UNIVERSIDAD NACIONAL DE PIURA

PROYECTO DE TESIS :

Privacidad de Datos personales frente a la Localizacin y Geolocalizacin

de Mviles en lucha contra la delincuencia y el crimen organizado, DL
1182

CURSO:

Investigacin Juridica I

DOCENTE:
GRUPO :

Abog. Arevalo Zeta Armando

01

ALUMNA:
-

Lizana Puelles, Esther.

2016-1

Especfico del bien jurdico afectado. El titular de este inters pblico es la sociedad
en su conjunto y se materializa en el proceso penal mediante el ejercicio pblico de
la accin penal contra del agente de la infraccin.
Siendo as, las conductas lesivas de los diversos bienes jurdicos quedan sujetas a
la atribucin de responsabilidad civil, penal y/o administrativa. No obstante, es de
tenerse presente que, tanto la coercin penal as como la coercin administrativa y la
coercin civil, se han diseado y desarrollado con una concepcin netamente
individualista de los bienes jurdicos y de los agentes infractores de las normas
protectoras de los mismos; por lo que la estructura de la dogmtica penal, civil y
administrativa responde a esta concepcin. Sin embargo, el avance tecnolgico e
industrial de la sociedad, as como el crecimiento demogrfico de la poblacin y el
fenmeno de la globalizacin. Han generado nuevos riesgos, peligros y formas de
ataque a los bienes, por lo que los sistemas de control formal, y especfica mente el
control administrativo disciplinario y el control penal, han tenido que redefinir sus
mecanismos coercitivos a fin de lograr mayor eficacia y no quedar a la zaga de la
realidad. En este sentido, se habla de la imposicin de sanciones penales a las
personas jurdicas as como de la proteccin de bienes jurdicos colectivos.
3. LA RESPONSABILIDAD CIVIL
3.1. EVOLUCIN Y CONTENDO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Establecidas

las

premisas

anteriores,

pasaremos

al

estudio

de

la

responsabilidad civil en particular, considerando su evolucin y centrndonos en la

concepcin moderna de sta, es decir, la que pone el nfasis en el dao y su
necesidad de reparacin antes que en aspectos subjetivos del autor o agente del
dao. Pues como se sabe, desde su fuente romana, la responsabilidad civil no ha
tenido el mismo contenido y fundamento 42; as por ejemplo en el derecho romano y
posterior desarrollo de esta institucin en la edad media, se aplicaba sanciones a los
causantes de daos sin diferenciar si se trataba de una sancin civil o una penal 43; y
esta sancin estaba

42 DE TRAZEGNIES GRANDA. Fernando: Responsabilidad

Estracontractual. Fondo Editorial PUCP. 1988. p. 33 Y ss.

orientada y justificada en base a consideraciones subjetivas como la atribucin de

culpa o dolo. Es as como la culpa va a ser el fundamento de la responsabilidad
civil; el autor del dao responde slo y porque el mismo se ha producido por su
culpa44. Para apreciar la culpa se tuvo que poner especial nfasis en la conducta del
imputado y la forma como sta se haba materializado al ocasionar el dao, inclusive
en muchos casos, ni siquiera se tomaba en cuenta el dao efectivo, ya que era
suficiente con que la conducta resultara contraria a los intereses sociales o sea
especialmente reprochable. De este modo se lleg a tener como centro de la
responsabilidad civil al agente del dao, y la finalidad buscada con la misma era
-como en la responsabilidad penal- sancionar al agente; pues, se buscaba
fundamentalmente determinar a la persona del responsable del dao y precisar si se
le poda atribuir culpa, y por ello se habl -y an se habla- de culpa y no
propiamente de responsabilidad.
Es as que el trmino responsabilidad se acuo con una clara referencia a la
culpa, llegando inclusive, el' muchos casos, a identificarse ambos conceptos. Estas
concepciones ... dieron a la responsabilidad civil una estructura de carcter
netamente individualista (...). La obligacin de reparar o de resarcir parece una
consecuencia de la calificacin del hecho como algo reprobable. Idea en la cual no
est ausente el concepto cristiano del pecado 45. En este sentido, De ngel Ygez
manifiesta que .....sigue teniendo mucho peso entre nosotros la palabra
responsabilidad. Con ella se pone el acento ms en lo personal del daador que en
la de lo vctima, ms en la conducta de aqul que en el resultado 46. Esta misma
concepcin sirvi a la vez para disear una responsabilidad que obedeca a una
43 BUSTAMANTE i\LSINA: Teora general de la responsabilidad civil. A. Perrot.
7" edicin. Buenos Aires. 1989. p. 14. ZAVALA DE GONZALEZ: Resarcimiento
de daos. Hammmurabi. Buenos Aires. 1999. p. 80.
44 CONCEPClN RODRGUEZ Jos Luis: "Derecho de Dao". Bosch.
Barcelona. 1997. p. 19.
45 ESTEVILL Luis Pascual: "Tendencias Actuales del Derecho de Daos". En
"Derecho de Daos". Coordinador: Luis Rib Duran. Bosch. Barcelona. 1992.
p. 99.
46 DE A GEL YGEZ. R.: "Algunas Provisiones sobre el Futuro de la R. Civil",
Civitas, Madrid. 1997. p. 16

realidad en la que estaban ausentes los riesgos y peligros propios del avance de la
ciencia y de la tcnica, los que al presentarse en la realidad actual, exigieron un
replanteamiento de la responsabilidad, tanto desde una perspectiva social o
colectivista as como desde los factores de imputacin o atribucin.

En esta nueva realidad, a la que se ha venido a llamar sociedad de riesgo 47, la

realizacin de cualquier actividad implica uso de la tcnica y la ciencia, a la vez que
la cornplejidad del desarrollo de las actividades de intercambio de bienes y
servicios, con los consiguientes peligros y riesgos, adems de la divisin del trabajo
y actividades, han conducido a un indeterminacin de la relacin de causalidad entre
un hecho y un dao, y en consecuencia a la dificultad de la atribucin o imputacin
de la responsabilidad. 10 que ha determinado la exigencia impostergable de la
ampliacin de los cnones de la responsabilidad y las categoras que la integran, a
fin de responder a las justas aspiraciones de seguridad planteadas por la sociedad y
las personas. Esta nueva realidad y las nuevas necesidades, determinaron que se
mire al dao -elemento ms objetivo de la responsabilidad- como elemento bsico
en la relacin agente - vctima, y fue ello lo que determin la nueva concepcin de la
responsabilidad civil, deviniendo en la acuacin y desarrollo del llamado Derecho
47 El concepto de sociedad de riesgo ha sido desarrollado en esencia por la
la doctrina alemana. siguiendo orientaciones fundamentalmente de la socio
logia (se cita entre los socilogos a Ulrich BECK; F.X, KAUFMANN: GUIDENS y
LUHMANN; quienes desarrollaron diversas perspectivas de esta sociedad de
riesgo), La concepcin de esta sociedad de riesgo, se caracteriza en
trminos generales por: a) El cambio en l potencial de los peligros actuales
en relacin a otras pocas. Ya no se trata de los peligros naturales de
antao, sino de grandes riesgos tecnolgicos ligados a la explotacin y
manejo de energa nuclear. de productos qumicos, de recursos
alimentarios, de riesgos ecolgicos, de tecnologa gentica que suponen
posibilidades de gran destruccin colectiva: los mismos que se acentan
con la eliminacin de las fronteras generadas por la sociedad global. b) La
complejidad organizativa de las relaciones de responsabilidad. con el
considerable incremento de las interconexiones causales y su
desconocimiento, junto al creciente carcter colectivo de las acciones
humanan. que producen inclusive riesgos de autodestruccin. e) La
constante sensacin de inseguridad de los individuos, que reclaman la
actuacin de los instrumentos ms gravosos del control jurdico (el control
penal). MENDOZA BUERGO. Blanca: "El Derecho Penal en la sociedad de
riesgo". Civitas, Madrid. 2001. p. 25 y ss.

de Daos48; el que sin haber llegado a remplazar a la responsabilidad civil,

constituye un mecanismo preferente respecto a la proteccin de los bienes e
intereses.
En el Derecho de Daos ha quedado debidamente esclarecido que la finalidad
de la responsabilidad civil no es sancionar al autor del dao (para ello est la
responsabilidad penal y la administrativa en su caso), sino lograr la reparacin del
mismo; es decir, se ha optado por poner nfasis en el resultado de la conducta ms
que en la propia conducta. Se ha pasado entonces, de la concepcin de la
responsabilidad a la concepcin de reparacin 49. Respecto al dao .....podemos
decir que en la actualidad es el elemento por excelencia de dicha responsabilidad, el
elemento esencial que ha de estar presente en todo caso, para que la accin u
omisin, culpable o negligente origine la obligacin de resarcir 50. Se busca la
reparacin del dao independientemente de la reprochabilidad o culpabilidad del
agente. De este modo se libera a la responsabilidad de su finalidad moralizadora
para incidir fundamentalmente en su finalidad reparadora 51. En este mismo sentido
se pronuncia De Trazegnies Granda, al referir: "Es as como se tom ms acentuada
mente conciencia de que la responsabilidad extracontractual no tiene por objeto
sancionar sino reparar; por tanto, el centro de preocupacin est en la vctima y no
48 En este sentido. varios autores ya no hablan de responsabilidad civil sino
de Derecho de Daos. tales son los casos de CONCEPCIN RODRGUEZ. Jos
Luis: "Derecho de Daos". Bosch, Barcelona. 1999, DIEZ- PICAZO Y PONCE
DE LEN. Luis: "Derecho de Daos". Civitas. Madrid. 1999, ROCA. Encarna:
"Derecho de Daos". Tirant lo Blach. Valencia 2000, RIB DURAN. Luis:
"Derecho de Daos". Coordinador de Jornadas y Coloquios sobre Derecho de
Daos. Bosch. Barcelona. 1991. BUERES. Alberto, J.: "Derecho de Daos".
Hammurabi. Buenos Aires. 2001, Entre otros.
49 "Pasar de la responsabilidad a la reparacin es el resultado lgico de una
situacin en la que la bsqueda del autor material de un dao amenaza a
menudo con no dar un resultado positivo". ZELAYA ETCHEGARA Y. Pedro: "La
responsabilidad Civil del Empresario por los Daos Causados por su
Dependiente", Aranzadi. Pamplona. 1995. p. 132.
50 VICENTE DOMI GO. Elena: Citando a LA CRUZ BERDEJO, DIEZ PICAZO,
SANTOS BRIZ, PUIG BRUTAIL, etc. En "Los Daos Corporales; Tipologa y
valoracin". Bosch. Barcelona. 1994. p. 29.
51 ESTEVILL. Luis Pascual: "Derecho de Daos". Segunda Edicin. Bosch.
Barcelona. 1995. p. 72.

