UNIVERSIDADE FEDERAL DO MARANHO

Fundao Instituda nos termos da Lei 5152 de 21/10/1966 So Lus Maranho

CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS, SADE E TECNOLOGIA IMPERATRIZ

JOSEMILDO DO NASCIMENTO SOUSA

O EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO

Imperatriz
2016

JOSEMILDO DO NASCIMENTO SOUSA

O EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO

Monografia apresentada UFMA Universidade
Federal do Maranho como instrumento de
avaliao final do curso de Direito Bacharelado,
que possui o seguinte tema: O EXERCCIO DO
DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO

ORIENTADOR: Aroaldo Santos

Imperatriz

2016

Alesandra Saraiva de Sousa

UFMA Bibliotecria CRB 13/505
Sousa, Josemildo do Nascimento

O exerccio do direito de greve do servidor pblico / Josemildo do

Nascimento Sousa. - Imperatriz, 2016.

100f.
Orientador: Aroaldo Santos
Monografia (Graduao em Direito) Curso de Bacharelado em
Direito, Centro de Cincias Sociais, Sade e Tecnologia de Imperatriz
Maranho (CCSST) / Universidade Federal do Maranho (UFMA), 2016

1. Direitos. 2. Direito de greve. 3. Servio pblico. 4. Greve Regulamentao. I. Ttulo.

JOSEMILDO DO NASCIMENTO SOUSA

Monografia apresentada UFMA Universidade

Federal do Maranho como instrumento de
avaliao final do curso de Direito Bacharelado,
que possui o seguinte tema: O EXERCCIO DO
DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO
ORIENTADOR: Aroaldo Santos

Imperatriz, MA ____________ de ______________de 2016.

Conceito ou Nota: ____________________.

BANCA EXAMINADORA

____________________________________
Aroaldo Santos Professor Esp. Orientador

____________________________________
Gabriel Arajo Leite Professor Esp. Avaliador 2

_______________________________________________

Conceio Aparecida Barbosa Professora Dra. Avaliadora 3

Dedico este trabalho primeiramente a minha me,

Maria Jose do Nascimento Sousa que sempre
acreditou em meu potencial - e aos demais entes
queridos de minha famlia: Meu pai Joo Piau de
Sousa, minha esposa Vanderlia Silva Carvalho,
minha Filha Ana Jlia Carvalho do Nascimento
Sousa e meus Irmos Josenildo do Nascimento
Sousa, Josilene do Nascimento Sousa, Joelma do
Nascimento Sousa, Josilene Rodrigues de Sousa e
Joseildo Rodrigues de Sousa, por se constiturem
enquanto pessoas, igualmente belas e admirveis
em essncia, estmulos que me impulsionaram a

buscar vida nova a cada dia, meus agradecimentos

por terem aceitado se privar de minha companhia
pelos estudos, concedendo a mim a oportunidade
de me realizar ainda mais.
AGRADECIMENTOS

A minha famlia, em especial a minha filha e esposa, meus pais,sobretudo

minha me Dona Maria Jos do Nascimento Sousa, que sempre esteve presente
em minha vida me incentivando e cuidando para que eu alcanasse meus objetivos,
e aos meus professores que nesses anos de luta e labuta diria estiveram sempre
contribuindo para o meu crescimento acadmico.
Ao meu orientador Professor Aroaldo Santos pelo incentivo, simpatia e
destreza no auxilio as atividades e discusses sobre o andamento e normatizao
deste trabalho de concluso de curso. Especialmente pelo seu esprito inovador e
empreendedor na tarefa de multiplicar seus conhecimentos, pela sua disciplina nos
ensinando a importncia dos trabalhos em grupo e pela oportunidade de
participao em eventos e exerccios simulados.
Aos demais idealizadores, coordenadores e funcionrios da Universidade
Federal do Maranho.
A todos os professores e seus convidados pelo carinho, dedicao e
entusiasmo demonstrado ao longo deste curso.
A minha famlia pela pacincia de tolerar minha ausncia.
E finalmente a Deus pela oportunidade e pelo privilgio que nos foram dados
a compartilhar tamanha experincia e, ao enfrentar este curso, perceber e atentar
para a relevncia de temas que no faziam parte em profundidade de nossas vidas.

Todos os direitos da humanidade foram

conquistados pela luta. Todo e qualquer direito,
seja o direito de um povo, seja o direito do
indivduo, s se afirma por uma disposio
ininterrupta para a luta. A vida do direito a
luta: luta dos povos, dos governos, das classes
sociais, dos indivduos.
Rudolf Von Ihering

Ns no somos o que gostaramos de ser. Ns

no somos o que ainda iremos ser. Mas,
graas a Deus, no somos mais quem ns
ramos.
(Martin Luther King)
RESUMO

A presente monografia tem como objeto de estudo, O Direito de Greve de

Servidor Pblico. No traado desta pesquisa, em primeiro momento, se busca na
doutrina e na prpria legislao os conceitos que determinam e caracterizam a
greve, de forma a apresentar seus requisitos indispensveis. Relata um resumo
histrico, a evoluo da greve, desde as primeiras manifestaes pelo mundo at
sua progresso em territrio nacional. Busca demonstrar o tratamento dispensado a
este instituto dentre as vrias legislaes estrangeiras, bem como nas diversas
Constituies Federais Brasileiras, sobretudo nos sculos XIX e XX. Em seguida,
conceitua e define servidor pblico em geral, trazendo o posicionamento de
doutrinadores. Ainda, Aborda-se apontamentos contemporneos apresentados para
suprir a falta de lei especfica, que ante o descaso e a morosidade descabidos do
Poder Legislativo, tem gerado grande celeuma no mundo jurdico no que se refere
pratica da Greve no Setor Pblico. Rene elementos que permitem se chegar a uma
idia precisa quanto possibilidade de os servidores pblicos civis promoverem
movimentos grevistas, considerando-se que o art. 37, VII, da CRFB/88 exige
regulamentao da matria atravs de lei especfica. Releve-se, que neste nterim,
h bem pouco tempo, os tribunais vinham decidindo pela ilegalidade do exerccio
deste direito pelos servidores, no se podendo fazer uso analgico da lei de greve
adotada para os trabalhadores em geral, enquanto no editada a norma especfica
de que cogita a Constituio. Atualmente, esse entendimento vem-se modificando,
em julgados do Excelso Pretrio, mais inclinado a aceitar a adoo da teoria
concretista quanto aos efeitos do mandado de injuno.

Palavras - Chave: Direito de Greve. Servidor Pblico. Regulamentao, Lei

Especfica. Mandado de Injuno.

ABSTRACT

This monograph has as its object of study, "The Civil Servants Strike of law."
The route of this research, first, to search in doctrine and legislation itself the
concepts that determine and characterize the strike in order to present their
prerequisites. Reports a historical summary, the evolution of the strike, since the first
demonstrations around the world until his progression in the country. Seeks to
demonstrate the treatment of this institute among the various foreign legislation and
the various Brazilian federal constitutions, especially in the nineteenth and twentieth
centuries. Then conceptualizes and defines public servants in general, bringing the
placement of scholars. Still, it approaches to contemporary notes presented to
address the lack of a specific law, which at the neglect and unreasonable length of
the legislature, has generated a great stir in the legal world when it comes to the
practice of Greve in the Public Sector. It brings together elements for achieving a
precise idea about the possibility of the civil servants promote strike movements,
considering that art. 37, VII, the CRFB / 88 requires regulation of the matter through
a specific law. Falls within yourself, that in the interim, very recently, the courts had
been decided by the illegality of the exercise of this right by the servers, not being
able to use analog strike law adopted for workers in general, while unedited specific
standard that is considering the Constitution. Currently, this understanding comes to
modifying, judged in the lofty hall, and more inclined to accept the adoption of
concretist theory about the effects of an injunctive writ.
Key - Words: Right to Strike. Public server. Regulations Specific Law. Writ of
Injunction.

10

SUMRIO

1.
2.

INTRODUO
COGNIES PRELIMINARES SOBRE GREVE
2.1. Conceito
2.2. Natureza Jurdica
2.3. Descrio Histrica
2.4. Entendimento Da Oit E Direito Comparado
2.5. Relao Entre os Princpios Gerais do Direito e a Greve
3. DIREITO DE GREVE NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
3.1. Ascendentes Histricos da Greve no Mundo
3.2. A Materializao da Greve no Cenrio Brasileiro
3.3. A Greve na Constituio de 1988
4. DO SERVIDOR PBLICO
4.1. Agentes Polticos
4.2. Servidores Pblicos
4.2.1. Servidores Estatutrios
4.2.2. Empregados Pblicos
4.2.3. Servidores Temporrios
4.3. Militares
4.3.1. Militares Federais
4.3.2. Militares Estaduais
4.4. Particulares em Colaborao com o Poder Pblico
5. DIREITO DE GREVE FRENTE OMISSO LEGISLATIVA
5.1. Emenda Constitucional n. 19/1998
5.2. A Evoluo Jurisprudencial da Greve no Brasil
5.3. Uma Nova Perspectiva do Direito de Greve
5.3.1. A Essencialidade do Servio Pblico
6. CONSIDERAES FINAIS

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54

REFERNCIAS

56

ANEXOS

59

1. INTRODUO

11

A Constituio de um pas uma ordem suprema e para garantir a

mxima efetividade de seus preceitos, se faz necessrio respeit-la e fazer cumprir
todas as normas nela expressas. Diante destas afirmaes, o presente trabalho de
concluso de curso, buscou investigar o tratamento que vem sendo destinado ao
Direito de greve, principalmente, no que concerne sua aplicao aos trabalhadores
do setor pblico.
O embasamento lgico e cientfico para o desenvolvimento deste estudo
foi construdo a partir de obras doutrinrias, textos publicados em revistas jurdicas,
jurisprudncia e legislao.
No nterim desta pesquisa traou-se um caminho desde o conceito, e
origem histrica deste instituto, at uma analise de julgados de mandados de
injuno pela corte mxima de nosso pas e as perspectivas atuais a cerca deste
direito, em conquista. Ressalte-se contudo, que no se teve por ambio dar um
vis definitivo sobre o tema, at por se tratar de um assunto de relevante de
discusso, onde uma lei especfica, ainda, no foi editada e no se pacificou os
entendimentos a cerca de uma soluo definitiva.
Preliminarmente, no segundo captulo, adentraremos no conceito de
greve movimento que pode se apresentar pela ao ou omisso, cuja principal
caracterstica um embate, entre patro na esfera privada ou ente estatal na pblica
e empregados ou servidores respectivamente, visto que: ela se vislumbra a partir de
situaes de conflito de ordem trabalhista. Sua natureza jurdica pode ser autorizada
ou proibida e nesta ltima acepo encarada como delito. Como bem se pode
observar, no desenrolar do captulo. No direito comparado no h unanimidade na
aceitao deste direito, e nos pases que o elevaram a este estame jurdico, isto
somente se deu aps muita luta da classe trabalhadora.
No ponto seguinte se observa as faces que este instituto percorreu at ser
considerado um direito em nosso ordenamento jurdico. Neste trecho o foco foi,
principalmente, as Constituies na histria de nosso pas e seus respectivos
impactos na evoluo de nosso sistema jurdico. Ainda neste captulo, verifica-se
que o melhor reconhecimento, com autorizao e disciplina, em sua plenitude para o

12

trabalhador do setor privado, dependendo de regulao legal ao servidor pblico

civil, e defeso aos militares, se deu apenas na Constituio Federal de 1988.
O quarto captulo alm de conceituar Servidor Pblico, se atm
principalmente, a sua classificao. Entendendo em princpio, este conceito de
forma lato-senso, como todo aquele individuo que direta ou indiretamente tem algum
vnculo ao Estado, com o dever poder de servir ao pblico. Para classificar servidor
pblico, tomou-se o vis doutrinrio de Helly Lopes Meirelles, que assim entende:
Agentes polticos; Servidores pblicos: estatutrio, temporrio e celetista; ainda
nesta classificao, apresentamos conceitos de Militares; e Particulares em
colaborao com o Poder Pblico.
Como ltimo tpico antes das consideraes finais, trataremos o Direito
de Greve no Servio Pblico. Nele ser observado que Em se tratando dos
trabalhadores do setor privado, pela Constituio Federal de 1988, foram
concedidos amplos direitos, consoante os termos do seu art. 9 e pargrafos. Em
relao aos militares no se estendeu sequer o direito de sindicalizao (art. 37, VI e
VII, e art. 42, 5, CF/88; desde EC n. 18/1998, art.42, 1, 3, IV, CF/88).
Contudo, em princpio os direitos ora concedidos aos trabalhadores privados, no se
aplica aos servidores pblicos, eis que, para estes, h exigncia de norma
especifica, de acordo com o art. 37, VII, da CRFB/88.

13

2. COGNIES PRELIMINARES SOBRE GREVE

2.1.

Conceito
A greve representa uma ao de embate e de risco, visto surgir em

situaes de conflito de ordem trabalhista. Este embate mobiliza os empregados, na

defesa obstinada de seus interesses. Contudo, a caracterizao jurdica dessa
prtica depende do sentido que lhe atribui a legislao, podendo ser entendida como
direito ou delito, conforme seja permita ou proibida.
Na percepo de Jos Augusto Rodrigues Pinto, a greve o direito de
prejudicar, uma vez que traz prejuzo econmico imediato ao empregador,
frustrando-lhe o lucro. 1
J para Renato Saraiva, temos o conceito de greve como: Greve a
paralisao coletiva e temporria do trabalho a fim de obter, pela presso exercida
em funo do movimento, as reivindicaes da categoria, ou mesmo a fixao de
melhores condies de trabalho. SARAIVA, ( 2010. p498).

1 PINTO, Jos Rodrigues. Direito Sindical e Coletivo do Trabalho. So Paulo: LTr.1998. p.292.

2 SARAIVA Renato. Direito do Trabalho: verso universitria. 3.ed. So Paulo. Mtodo 2010.

14

Para alguns doutrinadores, greve toda interrupo de trabalho, de

carter temporrio, motivada por reivindicaes suscetveis de beneficiar todos ou
parte do pessoal e apoiada por parcela significativa da opinio obreira.
Outros j a conceituam como recusa coletiva e combinada de trabalho.
Seria o instrumento pelo qual determinada classe coloca-se, temporariamente, fora
do contrato de trabalho com o objetivo de lograr xito em suas reivindicaes.
De acordo com a Lei 7.783/89 lei que regula o instituto da greveconceitua tal instituto como suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou
parcial, de prestao pessoal de servios ao empregador.
2.2.

