JOS ROBERTO BATOCHIO

ADVOGADOS ASSOCIADOS

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 13 VARA FEDERAL

CRIMINAL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA-PR:

URGENTE
Negativa de acesso aos autos mesmo aps juntada de
procurao com poderes especficos. Violao
garantia fundamental do contraditrio e ampla defesa.
Violao, ainda, do artigo 7, inciso XIV e 11, da Lei
8906/1994 e, ainda, da Smula Vinculante nmero 14,
do STF.

Inqurito Policial n 5003496-90.2016.4.04.7000/PR

LUIZ INCIO LULA DA SILVA, devidamente qualificado e
averiguado nos autos do Inqurito Policial em epgrafe, cujos trmites passam por esse
douto juzo, vem, por seus advogados que abaixo subscrevem, com o devido respeito, a
Vossa Excelncia para expor, ponderar e requerer o que segue.

No ltimo dia 15/08, o Peticionrio teve acesso aos autos da

presente investigao criminal. Naquela oportunidade, tomou conhecimento da
existncia de procedimento investigativo em tramitao sob o n 503524528.2016.4.04.7000, conforme manifestao do Ministrio Pblico Federal no evento 96
dos autos.
Segundo a citada manifestao do Parquet, as investigaes
referentes aquisio do triplex no municpio do Guaruj pelo ex-Presidente Luiz

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Incio Lula da Silva so, por ora, conduzidas nos autos do Inqurito Policial n
5035245-28.2016.4.04.7000.

Ato contnuo, o Peticionrio requereu acesso ao aludido

procedimento de n 5035245-28.2016.4.04.7000 que tramita sob mximo sigilo
(nvel 3) no evento 110, juntando aos autos Procurao com poderes especficos.

No entanto, Vossa Excelncia, em um primeiro momento, no

evento 112 (hoje, s 11h27min), afirmou sem razo que a defesa j estava
cadastrada naqueles autos (n 5035245-28.2016.4.04.7000).

A afirmao de anterior cadastro, data venia, no verdadeira.

No evento 114 (hoje, s 13h44min), esse Juzo reconheceu

parcialmente tal equvoco mas impediu o acesso ao citado procedimento n 503524528.2016.4.04.7000 sob o fundamento de que no se trata de inqurito e que h ali
diligencia ainda em andamento:

Pelo teor do despacho possvel compreender que tal diligncia

em andamento diretamente relacionada ao Peticionrio conforme expressamente
informado pelo Ministrio Pblico Federal no evento 96.

Mesmo assim, Vossa Excelncia, como j dito, impediu o acesso

requerido pela defesa condicionando o exerccio das garantias do contraditrio e
ampla defesa a manifestao do Parquet.

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Nesse contexto, certo que a negativa de acesso ao citado

procedimento investigatrio fere de morte o artigo 07, inciso XIV, da Lei
8906/1994, recentemente alterada pela Lei 13.245, de 12 de janeiro de 2016:

Art. 7 So direitos do advogado:

(...)
XIV - examinar, em qualquer instituio responsvel por conduzir investigao,
mesmo sem procurao, autos de flagrante e de investigaes de qualquer

natureza, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade,

podendo copiar peas e tomar apontamentos, em meio fsico ou digital;
(...)

Conforme antecipado, o tema foi, recentemente, objeto da

mencionada lei ordinria a Lei n. 13.245/16 , cujo artigo 1 no apenas modificou a
redao do inciso XIV do artigo 7 da Lei n. 8.906/94, como acrescentou ao mesmo
artigo um pargrafo at ento inexistente, qual seja, o 11, o qual inovou sobre a
questo processual de que ora se ocupa este requerimento.

Diz o novel 11 o seguinte:

no caso previsto no inciso XIV, a autoridade competente poder delimitar o
acesso do advogado aos elementos de prova relacionados a diligncias em
andamento e ainda no documentados nos autos, quando houver risco de
comprometimento da eficincia, da eficcia ou da finalidade das diligncias
(destacou-se).

