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Tras puntualizar que para declarar la unin marital de hecho se requiere que entre el
hombre y la mujer exista un lazo permanente, sin que medie matrimonio, porque esa
comunidad de vida se origina en la simple voluntad de las partes, el fallador discurre
que, una vez constituida tal relacin, puede abrirse paso la sociedad patrimonial entre
compaeros permanentes, de la cual distingue la formada por personas sin ningn
impedimento legal para casarse y aquella en la que uno o ambos compaeros tienen un
vinculo existente. La primera surge, dice, con el nico requisito de haber transcurrido
dos aos; la segunda, adems de los dos aos, reclama que la sociedad conyugal anterior
se encuentre disuelta y liquidada con no menos de un ao de antelacin.
Encuentra el Tribunal que Graciela Rincn contrajo matrimonio catlico con Luis
Enrique Rueda Acevedo, el 14 de septiembre de 1963; que la sociedad conyugal de all
surgida fue liquidada por escritura pblica el 7 de junio de 1981, y que en este mismo
ao se dict la sentencia de separacin de cuerpos. El 5 de febrero de 1982, agrega,
Graciela Rincn contrajo matrimonio en Venezuela con el demandado Jos Orlando
Vera Puche, sin haberse divorciado an de su consorte.
Con apoyo en la doctrina el fallo infiere que en este caso no se presenta el problema de
la coexistencia de dos sociedades conyugales por cuanto el artculo 1820 del Cdigo
Civil prescribe que en el segundo matrimonio no se forma sociedad conyugal, como una
sancin para el bgamo. En consecuencia, sigue, de acuerdo al numeral 1 de la ley 54,
para que pueda configurarse la unin marital de hecho es necesario que no exista
vnculo matrimonial; existiendo en el caso un vnculo que es anulable y que slo ?una
vez anulado? permitir hablar de sociedad marital, siempre que cumpla los presupuestos
de dicha ley, no puede accederse a la declaracin pedida en la demanda.
As, pese a constatar la disolucin y la liquidacin de sociedades conyugales anteriores,
el juzgador reitera que ?no se demostr la existencia de la sociedad marital de hecho por
cuanto entre demandante y demandado existe un vnculo matrimonial?, afectado de la
nulidad sealada en el artculo 140 numeral 12 del Cdigo Civil, que no es subsanable y
que debe declarar de oficio, segn lo impone el artculo 15 de la ley 57 de 1887, por
obrar en autos los registros civiles correspondientes, inclusive el del segundo
matrimonio, que fue inscrito en la Notara Primera de Bogot. Esta declaracin oficiosa
de nulidad producir solo efectos inter partes, concluye, por no haberse citado al
Ministerio Pblico en inters de la moral y de la ley, y en defensa de los intereses de los
hijos.
LA DEMANDA DE CASACION
En cargo nico, se acusa la sentencia impugnada de violar directamente, por
interpretacin errnea, el artculo 1 de la Ley 54 de 1990; adems, por falta de
aplicacin, los artculos 2 literal b, 3 y 7 de la Ley 54 de 1990; 1820, modificado por
el artculo 25 de la Ley 1 de 1976, 1781 a 1789, 1792 a 1804 del Cdigo Civil.
Asevera el recurrente que el Tribunal quebrant los aludidos preceptos en cuanto
entendi que los contendientes no podan conformar unin marital de hecho por estar
unidos con vnculo matrimonial preexistente, el que deba invalidar de oficio, como lo
hizo, por considerarlo afectado de nulidad absoluta e insubsanable. Para refutar aquella
inferencia, la censura se vale de doctrina cuyo tenor postula que el artculo 1 de la
citada Ley 54 de 1990 prev como requisito para poder establecer la unin marital de
hecho, que los compaeros permanentes no se encuentren casados entre s, porque, de
estarlo, ?ser este matrimonio el que rija su relacin e imposibilite la formacin de una
relacin marital de hecho?.
No halla el impugnante reparo alguno en la existencia del matrimonio civil celebrado
por las partes en la Repblica de Venezuela. Mientras no se decrete la nulidad de dicho
matrimonio se presume vlido, puntualiza, pero bajo el entendido de que es un
matrimonio ineficaz por los vicios de que adolece, y, por tanto, aade, la sola presencia
del segundo matrimonio no puede entenderse como un obstculo legal atentatorio del
artculo 1 de la Ley 54 de 1990, pues para que lo fuera debera tratarse de un
matrimonio eficaz y no con mera presuncin de validez. As debe ser si se atiende la
interpretacin teleolgica del precepto y la funcin que debe cumplir la unin marital de
hecho, la cual se justifica en la circunstancia de que la pareja no est casada entre s,
pues de estarlo eficazmente sern cnyuges y la conformacin del patrimonio social se
regir por las reglas de la sociedad conyugal.
Err el Tribunal al dejar de ver que si el matrimonio que impeda la unin marital era
ineficaz, ese vnculo no se eriga en obstculo para formarla, por inane, dado el carcter
insubsanable y de orden pblico de la nulidad que lo afectaba. En todo caso, prosigue la
censura, el aparente obstculo lo levant el Tribunal al declarar nulo ese vnculo
matrimonial, motivo por el cual dej de presumirse vlido y eficaz. As, removido dicho
obstculo se abre paso la unin marital de hecho porque los contendientes no eran
verdaderamente casados y la declaratoria de nulidad slo vino a constatar la verdad;
dados los requisitos para conformar la unin marital de hecho, debi declararse la
existencia de la misma.