Natureza Jurdica
No tocante a Natureza Jurdica, a greve apreciada sob 02 (dois)

ngulos, nos pases em que autorizada, um direito ou uma liberdade; nos pases
que a probem; tida como um delito, uma infrao penal; quanto aos seus efeitos
sobre o contrato de trabalho, a greve uma suspenso ou interrupo do contrato
de trabalho, no uma forma de extino.
No mbito poltico-social, o conceito de greve demonstra em si a
necessidade da paralisao das atividades para que o empregador possa observar a
real importncia da categoria, e que ceda a exigncias que, por fim, demonstraro
pura e simplesmente a necessidade de respeito s garantias fundamentais daqueles
que movem os meios de produo. como afirma Mozart Victor Russomano (1997,
p. 39):

15
A ao conjunta dos trabalhadores, a soma dos atos individuais traduzidos
em uma coerente absteno de trabalhar, que configura a greve, faz com
que se deva ver nela um direito coletivo que os trabalhadores exercem e,
como conseqncia, a atitude legtima desses, porquanto se encontra
admitida, regulada e, inclusive, sancionada pelo legislador como direito, ao
qual se reconhece at mesmo, hierarquia constitucional. 3

No mundo ftico, o que se observa, que a greve meio, e no fim. Os

principais motivos que desencadeiam uma greve so: remunerao, reduo do
quadro funcional e ausncia de consulta ou negociao coletiva. Os trabalhadores,
com sua fora unida e centrada, arrancam a frceps suas pretenses, fazendo o
empregador reconhecer a importncia e poder que possuem e acate
responsavelmente seus deveres para com o bem-estar e integridade dos seus
funcionrios.
Em qualquer das hipteses em exposio, trata-se de um direito de
coero visando a solucionar o conflito coletivo; ou, na viso de Birk, um direito que
se concretiza mediante a paralisao organizada ou coordenada, total ou parcial, do
servio por um grupo de trabalhadores no intuito de exercer presso sobre o
empregador para atendimento de certas demandas. 4

3 RUSSOMANO, Mozart Victor. Princpios gerais de direito sindical. 2. ed.. Rio de Janeiro: Forense,
1997.

4 BIRK , R. conflito industrial: a lei de greves e lock-out. In: Blanpain , direito do trabalho
comparativo R. e relaes industriais . EUA : Lei Kluwer e Tributao Publishers , 1987, p .

16

A esto os lineamentos bsicos do direito de greve, que cumpre a funo

de dar ao trabalhador o poder de que necessita para proteger os seus interesses
diante do empregador, nivelando, assim, os sujeitos da controvrsia coletiva.
2.3.

Descrio Histrica
Etimologicamente, grande parte dos doutrinadores aponta a palavra greve

com sendo o nome de uma praa parisiense, Place de Grve, onde, segundo a
Histria, quando das enchentes do Rio Sena acumulavam-se gravetos, bem como
se juntavam trabalhadores para discutir a pssima remunerao e as condies de
trabalho, de l surgiu o termo greve, oriunda de gravetos.
Mas foi somente na Inglaterra que a greve assumiu o papel alternativo
solidificado, atravs dos sindicatos os trabalhadores cruzaram os braos forando
assim medidas do governo cada vez mais duras para frear tal movimento.
Ainda, sobre a perspectiva conceitual, observamos que ao longo do
tempo, esta movimentao trabalhista, sofreu diversas adequaes jurdicas e
sociais. Considerada inicialmente um delito, em seguida uma liberdade e atualmente
um direito.

402 ( Texto original: a paralisao total ou parcial organizada ou coordenada de trabalho por
um grupo de trabalhadores , a fim de exercer presso sobre o empregador para
cumprimento de determinadas exigncias ).

17

Em Roma, greve era vista como um delito em relao aos trabalhadores

livres. Tambm o Cdigo Napolenico punia com priso e multa a greve dos
trabalhadores.
Na Inglaterra, o Combination Act, de 1799 e 1800, considerava crime de
conspirao contra a Coroa a coalizao dos trabalhadores para, por meio de
presso coletiva, conseguir aumento de salrios ou melhores condies de
trabalho.5
Na Inglaterra, a partir de 1824, e na Frana, 1864, inicia-se a fase de
tolerncia. A greve deixava de ser crime, mas ainda no era considerada como um
direito. 6

5 MARTINS, Sergio pinto. Op. Cit. p.749

6 MORAIS, Antonio Carlos Flores de. Introduo ao direito do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2000.
p. 667,

18

Em nosso pas, ao longo de vrias dcadas, este movimento paredista foi

considerado um delito por algumas Constituies, e, em outras, no houve sequer
previso a respeito. O direito de greve somente foi reconhecido e dessa maneira
assegurado de forma larga com o advento da Constituio Cidad de 1988, onde se
garantiu ao trabalhador a prerrogativa de livre associao, bem como a greve.
Contudo, no que concerne nossa pesquisa, ou seja, relativo
regulamentao do direito de greve para o funcionalismo pblico, observa-se que
no foi assegurado de forma ampla, vez que este direito, ainda, est condicionado
edio de lei ulterior regulamentando-o.
A assertiva supra mencionada decorre do disposto no art. 37, VII, da
Constituio da Repblica, de 1988, que limitou o exerccio deste direito.
2.4.

Entendimento da OIT e Direito Comparado

A DUDH Declarao Universal dos Direitos Humanos contempla de
forma implcita o direito de greve, ao estabelecer, no seu art. XX, n. 1, que "Toda
pessoa tem direito liberdade de reunio e associao pacficas", e no art. XXIII, n.
4, ao garantir que toda pessoa tem direito a organizar sindicatos e a neles ingressar
para proteo de seus interesses."
O que se concebe dos aludidos artigos que ao proclamar o direito de
reunio e associao, bem como o direito de organizar e associar-se a sindicatos, a
DUDH acaba por reconhecer o direito de greve que, a rigor, constitui uma forma
proteo dos interesses da pessoa que trabalha.
Nessa linha de entendimento, vale salientar que a Resoluo n 2.200
(A), de 16.12.1996, adotada na XXI Assemblia Geral da ONU, que instituiu o Pacto
Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em seu artigo 8,
assegura o direito de greve exercido em conformidade com as leis de cada pas
signatrio.
A Organizao Internacional do Trabalho (OIT), rgo internacional de
defesa dos direitos sociais e trabalhistas, surgido a partir do Tratado de Versailles.
Pessoa jurdica de direito internacional, vinculada ONU como organismo

19

especializado para promover, no campo social, as aes que considera vlidas na

defesa dos direitos humanos e trabalhistas.
Sob essa perspectiva, constata-se que a OIT no possui conveno
especfica a respeito do tema, mas a doutrina praticamente unnime em afirmar
que as Convenes 87 e 98, que dispem sobre liberdade sindical e negociao
coletiva, contemplam, amplamente, a greve como um direito fundamental dos
trabalhadores, ficando, desta forma, demonstrado que a posio deste rgo no
sentido de permitir amplamente a greve do servidor pblico civil, vedando-a
somente, s foras armadas e aqueles cujos servios sejam essenciais a toda ou
parte da populao, o exerccio do direito em comento. 7
Nessa Lgica o Comit de Liberdade Sindical editou o apontamento n
394, dispondo o seguinte:
O direito de greve s deve ser objeto de restries, inclusive proibio, na
funo pblica, sendo funcionrios pblicos aqueles que atuam como
rgos do poder pblico, ou nos servios essenciais no sentido estrito do
termo, isto , aqueles servios cuja interrupo poder por em perigo a vida,
a segurana ou a sade da pessoa, em toda ou parte da populao. 8

7 A Conveno 87 ainda no foi ratificada pelo Brasil, mas a Conveno 98 foi aprovada
pelo Decreto Legislativo n. 49, de 27.8.52, promulgada pelo Decreto n. 33.196, de 29.6.53,
com vigncia nacional a partir de 18.11.1953.

8 A liberdade sindical. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho. So Paulo: LTr,

1994. p. 77.

20

Segundo a OIT, como pode ser observado no fragmento acima, h

vedao ao direito, somente, para aqueles que atuam exercendo parcela da
soberania do Estado, como, por exemplo, os juzes, membros do Ministrio Pblico,
diplomatas, ministros, secretrios, diretores das estatais e etc. 9
Sob a tica da Carta Social Europia, de 1961, temos o seguinte
dispositivo textual, no art. 6, n. 4, in verbis:
Art. 6 A fim de assegurar o exerccio eficaz do direito de negociao
coletiva, as Partes Contratantes
(...).
reconhecem:
4. O direito dos trabalhadores e dos empregadores, em caso de conflito de
interesses, a recorrera a aes coletivas, inclusive o direito de greve, sob
ressalva das obrigaes que possam resultar das convenes coletivas em
vigor".10

9 BRANDO, Alexandre Alencar. O direito de greve e o lock-out. Disponvel

em:http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2599. Acesso em: 20.nov.2015

21

inquestionvel a importncia deste reconhecimento, pois representa um

legado no somente de ordem poltico, filosfico e sociolgico, mas tambm,
reproduz uma notvel referncia sob a perspectiva jurdico-dogmtica, uma vez que
consolida a idia de que, efetivamente, a greve constitui um legtimo instrumento
para assegurar o eficaz direito de negociao coletiva.
Contudo, so patentes as restries e ou omisses legislativas na
concesso e/ou delineamento deste direito, principalmente no que tange aos
servidores pblicos. O que se verifica, em suma, que o Direito Internacional, bem
como a Comunidade Europia e demais organizaes especializadas, a ttulo de
exemplo, a OIT, no vm dando greve a devida importncia.
Em se tratando do direito comparado, a greve tem sido, usualmente,
admitida e, at mesmo, elevada condio de garantia constitucional inerente ao
cidado, em muitos pases. Entendimentos, que podem ser observados no
ordenamento Jurdico de alguns pases das Amricas e da Europa.

10 CARTA SOCIAL EUROPIA. Os governos signatrios, membros do Conselho da Europa,

Considerando que a finalidade do Conselho da Europa realizar uma unio mais estreita entre os
seus membros a fim de salvaguardar e promover os ideais e princpios que constituem o seu
patrimnio comum e de favorecer o seu progresso econmico e social, nomeadamente atravs da
manuteno e mais realizao dos direitos humanos e das liberdades fundamentais;
Considerando que, na Conveno para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades
Fundamentais, assinada em Roma em 4 de Novembro de 1950, e respectivo Protocolo, assinado em
Paris em 20 de Maro de 1952, os Estados membros do Conselho da Europa concordou em
assegurar s suas populaes a civis e direitos e liberdades polticas ali prevista;
Considerando que o gozo dos direitos sociais deve ser assegurado sem discriminao por motivos de
raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, ascendncia nacional ou origem social;
Decididos a fazer todos os esforos em comum para melhorar o nvel de vida e promover o bem-estar
social de ambas as suas populaes urbanas e rurais, por meio de instituies e medidas
apropriadas,Nos Artigos 4 e 6 a carta reservou um espao ao Emprego e remunerao Artigo 6.
Direito a Negociao Coletiva. Turin, 18.10.1961

22

No Mxico assegurado tanto o direito de greve como o lockout,

embora o exerccio deste ltimo dependa de autorizao prvia do Estado, assim
prever o artigo 123 da Constituio de Quertaro, de 1917.
Tambm reconhecido o exerccio do direito de greve no servio pblico,
desde que haja aviso prvio de 10 dias Junta de Conciliao e Arbitragem.
Na Argentina a Constituio garante apenas o direito de greve aos
sindicatos, sendo a matria regulada pelo Decreto n 2.184/90, que limita o exerccio
do direito de greve nas chamadas atividades essenciais. H necessidade de
comunicao do incio da paralisao autoridade do Ministrio do Trabalho, com
antecedncia de cinco dias. As partes devem estipular em conveno coletiva a
respeito da prestao de servios mnimos comunidade.
No Chile, a greve permitida (art. 19 da Constituio). Todavia, h
proibio nos servios pblicos e nas atividades essenciais.
No ordenamento jurdico uruguaio a greve entendida como direito
sindical, sendo que a Lei n 13.720 delega ao Ministrio do Trabalho a competncia
para disciplinar os servios essenciais que devero ser assegurados durante a
greve.
Nos Estados Unidos, a Constituio no trata de greve, nem de nenhum
direito dos trabalhadores. Os funcionrios pblicos so proibidos de fazer greve. A
Lei Wagner Act e a Lei Taft-Hartley (1947) traam os contornos gerais da greve,
sendo que a ltima define as responsabilidades dos Sindicatos, inclusive sobre a
greve em atividades essenciais. A greve exercitada (comandada) pelo Sindicato
que congregar o maior nmero de trabalhadores da empresa ou de sua atividade ao
qual compete, ainda, estabelecer as reivindicaes e as negociaes coletivas.
Foram criadas as injunctions, que so ordens proibitivas de greves, por meio de
pronunciamentos judiciais.
A Constituio da Repblica Alem omissa a respeito da greve, mas
assegura o direito de associao. O Estado mantm-se neutro, porm os prprios
sindicatos estabelecem regras especficas a respeito, no tocante s atividades
essenciais. Compete Junta Federal do Trabalho definir as condies de licitude da
greve, que somente pode ser deflagrada depois de esgotados todos os
procedimentos imprescindveis auto composio do conflito.

