"CUANDO EL HOMICIDIO ES COMETIDO EN LA EJECUCIN DEL ROBO DE UN

VEHCULO AUTOMOTOR NO PUEDE APLICRSELE AL SUJETO ACTIVO LA PENA COMO

SI SE TRATARE DE UN CONCURSO REAL DE DELITOS, TODA VEZ QUE EL LEGISLADOR
HA CONSIDERADO TAL CIRCUNSTANCIA COMO UNA CALIFICANTE DEL DELITO DE
HOMICIDIO" (SALA DE CASACIN PENAL)
Domingo, septiembre 22, 2013 Francisco Santana
De lo antes transcrito se evidencia que los hechos dados por probados en la sentencia del
Tribunal de Juicio, ratificados por el fallo emitido por el Tribunal de Alzada, se desprende que la
acusada, en compaa de otras personas, constrieron al conductor de un taxi que haban abordado
para que se los entregara, y que luego de pasar por un punto de control, fueron perseguidos por los
funcionarios policiales, momento en el cual los tripulantes del taxi accionan un arma de fuego
ocasionndole una herida al taxista, colisionaron y salieron del vehculo, siendo estos capturados y el
vehculo recuperado.
El Tribunal de Juicio para condenar a la acusada de autos, estim la aplicacin de un concurso
real de delitos, acogiendo as la regla prevista en el artculo 84 ordinal 1 del Cdigo Penal, y en ese
sentido la conden a cumplir la pena de doce (12) aos y ocho (8) meses de presidio por encontrarla
culpable y responsable en la comisin del delito como Coautora en el Robo Agravado de Vehculo
Automotor, previsto y sancionado en el artculo 6, numerales 1, 2, 3, 6 y 8 de la Ley Sobre el Hurto y
Robo de Vehculos Automotores, y Cmplice No Necesario en el delito de Homicidio Intencional en
Grado de Frustracin, previsto y sancionado en el artculo 405 del Cdigo Penal, en concordancia con
los artculos 80 y 82 eiusdem, en relacin con el artculo 84, numeral 1 ibidem.
Sin embargo, de los hechos dados por probados, igualmente se estableci lo siguiente: al
momento de ir llegando, le dicen ests atracado, montndose otras dos personas, hombre y mujer,
tomando uno de ellos el volante del vehculo, embarcndose la acusada y la otra mujer en el cojn
trasero del vehculo, llevndolo hasta la Concepcin donde se encontraba un punto de control, se
regresan, existiendo ms adelante otro punto de control, decidiendo el ciudadano Hendrick Henrry
Villalobos, forcejear para tratar de salvar su vida, manifestando la acusada Yohana Yugl Ros Chacn,
a uno de los sujetos que iba en el puesto delantero del vehculo, que le diera un tiro al ciudadano
Hendrick Henrry Villalobos, accionando uno de los sujetos que iba en el puesto delantero del vehculo,
un arma de fuego, disparndola, ocasionndole al ciudadano Hendrick Henrry Villalobos herida en
regin infraumbilical, poniendo en peligro la vida.
Ahora bien, en el presente caso la defensa aleg la falta de aplicacin de la norma contenida
en el artculo 7 de la Ley Sobre el Hurto y Robo de Vehculos Automotores, pues segn su criterio en el
caso en estudio existe tentativa de robo.
A juicio de esta Sala, y de acuerdo a los hechos y circunstancias establecidos por el juez a
quo, efectivamente en el presente caso existe el vicio de falta de aplicacin, pero de la norma
establecida en el artculo 406, ordinal 1 del Cdigo Penal, que configura el delito de Homicidio
Calificado cometido en la ejecucin de un Robo de Vehculo Automotor en Grado de Frustracin, todo
ello en concordancia con los artculos 80 y 82 eiusdem, en perjuicio del ciudadano Hendrick Henrry
Villalobos, razn por la cual no le asiste la razn a la recurrente en los trminos que plante el recurso
de casacin, toda vez que en este caso, el delito de robo constituye la agravante del delito de
homicidio calificado.