en el causante. Este ltimo ser sancionado administrativamente con multas o

suspensin de su licencia de conducir o podr ser quiz hasta enjuiciado penalmente.
Pero al Derecho civil le interesa aliviar a la vctima en los aspectos econmicos del
dao52.
Por otro lado, al haberse diseado la responsabilidad civil en torno a la persona
desde una perspectiva individualista, todos los componentes de sta tambin eran
concebidos desde una ptica individualista, ya sea el hecho daoso, el dao, la
relacin de causalidad el factor de atribucin o el propio resarcimiento. Sobre todo
los sujetos del dao eran vistos aisladamente, sin considerar la cadena de
intervencin de diversas personas o grupos sociales en cada una d las acciones
daosas ni las implicancias sociales de stas. As Luis Pascual Estevill comentando
la legislacin espaola al respecto dice: "En nuestro Cdigo Civil la responsabilidad
es por el hecho del hombre y es, por consiguiente, responsabilidad del autor
material. Se admite, es verdad, una responsabilidad de los empresarios, pero siempre
ligada a la propia culpa (in eligendo o in vigilando) con lo que responden algunos
empresarios que son obviamente, empresarios individuales 53. Pero con la nueva
realidad socioeconmica y las nuevas
relaciones intersubjetivas, se ha dado un giro hacia una perspectiva social o
colectiva de todos los actos humanos, habiendo superado la concepcin
individualista, que resulta insuficiente para lograr el equilibrio reparador en los
casos alterados por la produccin de los daos 54. Pues la responsabilidad de corte
individual, tal como refiere Estevil, citando a Diez Picazo ...no obstante su
subsistencia formal (...), se encuentra hoy totalmente arrinconada en el desvn de los
olvidos55. En este mismo sentido se pronuncian los distintos autores extranjeros y
nacionales56.

52 DE TRAZEGNIES GRANDA. Fernando: Ob. cit. p. 50.

53 ESTEVILL. Luis Pascual: Ob. Cit. p. 102.
54 ESTEVILL. Luis Pascual: Ob. Cit. p. 101.
55 ESTEVILL. Luis Pascual: Ob. Cit. p. 102.

Queda entonces establecido que la responsabilidad civil en cuanto a su

perspectiva individualista tambin ha quedado superada, y actualmente se ha optado
por la percepcin colectivista o social de la apreciacin de los daos y su
implicancia en la sociedad, habida cuenta que a la fecha, toda actividad humana
tiene un contenido social y todos los daos, en cuanto a su valuacin y efectos,
tambin tendrn un contenido social necesariamente 57. Esta colectivizacin tambin
se aprecia en la relacin de causalidad y en los factores de imputacin 58.
Por otro lado, el criterio de atribucin de responsabilidad fundado nicamente
en criterios subjetivos y que considera a la culpa como eje central del sistema de
responsabilidad civil, ha sido superado ampliamente; pues, en la diaria convivencia
se presentan eventos de gran daosidad social en los que no se puede probar la
existencia de un actuar culposo, y por tanto no se puede atribuir responsabilidad a su
autor, aun cuando quede acreditada la relacin de causalidad. Por lo que de
sujetarnos nicamente a la atribucin de culpa, se permitira la aparicin de grandes
sectores de daos que no quedaran sujetos a responsabilidad civil: esto es, se dejara
en la orfandad a grupos significativos de vctimas pese a haberse determinado (o
poderse determinar) que el causante del dao se ha beneficiado con la realizacin de
la actividad daosa (
(an cuando no ha incurrido en un actuar culposo). Ello ha llevado a sostener
"... que las reglas de imputacin y de transferencia del dao de la vctima a otra
persona considerada como responsable (es decir, las reglas propias de la
responsabilidad civil) no son las ms adaptadas a las necesidades de la sociedad
56 Jos Luis CONCEPCIN RODRGUEZ. Ob. Cit: Luis Pascual ESTEVILL.
"Derecho de Daos". Bosch. Barcelona. 1995: Luis RIB D RAN. "Derecho de
Daos", Bosch, Barcelona. 1992. en nuestro medio Fernando DE
TRAZEGNlES GRANDA. "Responsabilidad Extracontractual", fondo Editorial
de la PUCP. Lima. 1988.
57 ..... se han consolidado otros criterios de imputacin sobre la misma lnea
de consideraciones. las mismas que ceden ms a las exigencias econmicas
y sociales que a los imperativos morales", ALPA. Guido: Responsabilidad
civill daos. Traduccin de Espinoza Espinoza, Gaceta Jurdica. Lima. 2001.
p. 72.
58 ESTEVILL, Luis Pascual: "Tendencias Actuales....". p. 102.

moderna y que son. Adems, incompletas, incoherentes e inadecuadas" 59. Ante este
estado de cosas, se ha visto la necesidad de redisear la responsabilidad civil,
atribuyendo responsabilidad al agente del dao mediante factores objetivos de
atribucin o imputacin, adems de los factores subjetivos (dolo y culpa).
Finalmente, ante la proliferacin de los riesgos creados por los actos humanos
se ha creado sistemas de proteccin a las vctimas de los daos, como los Sistemas
de Seguros, que evaluando a priori la causacin de los daos y su magnitud, cubren
la reparacin de los mismos en las condiciones y cantidades fijadas por la ley o el
convenio60.
Con el establecimiento de estos sistemas de seguros, que en nuestro pas,
aunque en pequea escala, tambin se han desarrollado, algunos tratan de restar
importancia a la responsabilidad civil, ya que consideran que para el funcionamiento
de estos sistemas no se necesita recurrir a las categoras propias de la
responsabilidad civil: sin embargo otros incluyen a estos sistemas dentro del marco
de la responsabilidad civil, considerando que stos obedecen a un factor objetivo de
distribucin social de los riesgos. En este sentido se pronuncia De Trazegnies
Granda al sostener que: "Este tipo de reflexiones ha guiado el pensamiento jurdico
hasta la ms moderna teora de la responsabilidad extracontractual, llamada de la
distribucin o difusin social de los daos (...). La distribucin social del dao ha
sido tambin llamada por la doctrina "distribucin del riesgo 61. En el presente
59 DE ANGEL YGEZ. Ricardo: Oh. Cit. p. 24
60 "En todas las sociedades cuyo desarrollo econmico ha permitido poner
en prctica una proteccin social avanzada y un sistema de seguros slidos.
varias orientaciones aparecen a priori como posibles para resolver las
cuestiones que plantea la proteccin de las vctimas de los daos. El
legislador puede. en electo. elegir la ampliacin del mbito de la seguridad
social y favorecer el seguro directo de ciertos perjuicios. lo que conduce a
reducir la importancia del papel atribuido a la responsabilidad civil. Pero
puede. por el contrario optar en favor del desarrollo y de la extensin de la
responsabilidad civil. favoreciendo su prctica y su garanta a travs del
seguro de responsabilidad. a fin de no aumentar desmesuradamente la
importancia de los procedimientos de socializacin directa de los riesgos.
DE NGEL YGUEZ. Ricardo: Ob. cit. p. 21.
61 DE TRAZEGNlES GRANDA. Fernando: Ob. Cit. p. 52.

trabajo as como en nuestros trabajos anteriores, tambin consideramos a estos

sistemas de seguros dentro de la responsabilidad civil y ms especficamente dentro
del llamado derecho de daos62, del mismo que son un complemento importante.
Dentro de esta nueva perspectiva de la responsabilidad civil, en que se pone
especial nfasis en el dao, en una orientacin colectivista o social de la imputacin,
en la revisin de la causalidad y en la implementacin de factores objetivos de
atribucin de responsabilidad, estudiaremos los elementos configurativos de la
responsabilidad civil; esto es, trataremos del hecho daoso, del dao de la relacin
de causalidad, de los factores de atribucin de responsabilidad de la reparacin o
resarcimiento y de los dems conceptos vinculados a stos.
1.3. FUNCIONES QUE SE LE ATRIBUYE A LA RESPONSABILIDAD CIVIL
3.2.1. FUNCIN RESARCITORIA
Estando a las ideas vertidas y atendiendo a la evolucin de la responsabilidad
civil, as como en congruencia con los criterios manejados en la doctrina nacional y
extranjera63, se sostiene en forma unnime que la funcin natural de la
62 En nuestro pas. respecto a los daos que pueden ocasionarse a la vida o
salud de las personas a travs de bienes riesgosos (vehculos motorizados).
se ha establecido un sistema de Seguro Obligatorio. el mismo que est
regulado por la Ley N 27181 Y su Reglamento Decreto Supremo N 0242002-IVITC y dems normas complementarias.
63 DE TRAZEGNIES GRANDA. Fernando: Responsabilidad Estracontractual.
Fondo Editorial PUCP. 1988: BUSTAMANTE ALSINA, Jorge: Teora general de la
responsabilidad civil, Abeledo Perrot, Stima edicin, Buenos Aires. 1989:
ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde: Resarcimiento de daos, Hammurabi,
Buenos Aires. 1999; CONCEPCIN RODRGUEZ, Jos Luis: Derecho de Dao,
Bosch, Barcelona. 1997: ESTEVILL. Luis Pascual: Tendencias Actuales del
Derecho de Daos. en Derecho de Daos. Coordinador: Luis Rib Duran.
Bosch. Barcelona. 1992: DE NGEL YGEZ. Ricardo: Algunas Previsiones
sobre el Futuro de la Responsabilidad Civil, Civitas, Madrid. 1997: DIEZPICAZO y PONCE DE LEN, Luis: Derecho de Daos, Civitas. Madrid. 1999:
ROCA. Encarna: "Derecho de Daos. Tirant lo Blach. Valencia 2000. En Los
Daos Corporales: Tipotogia y Valoracin, Bosch. Barcelona. 1994: ESTEVILL.
Luis Pascual: Derecho de Daos. Segunda Edicin. Bosch. Barcelona. 1995:
ALPA. Guido: Responsabilidad civil y dao. Traduccin de Juan Espinoza
Espinoza. Gaceta Jurdica. Lima. 200 1: PIZARRO. Ramn Daniel: Dao Moral,
Prevencin reparacin, punicin. Hammurabi, Buenos Aires. 200 1: entre
otros.