23

A greve exercida com moderao e de forma responsvel, sendo raros

os movimentos de paralisao, mesmo porque o sistema trabalhista alemo
caracteriza-se mais pela colaborao do que pelo conflito.
O prembulo da Constituio francesa de 1946 faz meno ao direito de
greve, cujo exerccio regulado nos termos das leis e seus regulamentos. Cabe
jurisprudncia fixar os seus contornos.
Na Frana assegurado o direito de greve ao servidor pblico civil, ao
pessoal das empresas pblicas e das empresas encarregadas do servio pblico.
Exige-se aviso prvio de cinco dias. O governo pode requisitar trabalhadores para
prestar servios durante a greve, inclusive designando-os nominalmente. proibida
a greve nas Foras Armadas, na magistratura e na polcia.
Na Itlia, a Constituio de 1948 estabelece o direito de greve, nos
termos da legislao ordinria, permitindo-a, com moderao, no servio pblico.
A Lei n 146, de 14.06.1990, trata da greve nos servios pblicos
essenciais, cujo rol considerado por alguns contrrios s deliberaes do Comit
de Liberdade Sindical da OIT. O aviso prvio para o incio da Greve de, no mnimo,
10 dias.
Na Espanha, a Constituio (art. 28 item 2) define a greve como direito
fundamental dos trabalhadores, nos seguintes termos: Se reconece el derecho a la
huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses. La ley que regule
elejercicio de este derecho estabelecer las garantas precisas para asegurar el
mantenimiento de los servicios essenciales de la comunidad. 11

11

Artigo 28. 1. Todo mundo tem o direito de organizar livremente. A lei pode restringir ou,
exceto o
exerccio desse direito nas Foras Armadas ou institutos ou outras entidades
sujeitos disciplina militar e regular as peculiaridades de seu exerccio por
funcionrios pblicos. A liberdade de associao compreende o direito de formar e se juntar
comrcio

24

Registre-se que o Direito de Greve no ordenamento espanhol

assegurado aos funcionrios pblicos, mas h proibio em relao aos membros
das Foras Armadas e dos corpos de segurana, por fora da Lei n 2, de
13.03.1986.
interessante registrar que a redao da Norma Constitucional
Espanhola , em essncia, idntica quela firmada em nossa Constituio, nos
termos do artigo 9. As Assemblias, em regra, so realizadas no interior das
prprias empresas. A Central Sindical Espanhola mais influente a CCOO
Comissiones Obreras.
Finalmente, na Constituio portuguesa, o artigo 58, reconhece o direito
de greve, competindo aos trabalhadores definir os interesses que sero defendidos
e seu mbito. No permitido o lockout.
A Lei n 65, de 26.08.1977, no define a greve, nem a restringe e, em
resultado, no se vislumbra ilegalidade nas chamadas greves polticas ou de
solidariedade. assegurado o direito de greve aos Servidores Pblicos (que
exercem funes pblicas - art. 12), com ressalva em referencia aos integrantes de
foras militares e militarizadas (art. 13).
Nas atividades essenciais, o art. 8 da Lei n 65 determina o
funcionamento dos servios mnimos, sendo possvel, caso no haja voluntariedade
dos grevistas para assegurar o atendimento mnimo populao, a requisio civil
de trabalhadores, mediante Portaria, editada pelo Conselho de Ministros, na qual
indicada a durao do movimento, a autoridade responsvel pela sua execuo e o
regime de trabalho.

sindicato de sua escolha, bem como o direito dos sindicatos de formar confederaes e
para formar ou participar de organizaes sindicais internacionais a elas. Ningum pode
ser obrigado a aderir a um sindicato. 2. Se reconhece o direito dos trabalhadores greve
em defesa de sua interesses. A lei que rege o exerccio desse direito deve estabelecer
as garantias necessrias para garantir a manuteno dos servios essenciais da
comunidade. GRIFO NOSSO. Espanha. Constituio espanhola de 27 de dezembro
de 1978. Pas: Espaa. Assunto: Legislao geral (Processo Penal Constitucional).
Localizado em: http://autodesarrollate.blogspot.com.br/2013/05/constituicaoespanhola-de-1978.html, acessado em 24.dez.2015.

25

2.5.

Relao entre os Princpios Gerais do Direito do Trabalho e a Greve

Na doutrina podem ser encontrados diversos conceitos que explicam o
que so os princpios no Direito, dentre eles destacamos os ensinamentos de Srgio
Pinto Martins, segundo o qual princpios so proposies bsicas que fundamentam
as cincias. Para o Direito, o princpio seu fundamento, a base que ir informar e
inspirar normas jurdicas.
relevante acentuarmos que o Direito o conjunto de princpios, regras e
institutos voltados para disciplinar situaes ou relaes e criar vantagens,
obrigaes e deveres no contexto social.
Na definio de Mauricio Godinho Delgado: Princpios so proposies
fundamentais que se formam na conscincia das pessoas e grupos sociais, a partir
de certa realidade, e que, aps formadas, direcionam-se compreenso,
reproduo ou recriao dessa realidade.12
No auspcio de que um determinado ramo jurdico seja autnomo,
preciso se aferir se rene uma srie de quesitos, dentre os quais esto situados os
princpios diretores que inspiram os caracteres distintivos dos demais ramos
jurdicos.
Ao se sustentar a autonomia do Direito do Trabalho, no se pode negar
que o mesmo tem princpios prprios, diferentemente dos que inspiram outros ramos
do direito.

12

DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho. So Paulo: LTR,
2006, p. 15.

26

Quando se afirma a autonomia do Direito do Trabalho como ramo

especfico do direito, sustenta-lhe essa idia o fato de possuir uma srie de
princpios prprios, especficos.
Os princpios de direito de trabalho se constituem nas linhas diretrizes ou
postulados que inspiram o sentido das normas trabalhistas e configuram a
regulamentao das relaes de trabalho.
Depreendendo: a greve por ser um instituto jurdico inerente ao Direito do
Trabalho, subordina-se aos princpios deste, sendo certo que tais princpios abarcam
os que se classificam como gerais deste ramo: analisados aqui e agora; bem como,
posteriormente sero examinados os inerentes ao Direito Coletivo do Trabalho.
Por conseguinte, aplicam-se ao direito de greve os princpios
protecionistas: do in dbio pro operrio, o da condio mais benfica ao
trabalhador, da irrenunciabilidade, da continuidade, da primazia da realidade,
da razoabilidade, da boa-f, entre outros. Importa fazer-se uma lacnica
referncia a cada um deles.
a) Princpio da Proteo tem como objetivo a proteo do empregado,
parte mais frgil da relao de emprego. Assim, cabe ao legislador no momento da
criao das normas objetivar, sempre, a melhoria da condio social do trabalhador.
No Direito do Trabalho, a preocupao primordial a de proteger uma das
partes com o objetivo de alcanar uma igualdade substancial, verdadeira, entre as
mesmas. O princpio protetor no questiona a capacidade de deciso que o
empregado possui, nem a livre iniciativa; inegvel que o poder de direo est na
mo do empregador, at porque o Direito do Trabalho se aplica ao subordinado,
trabalhador, que reconhece a supremacia do empregador. A partir desse princpio,
surgem outros trs princpios, o in dbio pro operrio, o da aplicao da norma mais
favorvel ao trabalhador, e o da condio mais benfica ao trabalhador.
b) Princpio in dubio pro operario Este princpio foi abarcado pelo
princpio da norma mais favorvel. O in dubio pro operario semelhante ao in
dubio pro reo do Direito Penal e significa que, havendo dvida, o aplicador da lei
dever aplic-la da maneira mais benfica ao trabalhador.

27

O critrio in dbio pro operrio no serve para retificar a norma ou integrla no contexto das outras disposies legais, mas, isto sim, para determinar seu
verdadeiro sentido dentro dos vrios entendimentos possveis.
Assim, manifesta-se o eminente doutrinador Mario De La Cueva, na
seguinte passagem:
Fala-se que o princpio em caso de dvida deve resolver-se a controvrsia
em favor do trabalhador, posto que o Direito do Trabalho eminentemente
protecionista; o princpio exato, e deve ser utilizado sempre que exista
verdadeira dvida acerca do valor de uma clusula de contrato individual ou
coletivo ou da lei , mas no deve ser aplicado pelas autoridades judiciais
para criar novas instituies.13

Amauri Mascaro Nascimento considera o princpio da norma mais

favorvel como o mais expressivo do Direito do Trabalho. Sustenta que ele possui
trplice funo: a primeira refere-se elaborao de preceitos jurdicos mais
favorveis ao trabalhador; a segunda consiste em estabelecer uma hierarquia das
normas jurdicas, j que, havendo diversos tipos de disposies, prevalecer a mais
conveniente para o trabalhador; e a terceira funo a de interpretao das regras
jurdicas, de modo que, havendo duas ou mais formas de interpretao, ser
escolhida a que conduzir ao melhor resultado para o trabalhador.14
13

DE LA CUEVA, Mario apud RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do

Trabalho, 2000, p.112
14

28

c) Princpio da Norma Mais Favorvel De acordo com esse princpio,

em caso de conflito de normas, dever ser aplicada a norma que for mais benfica
ao trabalhador. Como consequncia desse princpio temos tambm a superioridade
hierrquica das normas mais benficas ao trabalhador em relao quelas que lhes
so mais prejudiciais.
O fundamento jurdico para a aplicao da norma que melhor atende aos
interesses do trabalhador encontra-se insculpido no caput do art. 7 da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 1988, sendo que a Consolidao
das Leis do Trabalho rege a matria atravs dos seus artigos 444 e 620. 15

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho.1990, p.26.

15

CLT - Decreto Lei n 5.452 de 01 de Maio de 1943. Aprova a Consolidao das Leis do
Trabalho. Art. 444. As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao
das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao
trabalho, s convenes coletivas que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades
competentes. Art. 620- As condies estabelecidas em Conveno, quando mais favorveis,

29

d) Princpio da Condio Mais Benfica Esse princpio semelhante

ao visto acima, com a diferena que o presente princpio aplicado s clusulas
contratuais, enquanto o anterior dirige-se s leis.
As normas (contratuais) que tm como objetivo a proteo do trabalhador,
devem ser entendidas como direito adquirido, ou seja, caso tais normas venham a
sofrer alteraes em prejuzo ao trabalhador, uma vez revogadas ou alteradas, s
alcanaro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao. Smula n
51 do TST: As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens
deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao
ou alterao do regulamento.
e) Princpio da Irrenunciabilidade das Garantias Legais do
Trabalhador - Observe-se aqui um princpio em que em traz a lume a idia de
direito j adquirido pelo trabalhador (art. 5, XXXVI, CF/88), e que este direito
estampado como fundamental - para assegurar uma srie de garantias absorvidas
com seu trabalho, v.g., frias, o aviso prvio e o salrio mnimo possa ser exercido
em quaisquer das condies, tendo o empregado o mister de goz-lo nos limites
estabelecidos, pois as normas de direito pblico (como a CLT) so cogentes, e
ningum pode se abster de cumpri-las.
f) Princpio da Continuidade da Relao de Emprego - esse princpio
determina que, em regra, os contratos de trabalho so vlidos por tempo
indeterminado. claramente favorvel ao trabalhador, na medida em que, com o
passar do tempo, incorporam-se ao seu patrimnio jurdico vantagens alcanadas
pelas negociaes coletivas e pelas inovaes legislativas, e, principalmente,
aquelas de carter pessoal, como, por exemplo, promoes e adicionais
remuneratrios que, por sua habitualidade, passam a integrar o contrato de trabalho.
Tal disposio mais uma garantia que o trabalhador tem em relao a seu
emprego, e encontra amparo tanto constitucional quanto do TST.
Constituio Federal de 1988
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social:

prevalecero sobre as estipuladas em Acordo. (Redao dada pelo Decreto-Lei n. 229, de

28-02-67, DOU 28-02-67).

30
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa
causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao
compensatria, dentre outros direitos;
Smula n 212 do TST - nus da Prova - Trmino do Contrato de Trabalho Princpio da Continuidade
O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a
prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio
da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao
empregado.16

g) Princpio da Primazia da Realidade - De acordo com esse princpio

os fatos prevalecem sobre a forma, ou seja, havendo desacordo entre a realidade e
aquilo que est documentado, dever prevalecer a realidade. Esse princpio tem
grande importncia para o Direito do Trabalho, uma vez que possvel a existncia
de contrato de trabalho tcito, ou seja, que s pode ser verificado com a prtica do
trabalho, sem uma documentao formal.
h) Princpio da Razoabilidade - compete ao agir dos homens, sempre
que agem em conformidade de razo, com senso de razoabilidade nas questes
pertinentes as condies e de meios para a consecuo de resultados pretendidos.
certo no se tratar de princpio exclusivo do Direito do Trabalho, eis que constitui,
antes de mais nada, um princpio geral de Direito, id est, princpio inerente ordem
jurdica. Nos lindes do Direito do Trabalho, presta-se medio da verossimilhana
de determinada afirmativa do empregado ou do empregador. Corresponde a uma
diretriz que no encerra qualquer originalidade em matria trabalhista. Contudo, o

16

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. SUM-212 DESPEDIMENTO. NUS DA PROVA

(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003.

31

princpio estampa a congruncia lgica entre o que dispor para no afetar uma das
partes na relao jurdica, no sendo prejudicial, assim, o pacto laborativo.

3. DIREITO DE GREVE NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

3.1.

Ascendentes Histricos da Greve no Mundo

32

A busca por direito e melhores condies trabalhistas, segundo os

registros histricos e o entendimento de parte da doutrina, advm da idade antiga da
humanidade. Ao longo da histria houve diversas reivindicaes que se assemelham
a greve.
A exemplo, no Antigo Egito, sculo XII a.C., durante o reinado de Ramss
III, j se registra luta pelos direitos trabalhistas, quando trabalhadores se recusaram
a trabalhar porque no receberam o que lhes fora prometido, os denominados
pernas cruzadas. DELGADO, (2010).17
Ainda sobre esta perspectiva histrica, acentua CARLOS HENRIQUE
BEZERRA LEITE (2005 p.13-14):
No sculo XIII a. C., quando os trabalhadores se recusaram a trabalhar nas
construes de tmulos de faras, protestando contra irregularidades no
pagamentos de salrios e o tratamento desumano que recebiam; em Roma,
no baixo imprio, comearam a existir paralisaes do trabalho no setor
pblico e em atividades essenciais, que logo foram reprimidas mediante
disciplina legal, no regime das corporaes de oficio antes da Revoluo
Francesa de 1789, ocorreram movimentos de paralisao de trabalhadores,
considerados como infraes penais graves. Na Frana, por meio da Lei Le
chapelier, houve proibio de todas as formas de agrupamento profissional
que tivessem por objetivo a defesa de interesses coletivos dos
trabalhadores; na Inglaterra, entre 1799 e 1800, as coalizes de
trabalhadores que tiveram por objetivo pressionar os patres por aumentos
salariais ou melhores condies de trabalho foram consideradas como crime
contra a coroa inglesa. 18

17

Perodo final do Imprio Romano do Ocidente, caracterizado por sua decadncia e queda, em 453,
em meio s invases dos povos germnicos (SALOMO, 2009).

