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LA CONDENA CONDICIONAL
cional. Por esto, nos ha parecido interesante presentar la manera en que fce concebida por nuestro legislador,cmo fue modificada posteriormente y cmo ha
sido comprendida y aplicada por nuestros jueces.
1.
2.
Introduccin
60
En ninguno de los proyectos elaborados para modificar o reemplazar el Cdigo Penal de 1863, se consider a la condena condicional. Cuando se elabora el
proyecto de 1900-1902, ya se haban aprobado las leyes belga (1888) y francesa (1891 ), sin embargo, debido a la fuerte influencia espaola, no se intent incorporar esta nueva institucin, tan en boga en aquella
poca. Slo en el proyecto Martua de 1916 se establecen normas para regular la condena condicional. El
autor las elabora insp:rndose en !os trabajos del legislador suizo, que tendan a la unificacin de su legislacin penal. Dichas disposiciones, con algunas modificaciones, devienen en 1924, en los artculos 53 y
siguientes del Cdigo penal.
El 23 de noviembre de 1939, por iniciativa de la
Corte Suprema, se modifican las disposiciones del Cdigo penal que regulan la condena condicional; pero
en la misma fecha se promulga el nuevo Cdigo de
procedim:entos penales, cuyo artculo 286 trata, tambin, de la condena condicional. Este cdigo entr
en vigor el 18 de marzo de 1940. Esta sucesin de
disposiciones legales ha creado cierta confusin en
torno a la institucin que estudiamos.
61
9. Strafgesetzbuch, p. 50 y 51.
1O. Esta concepcin ha sido sostenida, en Francia, por
Donnedieu de Vabre, quien afirma: "la suspensin de
la ejecucin de la pena es una medida de indulgencia
que el juez tiene la facultad de ordenar cuando condena a un delincuente primario", Trait de droit crimine} ct de lgislation pnale compare, 3'!- edicin, Pars
1947, p. 518. Entre nosotros, Gmez de la Torre sostuvo que la condena condicional es, en realidad, el perdn ele la primera falta cometida por una persona en
circunstancias tales, y cuyos antecedentes hacen presumir que se trata de un delincuente ocasional que entrar fcilmente en el camino del arrepentimiento, de la
enmienda y la readaptacin. Llegando a afirmar que
"la condena condicional es, pues, el olvido del primer
delito ... ", La condena condicional, in Revista Universitaria, Lima 1902, p. 41.
11. El texto original del artculo 53, in fine, se refera al "beneficio de (la) suspensin condicional". La
exposicin de motivos del anteproyecto del cdigo de
procedimientos penales se refiere, igualmente, a la condena condicional como un "beneficio", ver: Revista del
Foro, Lima 1939, p. 301.
12. Ver ejecutorias del 21 de m a yo de 1932, del 7 de
octubre ele 1933 y del 23 de abril de 1953 y el oficio de
la Segunda Sala de la Corte Suprema dirigido a la Corte Superior ele Arequipa, in Revista de los tribunales
1932, p. 109, Anales Judiciales 1933, p. 265, Revista de
Jurisprudencia Peruana 1953, p. 989 y Anales Judiciales 1935, p. 419, respectivamente.
6-2
4.
En doctrina se ha discutido mucho sobre el nombre dado a esta institucin. Se critica, por ejemplo,
que la denominacin generalmente usada de "condena condicional" no es correcta, pues, no es la condena la afectada por la condicin, sino la ejecucin de
la pena. La justeza de esta observacin slo ser determinada tenrendo en cuenta la manera como el legislador ha regulado esta institucin. As, tal crtica
es acertada si se considera la manera como est configurada en los primeros proyectos suizos, en la ley
belga de 1888, en el cdigo ;penal italiano de 1930 o
5.
169.
21. Anales Judiciales 1939, p.
Ejecutoria del 19 de diciembre
los Tribunales 1942, p. 25.
22. Ejecutoria del 21 ele julio
Foro 1951, p. 794.
23. Refirindose la institucin
344.
ele 1941, in Revista de
ele 1951, in Revista del
63
6.
Fuente legal.
7.
De acuerdo al artculo 286 del Cdigo de procedimientos penales, el juez puede suspender la ejecucin
de la pena de pris;n que no exceda de seis meses y
de la pena de multa, sin importar su monto.
El legislador juslifica su decisin de fijar en seis
meses la extensin de la pena susceptible de ser suspendida, manifestando que "el tiempo mnimo adoptado para la pena de prisin se explica fcilmente por
sustantivo y no al procesal; cf. Vicenzo Manzini, Tratatto cli Diritto Pcnale italiano - Secondo il Codice di
19.'30, Torino 1934. T. III. T. V, p., 539. En contra: D.