responsabilidad civil o del Derecho de daos, es la reparacin o resarcimiento de

los daos causados a la vctima, sea sta individual o colectiva; constituyendo dicha
funcin su razn de ser o fundamento dentro del ordenamiento jurdico y del control
social. Inclusive desde una perspectiva de eficiencia vinculada al funcionamiento del
mercado y al anlisis econmico del derecho, se llega a la conclusin de que en la
sociedad moderna.....el fin fundamental de las reglas de la responsabilidad es, en
consecuencia el perfil resarcitorio64.
3.2.2. FUNCIN PREVENTIVA
Asimismo, tambin se le atribuye una funcin preventiva de futuras lesiones a
los bienes o intereses jurdicos 65: en este sentido. PIZARRO refiere: "La prevencin
representa una nueva funcin del denominado 'Derecho de daos'. Tanto en el
Derecho comparado como en nuestro pas, se advierten tendencias doctrinarias
decididas a favor de los remedios preventivos, que se presentan como complemento
idneo y necesario de las vas resarcitorias 66. Esta funcin preventiva puede ser
general o especifica. La primera referida al efecto disuasorio que transmite la
amenaza efectiva de la consecuencia legal frente a la produccin del hecho daoso,
y la segunda referida a la imposicin de deberes especiales a determinados sujetos
64 ALPA. Guido: Responsabilidad civil y dao. Traduccin de Juan Espinoza
Espinoza, Gaceta Jurdica. Lima. 200 l. p. 78. Quien inclusive agrega (cita
111). que este criterio al ser acogido extensamente por una amplsima
literatura.
65 DIEZ - PICAZO: Ob. Cit. p.47: ZAVALA DE GONZALEZ: Ob. Cit. p.69:
PIZARRO: El dao moral. Prevencin. reparacin, punicin, Hammurabi.
Buenos Aires. 2000. p. 339 y ss; LE TOURNEAU. Philippe: La responsabilidad
civil. Traduccin de Tamayo Jaramillo. Legis, Bogot. 2004. p. 32: ALPA.
Guido: Responsabilidad civil y dao. Traduccin de Juan Espinoza Espinoza,
Gaceta Jurdica. Lima. 2001: PUGLlATTI: Responsabilit Civile, Giuffr.
Milano. 1968. P. 49 y ss: LORENZETTI. Ricardo Luis: La responsabilidad civil.
Criterio contrario a esta funcin expresa DE A 'GEL: Tratado de
responsabilidad civil. Civitas, Madrid, 1993. p. 60. Debe precisarse sin
embargo, que no todos estos autores asumen que la responsabilidad civil
tenga propiamente esta funcin, sino ms bien que se refieren a su
existencia, para luego cuestionarla o descartarla.
66 PIZARRO. Ramn Daniel: Dao Moral, Prevencin, reparacin, punicin.
Hammurabi. Buenos Aires. 200 l. p. 339. Y agrega: "El tema asume especial
relieve en materia de dao moral. Desde el punto de vista de la vctima. la
prevencin del dao es siempre 'preferible a su reparacin ". p. 339.

vinculados a actividades riesgosas o peligrosas a fin de evitar al consumacin de

daos o a detener los efectos de una accin daosa ya iniciada.
Sin embargo, no todos los autores manejan el mismo criterio para fundamentar
esta funcin de la responsabilidad civil. as algunos consideran que sta cumple su
funcin preventiva en cuanto hace surgir una obligacin inhibitoria frente al peligro,
a fin de evitar que se produzca o contine el perjuicio, sobre todo en casos de daos
a la salud pblica, al ambiente 67 o en general en casos en que si el dao se produjese
no se podra encontrar remedio en el resarcimiento, encontrndonos ante un caso de
irreparabilidad68. Dichos autores asumen que esta funcin preventiva viabiliza las
acciones inhibitorias procesales sobre todo cuando se trata de riesgos a bienes
jurdicos fundamentales69. Otros afirman que el reflejo preventivo se concreta a
travs de la latente reaccin del ordenamiento jurdico, que obliga a reparar, lo que a
la vez genera una accin psicolgica intimidadora ejercitada por el conocimiento de
tal reaccin70. Ello implica reconocer que la norma jurdica ...aparte de un mandato
o prohibicin - precepto- comprende tambin la amenaza de unas consecuencias
desfavorables para el caso de violacin del precepto -sancin-. En cuanto tal
67 ZAVALA DE GONZALEZ: Ob. Cit. p.69. PREZ VARGAS, Vctor: La
tendencia expunsiva del Derecho de daos. Perspectiva de unidad
latinoamericana. En: Responsabilidad civil. Derecho de Daos, Teora
General de la responsabilidad civil. Grijley. Lima. 2006_ p.193.
68 "Para entender la irreparabilidad del dao debe considerarse que hay
veces en que el resarcimiento aunque jurdicamente sea posible. no se
adapta bien a la reparacin del dao: o encuentra dificultades para
determinarlo o medirlo: o no puede efectuarse en la prctica a causa de la
situacin econmica del responsable". DE CUPIS. Adriano: El dao. Teora
General de la responsabilidad civil. Bosch (Barcelona). Imprenta
universitaria de Bogot. 1996. p. 574.
69 "Cualquier regulacin nueva deber responder a retos inminentes:
genoma humano, inicio de la vida humana, valor del proyecto existencia].
inadecuacin de las tablas indemnizatorias en materia de salud. En la
determinacin de los principios antes expuestos, deber partirse de los
valores que resultan afectados por estos nuevos acontecimientos: la vida, la
salud. el ambiente y conjugar estas afirmaciones con reglas de legitimacin
con fines preventivos y no solamente reparadores". PREZ VARGAS, Victor:
Ob. Cit. p. 196.
70 DE CUPIS. Adriano: Ob, Cit. p. 572

consecuencia constituya una amenaza con el fin de reintegrar el inters lesionado, la

norma pretende sancionar la violacin del precepto, conminando al responsable a la
reparacin del dao71... Pues, la amenaza con el resarcimiento producira una
motivacin psicolgica que inclina a obedecer el precepto, a abstenerse de su
violacin, esto es, a no producir el dao, Concluyndose que toda regulacin de la
responsabilidad civil deber responder a fines preventivos y no solamente
reparadores72.
3.2.3. FUNCIN SANCIONADORA O PUNITIVA
De otro lado, tambin se sostiene que la responsabilidad civil tiene una funcin
sancionadora, llegando a hablarse de "daos punitivo" y de pena civil" 73, Con ello,
se asume que la reparacin civil cumple una finalidad igualo similar a la de la pena
diseada y desarrollada en la rbita del Derecho penal.
Entienden como "daos punitivos o penas civiles" a ... ciertas sumas de
dinero que los tribunales mandan pagar a las vctimas de ciertos ilcitos, que se
suman a las indemnizaciones por daos realmente experimentados por el
damnificado, que estn destinados a punir graves inconductas del demandado y a
prevenir hechos similares en el futuro74; asumindose como finalidades de estos

71 DE CUPIS Ob. Cit. p. 581.

72 PRF7 VARGAS, Vctor: Oh. Cit. p. 196.
73 Por todos. TRIGO REPRESAS, Flix A.: Daos punitivos. En: La
Responsabilidad. Libro Homenaje a Isidoro Goldemberg. Abeledo Perrot.
Buenos Aire. 1995. p. 393 y ss. ZAVALA DE GONZALEZ. Matilde y GONZALEZ
ZAVALA. Rodolfo Martin: Indemnizacin Punitiva. En: Responsabilidad por
daos en el tercer milenio. Libro homenaje a Atilio Anibal Alterini, Abeledo
Perrot, Buenos Aires. 1997. PIZARRO: Ob. Cit. p. 369 Y ss: quien asume
entusiastamente la funcin punitiva de la responsabilidad civil, pero ms
que todo vinculada al dao moral.ESPINOZA ESPINOZA. Juan: Derecho de la
responsabilidad civil. Gacela Jurdica.
74 TRIGO REPRESAS: Ob. Cit. p. 288. PIZARRO: Ob. Cit. p. 37-+. El autor
hace la aclaracin de que la denominacin de daos punitivos resulta
objetable. pues lo que se pune o sanciona son ciertos ilcitos calificados por
su gravedad mas no el dao en s. En igual sentido RECILERO CAMPOS.
Fernando: Tratado de responsabilidad civil. Aranzadi, navarra. 2002. p. 62.

daos (punitivos o penas civiles) 75, la prevencin y punicin de graves

inconductas76, el restablecimiento del equilibrio emocional de la vctima, la
reprobacin social frente a las conductas graves. La proteccin del equilibrio del
mercado as como el desmantelamiento de los efectos de ciertos ilcitos 77 entre
otras78. O tambin como refiere TRIGO REPRESAS: "Con ello se persigue una
doble finalidad: la de sancionar al sujeto daador por haber cometido un hecho
particularmente grave y reprochable, y adems la de desterrar (deterrence) la
eventual reproduccin de futuros procederes ilcitos parecidos, mediante la disuasin
o desanimando al agente del dao79. En general para viabilizar estos daos
punitivos se exige que el daador haya logrado un beneficio econmico muy
superior al monto de la obligacin resarcitoria a que hubiera lugar y que el agente
haya actuado mediando dolo o grave negligencia 80, aun cuando tambin se dice que
en el caso de la indemnizacin por dao moral no se trata propiamente de una
reparacin (o satisfaccin) sino de una punicin disfrazadas 81. En otros trminos,
tambin se seala como funciones de estos daos punitivos, sancionar al daador,
prevenir sucesos lesivos similares y eliminar los beneficios injustamente obtenidos a
75 TRIGO REPRESAS se refiere adicionalmente a 'culpa lucrativa y a 'pena
privada en indica: cuando se habla de 105 daos punitivos o de la culpa
lucrativa, la idea subyacente es la de la utilizacin de la responsabilidad civil
a ttulo de 'pena privada'. o sea de atribuir a la condenacin pronunciada
contra el responsable el carcter de una penalidad civil, que no diferira
mayormente de la pena pecuniaria pronunciada por el juez penal". Ob. Cit.
p. 288.
76 De esto se aprecia inclusive una concepcin retributiva en la concepcin
de la sancin. criterio que en el Derecho penal ya ha sido mayoritariamente
descartado.
77 Aprciese que todas estas funciones son precisamente funciones de la
pena desarrollada en el mbito penal.
78 PIZARRO. Ob. Cit. p. 381 y 55.
79 TRIGO REPRESAS Y LPEZ MESA: Ob. Cit. p. 562.
80 TRIGO REPRESAS: OIJ. Cit. p. 285. ZAVALA DE GONZALEZ. Matilde y
GONZALEZ ZAVALA. Rodolfo Martn: Ob. Cit. p. 191.
81ZAVALA DE GONZALES. Matilde y GONZALEZ ZAVALA. Rodolfo Martn: Ob.
Cit. p. 193.