33

Como bem se pode observar: a greve, neste primeiro momento, foi

considerada uma afronta social, tratada como delito, porm posteriormente ao longo
da histria mundial passou a ser uma liberdade, no Estado de Direito, e finalmente
no Estado Democrtico de Direito passou a ser admitido como um Direito, versado
em muitas Constituies.
Todavia, mesmo com os argumentos supracitados, h divergncia
patente, entre os estudiosos quanto poca em que tal procedimento paredista
comeou, de fato, a ser adotado, para efeito de obter melhores condies de
trabalho. O segundo posicionamento entende que no lcito chamar de greve
nas formas em que hoje se configura a espcie de rebelies ou motins de
escravos contra a opresso e a violncia de seus senhores, tendo em vista que eles
no possuam direitos pessoais; eram considerados apenas instrumentos humanos
de trabalho, no lhes sendo assegurada qualquer prerrogativa.
Por este ngulo, s se pode enxergar o surgimento do movimento
grevista quando os trabalhadores deixaram de ser escravos, passando a desfrutar
de relativa liberdade.
Nesse sentido, aponta os ensinamentos de ARION SAYO ROMITA:
Para se caracterizar o movimento paredista como um comportamento,
necessrio haver qualquer absteno do trabalho (coisa que os
trabalhadores escravos no podiam fazer), deliberada por um grupo de
trabalhadores, que tenha por objeto a satisfao de um interesse coletivo,
acarretando o efeito jurdico da suspenso da relao de trabalho. 19

18

LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho: Direito Coletivo

e Direito Internacional do

34

Desta feita, levando em considerao a segunda corrente, ora

apresentada, pode-se afirmar os primeiros registros sobre a ocorrncia de greves,
surgem, somente, por volta do sculo XIII, no final da Idade Mdia, passando a ser
proibidas de forma generalizada no continente europeu. Foi, necessariamente, O
marco inicial da histria da greve.
Deste modo, as manifestaes dos trabalhadores mereceram uma
reflexo com a difuso do capitalismo e a organizao dos trabalhadores na luta
contra a explorao capitalista. Na poca, verificou-se o surgimento do trabalho
assalariado e o aumento da populao urbana, tendo em vista que os servos
migravam para as cidades em busca de melhores condies de vida, gerando
graves problemas sociais. Em virtude destes problemas, entre outros, o Estado viu a
necessidade de intervir no fenmeno da greve com a finalidade de conter e punir a
tentativa da classe trabalhadora de associar e cogitar movimentos desta natureza,
que ao momento era considerado como uma atividade ilcita chegando a ser um
crime em vrios pases.
Contudo, em 1825 na Inglaterra, e em 1864 na Frana as coalizes de
trabalhadores por melhores condies de trabalhos deixaram de ser vistas como
crime.
3.2.

A Materializao da Greve no Cenrio Brasileiro

19

ROMITA apud CARVALHO, Ricardo Motta Vaz de. A greve no servio pblico. Rio de
Janeiro: Amrica Jurdica, 2005. p.31

35

de grande relevncia mencionar, que a Constituio do Imprio (1824)

nada tratou sobre assunto. Nem mesmo, a primeira constituio republicana (1891),
mantendo-se alheias ao instituto.
O Cdigo Penal (1890) proibia a greve, e at o advento do Decreto n.
1.162, de 12.12.1890, essa orientao foi mantida. A Lei n 38, de 4-4-1932, que
dispunha sobre segurana nacional, conceituou a greve como delito. 20
A Constituio de 1934, na era Vargas, tambm, foi omissa a respeito da
greve. Tal evento foi caracterizado, praticamente, como um fato, de natureza social,
tolerado pelo Estado.
A Constituio de 1937 prescrevia a greve e o lockout como recursos antisociais, nocivos ao trabalho e ao capital e incompatveis com os superiores
interesses da produo nacional (art. 139, 2 parte).
Consoante Sergio Pinto Martins, a Carta de 1937 marca uma fase
intervencionista do Estado, decorrente do golpe de Getlio Vargas. Era uma
Constituio de cunho eminentemente corporativista, inspirada na Carta Del Lavoro,
de 1927, e na Constituio Polonesa.21
20

CARVALHO, op. cit., p. 29.

21

36

O Decreto-Lei n 431, de 18-5-1938, ainda sob o prisma da segurana

nacional, tipificou a greve como crime, no que diz respeito a incitamento dos
funcionrios pblicos paralisao coletiva dos servios.
O Decreto-Lei n 1.237, de 2-5-1939, que instituiu a Justia do Trabalho,
previa punies em caso de greve, desde a suspenso e a despedida por justa
causa at a pena de deteno.
O Cdigo Penal, de 7.12.1940 (artigos 200 e 201), considerava crime a
paralisao do trabalho, na hiptese de perturbao da ordem pblica ou se o
movimento fosse contrrio aos interesses pblicos.
Surge, em 1943, a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT Decreto-Lei
n. 5.452/43), que tratou do lock-out e da greve no Captulo VII Das Penalidades,
estabelecendo, como lembra Sergio Pinto Martins:

[...] pena de suspenso ou dispensa do emprego, perda de cargo do

representante profissional que estivesse em gozo de mandato sindical,
suspenso pelo prazo de dois a cinco anos do direito de ser eleito como
representante sindical, nos casos de suspenso coletiva do trabalho sem
prvia autorizao do tribunal trabalhista (art. 723). 22

MARTINS, Sergio Pinto. In, Curso de Direito do Trabalho, 3 ed., So Paulo: LTr, 2001,
p. 184
22

37

O Decreto-Lei n 9.070, de 15-3-46, passou a tolerar a greve nas

atividades acessrias, no obstante a proibio prevista na Constituio de 1937.
Nas atividades fundamentais, contudo, permanecia a vedao.
Com o processo de redemocratizao do pas, em 1946 a greve deixou
de ser ilegal, sendo reconhecido na constituio da Republica de 1946, o direito de
greve em seu artigo 158, que dizia reconhecido o direito de greve, cujo exerccio a
lei que regular. Foi editado posteriormente o Decreto-Lei 9.070, sendo a primeira
instituo que disciplinou a matria, embora ainda de maneira muito restritiva, o
instituto foi reconhecido como direito dos trabalhadores.
Com o advento do golpe militar de 1964, rompendo com a democracia, e
instituindo o regime ditatorial militar, o decreto lei 9.070 sa de cena dando lugar
Lei de greve n. 4.330, de junho de 1964. Esta lei, por sua vez, restringiu
severamente o instituto da greve e qualquer movimento que tivesse fins trabalhistas.
Sendo na poca a referida lei, apelidada de lei antigreve.
Vale salientar a correta observao de Francisco Osani de Lavor:

A Lei 4.330/64 regulamentou, por muito tempo, o exerccio do direito de

greve, impondo tantas limitaes e criando tantas dificuldades, a ponto de
ter sido denominada por muitos juslaboristas como a Lei do delito da greve
e no a Lei do direito da greve.23

MARTINS, 1998, p. 695, in LEITE, 2005, op. cit., p. 44.

38

Em 1967 a nova constituio, aumentou, ainda mais, a vedao do

instituto e qualquer movimento paredista, proibindo-o nos servios pblicos e nas
chamadas atividades essenciais, conforme artigo 162 da Constituio de 1967.
Sendo que como a edio do ato institucional n 5 (AI.5), qualquer tentativa de
paralisao trabalhista na sociedade brasileira era imediatamente reprimida pelo
estado.
Em 1985, com o fim do regime militar, houve a necessidade do
desenvolvimento de uma Constituio que trouxesse tona os anseios do Estado
brasileiro. Desta feita, em 1988 foi promulgada a nova carta poltica do Brasil Para
os constitucionalistas a Constituio Cidad. Neste texto, o Estado vedado a
intervir e interferir na organizao sindical, sendo reconhecido como direito dos
trabalhadores em geral; a greve passa a ser admitida no servio pblico mediante
lei, com restrio as atividades e servios essenciais a sociedade. Acrescentando
nas restries a vedao do direito de greve a classe dos servidores militares.

3.3.

A Greve na Constituio de 1988

23

Historicamente, a greve foi tratada juridicamente, pelo mundo, regra geral, primeiramente
como delito, passando a ser fato meramente tolerado para, finalmente, vir a ser tratada
como direito.

39

A Constituio de 1988 inaugura um novo ciclo para o direito de greve. O

texto constitucional assegurou ampla liberdade aos trabalhadores para o exerccio
deste direito, competindo a eles decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre
os interesses que devam por meio dele defender, remetendo lei a definio sobre
os servios essenciais e sobre o atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade.
Nestes termos, assevera o artigo 9, de nossa Carta Poltica:

Art. 9 - assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores

decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam
por meio dele defender.
1 - A lei definir os servios e atividades essenciais e dispor sobre o
atendimento das necessidades inadiveis da comunidade.
2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.

Como bem observa Raimundo Simo de Melo, a Constituio cidad

vedou a interveno e interferncia do Estado na organizao sindical e concedeu
aos trabalhadores, como decorrncia lgica, o direito de greve.

24

Para Jos Afonso da Silva:

24

MELO, Raimundo Simo de. A Greve no direito brasileiro. 2 edio, So Paulo: LTR, 2009.

40
A Constituio assegura o direito de greve, por si prpria (artigo 9). No o
subordinou a eventual previso em lei. certo que isso no impede que lei
defina os procedimentos de seu exerccio, como exigncia de assembleia
sindical que a declare, de quorum para decidi-la e para definir abusos e
respectivas penas.

Jos Afonso da Silva, contudo, critica o constituinte originrio, porque

no teve a coragem de admitir o amplo direito de greve aos servidores pblicos.
Ou seja, aos servidores pblicos, o texto constitucional, assegurou os direitos livre
associao sindical e de greve, todavia este ltimo, de forma no to positiva quanto
fora assegurado aos trabalhadores em geral, como bem descreve o art. 37, VI, VII,
remetendo lei especfica sua regulamentao.25

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes

da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia e, tambm, ao seguinte:
(...)
VI garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical;
VII o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em
lei especfica;

A redao ora epigrafada tem favorecido amplo debate na doutrina

trabalhista, centrado na eficcia e na aplicabilidade da norma assecuratria do
direito de greve dos servidores pblicos.
25

O constituinte ainda no teve a coragem de admitir o amplo direito de greve aos servidores
pblicos, pois em relao a estes submeteu o exerccio desse direito aos termos e limites definidos
em lei especfica (art. 37, VII) Jos Afonso da Silva in Direito Constitucional Positivo, 24. Ed. So
Paulo: Malheiros, 2005, p. 304-305

41

Vale salientar, que o exerccio do direito de greve pautado no artigo 9. da

Constituio Federal foi regulamentado pela Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989,
apenas um ano aps a promulgao do texto constitucional. A presente norma legal
trouxe elenco de servios e atividades essenciais, nos quais o exerccio do direito de
greve deve observar imposies legais especficas.
Enquanto isso, o direito de greve dos servidores pblicos ainda no foi
regulamentado, at o presente momento. Bem como, na presente situao, a
realidade social, ou seja, as demandas do funcionalismo, no se encerram,
necessariamente, nas previses normativas, desta forma at o ano de 1995,
inmeras greves de servidores pblicos foram deflagradas, o que motivou o Poder
Executivo a editar o decreto presidencial n. 1.480/95, que trata dos procedimentos
em caso de paralisaes dos servios pblicos federais, enquanto no regulado o
disposto no art. 37, VII, da Constituio.
Frise-se, que a redao original, do dispositivo constitucional,
imediatamente acima, previa a regulamentao do direito de greve dos servidores
pblicos mediante lei complementar. O texto atual, que prev lei especfica,
decorre da Emenda Constitucional n. 19/1998.
Em linhas gerais, o decreto presidencial procura regular os procedimentos
a serem adotados pela administrao pblica federal em relao s faltas funcionais,
decorrentes de paralisao dos servios pblicos. A constitucionalidade formal e
material do decreto n. 1.480/95 tambm alvo de debates doutrinrios. Assume-se,
nesta pesquisa, o posicionamento de Fernando Muniz Santos no sentido de que:

[...] o Decreto n. 1480/95 flagrantemente inconstitucional, por: (i) ferir o

princpio da legalidade, o qual veda o instituto do regulamento autnomo
perante o ordenamento jurdico brasileiro; (ii) agride o que dispe o art. 37,
VII, cumulado com os arts. 59, II, e arts. 61 a 69 da Constituio, ante o
desrespeito ao processo legislativo de propositura, trmite e promulgao
da lei complementar exigido pelo citado art. 37, VII e, por fim (iii) esse
diploma extrapola o rol de competncia do Presidente da Repblica,
prescritas no art. 84, da Constituio, especialmente no que tange ao seu

42
inciso IV, o qual permite a expedio de decretos apenas para a fiel
execuo das leis, no para substitu-las. (1997, p. 94-95). 26

Diante da polmica doutrinria, inerente regulamentao, legal, do

direito de greve do servidor pblico civil, o STF pronunciou e decidiu que enquanto
no houver lei especfica que discipline o exerccio do direito de greve dos
servidores pblicos, ser aplicada aos mesmos a Lei Geral de Greve n 7.783/89, no
que couber, sendo a referida lei da iniciativa privada, acabando assim com a
omisso legislativa de disciplinar tal direito j reconhecido na Constituio Federal.
No tocante aos direitos dos servidores militares foram vedados pela
Constituio Federal de 1998, que disps em seu artigo 142:

Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares,
organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade
suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria,
garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da
lei e da ordem.
1 - Lei complementar estabelecer as normas gerais a serem adotadas
na organizao, no preparo e no emprego das Foras Armadas.
2 - No caber "habeas-corpus" em relao a punies disciplinares
militares.
3 Os membros das Foras Armadas so denominados militares,
aplicando-se-lhes, alm das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes
disposies: (Includo pela Emenda Constitucional n 18, de 1998).

26

SANTOS, Fernando Muniz. O direito de greve dos servidores pblicos civis no Brasil: contributo
concretizao do art. 37, VII, da Constituio Federal de 1988. Curitiba, 1997. 158p. Dissertao
(Mestrado em Direito do Estado) Universidade Federal do Paran.

43

Em suma, a Constituio Federal de 1988, reconheceu expressamente o

direito de greve aos trabalhadores, consagrando este como direito fundamental
positivado, contudo, como bem pode ser observado, se apresentando em formas
distintas como pelo menos trs faixas de acesso: de forma integral e independente
de legislao pertinente, somente aos trabalhadores do setor econmico privado;
integral, mas carente de legislao prpria, utilizando-se de forma subsidiria de
normas legais pertinentes a primeira faixa, os servidores pblicos civis; e por ltimo,
os servidores militares cuja greve, bem como sindicalizao, entre outros direitos de
cunho trabalhistas foram vedados, constitucionalmente.

44

4. DO SERVIDOR PBLICO

Por ser, o servidor pblico, (em condio reivindicatria pela via

paredista), o objeto deste estudo cientfico imprescindvel sua conceituao, bem
como sua classificao tal qual orienta e define a norma constitucional,
infraconstitucional, a prpria doutrina e jurisprudncia. Por isso, neste captulo, farse- a delimitao da figura do Servidor Pblico.
Segundo a Lei 8.112 de 11 de Dezembro de 1990, instrumento jurdico
que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das
autarquias e das fundaes pblicas federais, servidor a pessoa legalmente
investida em cargo pblico, com atribuies e responsabilidades previstas na
estrutura organizacional. 27
27

Lei n 8.112, de 11 de Dezembro de 1990. Dispe sobre o regime jurdico dos servidores
pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Disponvel em:

45

Por conseguinte, a expresso Servidores Pblicos genericamente

designa pessoas que prestam servios, com vnculo empregatcio, Administrao
Pblica direta, autarquias e fundaes pblicas. Neste sentido acentua Maria Sylvia
Zanella Di Pietro:

[...] servidor pblico expresso empregada ora em sentido amplo, para

designar todas as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s
entidades da Administrao Indireta, com vnculo empregatcio, ora em
sentido menos amplo, que exclui os que prestam servios s entidades com
personalidade jurdica de direito privado, DI PIETRO, (2002, p. 430). 28

Conceitualmente, pelo mesmo caminho, trilha, Hely Lopes Meirelles,

apresentado uma definio, inicialmente em sentido amplo, em seguida
apresentando este conjunto em quatro espcies. A saber:

Servidores pblicos em sentido amplo, no nosso entender, so todos os

agentes pblicos que se vinculam Administrao Pblica, direta e indireta,
do Estado, sob regime jurdico (a) estatutrio regular, geral ou peculiar, ou
(b) administrativo especial, ou (c) celetista (regido pela Consolidao das
Leis do Trabalho CLT), de natureza profissional e empregatcia. A

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8112cons.htm Acessado em 10 dez 2015

28

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 16. ed. So Paulo : Atlas, 2004.