Carca Rada, ver ';u voto singular en ocasin de la ejecutDria del 13 de mayo de 1959, in Revista de Jurisprudencia Peruana 1959. p. 1026.
64
tratarse de un resorte (la condena condicional) enteramente nuevo cuya aplicacin demanda suma prudencia" (24).
Este lmite puede ser considerado muy bajo. Nuestro leg:slador debi, por lo menos, seguir de cerca el
modelo helvtico que fijaba un mximo de un ao (25).
Tres afias antes de aparecer nuestro Cdigo, el legislador argentino l1aba establecido que la condena condicional poda ser concedida hasta cuando la pena
privativa de libertad fuere de dos aos. El lmite de
seis meses, escogido por nuestro legislador, se revela insuficiente si se piensa que l mismo ha considerado, en el Cdigo de procedimientos penales, que
la liberacin provisional (cuya finalidad es, igualmen:e, evitar el ingre3o del deliilcuente en prisin) se
conceder a los inculpados de delito sancionado con
no ms de dos aos como extremo mximo de la pena. Podra suceder, por ejemplo, que el autor de un
delito de seduccin (art. 201, .pena no mayor de dos
aos de prisin) sea puesto en libertad provisional por
el juez instructor, a fin de evitarle los efectos nocivos del encarcelamiento; pero al dictar sentencia,
le imponga un ao de .prisin efectiva, pena que considera adecuada a la culpabilidad del agente. Los fines de la libertad provisional se verian frustrados. Para evitar esto, nuestros jueces imponen penas de seis
meses, an cuando no correspondan a la gravedad del
acto y de la culpabilidad del agente, y poder, de esta
manera, conceder la condena condicional.
La tendencia legislativa en los ltimos aos, se
or:enta hacia la concesin de la condena condicional
a penas de mayor duracin. En Alemania, se prev
para penas no mayores de un ao y, en condiciones
especiales, para penas de hasta dos aos (26); en Suec:a, se concede para toda peila de reclusin, cuyo
mximo puede ser hasta de diez aos (27); en Blgica,
es posible otorgarla hasta por penas no mayores de
tres aos (28); en Suiza, la ley de reforma del 18 de
24.
25.
8.
Nuestra jurisprudencia no distingue, correctamente, estas dos fases. La primera, en la que se determina la pena (art. 51), y, la segunda, en la que se tiene
en cuenta ia gravedad de la infraccin. En muchos casos, como -en los delitos culposos, las circunstancias
fcticas no revelan, necesariamente, que el autor sea
indigno de la condena condicional, y, por el contrario,
un c2so objetivamente leve ya puede constituir un indicio de que el agente tiende a cometer nuevos actos delictuosos.
En reiteradas oportunidades la Corte Suprema, ya
sea para conceder o denegar la condena condicional,
recurre a la "naturaleza del delito" o a la necesidad
de "sancionar hechos de tal naturaleza". Ver, por
ejemplo, ejecutorias del 29 de abril de 1941, del 19
de diciembre de 1941, del 5 de mayo de 1944 y del
23 de octubr-e de 1952 (33). En las dos ltimas se dice, expresamente, "que la forma y circunstancias en
que se ha cometido el delito excluye el beneficio de
la suspens:n de la pena" y que es "necesario sancionar hechos de esta naturaleza (accidente de trnsito
que provoca tres muertos y dos heridos) que se repiteil con frecuencia". Aqu predomina una razn de prevencin general, directamente vinculada al tipo de infraccin. Lo mismo sucede en la ejecutoria del 26 de
octubre de 1952, en la que la Corte Suprema declara
haber nulidad en la sentencia recurrida que impona .
al acusado ia pena de sois meses de prisin condlcional, y reformndola le impuso un ao de prisin, cons:derando, de acuerdo con el dictamen del Fiscal, que
"el abigeato es un delito que se est repitiendo con
frecuencia; (y) debe ser reprimido en forma seria
(sic) ... " (34). En nuestra opinin, estos fallos revelan de parte de sus autores una equivocada concepcin de la naturaleza y fines de la condena condicional (35).
9.
65
an cumplir el condenado, despus de ser descontada la carcelera sufrida durant'e el proceso. Se ha discutido, con cierta frecuencia, si es posible conceder
la condena condicional por una pena de prisin no
mayor de seis meses y al mismo tiempo dar por compurgada una parte de esta sancin. En una de sus
resoluciones, la Corte Suprema ha respondido, desestimando la opinin favorable del Fiscal. Considera
que "es inadmisible la aplicacin conjunta de una condena condicional y una pena de prisin (efectiva) aunque sea compurgada ya que por su naturaleza y consecuencias se excluyen ... " (36). Se trataba de una
mujer sancionada por el Tribunal Correccional a tres
meses de prisin compurgada en un mes y veinte das
y suspendida cond:cionalmente en el resto. La Corte
Suprema declara haber nulidad en la sentencia, por
las razones ya indicadas, y reformndola le impone un
mes de prisin, compurgada con la carcelera sufrida.
