

derechos de denuncio o inscripcin as como los gastos en que se
hubiere incurrido para formular el petitorio.
La sociedad tiene como denominacin la que corresponde a la
concesin minera y si la sociedad fuera titular de ms de una
concesin, la denominacin ser la de la concesin ms antigua.
La sociedad opera a travs de la Junta General de Socios y de la
Gerencia.
Es curioso por ejemplo la forma de nombrar el Gerente, cargo que se
atribuye al socio que tenga mayor participacin, y si hubiesen dos o
ms socios con la misma participacin, asumir la gerencia el que
corresponda siguiendo el orden alfabtico de apellidos y en su caso
de nombres, salvo pacto en contrario.
Existe derecho de preferencia de los dems socios para el caso que
uno o ms de ellos deseare transferir sus participaciones a terceros.
Por tratarse de un procedimiento extremadamente formal y
complejo que resta operatividad al negocio social, la experiencia ha
demostrado a travs de investigaciones que el 95% de las
sociedades legales cuentan con su partida matriz de inscripcin,
pero que no se han producido asientos posteriores que demuestren
la voluntad operativa de los socios, lo que pone en evidencia que se
trata de sociedades impuestas y que la consecuencia es incrementar
los trmites burocrticos de manera innecesaria.
Estas sociedades tienen origen en la legislacin colonial de las
llamadas Ordenanzas del Per de 1776, llamadas tambin Minas en
Compaa.
No obstante ello, no hay ninguna razn que justifique su existencia,
teniendo en cuenta que el condominio puede resolverse de manera
ms gil y eficaz a travs de la aplicacin del Derecho Civil.

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