46
Classificao dos servidores pblicos em sentido amplo campo propcio
para divergncias doutrinrias. De acordo com a Constituio Federal, na
redao resultante da EC 19, chamada de Emenda da Reforma
Administrativa, bem como da EC 20, classificam-se em quatro espcies:
agentes polticos, servidores pblicos em sentido estrito ou estatutrios,
empregados pblicos e os contratados por tempo determinado MEIRELLES,
(2006, p. 412). 29

Podemos observar ento, que dentro do conceito amplo de servidor

pblico, sob a luz das ECs 19 e 20 de 1998, o ilustre jurista nos apresenta uma
classificao por categorias, dispostas da seguinte maneira:
a) Agentes polticos;
b) Servidores pblicos;
c) Militares; e
d) Particulares em colaborao com o Poder Pblico.

4.1.

Agentes Polticos

29

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro. 30. ed. So Paulo: Malheiros, 2006.

47

Nos ensinamentos de Helly Lopes Meirelles:

Agentes polticos: so os componentes do Governo nos seus primeiros

escales, investidos em cargos, funes, mandatos ou comisses, por
nomeao, eleio, designao ou delegao para o exerccio de
atribuies constitucionais. Esses agentes atuam com plena liberdade
funcional, desempenhando suas atribuies com prerrogativas e
responsabilidades prprias, estabelecidas na Constituio e em leis
especiais. Tm normas especficas para sua escolha, investidura, conduta e
processo por crimes funcionais e de responsabilidade, que lhes so
privativos.
Os agentes polticos exercem funes governamentais, judiciais e quasejudiciais, elaborando normas legais, conduzindo os negcios pblicos,
decidindo e atuando com independncia nos assuntos de sua competncia
MEIRELLES, (2006, p. 76-77).30

Observa-se que, para o doutrinador, a categoria dos agentes polticos

bastante abrangente, compreendendo no s autoridades, como os chefes dos
Poderes Executivos e os membros dos Poderes Legislativo e Judicirio, ou at
mesmo membros do Ministrio Pblico e Tribunal de Contas.
Porm este entendimento no est pacificado em meio a doutrina,
havendo vrias divergncias com relao conceituao de agentes polticos.

30

MEIRELLES, op. cit., p. 76-77.

48

Celso Antonio Bandeira de Mello (1998, pg. 151 e 152) adota um

conceito bem mais restrito de agentes polticos, para ele:

(...) So agentes polticos apenas o presidente da Repblica, os

Governadores, Prefeitos e respectivos vices, os auxiliares imediatos dos
Chefes do Executivo, isto , Ministros e Secretrios das diversas Pastas,
bem como os Senadores, Deputados federais e estaduais e Vereadores.
O vnculo que tais agentes entretm com o Estado no de natureza
profissional, mas de natureza poltica. Exercem um mnus pblico
A Relao jurdica que os vincula ao Estado de natureza institucional,
estatutria. Seus direitos e deveres no advm de contrato travado com o
Poder Pblico, mas descendem diretamente da Constituio e das leis.
Donde, so por elas modificveis, sem que caiba procedente oposio s
alteraes supervenientes, sub color de que vigoravam condies diversas
ao tempo das respectivas investiduras."31

Tomando base neste nesta ltima cognio, os agentes polticos obteriam

o cargo poltico ou por meio de eleio ou por meio de nomeao de acordo com a
lei de livre nomeao e exonerao. Logo, a nomenclatura agentes polticos no

31

"Curso de Direito Administrativo", Malheiros Editores, 10 edio, 1998, pg. 151

e 152.

49

pode ser divorciada da idia de governo, quer em sentido subjetivo, quer em sentido
objetivo.
A expresso governo em acepo subjetiva simboliza o conjunto de
rgos e autoridades integrantes da estrutura do Estado, basicamente presentes no
Poder Executivo e, em parte, presentes no Poder Legislativo, responsveis por
atividades governamentais. Em sentido objetivo, governo encerra o contexto de
atividade, ou seja, de funo poltica.
Vale ressaltar, contudo, que o conceito de agentes polticos, ora
apresentado carece da incluso, ainda, dos membros do Poder Judicirio, dos
membros do Ministrio Pblico e dos membros dos Tribunais de Contas, pois do
contrrio, no estaria completo e desprestigiaria a Magna Carta.
Um dos fatores caractersticos, inerentes aos agentes polticos (que os
diferenciam dos agentes pblicos), o fato de possurem prerrogativas e
conseqentemente garantias, em razo dos respectivos cargos polticos. A respeito
deste item explica Hely Lopes Meirelles:

Realmente, a situao dos que governam e decidem bem diversa da dos

que simplesmente administram e executam encargos tcnicos e
profissionais, sem responsabilidade de deciso e de opes polticas. Da
por que os agentes polticos precisam de ampla liberdade funcional e maior
resguardo para o desempenho de suas funes. As prerrogativas que se
concedem aos agentes polticos no so privilgios pessoais; so garantias
necessrias ao pleno exerccio de suas altas e complexas funes
governamentais e decisrias. Sem essas prerrogativas funcionais os
agentes polticos ficariam tolhidos na sua liberdade de opo e de deciso,
ante o temor de responsabilizao pelos padres comuns da culpa civil e do
erro tcnico a que ficariam sujeitos os funcionrios profissionalizados.
(MEIRELLES, 2006, p. 78). 32

32

50

Percebemos que os agentes polticos mantm um vnculo com o Estado

que no de natureza meramente profissional, mas de natureza poltica, possuindo
munus pblico. Nisto consiste a diferenciao elementar entre os agentes polticos e
os demais agentes pblicos.

4.2.

Servidores Pblicos

No mesmo sentido das definies anteriores, servidores pblicos, em seu

significado amplo, so todos aqueles que mantm vnculo de trabalho profissional
com os rgos e entidades governamentais, integrados em cargos ou empregos de
qualquer delas: Unio, estados, Distrito Federal, municpios e suas respectivas
autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Porm para um melhor esclarecimento, nesta acepo conceitual,
podemos fazer a separao por espcies como segue:

4.2.1. Servidores Estatutrios

MEIRELLES, op. cit., p. 78

51

Podem ser titulares de cargo efetivo e em comisso, com regime jurdico

estatutrio geral ou especficos e integrantes da Administrao direta, das autarquias
e de cargo efetivo. So contratados para cargo pblico em regime regulamentado
pelo estatuto do servidor pblico, estabelecido em lei, para cada uma das unidades
da federao. A ttulo de exemplificativo a lei de mbito federal n 8.112/90.
Ressalta-se que estes agentes esto sujeitos a regime prprio de previdncia social,
podendo ainda adquirir estabilidade nos termos constitucionais.
Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2004, p.434) descreve os servidores
estatutrios como sendo:

(...) so aqueles que se submetem ao regime estatutrio, estabelecido em

lei, em cada uma das unidades da federao e modificvel unilateralmente,
desde que respeitados os direitos adquiridos. Com a posse estes servidores
ingressam numa relao jurdica delimitada insuscetvel de qualquer
alterao mesmo diante da convergncia de vontade da Administrao e do
respectivo servidor porque so normas de ordem pblica e portanto
cogentes. 33

Esto inseridos aqui os membros da Magistratura, do Ministrio Pblico,

do Tribunal de Contas, da Advocacia Pblica, da Defensoria Pblica e os servidores
auxiliares da Justia uma vez estes ocupam cargos pblicos criados por lei e
submetem-se a regime estatutrio prprio.

33

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo : Atlas, 2004.

52

4.2.2. Empregados Pblicos

So ocupantes de emprego pblico, e tambm provido por concurso

pblico (art. 37, II, da CF), contratados sob o regime de legislao trabalhista e
ocupantes de empregos pblicos, podem ser da Administrao direta e indireta So
muitas vezes denominados de celetistas, e/ou funcionrios pblicos.
Estes agentes no so ocupantes de cargos pblicos e, por isso, no
podem adquirir a estabilidade constitucional, e tambm no esto sujeitos a regime
prprio de previdncia, enquadrando-se no regime geral de previdncia.
Muito embora estejam sujeitos Consolidao das Leis do Trabalho,
submetem-se a todas as normas constitucionais referentes investidura que deve
ser por concurso pblico ou processo seletivo, acumulao de cargos, vencimentos.
Subordina-se a dois sistemas, integrados e dependentes: o da administrao pblica
e tambm ao sistema funcional trabalhista. O primeiro impe regras da
impessoalidade do administrador, da publicidade, da legalidade, da moralidade
administrativa, da oportunidade, bem como motivao do ato administrativo. No
segundo temos os contornos dos direitos e deveres mtuos na execuo do contrato
e dos efeitos da extino do mesmo.
Por fim, ressalte-se que, a administrao Pblica quando contrata pela
CLT, equipara-se ao empregador privado, sujeitando-se aos mesmos direitos e
obrigaes deste.

4.2.3. Servidores Temporrios

Os agentes so contratados para exercerem funes temporrias, por
meio de um regime jurdico especial, disciplinado em lei de cada unidade da

53

federao. Logo, no , legalmente, permitida posterior admisso deste servidor

para cargo efetivo sem a realizao de concurso pblico.
pertinente salientar, que, a investidura no servio pblico independe de
concurso pblico, contudo, deve atender a alguns requisitos como explica Hely
Lopes Meirelles:

Os contratados por tempo determinado so os servidores pblicos

submetidos ao regime jurdico administrativo especial da lei prevista no art.
37, IX, da Carta Magna, bem como ao regime geral de previdncia social. A
contratao s pode ser por tempo determinado com a finalidade de atender
a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Ademais, a lei
dever prever os casos de contratao temporria de forma especfica, no
se admitindo hipteses abrangentes ou genricas. O inciso IX no se refere
exclusivamente s atividades de natureza eventual, temporria ou
excepcional. Assim no veda a contratao para atividades de natureza
regular e permanentes. O que importa o atendimento da finalidade
prevista pela Norma. Assim, desde que indispensveis ao atendimento da
necessidade temporria de excepcional interesse pblico, quer para o
desempenho das atividades de carter regular ou permanente, a
contratao permitida, desta forma, embora no possa envolver cargos
tpicos de carreira, a contratao pode envolver o desempenho da atividade
ou funo da carreira, desde que atendidos os requisitos acima. Fora da,
tal contratao tende a contornar a exigncia de concurso pblico,
caracterizando fraude Constituio. MEIRELLES, (2006, p. 414). 34

34

54

Isto posto depreenda-se que, toda a contratao temporria no servio

pblico que no atendam a esses requisitos constitucionais, ora elencados, bem
como outros, cuja lei venha a regular, constituir fraude sendo passvel de anulao,
respondendo o agente pblico que lhe der causa pelos danos que causar ao errio,
sem prejuzo da ao penal cabvel.
importante ressaltar que remunerao e as vantagens pecunirias de
natureza alimentar que se incorporam remunerao do servidor pblico,
alcanveis pelo servidor temporrio, ser-lhes-o irretiraveis, mesmo em caso de
resoluo contratual abrupta por parte da Administrao, no ms dessa ocorrncia.
Somente prevalecer a discricionariedade administrativa em caso de resoluo
contratual antes do termo pr-fixado ou quando cessar a excepcionalidade do
interesse pblico, quando ento no poder haver indenizao contratual pela
cessao da prestao laboral.
4.3.

Militares

Os militares so aqueles que compem as Foras Armadas ou as Foras

Auxiliares, e so submetidos a regime estatutrio estabelecido por lei.

4.3.1. Militares Federais

Os militares federais so compostos pelas Foras Armadas: pela Marinha,

pelo Exrcito e pela Aeronutica, so instituies nacionais, permanentes, regulares,
organizadas com base na hierarquia e na disciplina. Esto sob a autoridade
suprema do Presidente da Repblica e destinam-se garantia dos Poderes
MEIRELLES, op. cit., p.414

55

constitucionais e defesa da Ptria, bem como defendem garantia da lei e da

ordem, caso sejam provocadas por qualquer um dos Poderes.
A diferena primordial entre os militares e os servidores civis reside na
hierarquia e disciplina a que aqueles esto sujeitos. Os militares possuem direitos e
deveres que esto previstos em regulamentos que atendem aos preceitos
constitucionais pertinentes. Suas regras organizacionais so mais rgidas e
inflexveis, em relao s do mbito civil. A prpria Constituio limitou, aos militares,
de forma expressa, alguns direitos fundamentais aplicveis aos servidores pblicos
civis.
No caber hbeas corpus em relao a punies disciplinares militares,
por exemplo. Ademais, o militar federal, enquanto em servio ativo, no pode estar
filiado a partidos polticos e no pode se sindicalizar e nem exercer o direito de
greve, consoante preceitua o art. 142, 3, da Constituio Federal.
As reivindicaes dos militares federais devem ser encaminhadas por
meio de seus Comandantes Presidncia da Repblica ou por meio dos
parlamentares que os representam no Congresso Nacional, tudo de forma pacfica e
ordeira, sem a paralisao ou suspenso de suas funes incumbidas
constitucionalmente.