Por consiguiente, esta Sala considera que lo procedente y ajustado a Derecho es declarar sin
lugar la denuncia propuesta. No obstante la anterior declaratoria, y dado que la Sala ha observado un
error de Derecho, procede de oficio a corregir la calificacin jurdica y la pena a imponer a la acusada
de autos, conforme a los hechos establecidos por el juzgador de juicio, de acuerdo con lo previsto en
los artculos 257 de la Constitucin de la Repblica, 175 y 179 del Cdigo Orgnico Procesal Penal:
En efecto, tal y como se desprende de los hechos dados por probados, la ciudadana YHOANA
YUGLE ROS CHACN en compaa de otra persona, solicit un taxi, el cual era conducido por el
ciudadano Hendrick Henrry Villalobos, con el objeto de ser trasladada hasta una ferretera en
direccin a la Concepcin, cuando al momento de ir llegando al lugar, le dicen ests atracado,

montndose otras dos personas y tomando uno de ellos el volante del vehculo llevndolo hasta
donde se encontraba un punto de control, se regresan y se encuentran otro punto de control,
suscitando el seor Hendrick Henrry Villalobos un forcejeo para tratar as de salvar su vida, momento
en el cual la acusada Yhoana Yugl Ros Chacn le manifiesta a uno de los sujetos que le disparara al
seor Hendrick Henrry Villalobos, accionando el sujeto un arma de fuego, ocasionndole al ciudadano
Hendrick Henrry Villalobos una herida en la regin infraumbilical, poniendo en peligro su vida.
Al respecto se observa que la accin desplegada por la acusada de autos para ocasionarle la
muerte al ciudadano Villalobos, ocurre en el iter crimines de la ejecucin del delito de Robo, es
decir, que en la comisin de este hecho son atacados varios bienes jurdicos, la vida y la propiedad.
Esta circunstancia est prevista en nuestra Ley Sustantiva Penal en el ordinal 1 del artculo 406 como
Homicidio Calificado, siendo que la agravacin especfica del Homicidio es el hecho de cometerlo en
el curso de la ejecucin del delito de Robo, tal cual sucedi en el presente caso.
En este sentido, la jurisprudencia de esta Sala ha establecido en distintas oportunidades que
cuando el homicidio es cometido en la ejecucin del robo de un vehculo automotor no puede
aplicrsele al sujeto activo la pena como si se tratare de un concurso real de delitos, toda vez que el
legislador ha considerado tal circunstancia como una calificante del delito de homicidio. (Sentencias
Nro. 386 de fecha 6 de agosto de 2009 y Nro. 294 de fecha 21 de julio de 2010)
A modo de aclaratoria, segn la doctrina, la regulacin legal del concurso de hechos punibles
es la determinacin de si uno o varios sujetos han de responder, en un determinado proceso penal,
por una sola infraccin o por una pluralidad de hechos punibles.
Para el jurista colombiano, Fernndez Carrasquilla, en su obra Derecho Penal Fundamental,
Tomo II, ediciones Temis, pgs. 427 y 428, para que haya concurso crimino y por tanto acumulacin
de penas, es necesario que varios tipos penales se ofrezcan como simultneamente aplicables, bien
porque los hechos juzgados se cometieron independientemente, o bien porque guardan relacin entre
s, y no resulten incompatibles.
Lo sucedido en el presente caso se denomina en doctrina concurso aparente. Segn
Fernndez Carrasquilla, ello ocurre: Cuando los varios tipos () se encuentran en relacin de tal
naturaleza que solo puede aplicarse uno de ellos, aunque el hecho parece encajar tambin en otro u
otros de modo al menos parcial, se habla de concurso aparente.
En el mismo sentido, Bacigalupo en su obra Derecho Penal, Parte General, Hammurabi, 2009,
pp. 570-571, explica lo siguiente: Como hemos visto, habr un concurso (aparente) de leyes penales
cuando el contenido de ilcito de un hecho punible ya est contenido en otro y, por lo tanto, el autor
slo haya cometido una nica lesin de la ley penal, luego citando a Samson seala que la
consecuencia prctica del concurso de leyes reside en que slo es aplicable la pena del delito que
desplaza a los otros y, adems, en la determinacin de esa pena no se deben computar otras
violaciones de la ley, dado que slo se ha infringido una de las normas aparentemente concurrentes.
Esto ltimo marca una diferencia fundamental con la consecuencia jurdica del concurso ideal, en el
que, como veremos, de acuerdo con el principio de absorcin se aplica la pena del delito ms grave,
pero teniendo en cuenta que el autor tambin ha cometido otras violaciones de la ley penal.
De modo que, en virtud de que qued demostrado que en el presente caso el homicidio
frustrado fue cometido en la ejecucin del robo de un vehculo automotor, no puede aplicrsele al
sujeto activo la pena como si se tratara de un concurso real de delitos, ya que el legislador consider
tal circunstancia como una calificante del delito de homicidio.