travs de la actividad daosa82. Asimismo, desde una perspectiva de acercamiento

del derecho europeo y latinoamericano a la rbita del Common Law, se sostiene que
sera importante tomar en consideracin la funcin preventiva y ejemplarizante de la
indemnizacin punitiva de las class action, la injunction y los punitive damages del
Derecho Anglosajn83; o las expresiones exemplary Damages, vindicative damages,
non compensatory damages, penal damages, aggravated damages, additional
daniages. smart money, etc84.
Claro que esta funcin sancionadora o punitiva no es mayoritaria en la doctrina
y en la jurisprudencia, por el contrario, es criticada categricamente por autorizados
autores, crtica que inclusive alcanza en muchos de los casos a la funcin preventiva
atribuida a la responsabilidad civil.
3.3. ANLISIS Y CRTICA DE LAS FUNCIONES ATRIBUIDAS A LA
RESPONSABILIDAD CIVIL
3.3.1. RESPECTO A LA FUNCIN RESARCITORIA
En cuanto a esta funcin de la responsabilidad civil, tal como refiere ALPA al
constituir un criterio acogido extensamente por una amplsima literatura, no se exige
documentacin: pues cada referencia bibliogrfica no sera ms que redundancia 85.
Ya que no existe autor alguno que le niegue tal funcin o finalidad. Siendo as, no
vamos a detenernos a justificar este extremo, nicamente queremos referirnos
brevemente a la terminologa usada por la literatura y la legislacin al tratar del
resarcimiento a fin de facilitar la comprensin del presente trabajo. Esto es vamos a
82 ZAVALA DE GONZALES, Matilde y GONZALEZ ZAVALA. Rodolfo Martn: Ob.
Cit. p. 189.
83 PREZ VARGAS. Vctor: La tendencia expansiva del Derecho de daos.
Perspectiva de uniformidad latinoamericana. En: Responsabilidad civil.
Derecho d Daos. Teora General de la responsabilidad civil. Dirigida por
Jos Luis de los Mozos y Carlos A. Soto Coahuila, Grijley. Lima. 2006. p. 199.
84 TRIGO REPRESAS Y LOPEZ MESA con cita de Keme lmajer, Pizarra y
Bustamante Alsina, en: Tratado de la responsabilidad civil. El Derecho de
daos en la actualidad. Tomo 1. La Ley. Buenos Aires. 200L p. 557.
85 ALPA Guido: Responsabilidad civil J dao. Traduccin de Juan Espinoza
Espinoza. Gaceta .luridica. Lima. 2001. p. 78.

precisar el contenido o significado de los trminos resarcimiento, reparacin,

indemnizacin, restitucin, compensacin y satisfaccion, indicando sin embargo,
que cualquier definicin no alcanza a ser unnime ni definitiva.
La doctrina y la legislacin civil utilizan los trminos 'resarcimiento' e
'indemnizacin' con mucha mayor frecuencia y slo en trminos excepcionales se
refieren a 'reparacin ': tratan a estos tres trminos generalmente como sinnimos,
aun cuando algunos autores han establecido ciertas diferencias en forma especfica.
Sin embargo, estas diferencias no son uniformes y en muchos casos son
contradictorias86, por lo que no podemos tenerlas en cuenta al definir estos
conceptos. As se considera a la reparacin como concepto genrico que comprende
todo tipo de medios para restablecer las cosas a su estado anterior al dao,
comprendiendo inclusive a la restitucin y a los medios de reparacin
extrapatrimonial87; esto es, comprende el resarcimiento como tal (otorgamiento a
favor del perjudicado de una suma de dinero, adecuada, para originar una situacin
econmicamente equivalente a la comprometida), as como la reintegracin en
forma especfica (creacin de una situacin materialmente correspondiente a la que
exista antes de producirse el dao, como la reposicin de la cosa. la entrega de una
cosa con iguales caractersticas que la daada. Etc

88

.). Igualmente los trminos

resarcimiento e indemnizacin son usados como sinnimos, y estn referidos al

otorgamiento de una prestacin a favor del perjudicado por parte del agente del
dao. Esta prestacin puede ser dineraria u otra equivalente. Por lo que debe
descartarse la postura que asume que la indemnizacin comprende nicamente la
entrega, por todo concepto, de una suma de dinero a favor del agraviado, en la
misma que no se comprendera otros conceptos resarcitorios. En este sentido,
DETRAZEGNIES teniendo en cuenta su sentido etimolgico, sostiene que ambos
trminos son equivalentes, e indica..... 'indemnizar no quiere decir pagar una suma
de dinero, simplemente reparar, cualquiera que sea la forma que adquiera la
86

En anterior oportunidad. en las dos ediciones de nuestro libro La reparacin civil en el proceso penal. Hemos sostenido
algunas, diferencia entre estos conceptos. Sin embargo. a la luz de mayor informacin doctrinaria y un ms detenido anlisis de la
legislacin. particularmente la nuestra. concluimos que resulta difcil sostener tales diferencias.

87

DE TRAZEGNIES: Ob. Cit. p. 115

88

DE CUPIS. Adriano: "El Dao. Teora General de 111 responsabilidad Civil". Ternis. Bogot. 1996. p. 747.

reparacin. Esta significacin es confirmada por el diccionario de la Lengua

Espaola de la Real Academia, que define indemnizar como resarcir un dao: y a su
vez, a la palabra resarcir le da ambos significados: como reparar (en trminos
generales) y como compensar (que parece evocar ms al pago de otro bien a cambio
del bien daado). Por consiguiente, podemos afirmar vlidamente que la lengua
castellana no vincula necesariamente la indemnizacin a un pago de dinero 89; igual
criterio maneja DECUPIS, al referir que: "La indemnizacin o indemnidad impuesta
por las normas referidas, corresponde a la amplia nocin de resarcimiento, entendido
como remedio subrogatorio, de carcter pecuniario, del inters lesionado 90. En
consecuencia, manejaremos estos tres trminos como conceptos equivalentes. Eso s
considerndolos en su sentido amplio, referido al resarcimiento integral, en cuyo
contenido tambin se comprende al concepto "satisfaccin.
Nuestro Cdigo Civil, si bien no con claridad, utiliza los trminos reparacin,
indemnizacin y resarcimiento como sinnimos, aun cuando fundamentalmente
utiliza los dos ltimos. As en su artculo 1321, cuando se refiere al resarcimiento
por daos contractuales causados por dolo o culpa, utiliza en un inicio el trmino
"indemnizacin como concepto resarcitorio integral, sin embargo, ms adelante se
refiere a 'resarcimiento' como referido a la reparacin, en cuyo contenido comprende
al dao emergente y al lucro cesante; en su artculo 1322, relativo al dao moral,
habla de indemnizacin en general: y en su artculo 1332 se refiere a 'resarcimiento'
al hablar de la determinacin equitativa del resarcimiento cuando no se puede
determinar con responsabilidad extracontractual, se refiere a indemnizacin en sus
artculos 1969, 1982 y 1984 y a reparacin en el 1970, con lo cual pareciera
referirse a indemnizacin cuando se trata de daos dolosos o culposos y a reparacin
cuando se trata de supuestos de responsabilidad objetiva (causada por riego o
peligro): sin embargo, en su artculo 1985, referido al contenido del resarcimiento,
habla de indemnizacin como concepto general en el que comprende al dao
emergente, al lucro cesante al dao a la persona y al dao moral. Consecuentemente,
resulta evidente que nuestro cdigo utiliza los trminos reparacin, resarcimiento e
indemnizacin como equivalentes o sinnimos.
89

DE TRAZEGNIES GRANDA. Fernando: Ob. Cit. T. Ir. p. 115.

90

DE CUPIS: "El Dao. Teora General de la responsabilidad Civil". Ternis. Bogot. 1996. p. 759.

En cuanto al trmino 'restitucin' en la doctrina se sostiene que consiste en la

reposicin de la cosa al estado en que se encontraba antes del hecho daoso; se dice
que ello borra el dao, hace que ste desaparezca: que con ello se lograra el
restablecimiento de la situacin originaria. En general el concepto de restitucin
tiene un contenido amplio equivalente al de reparacin in natura, en el que se
comprende la restitucin de la cosa sustrada ilcitamente; la restitucin de la cosa
destruida por otra de su mismo gnero; la eliminacin de todo lo ilcitamente hecho;
la pblica retraccin de parte del ofensor en caso de injuria o difamacin: as como
tambin la entrega o devolucin de los frutos o rentas que el bien hubiese producido
durante el tiempo que permaneci en poder del agente del delito.
Nuestro Cdigo Civil en su artculo 1270, hace referencia a la 'restitucin' al
hablar de pago indebido, considerndola como un concepto que adicionalmente a la
indemnizacin integra la reparacin. Obviamente, esto refleja cierta falta de
coherencia sistemtica en cuanto al manejo de los conceptos en cuestin (reparacin,
indemnizacin y resarcimiento), pero resulta congruente con el Cdigo Penal, el que
al referirse a la responsabilidad civil proveniente del delito, utiliza en forma
especfica el trmino 'reparacin' como concepto genrico. y como parte integrante
de sta a la
'restitucin' y a la indemnizacin', no haciendo referencia al resarcimiento.
El Nuevo Cdigo Procesal Penal, en su artculo 11. 2, incluye a la
'restitucin' como una de las pretensiones que comprende el ejercicio de la accin
civil en el proceso penal, adems de la indemnizatoria y la anulatoria; con lo cual, al
dictarse la sentencia condenatoria amparando la reparacin civil tambin se
dispondr la nulidad de los actos de disposicin que hubiese podido realizar el
agente del delito sobre los bienes materia de la restitucin.
En cuanto a la 'compensacin', la doctrina hace referencia a este trmino al
referirse a los daos extrapatrimoniales o morales, hablando de 'indemnizacin
compensatoria' para el caso de la determinacin del monto de estos daos 91.

91

DE TIZAZEGNIES GRANDA. Fernando: Ob. Cit. T. 11. p. 115.

Igualmente, en los llamados daos a la persona o daos biolgicos tambin se habla

de 'compensacin del perjuicio' sufrido por la vctima, renunciando a los trminos de
Reparacin, resarcimiento o indemnizacin, por considerar que stos se reservan
para

el caso de los daos materiales o patrimoniales 92. Sin embargo, con criterio
totalmente distinto. PIZARRO sostiene: .....para la concepcin solidarista del
Derecho que pone
nfasis en la necesidad de proteger a la vctima, tanto el dao material como el
moral
merecen similar consideracin, en lo atinente a la reparacin integral y en lo referido
al sentido netamente resarcitorio que asume en un caso la compensacin (resaltado
nuestro) y en el otro la satisfaccin 93; con lo cual adjudica al trmino compensacin
un contenido material o patrimonial reservando para el dao moral el trmino de
satisfaccin. En este sentido la doctrina no proporciona elementos vlidos o
funcionales en cuanto a este aspecto, por lo que debemos atenemos a lo que nuestro
derecho positivo disponga al respecto.
En nuestro ordenamiento jurdico el trmino compensacin no es usado como
una categora propia de la responsabilidad civil, por el contrario, se emplea como
una de las formas de extincin de las obligaciones en general. Prohibindose sin
embargo para determinados casos en que no resulta apropiado recurrir a este
mecanismo extintivo de las obligaciones, Por la compensacin como su nombre lo
92

ESPINOZA ESPI OZA. refirindose a los daos a la persona o biolgicos. y comentando una sentencia que resuelve la accin
resarcitoria por este tipo de daos refiere: "La comentada sentencia explica que estas disposiciones componen un sistema. en el cual
el resarcimiento es:a) Estrictamente vinculado al dao especifico.
b) En perspectiva. completamente compensatorio de la especfica ofensa que el evento biolgico ha ocasionado a la persona.
e) Formalmente por equivalente. consistente en una prestacin patrimonial idnea. en el caso especfico a reintegrar (el valor no
patrimonial lesionado) a travs de un "PARADIGMA TELEOLGICO SUBROGAI TE" anlogo a aqul por el cual. en la
obligacin. la prestacin debe ser susceptible de valoracin econmica aunque corresponda a un valor no patrimonial.
d) Determinable equitativamente. mediante individualizacin. del "valor humano" perdido. hecho a travs de la personalizacin. en
el caso concreto. cuantitativa (con aumentos u disminuciones) o aun cualitativa (con eleccin tipolgica diversa), de parmetros
uniformes para la generalidad de personas fsicas.
e) Eventualmente especifico, no excluyndose que. donde ello sea posible y no excesivamente oneroso para el deudor. sea fijado en
una forma perfectamente congenia! al inters no patrimonial lesionado.
t) Vinculado subjctivarnente y en el cuuntum.s la medida de la participacin individual en la etiologa jurdica del dao".
ESPINOZA ESPINOZA . Juan: "Sobre la necesidad de establecer Criterios Apropiados para cuantificar la Reparacin del Dao
Subjetivo", En: Revista Jurdica del Per. No. 61. Abril 1992 - Diciembre J 99~. Editora Normas Legales. S. A. Trujillo - Per. 1994.
p. 24.