Con este mismo criterio, es evidente, qw no es posible admitir la condena condicional en caso de que la
pena impuesta se d por compurgada totalmente.
Esta concepcin de nuestra jurisprudencia es demasiado formalista y no tiene en cuenta los fines de la
institucin. En la doctrina y jurisprudencia extranjera, las soluciones adoptadas en torno a este problema
no son concordes. As, por ejemplo, la Corte de Casacin italiana considera que el "beneficio es aplicable an cuando la pena ha sido completamente cumplida en detencin preventiva" (37). El Tribunal federal suizo, en reiteradas decisiones, adopta la misma
solucin, por considerar que an en tal caso la condena condic'onal es ventajosa para el delincuente y para la sociedad (38); ,el Tribunal alemn considera inadmisible qt.:e se conceda por tan slo una parte de la
pena (39), pero considera que no es excluida por la
66
b) pena de multa
La pena de multa consiste en fa imposicin al delincuente, por parte del juez, de la obligacin de pagar
una cierta cantidad de dinero, en concepto de retribucin del delito cometido. En la legislacin penal moderna, esta pena ha desempeado un rol importante
en la lucha contra las penas privativas de libertad de
corta duracin (41 ).
En el artculo 20 de nuestro Cdigo penal, la multa
ha sido regulada conforme al sistema sueco del profesor Thyrn. Segn est,e sistema., el monto de la multa
resulta de multiplicar el nmero de das-multa (unidad
de medida artificial) por el monto de cada da-multa
(fijado por el juez de acuerdo a la capacidad econmica del delincuente) (42). El objetivo principal es que
el condenado cumpla con hacer efectiva la multa. Para esto, el juez fijar un plazo prudencial para ,el pago y podr, tambin, autorizar a realizarlo por cuotas,
"hacindolo compatible con las necesidades del condenado y de su familia" (43).
Slo en el caso de que el condenado no pague la
multa en el plazo fijado o sea insolvente, la multa se
convertir en prisin a razn de un da por cada sol.
La duracin de la prisin no :podr exceder de tres
meses (art. 21 ). Esta conversin representa, especialmente, en caso de insolvencia del condenado, "uno
de los mayores peligros de injusticia de esta pena" (44).
eine Anrechnung von Untersuchungshaft oder einer anderen Freiheitenziehung nicht avsgeschlossen", in Bundes gesets bla tt 1969.
40. Lyon, 20 fvrier 1893, Caz. Pal. 1893, 11 547, citada por Bouzat et Pinatel, Trait de droit pnal et
criminologie, 2:;t edicin, Droit pnal gneral, Pars
1970, p. 636.
41. Schmelck et Picea, Pnologie et droit pnitentiaire, Pars 1967, p. 109.
42. Ancel - Strahal, Le droit pnal des pays scandinaves, Pars 1969, p. 118 y s. Nuestro Cdigo en su artculo 20, in fine, estatuye que si el condenado no tiene bienes, empleo o industria, no ganare salario, se
considerar como renta el salario normal.
43. Artculo 23 del Cdigo penal; ver exposicin de
motivos en Cdigo penal edicin oficial, 1939, p. 166167.
44. Sebastin Soler, Derecho Penal argentino, Buenos Aires 1963, T. 11, p. 391.
riamente, muchos no ~aprueban este criterio por estimar que la ejecucin de una pena de multa no expone al condenado a los peligros propios de las penas
privativas de libertad de corta duracin. Este es el
criterio que prim, por ejemplo, en la segunda gran
comisin redactora del Cdigo penal suizo, que no
acept una propuesta de Delaquis y Studer para extender, siguiendo ~el ejemplo francs, la condena condicional a la pena de multa (48). Este rechazo se comprende por cuanto la condena condicional surge como medio de lucha ideal para combatir los efectos nocivos de las penas :privativas de libertad de corta duracin. Hacia este fin, a nuestro entender, se orientaron tanto el legislador francs como el nuestro, al
extender la aplicacin de la condena condicional a la
mL!Ita. Esta amplitud del campo de aplicacin favorece el aspecto preventivo, autoreeducador, de la condena condicional.
Algunas legislacones extranjeras contienen una solucin intermedia, admiten que la condena condicional procede slo cuando la pena de multa se sustituya por una pena privativa de libertad. Es el caso del
Cdigo penal espaol, artculo 93 (49); entre los proyectos cabe indicar el venezolano de 1967, artculo
67
.50.
losas
276,
.S!.