4.3.2. Militares Estaduais

Os militares estaduais tm sua previso constitucional na Seo III, do

Captulo VII, da Constituio Federal de 1988. Acentua a Lei Maior da Repblica
Federativa do Brasil, que as Polcias Militares e os Corpos de Bombeiros Militares,
semelhantemente s Foras Armadas, so instituies organizadas com base na
hierarquia e disciplina. Prescreve, contudo, que os membros dessas instituies so
militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. Frise-se, porm,
Atualmente, no h mais Territrios Federais no Estado brasileiro. Por isso, os

56

membros das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares so

denominados militares estaduais ou distritais, no caso especfico do militares
atuantes no Distrito Federal.
A prpria Constituio, no pargrafo sexto do artigo 144, afirma que as
Polcias Militares e os Corpos de Bombeiros Militares subordinam-se, juntamente
com as polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito Federal e dos
Territrios.
s Polcias Militares incumbe a polcia ostensiva e a preservao da
ordem pblica. Ou seja, a polcia administrativa e a polcia preventiva (aquela que
faz a proteo preventiva dos bens jurdicos, independentemente da ocorrncia de
qualquer ilcito penal) compete s Polcias Militares.
Aos Corpos de Bombeiros Militares compete execuo de atividades de
defesa civil, alm de outras atribuies definidas em lei, como a preveno e
extino de incndios, busca e salvamento de vidas humanas, prestao de socorro
em casos de acidentes, catstrofes, calamidades pblicas, entre outros.
Por serem militares e estarem na condio de fora auxiliar do exrcito, a
essas foras foram conferidas as mesmas prerrogativas e tambm as mesmas
limitaes constitucionais dos militares federais, a exemplo: enquanto em servio
ativo, no podem estar filiados a partidos polticos e no podem se sindicalizar e
nem exercer o direito de greve.

4.4.

Particulares em Colaborao com o Poder Pblico

Seriam estes, em linhas tnues, aqueles que prestam servios ao Estado

sem vinculo empregatcio, com ou sem remunerao, ou seja, aqueles que no
perdem a qualidade de particulares.

57

Esto includas nesta categoria as pessoas fsicas, que, sem perderem a

qualidade de particulares, prestam servios ao Estado sem vnculo empregatcio, de
forma remunerada ou no, ainda que eventualmente Importante salientar que,
nestes casos, os particulares atuam em nome prprio, limitando-se o Poder Estatal a
fiscalizar o desempenho dessas atividades. 35
A colaborao dos particulares com o Poder Pblico pode dar-se sob
diversos ttulos discorridos a seguir: por meio de delegao, o que ocorre nos casos
de concesso e permisso de servios pblicos, os tradutores, os leiloeiros, peritos,
bem como os que exercem servios notariais e de registro. Nestes casos
especficos, os particulares exercem funo pblica que so fiscalizadas pelo Poder
Pblico. A remunerao aqui se d pelos prprios usurios, e no pelo Estado; por
meio de requisio, como ocorre com os membros das mesas receptora e apuradora
de votos em eleies, os convocados para o servio militar obrigatrio, os jurados,
os comissrios de menores. Por possurem munus pblico, os requisitados tambm
no so remunerados e no possuem qualquer vnculo empregatcio com o Estado;
por sponte propria, essa classificao trazida pelo iminente administrativista Celso
Antnio Bandeira de Mello (2004, ob. citada, p. 232), inclui aqueles que de forma
espontnea assumem a gesto da coisa pblica perante situaes anmalas para

35

JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Administrativo. 4. ed. Salvador: JusPodivm, 2006.
CUNHA, p. 208.

58

solucionar necessidades pblicas em carter emergencial; estes que assumem tal

situao so conhecidos como gestores de negcios pblicos.

36

5. DIREITO DE GREVE NO SERVIO PBLICO

36

MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 17. ed. So Paulo:
Malheir Editores, 2004.

59

Em se tratando dos trabalhadores do setor privado, pela Constituio

Federal de 1988, foram concedidos amplos direitos, consoante os termos do seu art.
9 e pargrafos. Em relao aos militares no se estendeu sequer o direito de
sindicalizao (art. 37, VI e VII, e art. 42, 5, CF/88; desde EC n. 18/1998, art.42,
1, 3, IV, CF/88). Contudo, os direitos ora concedidos aos trabalhadores privados,
no se aplica aos servidores pblicos, eis que, para estes, h exigncia de norma
especifica, de acordo com o art. 37, VII, da CRFB/88.
Sobre este ltimo aspecto, vale ressaltar que, na redao anterior EC
19/1998, constava exigncia de lei complementar para o exerccio regular do direito
sistematizado pela norma constitucional. Todavia, a referida lei jamais foi editada,
ensejando inmeras demandas judiciais, a fim de compelir o legislador a disciplinar o
exerccio daquela prerrogativa. Logo, cada vez mais, tem-se tornado ntida a
tendncia extenso de princpios e regras clssicos, relativos greve.
DELGADO, (2001, 1416).37
A Carta de 1988, de fato, pioneiramente no Brasil, garantiu ao servidor
pblico civil o direito livre associao sindical (artigo 37, VI). Em
coerncia, tambm referiu-se ao movimento paredista no mbito da
administrao pblica, observada a seguinte regra: o direito de greve ser
exercido nos termos e limites definidos em lei complementar (art. 37, VII)
Posteriormente, a Emenda Constitucional n. 19, de 4.6.1998, alterou a
expresso lei complementar do inciso para lei especifica.

37

DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho. So

Paulo: LTR, 2001

60
O Supremo Tribunal Federal, examinando a matria, por distintas vezes,
entendeu tratar-se o art. 37, VII, de norma de eficcia limitada,
absolutamente dependente de legislao ulterior, porque a Constituio
deixa claro que o direito ser exercido nos termos e limites definidos em lei
complementar (...) No se tem, em tal caso, norma de eficcia contida ou
restringvel, mas na verdade, norma de eficcia limitada ou reduzida. [...]
Com tais decises, o direito de greve dos servidores pblicos ainda no
seria vlido no pas, uma vez que no editada at a presente data a
respectiva lei regulatria. [...] entretanto, ao longo dos ltimos anos, desde
1988, tm ocorrido, com alguma freqncia, greves no segmento dos
servidores pblicos, sendo que o Poder Executivo, grande parte das vezes,
no tem apelado para sua ilegalidade. DELGADO, (2001, 1427,1428) 38

Como bem se pode observar: o Direito de Greve do Servidor Pblico Civil

est previsto em nossa constituio, embora seja exigido a observncia de lei
especfica, tal qual aduz o art. 37 CRF/88:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia e, tambm, ao seguinte:
(...)
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em
lei especfica;

Desta forma, pode-se concluir que, enquanto o direito de greve dos

trabalhadores da rede privada goza de eficcia plena constitucional, tal qual descrito
no art. 9 da CRFB/88, com aplicabilidade imediata mesmo sem norma ulterior que
regulamente seu exerccio, os servidores pblicos civis no tm o mesmo
tratamento, visto que esto sujeitos regra do art. 37, VII, da Constituio da

38

DELGADO, op. cit., p.1427,1428.

61

Repblica, que, no tocante a sua eficcia, suscita divergncias doutrinrias e

jurisprudenciais, sendo vista, como uma norma de eficcia limitada, para a corrente
majoritria.

5.1.

A Emenda Constitucional n 19/1998

A partir da Emenda Constitucional n 19/1998, o art. 37, VII, da CRFB/88,

sofreu uma alterao, no mais condicionando o exerccio do direito de greve
edio de lei complementar, mas, de lei especfica. Em linhas gerais, pode se
concluir que, at que seja editada a aludida lei, o gozo de tal direito representa uma
ilegalidade, por carecer de regulamentao.
de grande importncia verificar, contudo que alguns doutrinadores
sustentam a aplicao analgica da Lei de Greve (Lei n 7.783/1989) a fim de reger
o exerccio do direito em tela pelos servidores pblicos civis, enquanto no se
aprova uma lei especfica sobre a matria. Dentre tais doutrinadores, se encontra o
j citado neste estudo, Carlos Henrique Bezerra Leite, contudo, tal entendimento
vem causando conflitos tanto na doutrina como na jurisprudncia.
Nesse sentido, o STF determinou a aplicao da Lei 7.783/89 (lei
ordinria), de forma subsidiria, greve dos servidores, no julgamento do Mandado
de Injuno 204/DF, DJU: 22.11.1996, p. 45.690, Rel. Min. Celso de Mello:
MANDADO DE INJUNO COLETIVO DIREITO DE GREVE DO
SERVIDOR PBLICO CIVIL EVOLUO DESSE DIREITO NO
CONSTITUCIONALISMO BRASILEIRO MODELOS NORMATIVOS NO
DIREITO COMPARADO PRERROGATIVA JURDICA ASSEGURADA
PELA CONSTITUIO (ART. 37, VII) IMPOSSIBILIDADE DE SEU
EXERCCIO ANTES DA EDIO DE LEI COMPLEMENTAR OMISSO
LEGISLATIVA HIPTESE DE SUA CONFIGURAO
RECONHECIMENTO DO ESTADO DE MORA DO CONGRESSO
NACIONAL IMPETRAO POR ENTIDADE DE CLASSE
ADMISSIBILIDADE WRIT CONCEDIDO. DIREITO DE GREVE NO
SERVIO PBLICO: O preceito constitucional que reconheceu o direito de
greve ao servidor pblico civil constitui norma de eficcia meramente
limitada, desprovida, em conseqncia, de autoaplicabilidade, razo pela
qual, para atuar plenamente, depende da edio da lei complementar
exigida pelo prprio texto da Constituio. A mera outorga constitucional do
direito de greve ao servidor pblico civil no basta ante a ausncia de
auto-aplicabilidade da norma constante do art. 37, VII, da Constituio
para justificar o seu imediato exerccio. O exerccio do direito pblico
subjetivo de greve outorgado aos servidores civis s se revelar possvel

62
depois da edio da lei complementar reclamada pela Carta Poltica. A lei
complementar referida que vai definir os termos e os limites do exerccio
do direito de greve no servio pblico constitui requisito de aplicabilidade e
de operatividade da norma inscrita no art. 37, VII, do texto constitucional.
Essa situao de lacuna tcnica, precisamente por inviabilizar o exerccio do
direito de greve, justifica a utilizao e o deferimento do mandado de
injuno. A inrcia estatal configura-se, objetivamente, quando o excessivo
e irrazovel retardamento na efetivao da prestao legislativa no
obstante a ausncia, na Constituio, de prazo pr-fixado para a edio da
necessria norma regulamentadora vem a comprometer e a nulificar a
situao subjetiva de vantagem criada pelo texto constitucional em favor dos
seus beneficirios. MANDADO DE INJUNO COLETIVO: A jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal firmou-se no sentido de admitir a utilizao,
pelos organismos sindicais e pelas entidades de classe, do mandado de
injuno coletivo, com a finalidade de viabilizar, em favor dos membros ou
associados dessas instituies, o exerccio de direitos assegurados pela
Constituio. Precedentes e doutrina.39

De fato, esse entendimento mostra-se o mais adequado. Contudo,

embora o artigo 37, VII, da CF/88 configure norma de eficcia limitada, o STF
decidiu que, enquanto no for editada a lei regulamentadora do dispositivo, podero
os servidores pblicos civis exercer seu direito de greve com fulcro na Lei 7.783/89.
Por outro lado, h estudiosos e operadores do direito que discordam do
direito de greve a servidores pblicos, quando este, conceitualmente, se apresenta
de forma ampla e genrica. Para esta corrente, somente, uma parcela dos
servidores pblicos tm o direito a greve, seriam estes, os empregados pblicos das
empresas pblicas e sociedades de economia mista, pois possuem regime jurdico
igual ao das empresas privadas, inclusive com paridade em direitos e deveres

39

BRASIL.Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno 204/DF, DJU: 22.11.1996, p.

45.690. Relator: Min. Celso de Mello.

63

trabalhistas, este o ponto de vista de Lvia Cabral Fernandes, em seu artigo

publico.
Embora esteja consolidado o entendimento de que o direito de greve no
pode ser exercido pelos servidores e que seu eventual exerccio, diante da
falta de regulamentao, ilegal, no pode haver demisso do servidor
pblico que realizou greve, s podendo este ser demitido se praticar uma
infrao funcional.
Por fim, vale lembrar que apesar de o artigo 37 da Constituio
abranger os servidores da Administrao Pblica direta e indireta de
todos os Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, a lei de greve aplica-se aos empregados pblicos das
empresas pblicas e sociedades de economia mista, por fora do
artigo 173 1, II, que lhes impe regime jurdico igual ao das empresas
privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes trabalhistas (di
Pietro, 2006). Assim, quando se fala nos servidores pblicos que no
podem exercer o direito de greve, enquanto no for editada norma
regulamentando esse direito, est-se referindo apenas aos ocupantes
de cargos pblicos nas autarquias e fundaes de direito pblico e aos
servidores da Administrao Pblica Direta, j que aos servidores das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista aplica-se a Lei
n. 7.783, de 28 de junho de 1989. FERNANDES, (2007)40 (GRIFO
NOSSO).

Contrariando os entendimentos doutrinrios j expostos, a doutrina

majoritria se apia em decises, negativas deste direito, j proferidas pelo Supremo
Tribunal Federal. Nesse sentido, merece destaque relacionar Jos dos Santos
Carvalho Filho (2005, p.571), que afirma: a lei ordinria especfica que vai fixar o

40

FERNANDES, Lvia Cabral. O direito ao exerccio de greve dos servidores pblicos civis e sua
vedao aos militares. Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1486, 27 jul. 2007. Disponvel
em: <http://jus.com.br/artigos/10184>. Acesso em: 21 jun. 2015.

64

real contedo do direito, e, se ainda no tem contedo, o direito sequer existe, no

podendo ser exercido (grifo do autor).41
Fernanda Marinela (2006, 412-413), perfilhando tambm o entendimento
majoritrio, lembra que:
o servidor no pode, hoje, exercer o seu direito greve, em razo da
ausncia dessa lei e, caso o faa, a sua conduta ser contrria ao princpio
da legalidade, tendo em vista que o agente pblico s pode fazer o que a lei
autoriza e determina, devendo ser considerada ilegal, com a aplicao das
conseqentes penalidades cabveis. 42

41

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 13.ed. Lumem
Jris: Rio de Janeiro, 2005.
42

MARINELA, Fernanda. Direito administrativo. 2. ed. Salvador: Juspodivm, 2006.

65

Ante o exposto, se consubstancia uma divergncia doutrinria a cerca

desta temtica, com possibilidade de pacificao mediante a edio de Lei
Especfica. Contudo, na jurisprudncia em especial, registram-se decises em
ambos os sentidos, sendo que, at bem pouco tempo, a maioria dos acrdos
proferidos pela Corte Mxima (STF) se inclinavam rumo vedao aplicao da Lei
de Greve, 7.783, de 28 de junho de 1989, aos servidores pblicos civis,
principalmente nos chamados servios essenciais. No obstante, decises recentes
apontam para um novo entendimento.

5.2.