93

PIZARRO: Ob. Cit. p.42.

indica se compensan recprocamente las prestaciones contenidas en dos obligaciones

distintas, una a cargo del deudor y la otra a cargo del acreedor, pues ambos sujetos
de la relacin obligacional resultan ser simultnea y recprocamente acreedor y
deudor a la vez, En tal sentido, para el caso de los actos daosos si el agente del
dao, que resulta ser el deudor de la prestacin resarcitoria, tuviera una acreencia a
cargo del sujeto pasivo, que resulta ser el acreedor de la prestacin resarcitoria,
ambas prestaciones pueden compensarse sin ningn problema.
En cuanto al trmino 'satisfacin', aun cuando no es usado habitualmente en
la doctrina, en la legislacin o la jurisprudencia, puede resultar til para identificar a
los conceptos resarcitorios que integran la reparacin por dao moral, tal como lo
expresa PIZARRO94. Pues en lnea de coherencia con los conceptos manejados en
la reparacin general de los daos, el resarcimiento por dao moral no configurara
propiamente una reparacin, pero s una satisfaccin a favor de la vctima del dao
por la ofensa sufrida en sus intereses o derechos no patrimoniales.
3.3.2. RESPECTO A LA FUNCIN PREVENTIVA
Resulta obvio que desde una perspectiva general la responsabilidad civil cumple una
finalidad preventiva, pues, todo el ordenamiento jurdico al regular las conductas,
busca prevenir acciones antisociales o disvaliosas (que ocasionan daos o afectan
bienes o intereses jurdicos) promocionando directa o indirectamente las acciones
valiosas o conforme al orden jurdico. En este sentido puede sostenerse que el
mensaje comunicativo emitido por la responsabilidad civil cumple la finalidad
preventiva general y especfica. Ya que en general, siempre estar presente la
amenaza efectiva de la imposicin de la obligacin resarcitoria al agente de la
conducta daosa, la misma que priva a ste del beneficio obtenido o a obtenerse con
dicha actividad, lo que podr producir un efecto disuasorio en ste; asimismo en
forma especfica, el mensaje comunicativo anotado tambin puede influir en el
nimo del agente de tal suerte que lo inhibe de incurrir en la comisin de una nueva
conducta daosa. En este sentido no hay problema alguno para otorgar una funcin
preventiva a la responsabilidad civil en los casos en que el agente hubiera podido
PIZARRO: Ob. Cit. p. 42. DI-: ANGEL (Ob. Cit. p. 61). tambin hace referencia a 1a funcin de 'satisfaccin' para referirse al
resarcimiento por dao moral.

94

evitar el dao, esto es en los casos de actuacin negligente o dolosa, pues en los
dems casos no estar bajo su competencia organizar las cosas de tal forma que los
daos no se produzcan.
Sin embargo, como se ha indicado, esta funcin no es privativa de le responsabilidad
civil sino de todo el ordenamiento jurdico. Consecuentemente, no se est hablando
de una funcin preventiva al estilo de la prevencin penal, pues para que ello opere,
en primer lugar se tiene que atribuir una funcin penal a la responsabilidad
civil, lo cual, como veremos ms adelante, no se puede sostener; nicamente
estamos indicando que al agente del dao no tiene carta abierta para causarlos, en
virtud a que estar obligado a cargar con el peso del dao causado a la vctima una
vez que se le atribuya responsabilidad civil. El propio ROXI refiere que la sola
reparacin del dao no podra cumplir ningn efecto preventivo especial ni
general95; igualmente DE ANGEL con cita de Pantalen refiere: la funcin
normativa de la responsabilidad extracontractual no es preventivo punitiva ( ).
Porque a) No se grada con arreglo a la gravedad de la conducta y la
reprochabi1idad del responsable, sino con arreglo a la entidad del dao. b) Es
transmisible mortis causa ( ... ). c) Es asegurable, d) Incluso cuando se solicita en el
proceso penal, est sujeta al principio de rogacin o instancia de parte 96. e) No existe
para ella un principio de retroactividad ms favorable al responsable (...)" 97.
Claro que en los casos en que el agente del dao no logra ningn beneficio
concreto con la causacin del dao, el efecto preventivo de la responsabilidad s
podra apreciarse con claridad, toda vez que en estos casos la obligacin resarcitoria
configurar un peso econmico a cargo del patrimonio del agente, al igual que la
multa como sancin administrativa o como pena, en estos casos el mensaje
comunicativo de la responsabilidad s producira el condicionamiento psicolgico
orientado a evitar los daos. Esto tambin operara en los casos en que la obligacin
resarcitiria es considerablemente mayor que el beneficio obtenido: sin embargo en
95

ROXIN. Claus: os. Cit. p. 138.

96

En este caso en nuestra legislacin procesal penal vigente es distinto. sin embargo. con el nuevo Cdigo Procesal Penal. en
lneas generales se establece el principio de rogacin.

97

DE NGEL YAGEZ. Ricardo: Tratado de Derecho civil. Civitas. Madrid. 1993. p. 60.

los casos de responsabilidad objetiva no cumplira funcin alguna; ya que en stos el

factor psicolgico no orienta la conducta del daador.
De otro lado, la funcin preventiva especfica que algunos autores como
PIZARRO98 atribuyen a la responsabilidad civil, referida a los deberes especiales
impuestos a quienes estn vinculados o realizan actividades especialmente riesgosas
o peligrosas no nos parece propiamente una funcin preventiva especfica de la
responsabilidad. Sino ms bien el mandato normativo por el cual se determina el
contenido intensificado del deber de cuidado de dichos agentes.
Asimismo, respecto a la supuesta funcin preventiva de la responsabilidad civil
vinculada a la viabilizacin de las acciones inhibitorias, igualmente, no creemos que
se trate propiamente de una funcin de la responsabilidad, sino ms bien de la
concrecin de la funcin inhibitoria o autosatisfactiva de las medidas cautelares o
urgentes. Esto es, la medida de urgencia no se basa en las funciones de la
responsabilidad sino en la esencia de la medidas anotadas.
3.3.3. RESPECTO A LA FUNCIN SANCIONATORIA O PUNITIVA
1. Si por sancin entendemos el criterio general relativo a las reacciones del
ordenamiento jurdico civil, como el dejar sin efecto un acto jurdico (rescisin.
resolucin, nulidad o anulabilidad)99, la prescripcin extintiva contra el titular
negligente de un derecho de crdito, o en general cualquier reaccin frente a un
hecho antijurdico, tal como hace referencia DE CUPIS 100, podemos convenir en que
efectivamente la responsabilidad civil cumple una funcin sancionatoria contra el
agente del dao, a quien coactivamente le impone la obligacin resarcitoria.
98

PIZARRO: ob.

en. p. 3-l1

99

A respecto ver DIEZ - PICAZa. Luis: Fundamentos del Derecho civil patrimonial. Civitus. Madrid. 1996. p. 704, En el mismo
sentido Carmen .IEREZ DELGADO refiere: ..... la doctrina ha atribuido ti la revocatoria ordinaria paulatinamente otra funcin que
podramos llamar sancionadora del acto ilcito. que cobra sentido en aquellos supuestos en que el acto fraudulento se realiz con
vistas a la lesin de un derecho de crdito posterior.En cuanto a los electos de la accin rcvocatoria. la doctrina italiana seala que el
acto se declara ineficaz frente al acreedor defraudado". Los actos juridicos objetivamente fraudulentos. Centro de Estudios
Registrales. Madrid. 1999. p.56.

100

DE CUPIS: Oh. Cit. p. 581. En igual sentido DIEZ - PICAZO: Derecho de Daos. Civiras. Madrid. 1999. p.46: donde
refiere: ..... tampoco puede encontrarse en las normas que cumplen una funcin indemnizatoria la realizacin de la idea de sancin.
salvo que por sancin se entienda. de forma muy genrica el anudar a un comportamiento determinadas consecuencias que puedan
ser desfavorables para alguien. Las normas sobre responsabilidad civil no pueden llegar ms all del alcance econmico del dao
efectivamente producido y no pueden entrar en funcionamiento si el dao no ha existido. por muy reprochable que haya sido la
conducta del acusado o demandado",

2. Sin embargo, desde una perspectiva propia de la sancin vinculada a las normas
jurdico-penales o finalidades propias del sistema penal, creemos que debe
descartarse categricamente el intento de atribuirle funciones punitivas a la
responsabilidad civil, debiendo descartarse los llamados "daos punitivos o penas
civiles"101 en nuestro sistema de reparacin de los daos. Pues si se aprecia los
fundamentos por los que los diversos autores le atribuyen esta funcin se evidencia
que se basan en aspectos propios del Derecho penal.
As, se indica que el fin de los daos punitivos 102 es sancionar conductas
especialmente graves y por tanto reprochables 103, regidas por dolo o por culpa
inexcusable o grave104 y cuando stas atentan contra bienes o intereses trascendentes
como la vida, la integridad fsica, el medio ambiente, la fabricacin y
comercializacin de productos riesgosos o peligrosos. etc. De donde puede
advertirse claramente, que con este criterio se pretende reemplazar, desde la
perspectiva del Derecho civil (responsabilidad civil) a las reacciones o sanciones
propias del Derecho penal orientado por criterios de poltica criminal (que a su vez
se enmarcan dentro del contexto general de la poltica jurdica). Esta perspectiva
unilateral deja de lado (o desconoce) que todos estos supuestos son especialmente
graves, y por tanto no es suficiente para su prevencin, una respuesta desde el
Derecho privado, y por ello mismo (desde una perspectiva del control penal) se ha
criminal izado cada una de estas conductas, por lo que constituyen i1citos penales
(delitos o faltas). Este criterio criminalizador se ha seguido unnimemente en todas
las legislaciones, que en muchos casos se orientan por los criterios plasmados en
convenios internacionales. Inclusive, ya en el propio seno de la doctrina civil o
101

Tambin se habla de 'multa c;I';I' . a la sancin impuesta por el tribunal al agente de este tipo de daos. Como puede verse en
el Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina, Igualmente de 'culpa lucrativa en el derecho francs. TRIGO REPRESAS Y
LPEZ MESA: Ob. Cit. Pp. 566. 572 Y 573.