Por consiguiente, una vez constatado que la acusada de autos fue condenada por dos delitos
cuando slo hubo un hecho delictivo, error cometido por el tribunal de juicio y convalidado por la
alzada, lo cual vulnera el principio ne bis in dem, esta Sala procede a corregir y a establecer la debida
calificacin del delito, lo cual incide en la aplicacin de una pena ms favorable y justa, como lo es el
delito de Homicidio Calificado cometido en la ejecucin de un Robo de Vehculo Automotor en grado
de Frustracin, establecido en el artculo 406 ordinal 1 del Cdigo Penal, en concordancia con los
artculos 80 y 82 eiusdem.

Cabe destacar, que en estrecha relacin con la calificacin jurdica por los cuales result
condenada la ya citada ciudadana, la representacin del Ministerio Pblico, actuando de buena fe, en
escrito dirigido a esta Sala de Casacin Penal en la oportunidad de celebrarse la audiencia prevista en
el artculo 458 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, solicit establecer la calificacin jurdica aplicable
a la acusada conforme a la ley, como lo es el delito de Homicidio Calificado en la ejecucin de un
Robo de Vehculo Automotor en grado de Frustracin, previsto y sancionado en el ordinal 1 del
artculo 406 del Cdigo Penal, rectificndole la pena en su favor.
En efecto, de dicho pedimento se lee lo siguiente:
..En el caso de marras, y por obtener una mayor penalidad en contra de la acusada, le fueron
imputados dos delitos autnomos pese a que el legislador, haba precisado que bajo esa
circunstancia, a saber, cometer el delito de homicidio en la ejecucin de un robo, constitua un solo
tipo penal que se agrava en cuanto a la pena aplicable dadas las caractersticas de su comisin. Sin
embargo, tanto la defensa, el Ministerio Pblico y los rganos jurisdiccionales que actuaron en
primera y segunda instancia, inadvirtieron tal situacin, al imputarla, acusarla y condenarla por la
comisin de dos (2) delitos distintos en forma de concurso real, cuando conforme a la anterior regla,
nos encontramos en presencia de un HOMICIDIO CALIFICADO EN LA EJECUCIN DE UN ROBO DE
VEHCULO AUTOMOTOR EN GRADO DE FRUSTRACIN.
En relacin a lo afirmado y para mayor abundamiento, tenemos la decisin N 386 dictada por esa
Sala de Casacin Penal el 8 de agosto de 2009 (Caso: Junior Sepulvera), en la cual se corrigi la
calificacin jurdica y pena aplicable, estimando que los delitos de ROBO DE VEHCULO
AUTOMOTOR Y HOMICIDIO INTENCIONAL no pueden ser aplicados concursalmente, pues si bien
son tipos autnomos, la aplicacin de los mismos constituira una doble agravacin, tal y como ocurre
en el presente caso.
De modo que, esta Sala procede a establecer la correcta calificacin jurdica de la siguiente
manera:
El delito de Homicidio Calificado cometido en la ejecucin de un Robo de Vehculo Automotor,
previsto y sancionado en el artculo 406 ordinal 1 del Cdigo Penal, prev una pena de quince (15) a
veinte (20) aos de prisin, cuyo trmino medio conforme a lo establecido en el artculo 37 del Cdigo
Penal es de diecisiete (17) aos y seis (6) meses. Sin embargo, dado que la acusada era menor de
veintin aos y mayor de dieciocho aos cuando cometi el hecho, se aplica a su favor la atenuante
del artculo 74 ordinal 1 eiusdem, rebajando la pena a quince (15) aos de prisin.
Ahora bien, dado que el delito anteriormente referido fue Frustrado, conforme a lo establecido
en el artculo 82 del Cdigo Penal, se rebajar la tercera parte de la pena, es decir, cinco (5) aos, por
lo que la pena definitiva a cumplir es de DIEZ (10) AOS DE PRISIN.
Por ende, de esta forma corresponde a la acusada YHOANA YUGLE RIOS CHACIN, cumplir la
pena de DIEZ (10) AOS DE PRISIN, por la comisin del delito de HOMICIDIO CALIFICADO
COMETIDO EN LA EJECUCIN DE UN ROBO DE VEHCULO AUTOMOTOR EN GRADO DE
FRUSTRACIN, previsto y sancionado en el artculo 406 ordinal 1 del Cdigo Penal en concordancia
con los artculos 80, 82 y 74 ordinal 1 eiusdem, quedando modificada por parte de la Sala la
calificacin jurdica, as como la pena impuesta a la acusada de autos. As se declara.