Refiere la censura que el Tribunal dej de aplicar el numeral 4 del artculo 1820 del C.
Civil, con sus modificaciones, a cuyo tenor la nulidad de un matrimonio por la
subsistencia de anterior vnculo impide la formacin de sociedad conyugal. De haber
tenido en cuenta esta norma el juzgador hubiera aplicado el artculo 2, literal b, de la
Ley 54 de 1990, presumiendo la sociedad patrimonial entre los compaeros
permanentes, porque entre las partes del proceso no exista sociedad conyugal y la
derivada del primer matrimonio ya estaba liquidada.
Con su decisin dej el Tribunal en indefensin el patrimonio de los compaeros, ya
que no pueden ampararse en el rgimen de la sociedad conyugal, por no existir para el
matrimonio anulado, como tampoco en el de la Ley 54 de 1990. Contrara as la
intencin del legislador, amn que exige dos procesos, uno para declarar la nulidad y
otro para declarar la existencia y resolver la unin marital de hecho, cuando basta un
nico proceso y una sola sentencia para resolverlas ambas. Atenta, adems, contra el
acceso a la justicia, derecho que se concreta en el mnimo esfuerzo en tiempo y dinero
para el justiciable, amn de que, como el mismo fallador lo sugiere, pudo prescribir el
derecho para pedir la disolucin de la sociedad.
SECONSIDERA
1. Por prescripcin del artculo 42 de la Constitucin Poltica Colombiana, la familia ?se
constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una
mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla?. Como es
difano en ese texto, adopta el constituyente, en lo relativo a su conformacin, un
criterio abierto y dctil que se contrapone a los principios frreos y cerrados que otrora
De otro lado, los hijos habidos en el matrimonio declarado nulo son legtimos,
quedando sometidos a la potestad de ambos padres, quienes contribuirn, en proporcin,
a su alimentacin y educacin, a menos que el matrimonio se hubiese anulado por culpa
de uno de los cnyuges, en cuyo caso, por mandato del artculo 149 ejusdem, ?sern de
cargo de este los gastos de alimentos y educacin de los hijos, si tuviere medios para
ello, y de no, sern del que los tenga?; luego es patente que a pesar de la nulidad del
matrimonio, los hijos habidos dentro de l son legtimos, lo que, en otros trminos,
significa, que la sentencia no produce frente a ellos efectos retroactivos.
3. Visto lo anterior, no puede decirse, entonces, que el matrimonio nulo debe tenerse
como absolutamente ineficaz, o como si no hubiese existido, pues, de un lado, como ha
quedado establecido, mientras no se declare su invalidez, produce, por regla general,
todos los efectos que le son propios, de modo que los contrayentes se reputan casados y
son titulares de los mismos derechos y obligaciones que aquellos que no estn afectados
de vicio legal alguno, y no de manera aparente o artificial sino real y verdadera; y, de
otro lado, porque la nulidad judicialmente declarada no produce efectos retroactivos de
tal modo absolutos que pueda colegirse que se tiene por no celebrado.
En ese orden de ideas, tampoco puede decirse que el matrimonio cuya nulidad se
declara por razn de existir respecto de ambos o uno de los contrayentes el vnculo de
un matrimonio anterior, deba tenerse como ineficaz y, por ende, que no constituye
obstculo para que se forme entre la pareja una sociedad patrimonial similar a la de los
compaeros permanentes, pues esa unin conyugal existe como tal y produce los
efectos que le son propios mientras no se declare su invalidez. Ms exactamente:
Mientras no se decrete judicialmente la nulidad, existe vnculo matrimonial y los
contrayentes tienen la calidad de cnyuges y, obviamente, los derechos y obligaciones
que la ley les impone.
El rgimen de la ley 54 de 1990, reitrase, an a riesgo de fastidiar, tuvo por finalidad
regular las uniones maritales que no estuviesen precedidas de vnculo conyugal, bajo el
entendido de que de existir ste, as no generase sociedad conyugal o estuviese viciado
de nulidad, deba sujetarse a las normas que lo reglamentan, las cuales, no sobra decirlo,
no fueron reformadas mediante tal estatuto.
Habiendo, pues, admitido el casacionista que la demandante y el demandado
contrajeron realmente nupcias en la Repblica de Venezuela, matrimonio que el
Tribunal invalid por existir, respecto de l, vnculo conyugal no disuelto, debe
concluirse que no hay lugar a la formacin entre ellos de unin marital de hecho y que,
subsecuentemente, se encuentran sometidos al rgimen legal previsto para el enlace
matrimonial, incluso, los declarados nulos.
Es que, como dijera recientemente la Corte, si el artculo 1820-4 del C. Civil consagra el
principio de que la nulidad del matrimonio ?carece de virtualidad para borrar la
sociedad conyugal que perdur en el interregno?, y si la aplicacin de tal principio no
encuentra bice en la mayora de las causales de nulidad del matrimonio, distinto es
frente a la prevista en el numeral 12 del artculo 140 del C. Civil, que la produce por la
preexistencia de otro vnculo matrimonial, por cuanto entonces habra concurrencia de
sendas sociedades conyugales y ello acarreara ms de una dificultad en orden a la
liquidacin de cada una. De ah que la Corte dijese entonces, y lo reitere ahora, que la
reforma introducida por la Ley 1 de 1976 al numeral cuarto del artculo 1820 del C.