102

Aun cuando no es pertinente hablar propiamente de 'daos punitivos' pues de lo que se trata es de punir ciertos actos calificados con
cierta gravedad y no el dalla en si mismo, TRIGO REPRESAS: Ob. Cit. p, IX", PIZARRO Oh. Cit. p. 374,

103
104

TRIGO REPRESAS: Ob. Cit. p. 285,

"Temeridad. malicia. mala te. malignidad. intencionalidad. perversin. actitud moralmente culpable o grosera negligencia
son algunos de los calificativos que la jurisprudencia utiliza para justificar la sancin". PIZARRO. Ob. Cit. p,379, Precisndose que
no se concede el resarcimiento punitivo en casos de simple negligencia. Tal como refiere CODERCH. Salvador: Punitive damages.
En: Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de Madrid. o~. Madrid. p. 145.

privatista se haca notar esta situacin y se sostena que, particularmente en el caso

de conductas dolosas (o supuestos de ganancias ilcitas a travs de estas conductas)
lo que se debiera hacer es 'encarcelar a los autores y decomisar todas sus ganancias
ilcitas105.
Consecuentemente, la pretendida ampliacin injustificada del contenido y
funciones de la responsabilidad civil hacia mbitos propios del control penal,
implica falsear las categoras jurdicas, restndoles claridad y capacidad de
rendimiento prctico, toda vez que una responsabilidad as concebida no sera
aplicada por los operadores jurdicos, quienes aplicando el ordenamiento jurdico en
su conjunto, tienen que optar por la reaccin del Derecho penal por constituir sta
una reaccin poltico criminal ms idnea y eficiente. Ya que al haberse criminal
izado las conductas en cuestin, implica que frente a stas, las reacciones
provenientes de las ramas distintas al control penal no son suficientes o han
fracasado y precisamente por ello, se ha recurrido a este ltimo (cuya naturaleza es
de carcter subsidiario y de ltima ratio). La preeminencia del control penal queda
estipulado en las diversas legislaciones del mundo, tal como puede observarse en
todos los Cdigos Procesales Penales o procesales civiles, los que con ligeros
matices, contienen una norma que manda suspender el proceso civil, cuando en el
curso de este proceso aparezcan indicios razonables de la comisin de un delito
perseguible de oficio, debiendo ponerse los hechos en conocimiento del titular de la
accin penal106
Lamentablemente.' desde la perspectiva de la responsabilidad penal, tambin
se incurre en estos unilateralismos, pretendindose resolver todos los problemas
jurdicos con instrumentos propios del control o Derecho penal. As, ciertos
autores107, consideran a la responsabilidad civil generada por el delito, como una
105

PANTALEN. Fernando: "Cmo repensar la responsabilidad civil extracontractual", En: La responsabilidad en el

Derecho. Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de Madrid, N 4. Madrid. 2000. p. 169, En igual sentido
se pronuncian TRIGO REPRESAS)' LPEZ MESA: Ob. Cit. p. 568.

106

En nuestro ordenamiento jurdico el articulo ...J. del Cdigo de Procedimientos Penales ~ el correspondiente del Cdigo Procesal Penal.

establecen tal situacin. a la \ ez que abundante jurisprudencia al respecto corrobora la aplicacin de esta disposicin. Ello tambin ocurre cuando se
trata de responsabilidad administrativa. en cuyo caso tambin la preeminencia de la responsabilidad penal ha quedado normarivamenrc estipulada en la
Ley del procedimiento administrativo general.

107

Este punto se desarrolla con amplitud al tratar la naturaleza jurdica de la reparacin civil proveniente del delito.

consecuencia jurdico penal, dejando de lado su naturaleza eminentemente

resarcitoria: lo que lgicamente ensombrece an ms el panorama y evidencia que
cada uno de los especialistas desde la rama civil o penal, pretenden abordar toda la
problemtica social a partir de sus particulares puntos de vista, asumiendo una
actitud totalizadora de su
correspondiente especialidad. Con ello pasan por alto que lo que rige en la sociedad
es el ordenamiento jurdico en su conjunto, con todas sus ramas y especialidades y
no nicamente una particular disciplina jurdica. Por ello, cualquier conflicto social
se resuelve aplicando todas las ramas del derecho que resulten pertinentes conforme
a la naturaleza de los intereses o bienes jurdicos comprometidos. As por ejemplo,
ante una acto delictivo causante de daos civiles, se aplicarn las categoras de la
responsabilidad penal as como de la responsabilidad civil y en su caso la
responsabilidad administrativa. Sin necesidad de pretender atribuir a una sola de
estas ramas las funciones de las restantes.
3. Otro de los fundamentos que se esgrime para sustentar los daos punitivos, es el
referido a que muchos de los agentes daosos conocen de antemano las
consecuencias de sus acciones, esto es conocen la entidad y magnitud de los daos
que van a causar, y pese a ello, asumiendo una conducta calculadora desde un
anlisis costo - beneficio, continan con sus actividades daosas, al encontrar que
reparar los posibles daos que se pudieran producir, resulta ms barato que
suspender o evitar las actividades riesgosas que realizan. Frente a estas conductas,
algunos autores consideran que no es suficiente la funcin reparatoria de la
responsabilidad civil, sino que se hace necesaria la funcin punitiva de sta (daos
punitivos), con la que ms all de la obligacin reparatoria se puede sancionar
ejemplarmente a los agentes de estas conductas especialmente reprochables,
privndolos de las ganancias o utilidades que hubieran podido obtener a travs de
estas acciones dolosas108. A la vez que asumen que esta funcin punitiva sera la
nica forma de prevenir este tipo de conductas.
Al respecto tal como ya lo indicara PANTALEN en estos casos es mejor aplicar
una consecuencia propia del Derecho penal, esto es, la pena privativa de libertad
108

ZAVALA DE GONZALES. Matilde y GONZALEZ ZAVALA. Rudolfo M.: Indemnizacin punitiva. En: Responsabilidad
por daos en el tercer rnilenio. Libro Homenaje a Atilio Anbal Altcrini. Abeledo Perror, Buenos Aires. 1997. p. 191

(crcel) y el decomiso109. Y no puede ser de otro modo, puesto que nos encontramos
ante una conducta que configura un ilcito penal, y por tanto la resolucin del
conflicto generado por sta, queda a cargo del Derecho penal, al margen de la
responsabilidad civil; pues con los llamados daos punitivos no se pretende reparar
o indemnizar por daos ocasionados, sino por el contrario, sancionar al agente por
su conducta reprochable; y obviamente, en el ordenamiento jurdico (por lo menos
en el europeo continental y latinoamericano) ello queda a cargo del Derecho penal.
Asimismo, la privacin de las ganancias ilcitas, no es un tema de la
responsabilidad civil sino un mecanismo por el cual el propio Derecho se
autoprotege evitando el enriquecimiento ilcito de las personas, a travs de la medida
del decomiso que es la institucin jurdica vinculada a la comisin del delito y por la
cual a ttulo de consecuencia accesoria del delito, se priva al agente de tal
enriquecimiento110. Pero desde luego que estos bienes o derechos no pueden ir a
poder o titularidad del agraviado (quien es indemnizado por el dao) sino que ir a
la titularidad del Estado. Pues resulta inconcebible (por lo menos en la rbita del
derecho europeo continental y latinoamericano) la concesin de un plus
indemnizatorio a favor del agraviado por daos que no ha sufrido con el cual se
estara enriqueciendo indebidamente y se llegara al contrasentido de que el propio
ordenamiento jurdico prohba por un lado tal enriquecimiento (del agente) pero por
el otro no slo lo permita, sino que lo impulse. Claro que se podra decir que, en
estos casos se permite tal enriquecimiento porque el Derecho mira con buenos ojos a
las vctimas: sin embargo, en estos supuestos queda claro que ya no se tratara
propiamente de vctimas sino ms bien de afortunados.
Con ello no queremos decir que no se deben reparar todos los daos
causados; al contrario, debemos propender al resarcimiento integral de todo tipo de
daos, sean estos patrimoniales o extrapatrimoniales; pero eso s, debemos sincerar
109

PANTALEN. Fernando: Ob. Cit. p. 169. Tambin BUSTAMANTE ALSINA refiere: "Las legislaciones de todos los
pases que tienen su origen en la tradicin escrita del Derecho romano. a travs del Derecho continental europeo. no toleran este tipo
de sancione, en el Derecho privado y la, reservan exclusivamente a los ilcitos penales que por su carcter pblico tienen un rgimen
particular de estrictas garantas en la administracin de justicia". En cita de PIZARRO: Ob. Cit. p. 394.
.

110

Respecto a las consecuencias accesorias del delito y particularmente sobre el decomiso. ver ampliamente: GALVEZ
VILLEGAS. Tomas Aladino y G ERRERO LPEZ. Susana honne: Consecuencias accesorias del delito y medidas cautelares
reales en el proceso penal. Jurista Editores. Lima. 2008 (en prensa). Del mismo autor: Delito de Enriquecimiento Ifcito. ldernsa.
Lima. 2001. Y Delito de Lavado de Activos. Grijlcy. Lima.200-1.

el discurso, pues no podemos sostener la pertinencia de los daos punitivos (plus

resarcitorio por daos no causados) por un lado y por otro reconocer que la
responsabilidad civil ni siquiera es capaz de cumplir su finalidad bsica de lograr la
reparacin integral de los daos efectivamente sufridos 111.
El enriquecimiento indebido de la 'vctima' es rechazado por la mayora de
autores que asumen los daos punitivos, aun cuando no lo hacen de modo
convencido, puesto que por otro lado aceptan la presencia de stos como una
categora supuestamente til dentro del sistema de la responsabilidad civil. Estos
autores reprochan con mayor nfasis el enriquecimiento que se produce a travs de
estos daos no slo de la vctima sino de sus sucesores y abogados, como
frecuentemente sucede112.
Ante este inconveniente, aceptan que en estos casos (daos punitivos),
debera ser el Estado el titular de todo o parte de los bienes o derechos de los cuales
se le priva al agente del dao 113; o en todo caso, tal como lo establece el Proyecto de
Cdigo Civil de la Repblica Argentina de 1998, que sea el Tribunal el que le asigne
el destino correspondiente114. Si ello fuese as, nos parece obvio que nos
encontramos ante una pena de multa o en todo caso ante un decomiso y no ante un
dao punitivo, como se sostiene erradamente.
4. Tambin se cuestiona a los daos punitivos desde nuestro derecho escrito,
por considerar que ellos resultan normativamente establecidos

115

, por

inconstitucionales, toda vez que no estn lo que no resultan amparables en nuestros

ordenamientos, puesto que de hacerlo se infringira el principio de legalidad, que
111

DE ANGEL YGEZ en: Algunas previsiones sobre el futuro de la responsabilidad civil. pp, 55 y 57: refiere que se
concluy en la reunin de marzo de 199-1. en la Universidad de Tilburg-Holanda. que la reparacin integral (full conpensntiom est
lejos de ser una realidad.

