EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR

MOREIRA DE CARVALHO EM ATUAO NA C. 9 CMARA DE DIREITO

PBLICO DO E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.

APELAO N. 1043317-47.2015.8.26.0053

SP ALIMENTAO E SERVIOS LTDA., pessoa jurdica de

direito privado devidamente qualificada nos autos do recurso de apelao em epgrafe,
por seus advogados ao final subscritos, vm, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, opor, os presentes EMBARGOS DE DECLARAO com referncia ao
v. Acrdo por intermdio do qual fora dado provimento ao recurso interposto por V. U.,
o que faz com fundamento nas razes de fato e de direito adiante alinhadas.
I.

BREVE RELATO

1.

Lanado e publicado o v. acrdo, o embargante verificou

constar em seu texto omisso e obscuridades a justificar a oposio dos presentes

Embargos de Declarao, a saber:
a.

omisso sobre a tese defensiva correlata necessidade de

reduo das multas aplicadas em percentuais exacerbados,
caracterizando-se ntido confisco ao patrimnio da ora
Embargante;

b.

necessidade de esclarecimento se houve a anulao das CDAs

para que novas sejam confeccionadas, ou se houve a suspenso
da exigibilidade das CDAs existentes at que se corrijam os
valores de acordo com a determinao contida no v. Acrdo, de
modo a evitar que a Embargante seja prejudicada pelos efeitos
de CDAs viciadas, mesmo com a suspenso dos protestos,

SERASA e CADIN, eis que existem execues em andamento e

que necessitam adequar-se presente deciso; e
c.

necessidade de explicitao do percentual e/ou valor dos

honorrios sucumbenciais devidos aos patronos da Embargante.

2.

Com relao a tempestividade, de observar-se que o prazo para

a interposio do presente recurso que de cinco (05) dias.

3.

Cabe ressaltar que o resultado do v. acrdo ora Embargado, foi

disponibilizado no Dirio Oficial em 03/03/2016 (quinta-feira), considerando-se

publicada em 04/03/2016 (sexta-feira), sendo que o dia 07/03 (segunda-feira) iniciou-se
a contagem do prazo quinquenal para sua interposio, mostrando-se portanto,
plenamente tempestivo o presente recurso.
4.

Assim, tem-se o presente recurso como plenamente cabvel alm

de totalmente tempestivo, merecendo ser processado e julgado por este E. Tribunal de

Justia.
III. DA OMISSO SOBRE A TESE RECURSAL
5.

Trata-se de EMBARGOS DE DECLARAO interposto em

face do v. acrdo da lavra de Vossa Excelncia, haja vista que o mesmo no enfrentou
a tese recursal respeito da necessidade de reduo dos percentuais das multas
aplicadas pela Apelada por implicar em confisco, caracterizando, deste modo a
ocorrncia de omisso do julgado em discusso, como se v seguir.
6.

Em sua pea vestibular, tanto quanto na recursal, a ora

Embargante efetua a defesa de duas teses a saber: a primeira versa sobre o fato de ser
inconstitucional a aplicao de taxa de juros em percentual superior ao estipulado pela
Taxa SELIC, como j pacificado perante o Egrgio Supremo Tribunal Federal e sobre a
qual esse e. Tribunal se manifestou conclusivamente; e em segundo trata-se do carter
confiscatrio das penalidades impostas ora Embargante.
7.

Na letra B do item IV NO MRITO de sua pea recursal, a

Embargante traz a seguinte tese defensiva: DA INAPLICABILIDADE DOS

PERCENTUAIS DE MULTAS DEVIDO AO SEU NTIDO CARTER
CONFISCATRIO VEDAO CONSTITUCIONAL.

8.

Desse modo, s.m.j., com a confeco do v. Acrdo ora

embargado, esse e. Tribunal omitiu-se acerca da referida tese consistente na necessidade

de reduo dos percentuais das multas aplicadas em virtude das mesmas possurem
efeito confiscatrio.
9.

A referida tese est despendida com a devida fundamentao s

fls. 09 usque 17 da pea vestibular nos autos originrios e s fls. 105 usque 113 da pea
recursal.
10.

Tal omisso macula o decisum in totum, fazendo-se necessria a

sua manifestao sobre a tese defensiva em questo.

11.