A Evoluo Jurisprudencial da Greve no Brasil

Linhas Gerais, a jurisprudncia do STF, antes as Emenda Constitucional

de 1998, apontava no sentido de existir a carncia de lei complementar, atualmente
especfica, que regulasse o movimento paredista do Servidor Pblico Civil, nos
termos do art. 37, VII, da Constituio da Repblica.
poca em que vigorava a redao original, do inciso VII do art. 37 da
Carta Magna, a Mxima Corte, adotou o seguinte entendimento:
Insuficincia de relevo de fundamentao jurdica em exame cautelar, da
argio de inconstitucionalidade de decreto estadual que no est a
regular como propem os requerentes o exerccio do direito de greve pelos
servidores pblicos; mas a disciplinar uma conduta julgada inconstitucional
pelo Supremo Tribunal, at que venha a ser editada a lei complementar
prevista no art. 37, VII, da Carta de 1988 M.I. n. 20, sesso de 19.05.1994.
43

43

66

Vale salientar, que mesmo depois da edio da EC 19/98, o Pretrio

Excelso, ainda, proferiu decises contrarias ao direito de greve dos servidores
pblicos civis, entendendo a dependncia de regulamentao pertinente, conforme
se depreende da seguinte ementa de acrdo:
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. PORTARIA N
1.788, DE 25.08.98, DA SECRETARIA DA RECEITA FEDERAL. Texto
destinado regulamentao do estgio probatrio, que se acha disciplinado
pelo art. 20 da Lei n 8.112/90, com a alterao do art. 6 da EC n 19/98 e,
por isso, insuscetvel de ser impugnado pela via eleita. Inviabilidade,
declarada pelo STF (MI n 20, Min. Celso de Mello), do exerccio do direito
de greve, por parte dos funcionrios pblicos, enquanto no regulamentada,
por lei, a norma do inc. VII do art. 37 da Constituio. No-conhecimento da
ao. 44

Interessa notabilizar que, atinente ao Direito de Greve, o STF sempre

conferiu o mesmo tratamento aos Estatutrios e Celetistas, jamais fazendo qualquer
acepo. Contudo, sobre esta face, se faz importante trazer baila o diapaso de
entendimentos adotados pelo TST e pelo STJ.
A jurisprudncia da Seo de Dissdios Coletivos SDC, do Tribunal
Superior do Trabalho TST, mesmo na vigncia da EC 19/98, permaneceram
preconizando que o direito de greve do servidor pblico celetista dependeria, ainda,
de lei especfica e, enquanto esta no fosse editada, o movimento grevista seria
ilegal. Assim visualiza-se no seguinte julgado:
BRASIL. Supremo Tribunal Federal - STF-TP, ADIN n. 1306-BA, Rel. Min. Octavio Galloti,
Requerentes: Partido dos Trabalhadores PT e outros; Requerido: Governador do Estado da Bahia,
julg. 30.06.1995, DJU 27.10.1995, p. 01806.

44

BRASIL. Supremo Tribunal Federal - STF-TP, ADI-1880-DF, Rel. Min. Ilmar Galvo, julg.
09.09.1998, DJ 27.11.1998, p. 7.

67

SERVIDOR PBLICO REGIDO PELA CONSOLIDAO DAS LEIS DO

TRABALHO. GREVE. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA
APRECIAR A LEGALIDADE DA GREVE. a Justia do Trabalho
competente para decidir quanto legalidade de greve de servidor pblico
regido pela legislao trabalhista. O servidor pblico, mesmo regido pela
legislao trabalhista, no pode exercitar o direito de greve, pois ainda no
existe a lei especfica prevista no art. 37, VII, da Constituio Federal. 45

Por outro lado, o Superior Tribunal de Justia STJ tem apresentado de

forma majoritria, um o entendimento, mesmo antes da Emenda Constitucional n
19/98, que consagra o exerccio amplo do direito de greve, ao servidor pblico
estatutrio enquanto no for regulamentado o inciso VII do art. 37 da Constituio.
Contudo, mesmo entendendo a greve como um direito slido, o STJ previu uma
nica restrio: o pagamento dos dias de paralisao, como, bem pode observar,
nas decises abaixo:
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. PROFESSORES ESTADUAIS.
GREVE. PARALISAO. DESCONTO DE VENCIMENTOS. O direito de
greve assegurado na Carta Magna aos servidores pblicos, embora
pendente de regulamentao (art. 37, VII), pode ser exercido, o que no
importa na paralisao dos servios sem o conseqente desconto da
remunerao relativa aos dias de falta ao trabalho, mingua de norma
infraconstitucional definidora do assunto. RECURSO DESPROVIDO. 46
DIREITO DE GREVE. SERVIDOR PBLICO. POSSIBILIDADE DO
EXERCICIO, INDEPENDENTEMENTE DA REGULAMENTAO

45

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho TST RODC 614621/1999, Ac. SDC, Rel. Min.
Carlos Alberto Reis de Paula, Recorrente: Ministrio Pblico do Trabalho da 2 Regio;
Recorridos: Sindicato dos Mdicos de So Paulo e do Municpio de Carapicuba, DJ
24.05.2001, p. 81.

68
PREVISTA NO ART. 37, VII, DA CONSTITUIO FEDERAL. No caso dos
autos, no se pode discutir a questo do desconto nos vencimentos, porque
no h certeza de que as faltas procedam to-somente da greve. Fatos
complexos que escapam ao exerccio do mandamus. Embargos
declaratrios com finalidade de pr-questionamento. Descabida a multa.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 47

A admisso do direito de greve, pelo STJ, aos estatutrios considerando

a analogia em relao, Lei de Greve do mbito privado; enquanto no TST, a
considerao de ilegitimidade de tal direito, aos celetistas por falta de lei especfica
que o regulamente; revelam uma diversidade de concepes a cerca do instituto em
tela. E tal disparidade acaba por desvendar uma posio de relativa vantagem dos
estatutrios em relao aos celetistas.
vlido ressaltar que tal dissonncia se apresenta um tanto paradoxal,
visto que o regime celetista, disciplinado pela Consolidao das Leis do Trabalho,
apresenta-se mais fausto aplicao de analgica da Lei 7.783, de 28 de junho de
46

BRASIL. Superior Tribunal de Justia STJ, ROMS 2873/SC, Ac. 6 T. 1993/0009945-0,

Relator Min. Vicente Leal, julg. 24.06.1996, DJ 19.08.1996, 28499).
47

BRASIL. Superior Tribunal de Justia STJ, ROMS 2673/SC, Ac. 6 T. 1993/0007484-9, Rel. Min.
Jos Cndido de Carvalho Filho, julg. 19.10.1993, DJ 22.11.1993, p. 24975).

69

1989, do que o regime estatutrio, desprovido de carter contratual e institudo

unilateralmente pelo Estado para reger as relaes com seus servidores.

5.3.

Uma Nova Perspectiva do Direito de Greve

Saliente-se que o exerccio do direito de greve dos servidores pblicos,

continua sem a devida regulamentao, por inrcia dos legisladores, que poderiam,
j, h muito tempo ter editado a lei especfica, a que alude o art. 37, VII, da
CRFB/88.
Por outro lado, durante longos anos, O Supremo Tribunal Federal,
defendeu a aplicao da teoria no-concretista, fato que tornou o mandado de
injuno em um instrumento incuo, pois, no propiciava ao impetrante o exerccio
do direito constitucional at ento inviabilizado pela falta de regulamentao
infraconstitucional.
Somente, no fim do ano de 2006 e, com maior intensidade no ano de
2007, o STF passou a rever sua posio quanto aos efeitos da deciso no mandado
de injuno. Contudo, ainda no se pode afirmar que o STF tenha realmente
adotado a teoria concretista, seja individual ou geral, haja vista a adoo de ambas
em decises recentes.
Um marco divisrio, que possibilitou a visualizao, desta mudana de
posio se deu em 25/10/2007, dia em que o STF decidiu trs mandados de
injuno de uma s vez, eram estes MIs: 670/ES, 708/DF e 712/PA. Importante
ressaltar que, o tema de todos era um s, o direito de greve dos servidores pblicos
civis.
Importante contextualizar, que mesmo diante de um cenrio, onde a
possibilidade de criao da lei especfica barra numa divergncia doutrinria, bem
como numa inrcia legislativa, por parte do Congresso Nacional e at mesmo, numa
discordncia jurisprudencial; este julgamento foi um divisor de guas, pois: declarou
unanimemente a omisso legislativa no a regulao do Direito de greve do servidor
pblico; por maioria decidiu pela aplicao da lei de greve do setor privado em

70

analogia; alm claro, de sinalizar uma legislao negativa para este instituto.
Vejamos, abaixo, a sntese noticiada na WEB pgina do STF, a cerca deste julgado:

Supremo determina aplicao da lei de greve dos trabalhadores privados

aos servidores pblicos.
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu hoje (25/10/2007),
por unanimidade, declarar a omisso legislativa quanto ao dever
constitucional em editar lei que regulamente o exerccio do direito de greve
no setor pblico e, por maioria, aplicar ao setor, no que couber, a lei de
greve vigente no setor privado (Lei n 7.783/89). Da deciso divergiram
parcialmente os ministros Ricardo Lewandowski (leia o voto), Joaquim
Barbosa e Marco Aurlio, que estabeleciam condies para a utilizao da
lei de greve, considerando a especificidade do setor pblico, j que a norma
foi feita visando o setor privado, e limitavam a deciso s categorias
representadas pelos sindicatos requerentes.
A deciso foi tomada no julgamento dos Mandados de Injuno (MIs) 670,
708 e 712, ajuizados, respectivamente, pelo Sindicato dos Servidores
Policiais Civis do Estado do Esprito Santo (Sindpol), pelo Sindicato dos
Trabalhadores em Educao do Municpio de Joo Pessoa (Sintem) e pelo
Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Estado do Par
(Sinjep). Os sindicatos buscavam assegurar o direito de greve para seus
filiados e reclamavam da omisso legislativa do Congresso Nacional em
regulamentar a matria, conforme determina o artigo 37, inciso VII, da
Constituio Federal.
No julgamento do MI 712, proposto pelo Sinjep, votaram com o relator,
ministro Eros Grau, - que conheceu do mandado e props a aplicao da
Lei 7.783 para solucionar, temporariamente, a omisso legislativa , os
ministros Gilmar Mendes, Celso de Mello, Seplveda Pertence
(aposentado), Carlos Ayres Britto, Crmen Lcia Antunes Rocha, Cezar
Peluso e Ellen Gracie. Ficaram parcialmente vencidos os ministros Ricardo
Lewandowski, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio, que fizeram as mesmas
ressalvas no julgamento dos trs mandados de injuno.
Na votao do MI 670, de autoria do Sindpol, o relator originrio, Maurcio
Corra (aposentado), foi vencido, porque conheceu do mandado apenas

71
para cientificar a ausncia da lei regulamentadora. Prevaleceu o voto-vista
do ministro Gilmar Mendes, que foi acompanhado pelos ministros Celso de
Mello, Seplveda Pertence (aposentado), Carlos Ayres Britto, Crmen Lcia,
Cezar Peluso e Ellen Gracie. Novamente, os ministros Ricardo
Lewandowski, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio ficaram parcialmente
vencidos.
Na votao do Mandado 708, do Sintem, o relator, ministro Gilmar Mendes,
determinou tambm declarar a omisso do Legislativo e aplicar a Lei 7.783,
no que couber, sendo acompanhado pelos ministros Cezar Peluso, Crmen
Lcia, Celso de Mello, Carlos Britto, Carlos Alberto Menezes Direito, Eros
Grau e Ellen Gracie, vencidos os ministros Ricardo Lewandowski, Joaquim
Barbosa e Marco Aurlio.
Ao resumir o tema, o ministro Celso de Mello salientou que "no mais se
pode tolerar, sob pena de fraudar-se a vontade da Constituio, esse estado
de continuada, inaceitvel, irrazovel e abusiva inrcia do Congresso
Nacional, cuja omisso, alm de lesiva ao direito dos servidores pblicos
civis - a quem se vem negando, arbitrariamente, o exerccio do direito de
greve, j assegurado pelo texto constitucional -, traduz um incompreensvel
sentimento de desapreo pela autoridade, pelo valor e pelo alto significado
de que se reveste a Constituio da Repblica".
Celso de Mello tambm destacou a importncia da soluo proposta pelos
ministros Eros Grau e Gilmar Mendes. Segundo ele, a forma como esses
ministros abordaram o tema "no s restitui ao mandado de injuno a sua
real destinao constitucional, mas, em posio absolutamente coerente
com essa viso, d eficcia concretizadora ao direito de greve em favor dos
servidores pblicos civis".48

48

72

Desse feita, pode-se depreender, a partir do texto supracitado, que a lei

geral de greve do setor privado aplica-se, atualmente, no que couber, de forma
subsidiaria, ao movimento paredista dos servidores pblicos civis.
Pois assim, determinou o Supremo Tribunal Federal, enquanto no
sobrevier lei especfica regulamentando a greve no servio pblico, deve ser
aplicada a Lei n 7.783/89 tambm nesse setor. Logo, a lei geral de greve destinada a disciplinar a greve no mbito privado - passou a regular uma realidade
muito diversa daquela a que originariamente se props, encontrando obstculo,
sobretudo, na necessidade de permanncia dos servios pblicos essenciais.

5.3.1. A Essencialidade do Servio Pblico

Saliente-se que uma das principais diferenas entre o servio pblico e o

servio prestado pelo particular a finalidade, que tem o primeiro de satisfazer
interesses coletivos. Embora a prestao de todos os servios pblicos seja
importante tendo em vista sua destinao pblica h aqueles, chamados
essenciais, cujo ressaltamos no pargrafo anterior; e sua paralisao coloca em
risco o prprio equilbrio econmico e social. exatamente para garantir a
manuteno desses servios imprescindveis sociedade, que existe o princpio da
continuidade dos servios pblicos, tambm j apontado anteriormente.
Contudo, como j ressaltado, no h consenso doutrinrio nem
jurisprudencial acerca da definio de servios pblicos essenciais.
Grande parte da doutrina entende que todos os servios pblicos so
essenciais, tendo em vista sua finalidade de satisfao do interesse pblico. esse
o posicionamento de Luiz Antnio Rizzatto Nunes (2000, p. 306):

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Supremo determina aplicao da lei de greve dos
trabalhadores privados aos servidores pblicos. STF: notcias STF. Disponvel em:<
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=75355> Acesso em: 18
dez. 2015

73
Em medida amplssima, todo servio pblico, exatamente pelo fato de s-lo
(pblico), somente pode ser essencial. No poderia a sociedade funcionar
sem um mnimo de segurana pblica, sem a existncia dos servios do
Poder Judicirio, sem algum servio de sade etc. Nesse sentido ento
que se diz que todo servio pblico essencial. 49

Outros doutrinadores, por sua vez, consideram como servios pblicos

essenciais, taxativamente, apenas aqueles arrolados no art. 10 da lei geral de greve.
Art. 10 So considerados servios ou atividades essenciais:
I - tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia
eltrica, gs e combustveis;
II - assistncia mdica e hospitalar;
III - distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos;
IV - funerrios;
V - transporte coletivo;
VI - captao e tratamento de esgoto e lixo;
VII - telecomunicaes;
VIII - guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e
materiais nucleares;
IX - processamento de dados ligados a servios essenciais;
X - controle de trfego areo;
XI compensao bancria.

