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30 de diciembre de 2014
EXPEDIENTE N 000379-2014/CEB
DENUNCIADAS : MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA
ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIN EN ENERGA
Y MINERA
DENUNCIANTE : GASBRA S.A.C.
RESOLUCIN FINAL
SUMILLA: Se declara barrera burocrtica carente de razonabilidad la exigencia
de que los grifos, gasocentros, establecimientos de venta al pblico de GNV y/o
GLP y estaciones de servicios, cuenten con una distancia mnima de veinte (20)
metros de frente del lado sobre la va principal, establecida en el numeral 2) del
artculo 6 de la Ordenanza N 1596-MML.
La referida exigencia constituye una barrera burocrtica carente de
razonabilidad debido a que la Municipalidad Metropolitana de Lima no ha
presentado informacin que permita demostrar lo siguiente:
i)
ii)
I.
ANTECEDENTES:
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A.
La denuncia:
1.
2.
El 27 de marzo de 2012, la Municipalidad emiti la Ordenanza N 1596MML, que aprueba los parmetros de ubicacin mnima e ndice de usos
de actividades urbanas y mitigacin del impacto ambiental para los
establecimientos de venta al pblico de gas natural vehicular.
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
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(x)
(xi)
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Admisin a trmite:
3.
C.
Contestacin de la denuncia:
4.
5.
6.
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7.
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
(i)
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(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
II.
ANLISIS:
A.
8.
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9.
B.
Cuestin controvertida:
10.
C.
Evaluacin de legalidad:
11.
Ley N 27972
Artculo 79.- Organizacin del espacio fsico y uso del suelo
1. Funciones especficas exclusivas de las municipalidades provinciales:
1.1. Aprobar el Plan de Acondicionamiento Territorial de nivel provincial, que identifique las reas urbanas y de
expansin urbana, as como las reas de proteccin o de seguridad por riesgos naturales; las reas agrcolas y las
reas de conservacin ambiental.
1.2. Aprobar el Plan de Desarrollo Urbano, el Plan de Desarrollo Rural, el Esquema de Zonificacin de reas
urbanas, el Plan de Desarrollo de Asentamientos Humanos y dems planes especficos de acuerdo con el Plan de
Acondicionamiento Territorial.
1.3. Pronunciarse respecto de las acciones de demarcacin territorial en la provincia.
1.4. Aprobar la regulacin provincial respecto del otorgamiento de licencias y las labores de control y fiscalizacin
de las municipalidades distritales en las materias reguladas por los planes antes mencionados, de acuerdo con las
normas tcnicas de la materia, sobre:
1.4.1. Otorgamiento de licencias de construccin, remodelacin o demolicin.
1.4.2. Elaboracin y mantenimiento del catastro urbano y rural.
1.4.3. Reconocimiento, verificacin, titulacin y saneamiento fsico legal de asentamientos humanos.
()
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13.
14.
15.
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(...)
6.2.Cuando el establecimiento se ubique en esquina de zona comercial o industrial
deber contar con 20 metros mnimo de frente del lado sobre la va principal
entendindose como aquella de mayor jerarqua funcional y excepcionalmente cuando
se ubiquen en esquina de dos vas metropolitanas cualquiera de las vas deber
cumplir con el ancho de frente mnimo.
17.
18.
E.
Evaluacin de razonabilidad:
19.
20.
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22.
Stone Sweet, Alec y Mathews, Jud.Proportionality Balancing and Global Constitutionalism). Faculty Scholarship
Series, 2008, Paper 14. (Disponible en: http://digitalcommons.law.yale.edu/fss_papers/14).
Clrico, Laura, El examen de proporcionalidad en el derecho constitucional, Editorial Universitaria de Buenos
Aires, 2009. En dicha publicacin se desarrolla el test de proporcionalidad que emplea el Tribunal Constitucional
Federal Alemn; esta metodologa consiste de manera bsica en desarrollar tres principios: (i) el de idoneidad; (ii)
el de necesidad; y, (iii) el de proporcionalidad.
En pases como Estados Unidos de Norteamrica (EE.UU), Mxico (MX), Reino Unido (RU), entre otros, existen
agencias dependientes del Gobierno, encargadas de revisar las regulaciones y trmites administrativos que
impactan en las actividades econmicas y en los ciudadanos, de manera previa a su emisin. Se exige que las
entidades pblicas que imponen estas disposiciones remitan informacin y documentacin que sustente su
necesidad y justificacin econmica en atencin al inters pblico que se desea tutelar. Las agencias antes
mencionadas son: (i) en EE.UU, la Oficina de Informacin y Regulacin para los negocios (Office of Information and
Regulatory Affairs); (ii) en MX, la Comisin Federal de Mejora Regulatoria (COFEMER); y, (iii) en RU, el Comit de
Poltica Regulatoria (Regulatory Policy Commitee).
