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mas, no final de sua viagem, ele tem um nico lapso de ateno que o faz
ultrapassar essa velocidade e acaba causando um acidente que se estivesse
dentro dos 110k/h no haveria acontecido. O resultado seria a punio e a
indenizao desse condutor. Mas, em outro exemplo, imaginemos que um outro
condutor que percorre a mesma estrada viagem intencionalmente acima da
velocidade permitida, e no final de sua viagem, um lapso de ateno faa com
que ele reduza sua velocidade a colando dentro dos 110k/h, se ele causa um
acidente durante esse lapso, ele provavelmente no ter nenhuma punio.
Esse julgamento subjetivo chamado de m sorte moral (que se refere ao
primeiro exemplo) e boa sorte moral (referente ao segundo). Podemos ento
concordar com a injustia presente na indenizao aplicada ao primeiro
condutor, e a falta de punio ao segundo condutor.
Portanto, a teoria econmica da responsabilidade civil, no s analisa os
tipos de falhas do sistema, mas sugere como corrigi-las. Assim, a economia
entende que a tomada de deciso jurdica deve ser de acordo com o nvel de
cuidado que o autor do dano pretendia tomar, e no sempre e indiscutivelmente
pelo cuidado real (final) desse autor.
1.3. No h seguro
Falncia: O uso da falncia pode fazer com que o tpico acima no seja
devidamente cumprido. Imaginemos que uma empresa mantenha atividades
ilcitas e, enquanto isso, distribui seus lucros permanecendo constantemente
descapitalizada. Quando seus atos indevidos vierem tona, ela poder se
declarar falida e por isso as vtimas no receberiam de imediato suas
indenizaes pelos direitos de responsabilidade civil descumpridos, porque a
empresa foi insolvente.
Um artigo recente sugere 3 solues para que as empresas deixem de
ser punidas por serem descapitalizadas:
Uma, o uso da empresa subsidiria, que uma segunda empresa, de
propriedade da empresa controladora, pois os tribunais raramente chegam
segunda para responsabiliz-la pelos atos ilcitos da primeira.
A segunda nos casos de falncia, onde os credores com tenham prioridade
sobre os demais credores sem garantia, inclusive as vtimas de atos ilcitos civis,
pois assim, a empresa protegeria uma maior quantidade de seu patrimnio.
E a terceira e ltima, seria a converso da receita esperada (valores a receber
de clientes) em ttulos negociveis para investidores. Assim, bens e patrimnios
no poderiam ser tomados por no pertencerem mais s empresas.
Assim, podemos concluir que a distoro dos incentivos de precauo no
tem soluo perfeita, pois como vimos nos exemplos acima, a empresa continua
sendo impune pelo menos na totalidade do dano.
como afirmar com certeza que foram elas as responsveis pela desacelerao
de aes na dcada de 1990 e reduo no ndice de aumento das indenizaes,
tendo em vista a coexistncia com outros fatores, tais quais o desenvolvimento
de tecnologias de tratamento e nveis de precauo. As evidncias, no entanto,
ainda no so claras, sendo que inclusive algumas delas sugerem que os
problemas com erro mdico observados nos Estados Unidos no so
especficos estrutura do sistema judicirio civil do pas, sendo na verdade um
fenmeno mundial.
A despeito de sua pequena importncia trinta anos atrs, uma rea que
vem ganhando fora nos ltimos anos, a ttulo de especializao do direito da
responsabilidade civil. Este um instituto que gera um contexto muitas vezes
incerto, inclusive levando seguradoras a se retirarem do mercado.
O parmetro jurdico de responsabilidade para acidentes relacionados a
produtos denominado responsabilidade objetiva pelo fato do produto. Para
que o ru-fabricante seja responsabilizado pelo parmetro jurdico, o produto
deve ser considerado defeituoso. Por sua vez, o defeito pode ter trs formas:
1. defeito de projeto ou concepo;
2. defeito de execuo;
3. defeito de informao.
Adotando-se os conceitos de responsabilidade objetiva ou subjetiva como
diretamente relacionados precauo como sendo, respectivamente, unilateral
do fabricante ou bilateral entre fabricante e usurio do produto, tem-se que,
partindo de uma anlise econmica, a responsabilidade objetiva parece ser o
parmetro jurdico mais eficiente a ser aplicado pela legislao relativa
responsabilidade pelo fato do produto, tendo em vista que a precauo seria de
responsabilidade unilateral do fabricante.
Anlise mais profunda, no entanto, demonstra que os usurios tambm
podem tomar precaues na reduo de acidentes, o que levaria ideia de
utilizao da responsabilidade subjetiva como parmetro aplicvel.