Assim, consideram perfeitamente aplicvel a Lei 7.783/89 greve dos

servidores pblicos civis, j que esta impede a total paralisao dos servios que
julga essenciais.
Por fim, a terceira e ltima corrente, e tambm, a mais aceitvel pela
doutrina majoritria, aqui, descrita na fundamentao de Ronald Amorim Souza

49

NUNES, Luis Antonio Rizzatto. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor: direito

material. So Paulo: Saraiva, 2000.

74

(2004, p. 174), "os servios sero tidos como essenciais sempre que, quando
interrompidos, venham a representar ameaa ou perigo vida, segurana ou
sade de qualquer pessoa ou de parte da populao". Desta feita, em linhas gerais,
podero ser considerados como servios pblicos essenciais todos aqueles cuja
interrupo seja capaz de comprometer gravemente o equilbrio social.

50

50

SOUZA, Ronald Amorim e. Greve & Locaute Aspectos Jurdicos e Econmicos.

Coimbra: Almedina, 2004.

75

CONSIDERAES FINAIS
De incio, podemos concluir que a greve, enquanto instituto jurdico, em
todo o mundo, ainda, um tema de relevante discusso e constante evoluo como
o direito. No Brasil, ao longo tempo, j foi considerado delito, foi proibido, foi
permitido e somente a partir da Constituio de 1988, se apresentou como um
direito pleno a todos os trabalhadores.
Em nossa Constituio Cidad, a greve possui uma previso no art. 9, e
uma regulamentao legal especfica na Lei n 7.783/89, aplicveis aos empregados
de pessoas jurdicas de direito privado, inclusive das empresas pblicas e das
sociedades de economia mista (art. 173, 1, da CF).
Lei de greve, como chamada a Lei 7.783/89, nada obstante plausvel
crtica que sofre, por parte da doutrina, permite e disciplina o direito ao exerccio
deste instituto, o que anteriormente na prtica no ocorria. Em tese benfica a
sociedade, visto que, uma greve ilimitada poderia trazer inmeros prejuzos
socioeconmicos, bem como uma enorme insegurana jurdica.

76

Outra previso est no artigo 37, VII, de nossa Lei Maior, assegurando o
direito de greve do servidor pblico civil. Contudo, a lei disciplinadora, no primeiro
momento Lei Complementar, com o advento da EC19/98 Lei especfica (ordinria),
por omisso do Poder Legislativo Federal, ainda no foi editada. Tal situao tem
sediado vrias polmicas, nesse sentido, entendeu o STF, que diante da omisso do
Poder Legislativo em editar a aludida lei, dever ser aplicada tambm ao servidor
pblico, no que couber, a Lei n 7.783/1989, Lei de greve aplicada ao setor privado.
Ressalte-se, que tal entendimento ressente e advm de alguns julgados
de Mandados de Injuno, mais especificamente: MI 712/PA e MI 670/ES, que, em
embasaram essa aplicao. O suporte dessas decises adveio dos arts. 4 da Lei de
Introduo ao Cdigo e 126 do Cdigo de Processo Civil, que dispem sobre a
impossibilidade de o magistrado alegar lacuna ou obscuridade na lei, como
justificativa para no decidir questo sub jdice, devendo, sempre que necessrio,
recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito para a soluo
dos litgios.
Entendemos ser legtimo o posicionamento do Judicirio, que, diante de
tal conjuntura, atuou na permisso do exerccio de direito de greve, mesmo sem lei
especfica; analogicamente, apontando a Lei de greve do setor Privado, como
parmetro dentro de certa adequao a natureza do servio pblico, uma vez que o
servidor no deve pagar o preo da omisso legislativa, e dentro de uma relao de
interdependncia entres os poderes, o direito deve ser protegido e resguardado, seja
por legislao positiva ou negativa, como ocorreu.
Por outro lado, mesmo sabendo do quo louvvel foi esta mudana de
entendimento da Suprema Corte, a partir dos referido Mandados de Injuno, no
deixa de ser imperiosa a edio da lei especifica a que se refere o texto
Constitucional, em vista as especificidades inerentes ao servio pblico que no se
conciliam com as regras estabelecidas, da Lei 7.783/89, sobretudo no que diz
respeito continuidade dos servios pblicos essenciais. Portanto, no se pode
perder o foco, a Greve do setor pblico enseja maiores cuidados, devendo passar
por uma anlise mais criteriosa do que a greve promovida no setor privado, pois
aquela envolve toda a populao, e no apenas os servidores pblicos.

77

Por essncia, o servio pblico voltado coletividade, e entre suas

caractersticas mais importantes, pode-se elencar: regularidade e continuidade, e
assim sendo, no se admite quaisquer interrupes. Analisando por este prisma, os
artigos da Lei, em comento, compreendidos entre 10 e 13, se mostram insuficientes
ou mesmo inadequados, para disciplinar, eventuais, paralisaes na prestao de
servios pblicos essenciais por motivo de greve.
Por fim, resta clara e evidente a necessidade, urgente, de se legislar
sobre o tema em comento. E, que mesmo com a manifestao favorvel do
Supremo Tribunal Federal, pelo uso subsidirio da Lei de Greve atual em favor dos
servidores pblico, percebe-se que a mesma no se encaixa perfeitamente s
condies desta classe de trabalhadores. Desta forma, no nos resta outra opo,
que no lutar e ansiar pela assuno responsvel de suas competncias, em cada
um dos poderes constitudos, cumprindo com seus deveres constitucionais de modo
criar um melhor ambiente para o exerccio dos direitos e garantias fundamentais,
individuais e coletivas.

REFERNCIAS
BIRK, R. Industrial conflict: the law of strikes and lock-out. In: BLANPAIN, R.
Comparative labour law and industrial relations. USA: Kluwer Law and Taxation
Publishers, 1987.
BICHARA, Anderson de Andrade. Greve de servidor pblico e STF. Revista Jus
Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3395, 17 out. 2012. Disponvel em:
<https://jus.com.br/artigos/22820>. Acesso em: 13 dez. 2015.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia, DF: Senado Federal: Centro Grfico, 1988.
_______. Constituio (1988). Emenda constitucional n 19, de 4 de junho de 1998.

Modifica o regime e dispe sobre princpios e normas da Administrao Pblica,

servidores e agentes polticos, controle de despesas e finanas pblicas e custeio de
atividades a cargo do Distrito Federal, e d outras providncias. Vade Mecum. 13.
ed. So Paulo: Rideel, 2013.

78

______. Lei n 7.783, de 28 de Junho de 1989. Converso da Medida Provisria n

59, de 1989. Dispe sobre o exerccio do direito de greve, define as atividades
essenciais, regula o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, e d
outras providncias. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L7783.htm. Acessado em 10 dez 2015.
______. Supremo Tribunal Federal. Supremo determina aplicao da lei de greve
dos trabalhadores privados aos servidores pblicos. STF: notcias STF.
Disponvel em:< http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?
idConteudo=75355> Acesso em: 18 dez. 2015
______. Supremo Tribunal Federal. MI: 670 ES, Mandado de Injuno, Relator Min.
MAURCIO CORRA, Julgamento: 25.10.2007. Orgo Julgador: Tribunal Pleno,
Data de Publicao: DJe-206 DIVULG.: 30.10.2008 PUBLIC.: 31.10.2008 EMENT
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de Publicao: DJe-206 DIVULG 30-10-2008 PUBLIC 31-10-2008 EMENT VOL02339-02<span id="jusCitacao"> PP-00207 </span>RTJ VOL-00207-02<span
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acesso em: 28 dez. 2015.
______. Supremo Tribunal Federal. MI: 712 PA, Mandado de Injuno, Relator Min.
EROS GRAU, Julgamento: 25.10.2007. Orgo Julgador: Tribunal Pleno,Data de
Publicao: DJe-206 DIVULG 30-10-2008 PUBLIC 31-10-2008 EMENT VOL-0233903<span id="jusCitacao"> PP-00384</span>. Localizado em:
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ANEXOS

Anexo 1 : Lei N 7.783, de 28 de junho de 1989

Presidncia da Repblica

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Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
LEI N 7.783, DE 28 DE JUNHO DE 1989.

Converso da Medida Provisria n 59, de Dispe sobre o exerccio do direito de

greve, define as atividades essenciais,
1989
regula o atendimento das necessidades
inadiveis da comunidade, e d outras
providncias.

O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional

decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1 assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir
sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele
defender.
Pargrafo nico. O direito de greve ser exercido na forma estabelecida nesta
Lei.
Art. 2 Para os fins desta Lei, considera-se legtimo exerccio do direito de greve
a suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, de prestao pessoal de
servios a empregador.
Art. 3 Frustrada a negociao ou verificada a impossibilidade de recursos via
arbitral, facultada a cessao coletiva do trabalho.

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Pargrafo nico. A entidade patronal correspondente ou os empregadores

diretamente interessados sero notificados, com antecedncia mnima de 48
(quarenta e oito) horas, da paralisao.
Art. 4 Caber entidade sindical correspondente convocar, na forma do seu
estatuto, assemblia geral que definir as reivindicaes da categoria e deliberar
sobre a paralisao coletiva da prestao de servios.
1 O estatuto da entidade sindical dever prever as formalidades de
convocao e o quorum para a deliberao, tanto da deflagrao quanto da
cessao da greve.
2 Na falta de entidade sindical, a assemblia geral dos trabalhadores
interessados deliberar para os fins previstos no "caput", constituindo comisso de
negociao.
Art. 5 A entidade sindical ou comisso especialmente eleita representar os
interesses dos trabalhadores nas negociaes ou na Justia do Trabalho.
Art. 6 So assegurados aos grevistas, dentre outros direitos:
I - o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os
trabalhadores a aderirem greve;
II - a arrecadao de fundos e a livre divulgao do movimento.
1 Em nenhuma hiptese, os meios adotados por empregados e
empregadores podero violar ou constranger os direitos e garantias fundamentais de
outrem.
2 vedado s empresas adotar meios para constranger o empregado ao
comparecimento ao trabalho, bem como capazes de frustrar a divulgao do
movimento.

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3 As manifestaes e atos de persuaso utilizados pelos grevistas no

podero impedir o acesso ao trabalho nem causar ameaa ou dano propriedade
ou pessoa.
Art. 7 Observadas as condies previstas nesta Lei, a participao em greve
suspende o contrato de trabalho, devendo as relaes obrigacionais, durante o
perodo, ser regidas pelo acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do
Trabalho.
Pargrafo nico. vedada a resciso de contrato de trabalho durante a greve,
bem como a contratao de trabalhadores substitutos, exceto na ocorrncia das
hipteses previstas nos arts. 9 e 14.
Art. 8 A Justia do Trabalho, por iniciativa de qualquer das partes ou do
Ministrio Pblico do Trabalho, decidir sobre a procedncia, total ou parcial, ou
improcedncia das reivindicaes, cumprindo ao Tribunal publicar, de imediato, o
competente acrdo.
Art. 9 Durante a greve, o sindicato ou a comisso de negociao, mediante
acordo com a entidade patronal ou diretamente com o empregador, manter em
atividade equipes de empregados com o propsito de assegurar os servios cuja
paralisao resultem em prejuzo irreparvel, pela deteriorao irreversvel de bens,
mquinas e equipamentos, bem como a manuteno daqueles essenciais
retomada das atividades da empresa quando da cessao do movimento.
Pargrafo nico. No havendo acordo, assegurado ao empregador, enquanto
perdurar a greve, o direito de contratar diretamente os servios necessrios a que se
refere este artigo.
Art. 10 So considerados servios ou atividades essenciais:
I - tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia
eltrica, gs e combustveis;
II - assistncia mdica e hospitalar;

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III - distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos;

IV - funerrios;
V - transporte coletivo;
VI - captao e tratamento de esgoto e lixo;
VII - telecomunicaes;
VIII - guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e
materiais nucleares;
IX - processamento de dados ligados a servios essenciais;
X - controle de trfego areo;
XI compensao bancria.
Art. 11. Nos servios ou atividades essenciais, os sindicatos, os empregadores
e os trabalhadores ficam obrigados, de comum acordo, a garantir, durante a greve, a
prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis
da comunidade.
Pargrafo nico. So necessidades inadiveis, da comunidade aquelas que,
no atendidas, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a
segurana da populao.
Art. 12. No caso de inobservncia do disposto no artigo anterior, o Poder
Pblico assegurar a prestao dos servios indispensveis.
Art. 13 Na greve, em servios ou atividades essenciais, ficam as entidades
sindicais ou os trabalhadores, conforme o caso, obrigados a comunicar a deciso
aos empregadores e aos usurios com antecedncia mnima de 72 (setenta e duas)
horas da paralisao.

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Art. 14 Constitui abuso do direito de greve a inobservncia das normas contidas

na presente Lei, bem como a manuteno da paralisao aps a celebrao de
acordo, conveno ou deciso da Justia do Trabalho.
Pargrafo nico. Na vigncia de acordo, conveno ou sentena normativa no
constitui abuso do exerccio do direito de greve a paralisao que:
I - tenha por objetivo exigir o cumprimento de clusula ou condio;
II - seja motivada pela supervenincia de fatos novo ou acontecimento
imprevisto que modifique substancialmente a relao de trabalho.
Art. 15 A responsabilidade pelos atos praticados, ilcitos ou crimes cometidos,
no curso da greve, ser apurada, conforme o caso, segundo a legislao trabalhista,
civil ou penal.
Pargrafo nico. Dever o Ministrio Pblico, de ofcio, requisitar a abertura do
competente inqurito e oferecer denncia quando houver indcio da prtica de delito.
Art. 16. Para os fins previstos no art. 37, inciso VII, da Constituio, lei
complementar definir os termos e os limites em que o direito de greve poder ser
exercido.
Art. 17. Fica vedada a paralisao das atividades, por iniciativa do empregador,
com o objetivo de frustrar negociao ou dificultar o atendimento de reivindicaes
dos respectivos empregados (lockout).
Pargrafo nico. A prtica referida no caput assegura aos trabalhadores o
direito percepo dos salrios durante o perodo de paralisao.
Art. 18. Ficam revogados a Lei n 4.330, de 1 de junho de 1964, o Decreto-Lei
n 1.632, de 4 de agosto de 1978, e demais disposies em contrrio.
Art. 19 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 28 de junho de 1989; 168 da Independncia e 101 da Repblica.

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JOS SARNEY
Oscar Dias Corra
Dorothea Werneck
Este texto no substitui o publicado no DOU de 29.6.1989

Anexo 2: Mandado de injuno 712-8 PAR

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