Decreto Legislativo N 1033
Artculo 23.- De la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas
Corresponde a la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas aplicar las leyes que regulan el control
posterior y eliminacin de las barreras burocrticas ilegales o carentes de razonabilidad que afectan a los
ciudadanos y empresas, y velar por el cumplimiento de las normas y principios que garantizan la simplificacin
administrativa, as como de aquellas que complementen o sustituyan a las anteriores.
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24.
26.
Cabe sealar que el anlisis de razonabilidad que se efectuar a continuacin es consistente con lo resuelto por la
Comisin en las Resoluciones N 0012-2013/CEB-INDECOPI, N 0062-2013/CEB-INDECOPI y N 00552013/CEB-INDECOPI.
A travs de la Resolucin N 182-97-TDC, el Tribunal de Indecopi estableci lo siguiente:
En tal sentido, la entidad denunciada tiene la carga de probar ante la Comisin: (i) El inters pblico que justific la
medida impugnada y los beneficios para la comunidad que se esperaban obtener con ella. Por ejemplo, indicando
en qu forma y en qu medida se haba previsto que la exigencia impuesta contribuira con el fin propuesto. (ii) Que
las cargas o restricciones impuestas sobre los administrados eran adecuadas o razonables, teniendo en cuenta los
fines que se pretenda alcanzar; lo que significa haber evaluado la magnitud y proporcionalidad de los costos que
los agentes econmicos deberan soportar, as como los efectos que tales cargas tendran sobre las actividades
productivas. (iii) Que existen elementos de juicio que permiten arribar a la conclusin, en trminos generales, que la
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E.1
Inters Pblico:
30.
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Por otro lado, se ha hecho referencia al Informe Tcnico N 3985-2014-MMLGDU-SPHU-DC, en el que se seala que el mbito de controversia, respecto de
exigencia cuestionada era una de las opciones menos gravosas para los interesados, en relacin con las dems
opciones existentes para lograr el fin previsto. Ello implica demostrar que se analiz otras alternativas que
permitieran alcanzar el mismo objetivo a un menor costo y exponer las razones por las que fueron descartadas.
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35.
La necesidad de demostrar el nexo causal entre la medida adoptada y el fin alcanzado, como parte del anlisis de
idoneidad en funcin al inters pblico, constituye un criterio desarrollado por el Tribunal Constitucional, conforme
se aprecia de la Sentencia recada en el Expediente N 00016-2009-AI:
() 12. Acerca de los sub criterios este Tribunal ha establecido lo siguiente: El primero de tales subcriterios,
idoneidad, comporta que toda injerencia en los derechos fundamentales debe ser idnea para fomentar un objetivo
constitucionalmente legtimo, es decir, que exista una relacin de medio-fin entre la medida limitativa y el objetivo
constitucionalmente legtimo que se persigue alcanzar con aqul. ()
() en virtud del sub criterio de idoneidad se analiza si es que el fin perseguido es legtimo y si es que existe una
relacin medio-fin entre la medida adoptada y la finalidad que la norma pretende cumplir. En consecuencia, se
debe determinar si es que las medidas cuestionadas en la presente demanda no slo se dirigen a un fin
constitucional, sino que tales medidas tengan una relacin causa-efecto entre lo que se pretende y el mbito de
incidencia de tales medidas.
() El problema bien puede persistir en el contexto regulatorio dado por la municipalidad. Por consiguiente el
problema de fondo es otro por lo que las medidas planteadas por la municipalidad si bien tienen un fin legtimo, no
existe un nexo causal entre la limitacin del horario y la finalidad constitucional alegada.
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38.
E.2
Proporcionalidad:
39.
40.
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41.
42.
43.
44.
45.
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48.
50.
51.
52.
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As, esta Comisin considera que existen maneras menos perjudiciales para los
agentes econmicos destinadas a proteger la vida y la salud que la exigencia
cuestionada, tales como la fiscalizacin de las medidas de seguridad que deben
adoptar todos los propietarios de las estaciones de servicio.
54.
55.
56.
POR LO EXPUESTO:
En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26BIS del
Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley N 27444, modificado por la Ley N
28996; as como en la Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 807;
RESUELVE:
Primero: declarar barrera burocrtica carente de razonabilidad la exigencia de que los
grifos, gasocentros, establecimientos de venta al pblico de GNV y/o GLP y estaciones
de servicios, cuenten con una distancia mnima de veinte (20) metros de frente del
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