Em que pese o respeito nutrido por esse e. Tribunal, e em

especial por V. Exa., no pode a ora Embargante satisfazer-se com o v. Acrdo, vez que
nossa Constituio Federal prev, taxativamente, que a ampla defesa e o contraditrio
so assegurados aos cidados, seja na esfera judicial, seja na esfera administrativa, que
por sua vez, dever rebater e fundamentar em suas decises, cada argumento levantado
pela parte, observado o devido processo legal.
12.

Nesse nterim, ao proferir o v. Acrdo embargado, esse e.

Tribunal deixou de analisar as questes suscitadas no tpico b do mrito e includo

nos requerimentos finais, omitindo-se a respeito de tese defensiva que implicar na
reduo considervel das multas aplicadas, impedindo o direito constitucional da ampla
defesa da ora Embargante.
13.

Dessa forma, a falta de apreciao da tese defensiva respeito

da necessidade de reduo dos percentuais das multas aplicadas por possurem efeito
confiscatrio, acaba por gerar nulidade que prejudica sobremaneira a validade do
decisum, por ter cerceado assim o direito de defesa da ora Embargante, o que se espera,
V. Exa. determine a retificao do v. Acrdo para que o mesmo contenha a apreciao
tambm dessa tese defensiva.
IV.

DA NECESSIDADE DE DECRETAO DA SUSPENSO

DA EXIGIBILIDADE DAS CDAS AT QUE SE
PROCEDA CONFECO DAS NOVAS CDAS, EIS
QUE MESMO COM A SUSPENSO DOS PROTESTOS E
CADIN AINDA PERMANECERO OS EFEITOS DA
EXIGIBILIDADE DESSAS CDAS MESMO VICIADAS

14.

Como visto, houve a determinao de confeco de novas

CDAs, com o cancelamento de eventuais PROTESTOS, incluso em CADIN e no

SERASA at que efetivamente sejam confeccionadas as novas CDAs.
15.

Isso implica dizer que houve a anulao das CDAs at ento

vigentes, ou ento que suspendeu-se a exigibilidade das mesmas at a confeco das

novas CDAs.
16.

Desse modo, para evitar que a Embargante seja prejudicada

demasiadamente, h a necessidade de se esclarecer qual das situaes acima ocorreu, (i)

se houve a anulao das CDAs ou (ii) se a exigibilidade das mesmas est suspensa at
que se corrijam seus valores.
17.

Isso porque existem execues fiscais prestes a expropriar o

patrimnio da Embargante e que necessitam adequar-se presente deciso, alm do fato

de que a Embargante necessita de certido de regularidade fiscal para exercer seu mister
pois depende de participar de certames licitatrios para prestar seus servios.
V.

DA
NECESSIDADE
PERCENTUAL E/OU
SUCUMBENCIAIS

DE
EXPLICITAO
DO
VALOR DOS HONORRIOS

18.

Como visto, o v. Acrdo ora Embargado inverte o nus da

sucumbncia, todavia, como no havia sido determinado o percentual de honorrios

pelo r. Juzo monocrtico, faz-se necessrio que esse e. Tribunal altere o v. Acrdo para
fazer constar o percentual ou valor devido pela parte contrria ao patrono da ora
Embargante ttulo de honorrios sucumbenciais.
19.

At porque houve a atuao da parte contrria que apresentou

contrarrazes e sucumbiu demonstrando a necessidade de reconhecimento da atuao

dos patronos da Embargante com a condenao da parte contrria em honorrios
sucumbenciais.
VI.

DOS PEDIDOS

20.

ISTO POSTO, requer a Embargante sejam os presentes

embargos recebidos E PROCESSADOS, bem como, desde logo, seja retificado o v.

Acrdo, para o fim de:

a.

sanar a omisso apontada acima, apreciando-se a tese defensiva

que trata da impossibilidade de manuteno dos percentuais de
multa aplicados pela Embargada por caracterizar confisco;

b.

esclarecer (i) se houve a anulao das CDAs ou (ii) se a

exigibilidade das mesmas est suspensa at que se corrijam seus
valores; e

c.

Finalmente para explicitar o percentual e/ou valor dos

honorrios sucumbenciais devidos aos patronos da ora
Embargante.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo/SP, 04 de maro de 2016.

___________________
MAURICIO OLAIA
OAB-SP 223.146