N o son ms de diez y se trata de infracciones doleves o culposas: artculos 183, 210, 234, 242, 243,
68
I'JL'estra jurisprudencia no ha tenido ocasin de pronunciarse sobre la concesin de la condena condicional a un delincuente sancionado por una pena privativa de libertad y por una pena pecuniaria. De acuerdo a las disposiciones legales vigentes, es posible que
el juez la otorgue en relacin a las dos penas. Pero,
podra otorgarla en relacin a una y negarla en la
otra? Sobre el particular, consideramos que estando
cumplidas las condiciones exigidas por la ley y estimando el juez necesaria la concesin, sera poco lgico el negarla, supongamos slo en relacin a la pena privativa de libertad. Este criterio es admitido por
la doctrina y jurisprudencia de Francia e Italia, pases
cuyas leg1slaciones admiten la condena condicional
para la multa (57).
12.
13.
Penas accesorias
Segn el artculo 14 de la ley 9014, cuyo texto reproduce casi literalmente el del artculo 54 del Cdigo penal, la suspensin condicional de la ejecucin
de la pena principal puede ser extendida por el juez
a la de las penas accesorias y a la de las incapacidades establecidas en la sentencia. De esta manera, el
legislador resuelve, expresamente, un problema muy
discutido en doctrina.
En doctrina se considera penas accesorias a aqullas que siguen a una pena principal (sancin esencial) de la infraccin. Cuando el juzgador impone
una pena principal, a la cual el legislador ha vinculado una pena accesoria, sta se aplica automticamente, de pleno derecho, por ley, sin que haya necesidd
de que el juez la pronuncie especialmente. El juez no
puede, de otra parte, ordenar su no aplicacin (59).
p2ro si es que es necesaria ~,ara la ree~ucac.in del d{;lincuente o para la prevcnc10n general ( art. 2, Capitulo XXVII ) .
58. En rc<diclad, los delincuentes se reclutan en su
gran mayora entre los menos favorecidos econmicamente; esto o:p1icara, tambi6n el porqu{ esta pena ha lorrado poco xito en nuestro medio.
Bouzat ct Pinatel, Trait de droit pnal et criminologie p. 324. El Ccliao penal italiano define ambos
e
'
b
'
]
"L e
tipos ele
p~nas de la siguiente manera: arhcu.o 20
pene principali sono inflitte dal giudice con sentenza
cli condanna; quellc accessorie conseguono di diritto alla
conclanna, come effetti penali di essa".
S9.
69
70
14.
diante la referencia al ,artculo 83, el legislador no quiso referirse a las medidas de seguridad sino a las penas que con ellas se substituyen. Pero, en caso de inimputables no se aplica pena alguna; en relacin con
la medida para los delincuentes ebrios habituales, el
artculo 41 dispone que se ejecutar despus de cumplida la pena (no hay, pues, suspensin alguna); en
reierencia a la medida destinada a los delincuentes
semisalvajes (art. 45) no se suspende la pena sino se
,a reemplaza con tal medida. Quedaran los casos previstos en los artculos 42 y 91 del Cdigo 1penal. Se
trata de los delincuentes de imputabilidad relativa y
de los que viven en el desarreglo o la ociosidad. En
el artculo 91, se establece que el juez "suspender la
ejecucin de la pena y ordenar" el internamiento; y
en el artculo 42, se e.stablece que el juez puede "suspender condicionalmente la ejecucin de la pena y colocarle ... ". Si es a estos casos ,a los que quera referirse el legislador, no slo se equivoc sino que revel desconocimiento de lo que es la condena condicional.
El artculo 82, ,al cual tambin s,e refiere el artculo
13 de la ley 9014, trata de la negligenda o culpa. De
esta manera, trat el legislador de restringir la aplicacin de la condena condicional; pero al mismo tiempo ampliaba su concesin a casos en que la pena era
superior a seis meses (65). En las decisiones publ:cadas por la Corte Suprema, no hemos podido encontrar casos en que esta disposicin haya sido aplicada
durante el tiempo en que estuvo en vigencia. Estimamos que dicha disposicin ha sido tcitamente derogada por el artculo 286 del Cdigo de procedimientos penales. Este artculo retoma, como lo hemos indicado antes, a la orientacin del texto original del
Cdigo penal.
15.
71
el modelo suizo que fijaba un plazo de diez aos. Este plazo fue disminuido, posteriormente, a cinco aos,
que es el mismo fijado en la norma que regula la reincidenc:a. Asimismo, la legislacin suiza exige en ambas instituciones que el delincuente haya sufrido pena
privativa de libertad.