112

TRIGO REPRESAS Y LPEZ MESA: Oh. Cit. p. 56-1. Sobre todo ~I interesante trabajo d GIOVAGNOLI. rabio: '"!
punitive damages nell'esperienza statunitense: I'applicazione estensiva del/'istituto al/e ipotesi di breach o/ contracts e procuct 's
tiabilty ", Publicado en internet: http://w\\'\\.tidona.como/pubblicazioniJluglio02_2.htn.

113

ZAVALA DE GO ZALEZ. Matilde y GO. ZALEZ ZAVALA. Rodolfo M.: Indemnizacin punitiva. En: Responsabilidad por
daos en el tercer milcnio. Libro Homenaje a Atilio Annibal lterini. Aheledo Perrot. Buenos Aires. 1997. pp. 191 Y 192.An

114

Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina. Abeledo Perro\. Buenos Aires. 1999. p.444.

constituye la garanta fundamental del sistema de sanciones y es de observancia

obligatoria en toda respuesta penal (nullum crimen. nulla poena sine lege) 116. De otro
lado, al sostenerse la cualidad punitiva de los daos, stos constituiran verdaderas
sanciones de tipo penal, y por tanto su aplicacin dentro de un proceso civil
resultara inconstitucional por cuanto este proceso no est regido por principios
fundamentales del debido proceso penal, esto es, el principio de no
autoincriminacin, el principio in dubio pro reo 117, non bis in idem y presuncin., de
inocencia118 . Estos cuestionamientos inclusive se levantan contra los daos
punitivos en el sistema del Common Law119 , en el cual tienen su mbito natural.
5. Particular debate suscita los llamados daos morales; pues al tratarse de
daos que inciden en aspectos subjetivos , ideales o espirituales del sujeto 120,
magnitud resulta de difcil determinacin y sobre todo no son apreciables material o
econmicamente: por ello, no existe un bien o ente capaz de reparar estos daos. Es
por eso que se ha sostenido que este tipo de daos simplemente es irreparable, y que
por tanto, no se podra hablar de un resarcimiento o reparacin propiamente dicha.
En estos casos se dice que la compensacin que la vctima recibe por haber sido
afectada constituira una verdadera sancin penal (se tratara de daos punitivos) por
ms que se la disfrace con fines resarcitorios 121. Sin embargo, aun cuando siga el
115

PIZARRO Ob.Cit: p.372. Aun cuando algunos autores consideran que s existen casos normativamente establecidos que esrn
ernparentados con este tipo de daos: TRIGO REPRESAS Y LPEZ MESA: Ob. Cit. p.571 Y ss. Sin embargo evaluando los casos
que propone este autor. creemos que no se trata propiamente de este tipo de daos.

116

punitivos se oponen razones de Derecho constitucional (porque la imposicin de una pena debe darse slo en un
procedimiento en el que el inculpado goce de las garantas constitucionalmente previstas: crimen. Nulla poena sil/e lege, 1101/ his in
ideni. presuncin de inocencia)". Similar criterio maneja DE A GEL Y AGEZ: Oh.Cit. p. 63.En el mismo sentido ALPA. refiere: .....
el sistema de la responsabilidad penal es informado por el principio de la tipicidad del ilcito (artculo 25 segundo prrafo): crimen
sine lege: el sistema de la responsabilidad
c ivil. contrariamente. es
informado por el principio de la tipicidad del ilcito (art. 2043 del Cdigo Civilitaliano). Ob. Cit. p. 27.

117

PIZARRO: Oh. Cit. p. 388.

118

DIEZ - PICAZO : Ob. Cit. pp. -l5 Y -l6. DE ANGEL VAGUEZ: Ob.Cit. p.63

119

KENEFICK: The constitutionulity o/ punitive damages under tlte excessive fines clause o/ the Eight Amendment". Michigan
Law Review, 1987. Jun.. Vol. 85. N 7.

os. c Hammurabi. Buenos Aires. 1999. p. 232. BUERES: Oh. Cit. p.288.

120

ZA VALA DE GONZALEZ:

121

Por todos TRIGO REPRESAS: Ob. Cit. p.289. DIEZ - PICAZO: Ob. Cit. p. -l6.

debate al respecto, podemos convenir que tambin este tipo de daos, o mejor dicho
su resarcimiento, cumple una finalidad indemnizatoria, que si bien no repara
propiamente el dao, el que por naturaleza es irreparable, busca la indemnidad de la
vctima y produce una satisfaccin 122 a sta, la misma que puede asimilarse como
concepto resarcitorio dentro del contenido de la responsabilidad civil. Esto es, en
caso de daos morales, no se trata de una reparacin o resarcimiento sino de una
satisfaccin. Por tanto, tambin en este caso descartamos la existencia de daos
punitivos.
6. En cuanto a los daos punitivos en el Common Law, aun cuando vanos
autores de la rbita del derecho escrito alaban su existencia y proponen su
implementacin normativa en nuestros sistemas jurdicos 123, es necesario precisar
que
dichos daos, al decir de DE ANGEL YGEZ, en Inglaterra prcticamente han
quedado suprimidos124 admitindoselos slo excepcionalmente. Asimismo, en
algunos estados de Estados Unidos como Texas. Florida. Illinois. Kansas. etc .. se ha
limitado su monto; y en otros se los excluye con carcter general, admitindolos slo
cuando la ley los establezca expresamente, tales son los casos de Massachussets.
Nebraska. New Hampshire. Washington, entre otros 125. Igualmente la figura de estos
daos punitivos, est siendo objeto de serias objeciones por juristas norteamericanos
como consecuencia del exorbitante crecimiento de la cuanta de las indemnizaciones
en aquel pas, sobre todo en casos de 'daos a la persona', tanto fsicos como

122

PIZARRO: Ob. Cit. p. -l2. En el mismo sentido DE ANGEL yGEZ: Tratado de responsabilidad civil. p.61. habla de:

compensacin. para referirse a la indemnizacin por daos morales.

123

En Argentina PIZARRO: Ob. Cit. pp. 398 Y ss: ZAVALA DE GONZALEZ y GONZALEZ ZAVALA: Oh. Cit. p. 189. En
Espaa por todos. CODERCH: Ob.Cit. p. ISO. RECiLERO CAMPOS: Tratado de la responsabilidad civil. p. 62. aunque con ciertas
condiciones. Sin embargo. el grueso de autores se han pronunciado en contra. tales con los casos en Argentina de BlJST AMENTE
ALSINA. Jorge: "Los llamados , daos punitivos 'SOIl extraos a nuestro sistema de responsabilidad civil. La Ley. Buenos Aires. 1994 - D. p.
860 Y ss: TRIGO REPRESAS Y LPEZ MESA: os. Cit. p. 578:entre otros.

124

"En Inglaterra los 'daos punitivos (o 'ejemplares) fueron suprimidos a partir del caso Rookes 1". Barnard. excepto en la hiptesis de daos
derivados de actos de los funcionarios que fuesen calificados de opresivos, arbitrarios e incostitucionales y en la que el demandado pretendi obtener
un provecho de su accin". DE NGEL YG EZ: Ob. Cit. p. 63. Aun cuando con las excepciones anotadas equiparan al sistema de Inglaterra al del
Norteamericano. Sin embargo. puede apreciarse que para nuestro sistema. dichas excepciones. estn referidas a casos de sanciones penales. por
constituir las conductas daosas. ilcitos penales.

125

morales126. Asimismo, tambin se critica a estos daos aduciendo que .turban los
antecedentes de la responsabilidad civil en los Estados Unidos 127. Finalmente, en un
reciente artculo Fabio GIOVAGNOLI. Seala la disfuncionalidad de estos daos en
todo el sistema de responsabilidad Norteamericano128.
As pues, slo se los admite de modo excepcional y sometindolos a lmites
de proporcionalidad y razonabilidad en su magnitud. Se admiten en los siguientes
supuestos: a) cuando segn el clculo del autor del ilcito, el resarcimiento al
perjudicado ser inferior que la utilidad obtenida; b) cuando exista poco riesgo de
sque el agente del dao sea judicialmente sancionado, sea porque la antijuricidad de
la
conducta no es fcilmente reconocible o porque el autor ostenta una posicin
dominante y el proceso judicial no lo intimida: e) cuando independientemente de las
consecuencias el sujeto acta con el fin especfico de causar el dao 129;
d) cuando se trata de un comportamiento opresivo, arbitrario o inconstitucional de
los funcionarios; e) cuando estn previstos expresamente en la ley (por ejemplo las
disposiciones sobre el copyright -derechos de autor-)130.
Este tipo de daos sin embargo, como se ha indicado, no es posible en
nuestros sistemas jurdicos, aprecindose que, si bien no se deben permitir las
conductas a las cuales se aplican los 'daos punitivos', la respuesta deber llegar del
mbito penal, mas no desde el mbito de la responsabilidad civil. Pues todas estas
conductas, en nuestros ordenamientos jurdicos configuran ilcitos penales (en
muchos casos delitos graves susceptibles de la ms grave reaccin penal).
126

DE A GEL YGEZ: Ob. Cit. p. 63.

127

LAMBERT - FAIVRE: La evolucin de la responsabilidad civil de UIIll del/da de responsabilidad hacia un crdito de

indemnizttcin. Citado por Trigo Represas y Lpez Mesa.

128

GIOVAGNOLI. Favio: 1punitive danutges nell'esperienza statunitense: lappticazione estensiva delt'instituto ulle ipotesi di
breach o/ contructs e products liabilitv, http://w\\\\.tidona.com/pubblicazioni/luglio02_2.htm

129

DJEZ-PICAZO: Oh. Cit. p. -44.

130

DE ANGEL YGEZ: Ob. Cit. p. 62.

3.3.4. CONCLUSIONES
1. Coincidiendo con ZA VALA DE GONZALEZ. GONZALEZ ZA VALA Y DE
ANGEL YAGUEZ131 , concluimos que en el derecho europeo continental y
latinoamericano, no es posible sostener la existencia de los llamados daos punitivos
en el marco de la responsabilidad civil.
2. Atribuir funciones punitivas a la responsabilidad civil y funciones resarcitorias a
la responsabilidad penal, implica desnaturalizar las categoras jurdicas y
obscurecerlas restndoles funcionalidad y rendimiento prctico.
3. Los supuestos en los que en el Derecho europeo continental y latinoamericano se
asumen los 'daos punitivos' con la finalidad de prevenir las conductas dolosas y
graves negligencias de los agentes de los daos, son supuestos fcticos penal mente
tpicos, por lo que la reaccin jurdica queda a cargo del control penal mas no de la
responsabilidad civil.
4. Las llamada 'multas civiles' son casos de verdaderas multas jurdico - penales que
cumplen funciones preventivas, como todo tipo de penas, y nada tienen que ver con
la responsabilidad civil.
5. La privacin a los agentes de los beneficios ilcitos obtenidos a travs de hechos
daosos graves (dolosos o negligentes -graves-) no configura una compensacin por
'dao punitivo o 'multa civil', sino que configura la consecuencia accesoria del
delito llamada decomiso.
6.