En nuestro Cdigo penal, por el contrario, no existe tal concordancia. As el artculo 111 requiere para
la reincidenca que el condenado haya cumplido, anteriormente, en todo o en parte una pena privativa de
libertad; el artculo 286 del Cdigo de procedimientos
penales, como lo haca el artculo 53 del Cdigo penal, considera suficiente para no otorgar la condena
condicional que al delincuente ya se le haya impuesto
una condena. El caso peruano es, para nuestro conocimiento, excepcional. Los legisladores siempre han
regulado uniformemente ambas instituciones, ya sea
exigiendo la ejecucin parcia! o total de la condena anterior (Suiza, Alemania, Italia, Blgica) o estimando sufic'ente la imposicin de una condena (Francia, Argentina).
En doctrina se ha discutido, con frecuencia, si la
condena impuesta al delincuente por un acto cometido posteriormente al acto que actualmente se juzga,
puede ya enervar la pos'bilidad de conceder la condena condicional (67). En 1930 un Tribunal Correccional de la Reoblica se pronunci negativamente. Consider que n~ es aplicable el artculo 53, inciso 19, del
Cdigo penal "porque el encausado no ha infringido
la ley, despus de haber sufrido la condena condicional. .. y de haberse tenido constancia en autos de la
existencia de estos actuados, se hubieran acumulado
ambos procesos, pronuncindose un solo fallo, y la situacin procesal que se presenta no puede apr,eclarse
desfavorablemente para el encausado, negndosela el
beneficio de la condena condicional, no procediendo
por Jo mismo, hacer efectiva la pena, que fue suspendida en la anterior condena ... ". La Corte Suprema
declar haber nulidad en esta sentencia recurrida, apoyndose en el Dictamen del Fiscal. Este afirm que "si
consta de autos que ya el agente ha sufrido una condena. anterior, en el momento en que es sentenciado
por nuevo delito, poco importa que su segunda delincuencia se hubiese realizado antes de ser condenado,
ya que para los efectos de la ley basta que esa conde-
G7.
72
16.
Amnista e i,ndulto
Procede conceder, igualmente, la condena condicional al delincuente amnistiado o indultado, por cuanto
la amnista "suprime legalmente el hecho punible a que
se refiere e implica el perpetuo silencio respecto de l.
El indulto suprime la represin del hecho punible (art.
126). En la misma condicin se encontrar el rehabilitado, ya que el artculo 131 establece que "el juez
ordenar la supresin (de la condena del Registro judic!al), quedando as la historia del condenado libre
de todo antecedente penal".
En fin, lo que interesa es que el candidato a la condena condicione! no tenga en su haber, en el momento de ser juzgado, una condena anterior cuya inscripcin en el Registro judicial no haya sido borrada.
La condena extranjera debe ser conocida por la va
legal (71).
No se trata, pues, del primer dellto o falta. Ya hemos visto que es posible conceder la condena condi-
cional cuando la pena (no mayor de seis meses de prisin o multa) es impuesta en consideracin a un concurso real de delitos (72).
17.
El artculo 286 del Cdigo de procedimientos penales establece, siguiendo en parte el artculo 53 del Cdigo penal, como ltima condicin "que los antecedentes y el carcter del condenado hagan prever que no
cometer nuevo delito" (76).
De esta manera, se exige al juez el anlisis detenido del caso individual. Para poder conceder la condena condicional, l debe, despus de observar los antecedentes y el carcter del delincuente, concluir formulando un pronstico favorable sobre su futuro com72. Ver supra Nos. 7 <t 11.
73. Ver Luis Bramont Arias, Cdigo penal anotado, Lima 1966, p. 125.
7-t Manuel G. Abastos, Revista de Derecho y Ciencias
Polticas. p. 306. Respecto a que se trata del primer
delito, ver supra N9
7.5. Ver: Ejecutoria del 19 de diciembre de 1941, .in
Revista de los Tribunales 1942, p. 25, y del 23 de abril
de 1953, in Revista de Jurisprudencia Peruana 1953,
p. 989.
76. Artculo .5:3, inciso 2'.l: "Si los antecedentes y el carcter del condenado hacen prever que esta medida le
impedir cometer nuevo delito".
73
74
19.
20.
El artculo 53 del Cdigo penal, en su penltimo prrafo (ab lnitio), establecfa que "la sentencia mencio-
81. Dice textualmente esta disposicin: "Bei der Verurteilung zu Freiheitsstrade van mindestens sechs Monaten wird die Vollstreckung nicht ausgesetzt, wenn die
Verteidigung der Rechtsordnung sie gebietet", Bundesgesetzblatt, N9 88, 1969.
82. Captulo XXVII, artculo 19.
83. Pal Logoz, Commentaires du Cocle pnal suisse, p.
183; Vital Schwander, Das schwizerische Strafgesetzbuch
unter besonderer Bercksichtigung der bundesgerichtlichen Praxis, 2? edicin, Zrich 1966, p. 184.
nar las razones que justifiquen la concesin de la condena condicional. .. " (84). El Cdigo de procedimientos penales y la ley 9014 no dicen nada al respecto y
tampoco contienen normas que lo contradigan. Estimamos, pues, que el juez debe establecer en la sentencia el por qu se otorga la condena condicional. Debiendo indicar de manera concreta las circunstancias
que le han permitido elaborar el pronstico favorable
sobre la futura conducta del condenado. Esta disposicin tiene como f:n, exigir de la parte del juez, un
cuidado especial para conceder la condena condicional. Adems, sirve de garanta para el propio condenado (85). POf estas mismas razones, el mismo prrafo 53 obligaba al juez a fijar, en la sentencia, las reglas de conducta que deba res:petar el condenado condicionalmente. A Ftulo de ejemplo, dicha disposicin
mencionaba la obligacin de aprend~r un oficio, de
resid:r en un lugar determinado, de abstenerse de bebidas alcohlicas, o de reparar el dao en un trmino
dado.
El artculo 15 de la ley 9014 modific esta disposicin en los trminos siguientes: "El Tribunal Correccional al conceder la suspensin de la pena, fij-ar las
reglas de conducta a que quedar sometido el sentenciado y la forma de hacer efectiva la responsabilidad
civil". Los ~ejemplos dados originalmente por ~el legislador son Hles para inte.rpretar esta norma.
En la prctica, los jueces se limitan a establecer reglas de carcter general que debe observar el condenado condicionalmente. Por ejemplo, en caso de delitos de seduccin: "observar buena conducta", "no
tener trato sexual con menores", "no frecuentar cantinas ni lugares inmorales", "evitar malas compaas";
en caso de lesiones culposas: "manejar (vehculos) con
prudencia", "observar fielmente las disposiciones del
,Reglamento de trnsito". En nuestra opinin, el juez
debera abandonar estas tradicionales y estereotipadas
frases, y tratar de establecer exigencias concretas que
impl!lsen al condenado a bien comportarse y que por
su misma naturaleza sean fciles de controlar.
84. El Anteproyecto de Cdigo penal suizo, texto agosto de 1915, estatua en su artculo 41, prrafo 2: "Le
jugement mentionnera les raisons qui justifient l'octroi
du sursis, les motifs qui ont engag le juge a dispenser
exceptionnellement le condamn du patronnage et les regleas de conduites imposes par le juge".
85. E. Zrcher, Expos de motifs, p. 109.
21.
Al tratar de la naturaleza jurdica de esta institucin (86), ya tuvimos oportunidad de sealar que la
condena condicional no es una gracia, un beneficio
otorgado sin ms al inculpado. Adems de ser necesario que, al momento de ser juzgado, el delincuente
merezca ser sometido a la condena condicional, es indispensable que con su comportamiento posterior al
juzgamiento no la desmerezca. El artculo 55 estatuye que el perodo de prueba durar cinco aos. Durante los cuales el condenado no debe ser "objeto de
ninguna condenacin" y no haber "infringido las reglas de conducta impuestas por el juez". Este perodo de prueba es de slo un ao cuando la condena
condicional ha sido impuesta con ocasin de sancionar al autor de una falta (art. 383, inc. 49).
La misma rigidez en la determinacin de la duracin
del plazo de prueba subsiste en el artculo 16 de la ley
9014.
En las disposiciones respectivas de los proyectos
suizos se fij, por el contrario, un mnimo y un maxlmum (ante:proyecto 1915 y proyecto 1918, dos a cinco
aos), dentro de los cuales el juez escoger el lapso
propio a cada caso particular. Nuestro legislador parece haber seguido el Cdigo penal argentino, cuyo
texto original estableca un perodo igual al de la prescripcin de la pena (art. 26). El artculo 123, inciso
69, de nuestro Cdigo penal seala, justamente, que
el derecho a ejecutar la pena de prisin no mayor de
un ~ao y las otras penas (multa, inhabilitacin, etc.)
se extinguen a los cinco aos. Esta misma relacin se
presenta entre el plazo de prueba de la condena condicional en caso de falta y el lapso que debe transcurrir para que prescriba la pena en relacin al mismo
tipo de infracciones (art. 383, inc. 79).
La duracin del perodo de prueba haba sido, igualmente, establecida en armona con el lapso que deba
transcurrir para que el condenado a pena de prisin
solicite su rehabilitacin, despus de cumplida o prescrita la pena (art. 131 del Cdigo penal, pf. 29). Este
perodo ha sido reduc:do a tres aos mediante el artculo 339 del Cdigo de procedimientos penales, sin
tenerse
cuenta la situacin de los condenados con
dicionalmente.
en
86.
Ver supra N9 3.