Los

llamados

'daos

punitivos

en

nuestro

sistema

jurdico

seran

inconstitucionales, toda vez que no estn normativamente establecidos; ampararlos

infringira el principio de legalidad.
7. Los llamados 'daos morales', no constituyen daos punitivos'. Constituyen una
especia de 'satisfaccin' a favor de la vctima, la misma que forma parte del
resarcimiento o indemnizacin como criterio general.
8. Los 'daos punitivos' de la rbita del Common Law, no tienen cabida en nuestro
sistema jurdico. Tanto ms, si stos estn siendo cuestionados en su propio mbito
natural.
131

ZA VALA DE GONZ.'\LEZ v GONlALEl lA VALA IOh. Cit. p.193 ) entre otros. niegan la existencia de daos punitivos en el sistema jurico
argentino. Asimismo. DE NGEL YGlIEZ: Ob.cit. p. 60 v ss. Niega la posibilidad de estos daos para el derecho espaol

3.4. RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

Como se ha indicado, la responsabilidad civil implica la atribucin de la obligacin
de responder por un dao producido, lo que se concreta a travs de la consecuente
compensacin al agraviado. Histricamente la legislacin, la doctrina y la
jurisprudencia han diferenciado dos tipos de responsabilidad civil, dependiendo de
la
fuente en la que tena su origen la obligacin resarcitoria, considerndose por un
lado la que tena como fuente un vnculo obligacional preexistente entre el agente
del dao y el agraviado, por la cual se estableca una relacin deudor - acreedor.
Ordinariamente esta fuente de la obligacin es el contrato (sin que se agote en ste.
ya que puede tratarse de otro tipo de acto que vincule al deudor y acreedor), en estos
casos se habla de responsabilidad contractual, y el dao resulta precisamente del
incumplimiento o del cumplimiento tardo o defectuoso de la obligacin especfica
asumida en el contrato, o alguna otra prestacin especialmente vinculada a la
asumida en la relacin contractual.
De otro lado, cuando la fuente de la obligacin consiste en la infraccin del deber
general de no daar a nadie, se habla de la llamada responsabilidad extracontractual;
en este caso el contenido de la obligacin est determinado por la entidad y
magnitud del dao que de cualquier modo se hubiese causado a la vctima. En suma,
se dice que la responsabilidad contractual tiene su origen en la voluntad de las partes
del contrato y la extracontractual en la ley; asimismo, que la responsabilidad
contractual resulta del vincula exclusivo establecido nicamente entre las partes
contratantes, mientras que la extracontractual resulta del deber general erga otnnes
que vincula a todos los integrantes del grupo social 132. En el primer caso se trata del
incumplimiento de una obligacin singularizada e instituida previamente entre los
interesados o por alguien que asume unilateralmente la deuda 133; mientras que en el
segundo se trata de una obligacin general estatuida por el ordenamiento jurdico o
por la propia convivencia social134.
El fundamento de esta clasificacin parecera elemental y sencillo, sin
embargo, se presentan casos en que ambos tipos de responsabilidad se superponen
132

ESTEVIL: Oh. Cit. p. I08.

133

Por todos. ZA VALA DE G AZALEZ: Oh. Cit. p. 9 I.

haciendo que la determinacin del tipo de responsabilidad y sus respectivas

consecuencias ya no resulte tan obvia, puesto que las fronteras entre ambas se tornan
difusas: esto sucede por ejemplo en los casos en que durante el cumplimiento de un
contrato o por incumplimiento de ste, se producen lesiones o incluso la muerte de
una persona. Aqu no se puede sostener que la proteccin de la integridad fsica o
mental as como la vida, formaban parte del contenido del contrato, y por ello, ante
el incumplimiento de dicha proteccin,

se debe recurrir a la responsabilidad

contractual; en estos casos, a pesar de que por el contrato surgen deberes de

informacin y de proteccin135, parece ms adecuado recurrir a las reglas de la
responsabilidad extracontractual, tal como se sostiene en la doctrina y en la
jurisprudencia136. ALPA, respecto a esta barrera confusa hace referencia a otros
casos, e indica, a menudo, es difcil clasificar una figura como contractual o
extracontractual: los ejemplos en la actualidad, son numerosos y aluden a los errores
del mdico, los daos provocados por productos defectuosos. El dao causado a los
parientes por el fallecimiento del alimentante (...), en fin la lista puede continuar 137.
Se sealan como razones para la diferenciar ambos tipos de responsabilidad, adems
de su distinto origen:
a) La responsabilidad contractual se imputa slo a ttulo de factores subjetivos (dolo,
culpa inexcusable o culpa leve),

salvo casos excepcionales expresamente

134

Por nuestra parte ~a en anterior oportunidad nos hemos pronunciado sobre este punto. Al respecto hemos expresado: "Esta
divisin ha generado mltiples complicaciones respecto a la responsabilidad civil. ya que segn se trate de daos en una u otra
esfera de estas responsabilidades. tendrn diferente tratamiento. Tanto respecto a la apreciacin de la relacin de causalidad, de los
factores de atribucin. asi como a la propia determinacin del quantutn del resarcimiento: a la vez que en cuanto a la forma de
ejercitar la accin rcsarcitoria tambin cada una tendr su propia formalidad. y sobre todo los plazos de prescripcin de la accin
resarcitoria son totalmente distintos: habindose privileg iado en este extremo a la responsabilidad contractual. a la que se ha
concedido plazos amplios. y a la responsabilidad extracontractual se le ha concedido plazos extremadamente cortos -dos aos
conforme a nuestro ordenamiento Civil-. Adems de que existen mltiples casos en que ambas responsabilidades pueden concurrir
en un mismo supuesto, generndose con ello un problema para establecer qu categoras aplicar a la resolucin del caso. si las de la
responsabilidad extracontractual o las de la contractual. Sin embargo. a la fecha. la tendencia general es a la unificacin de estas dos
esteras de responsabilidad a lin de aplicarles a ambas los mismos criterios. tanto respecto a la determinacin y apreciacin de los
elementos constitutivos de la responsabilidad. asi como la apreciacin y evaluacin de los daos y su reparacin. al igual que los
plazos prescriptorios". GAL VEZ VILLEGAS. Toms Aladino: La reparacin en el proceso penal. Segunda edicin. ldemsa. Lima.
2005. p. 123.

135

DIEZ - PICAZA Oh. Cit. p. 265.

136

En la jurisprudencia espaola as como en la francesa. estos casos se rcsuclven recurriendo a la responsabilidad

extracontracrual, DIEZ - PICAZO: Ob. Cit. p. 25

137

ALPA: Oh. Cit. p. 29.

determinados por ley o por el ttulo de la obligacin 138,

en cambio, en la

extracontractual, adems de los factores de atribucin subjetivos, operan los factores

de atribucin objetivos, como se ver ms adelante.
b) La capacidad negocial de los obligados 139, pues mientras que en la contractual el
obligado tiene que ser necesariamente una persona con plena capacidad de ejercicio,
precisamente porque la capacidad es necesaria para vincularse contractual mente; en
la extracontractual no es necesaria dicha capacidad puesto que pueden resultar
responsables personas incapaces que hubieran causado el dao, exigindose
nicamente que hubiesen actuado con cierta capacidad de discernimiento, inclusive,
por razones de equidad se puede hacer responsables extracontractualmente a
personas incapaces sin ningn discernimiento, tal es el caso del artculo 1977 de
nuestro Cdigo Civil, por ejemplo.
e) El grado de calificacin de la culpa 140 ya que para la atribucin de responsabilidad
contractual se requiere de culpa grave (inexcusable) y leve, resultando difcil la
atribucin en casos de culpa levsima, en cambio para la extracontractual no hay
problema alguno para atribuir responsabilidad por esta ltima. Asimismo, en la
contractual no responder el agente en casos de culpa leve por los daos que no
pudo prever, lo cual no constituye problema alguno para la responsabilidad
extracontractual en la que la reparacin del dao ser de modo integral, ya que en
sta no se admiten grados de culpa141.
d) Los plazos de prescripcin tambin son diferentes, en caso de la contractual (en
nuestro ordenamiento jurdico) es de 10 aos mientras que para la extracontractual
es de dos aos.

138

En la doctrina y legislacin comparada ha existido siempre la tendencia a establecer limites al principio de atribucin
subjetiva de la responsabilidad contractual. tal como hace referencia DlEZ-PICASO: Fundamentos del Derecho civil patrimonial.
Vol. 11. Civ itas. Madrid. 1996. p. 580. Este criterio tambin aparece en el artculo 1317 de nuestro Cdigo Civil.

139

DE ANGEL yGEZ: Ob. Cit. p.15.

140

DE ANGEL yGOEZ: Ob. Cit. p.16.

141

DE NGEL YGOEZ: Oh. Cit. pp. 15 Y 17.

e) Para que surja la responsabilidad contractual es necesaria la mora de parte del

obligado, la extracontractual se constituye por el hecho mismo del dao y nace en
el .instante en que ste se ha causado142.
f) En cuanto al monto o magnitud del dao, en los casos de contratos cuyo objeto es
una obligacin sujeta a clusula penal, el demandante no est obligado a probar la
entidad y magnitud del 'dao, siendo suficiente invocar la clusula penal a travs de
la cual se ha determinado con antelacin la calidad y monto de stas: ello no es
posible en la responsabilidad extracontractual en que se tiene que probar todos y
cada uno de los daos si se aspira a una reparacin integral.
g) Se considera vlido el pacto de limitacin y exclusin de la responsabilidad
contractual y nulo, en cambio el pacto relativo a la responsabilidad
extracontractual143
Sobre todo, cuando se trata de actos dolosos.
Asimismo, tambin se esgrimen como argumentos de diferenciacin cuestiones de
competencia (donde sta est diferenciada) as como aspectos relativos al onus
probando144, esto ltimo especialmente cuando se trata de obligaciones de resultado
en la responsabilidad contractual, en las que la prueba de la culpa corre a cargo del
obligado y no de quien la invoca, resultando suficiente para este ltimo con probar
el incumplimiento. Estas diferencias, estn establecidas en las diversas legislaciones
y la jurisprudencia las asume sin problema alguno, por lo que desde este punto de
vista se

142

Ibidcm.

143

\LPA: Ob. Cit. p. 28.

144