75
76
zac1on ad-hoc para controlar a los condenados condicionalmente. Sin embargo, cabra preguntarse si hubiera sido posible recurrir a los Consejos locales de
patronato, los cuales, segn el artculo 406, inciso 2'?,
cumplirn la funcin de vigilar "por medio de los empleados de la lnsp~eccin general de prisiones, de los
inspector,es que designare con ese fin y de los delegados de las sociedades particulares de patronato, a
los liberados provisionales o definitivos"; a quienes
proteger procurndoles trabajo y velando de todos
modos por su readaptacin a la vida social". Creemos que esta disposicin hubiera podido ser utilizada, por jueces y autoridades administrativas advertidos, para 'implementar el control que requiere la condena condicional para su eficaz funcionamiento.
23.
Reparacin civil
77
26.
Efectos de la revocacin
El condenado condicionalmente que cometiera, dentro del :perodo de prueba, un nuevo delito intencional, sufrir la pena impuesta en la primera condenacin y la que le corresponde por el segundo delito
conforme a lo dispuesto ~en las leyes de la reincidencia (art. 56).
La exigencia de que el nuevo delito sea intencional est en armonfa con el prrafo cuarto del artculo
111, que dice: "No se computarn (para la reincidencia) las condenas por faltas, ni por delitos culposas,
ni por los exclusivamente militares, ni 1por los poltico-sociales no cometidos con homicidio, incendio o
saqueo". Cuando s~e trate de faltas, se considerar
ql'e sus autores son castigados por el solo hecho de
cometerlas (consumacin), sin tener en cuenta si hubo intencin o negligencia (rart. 383, inc. 19).
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Mediante el artculo 56 del Cdigo penal, el legislador no busc, originalmente, sealar las condiciones de revocacin, sino solucionar de manera directa el problema de saber si el condenado condicionalmente que volviera a delinquir deba ser considerado como ~reincidente. Esto ~era necesario debido a
que, segn el criterio ~admitido en el ~artculo 111, slo es reincidente el que despus de haber sufrido en
todo o en parte una condena a pena privativa de libertad, impuesta en s~entencia nacional o extranjera,
incurre, antes de pasar cinco aos, en otro delito reprimido tambin con pena privativa de libertad.
En la legislacin extranjera se admite, como agravante de la pena, a veces la reincidencia "ficticia"
(impropia) y otras veces la "verdadera" (propia). Esta ltima es considerada en Alemanl'a, Suiza, Per,
Panam, Paraguay, etc. La reincidencia ficta es prevista en Francia, Espaa, Argentina, Brasil, Uruguay,
etc. (98).
En Italia, donde Carrara sostuvo el criterio de la reincidencia "verdadera", se ha admitido en el Cdigo
penal tanto la reincidencia ficta como la verdadera.
En el primer prrafo del artculo 99, se estatuye: "Chi
dopo ~essere stato condannato per un reato, ne commette un altro, soggi,ace a un aumento fino a un seste della pena da infliggere per il nuevo reato"; 'en el
prrafo segundo, dispone que "La pena aumentata
fino alla meta: 39-se il nuovo reato stato commesso durante o dopo l'esecuzione deHa pena, ovvero
durante il tempo in cui 'il condannato si osttrae volontariamente all'esecuzione della prena". Al respecto, Rocco manif~estaba en la exposicin de motivos
de su proyecto, que "In tal guisa, le distinzioni scolastiche tra recidiva propia e finta, generica e specifioa, seno state vivificate, dando loro un contenuto
reale, inspirato al criterio dir~ettivo di tutto el Progetto, cio di considerare in particolar modo la personalita del delinquente" (99).
Nuestro legislador establece, en relacin con el
condenado condicionalmente que comete nuevo delito intencional durante el perodo de prueba, la reincidencia "impropia" (ficticia), porque para l, pre-
cisamente, la condena condicional no es slo la suspensin de ~la ejecucin de la pena. Este criterio no
ha sido, por el contrario, ~admitido en el Cdigo de
Justicia Militar de 1963, que en su artculo 68, prrafo segundo, estatuye: "Si cometiere nuevo delito
intencional (dentro del perodo de prueba), sufrir la
pena impuesta en la primera condena y la que le corresponda por el segundo delito".
El que la reincidencia sea ficta (impropia) no significa que dejar de agravarse la pena de acuerdo al
artculo 112 de~l Cdigo penal, si es que adems se
cumplen las otras condiciones legales. Se puede, de
"lege ferenda", s~er contrario ,a la severidad conque
en nuestro Cdigo se admite la reincidencia ficta para los condenados condicionalmente. Sin embargo,
de "lege lata", es correcto el cambio de criterio habido en la jurisprude'ncia de l'a Corte Suprema, quien
declara ahora reprimible, de 'acuerdo a las reglas de
la reincidencia, al liberado condicionalmente que
vuelve a delinquir dentro del perodo de prueba (100).
100. Hasta hace poco tiempo nuestro mximo Tribunal sostuvo que "exigiendo el artculo 111 del Cdigo
penal, que la pena se haya sufrido en todo o en parte,
no es reincidente, quien, condenado a prisin condicional comete nuevo delito intencional antes de vencerse
cinco aos de la condena anterior. Conforme a lo dispuesto en el artculo 56 del acotado, el reo debe cumplir la pena impuesta en la primera sentencia, adems
de la que le corresponde por el nuevo delito" (Ejecutoria del 4 de diciembre de 1947, in Anales Judiciales
1947, p. 327; cf. ejecutorias del 22 de marzo de 1960,
in Anales Tudiciales 1960, p. 129; del 29 de abril de
1952, in Revista de Jurisprudencia Peruana 1952, p.
2325; del 31 de mayo de 1961, in Anales Judiciales 1961,
p. 114). Actualmente, la Corte Suprema admite que
"esta norma ( art. 56) no es implicante con la contenida en el artculo 111 del mismo cdigo que exige como
requisito para la reincidencia que se haya cumplido en
todo o en parte una condena privativa ele libertad, porque la condena condicional, por las razones en que se
sustenta y por su propia naturaleza, fija el perodo de
prueba, durante el cual, cuando menos, el beneficiado
se ver impedido de cometer nuevo delito; que fracasada la previsin del juzgador, de otro lado, hace obligatoria la ejecucin de la pena, y, por tanto, el que vuelve a delinquir asume la categora de reincidente, pues
el beneficio indicado no ampara el rigor de la ley -art.
111- sino que suspende la ejecucin de la pena en aras
de una poltica criminal. .. " (Ejecutoria del 5 de noviembre de 1971, in Anales Judiciales 1971, p.
cf.
ejecutoria del 27 de junio de 1970, in Revista de Juris-
27.
El artculo 56, ~ab initio, trata del denominado "concurso real retrospectivo". Establece que si despus
de condenar condicionalmente a un infractor, se descubre que cometi, antes de dicha condena y dentro
del plazo de prueba, otro acto delictuoso, se revocar la condena condicional y se har efectiva la pena impuesta. Esta disposicin nada dice respecto a
l'a nueva pena que debe imponerse por la infraccin
descubierta. Consideramos que es de aplicacin el
artculo 11 O que, en relacin a sentencias definitivas,
estatuye: "se le someter {al mismo condenado) a
un nuevo juicio y se le aumentar la pena o se le aplicar J:a nueva pena correspondiente". No se le podr
considerar, por lo tanto, como reincidente.
Si slo se llegan a conocer los antecedentes delict1vos una vez transcurridos los cinco aos del plazo de prueba, la pena impuesta condicionalmente no se
har efectiva.
L~a pena fijada de manera condicional no puede
;prescribir ya que es ineJecutable. La prescripcin
slo puede transcurrir a partir de que la condicionalidad es revocada (101).
28.
Si ninguna de las causas de revocacin se presentan durante el perodo de prueba, "el juzgamiento
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se considerar como no producido". Es decir, no slo la pena dejar de ser ejecutada, sino que se considera, mediante una ficcin, que el juzgamiento no
ha tenido lugar. No se trata de una simple condicin
suspensiva, de la cual se hace depender la ejecucin
de la pena impuesta. Se trata ms bien de una condicin resolutoria que cumplida hace desaparecer,
pura y simplement~e, todo antecedente penal. Es de
admitir por esto, que el buen comportamiento del
condenado condicionalment~e, durante todo el perodo de pweba, comporta su rehabiHtacin ~automtica
(El interesado podr obtener un oertificado en que
figure sin antecedentes penales) (102).
Nuestro ~legislador emplea, siguiendo el texto del
inciso 49 del artculo 39 del !proyecto suizo de 1918,
el poco castizo trmino de "juzgamiento", en lugar
de "condenacin" que es el equival,ente de la palabra francesa "condenation" utilizada por el +egislador helvtico. A la condenacin se refiere, por ejemplo, el legislador argentino.
Lo que se debe comprender por "juzgamiento" debe ser la condenacin, y no su significado procesal
de juicio oral, segunda etapa del proceso penal (103).
En este sentido, lo ha empleado tambin el legislador en los artfculos 118, inciso 39, prrafo 29 y 121
del Cdigo penal.
29.
Conclusin
102. Sobre las relaciones con la rehabilitacin de condenados a penas efectivas, ver supra N9 21.
103. Artculo 19 del Cdigo de procedimientos penales. El artculo 9 del mismo Cdigo expresa: "Corresponde a la Justicia penal ordinaria la instruccin y el
juzgamiento ele los delitos y las faltas comunes".
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