Infere-se, sem dificuldade que, a partir da Lei n. 13.245/16, a

mera existncia de diligncias em andamento no motivo suficiente para negar ao
advogado regularmente constitudo o acesso aos autos de procedimento
investigatrio. preciso que este acesso tenha o poder de frustrar a eficincia, eficcia
ou finalidade das diligncias ainda no ultimadas.

E mais: a Smula Vinculante nmero 14, do Supremo Tribunal

Federal clara ao informar o direito do defensor a ter acesso amplo aos elementos de
prova:

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" direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos

elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio
realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao
exerccio do direito de defesa".

Nesse sentido, o entendimento do Excelso Supremo Tribunal

Federal, como se verifica, exemplificativamente, no julgado abaixo:
"PERSECUO PENAL INSTAURADA EM JUZO OU FORA DELE.
REGIME DE SIGILO. INOPONIBILIDADE AO ADVOGADO CONSTITUDO
PELO INDICIADO OU PELO RU. DIREITO DE DEFESA. COMPREENSO
GLOBAL DA FUNO DEFENSIVA. GARANTIA CONSTITUCIONAL.
PRERROGATIVA PROFISSIONAL DO ADVOGADO (LEI N 8.906/94, ART.
7, INCISOS XIII E XIV). OS ESTATUTOS DO PODER NO PODEM
PRIVILEGIAR O MISTRIO NEM COMPROMETER, PELA UTILIZAO DO
REGIME DE SIGILO, O EXERCCIO DE DIREITOS E GARANTIAS
FUNDAMENTAIS POR PARTE DAQUELE QUE SOFRE INVESTIGAO
PENAL OU ACUSAO CRIMINAL EM JUZO. CONSEQENTE ACESSO
AOS ELEMENTOS PROBATRIOS J DOCUMENTADOS, PRODUZIDOS E
FORMALMENTE INCORPORADOS AOS AUTOS DA PERSECUO PENAL
(INQURITO POLICIAL OU PROCESSO JUDICIAL). POSTULADO DA
COMUNHO OU DA AQUISIO DA PROVA. PRECEDENTES (STF).
DOUTRINA. MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA.- A pessoa que sofre
persecuo penal, em juzo ou fora dele, sujeito de direitos e dispe de
garantias plenamente oponveis ao poder do Estado (RTJ 168/896-897). A
unilateralidade da investigao penal no autoriza que se desrespeitem as
garantias bsicas de que se acha investido, mesmo na fase pr-processual,
aquele que sofre, por parte do Estado, atos de persecuo criminal.- O sistema
normativo brasileiro assegura, ao Advogado regularmente constitudo pelo
indiciado (ou por aquele submetido a atos de persecuo estatal), o direito de
pleno acesso aos autos de persecuo penal, mesmo que sujeita, em juzo ou
fora dele, a regime de sigilo (necessariamente excepcional), limitando-se, no
entanto, tal prerrogativa jurdica, s provas j produzidas e formalmente
incorporadas ao procedimento investigatrio, excludas, conseqentemente, as
informaes e providncias investigatrias ainda em curso de execuo e, por
isso mesmo, no documentadas no prprio inqurito ou processo judicial. (...)
O caso ora em exame pe em evidncia, uma vez mais, situao impregnada
de alto relevo jurdico-constitucional, consideradas as graves implicaes que
o regime de sigilo - necessariamente excepcional - impe ao exerccio, em
plenitude, do direito de defesa e prtica, pelo Advogado, das prerrogativas
profissionais que lhe so inerentes (Lei n 8.906/94, art. 7, incisos XIII e
XIV).O Estatuto da Advocacia - ao dispor sobre o acesso do Advogado
investido de mandato aos procedimentos estatais que tramitam em regime de
sigilo - assegura-lhe, como tpica prerrogativa de ordem profissional, o direito

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de examinar os autos, sempre em benefcio de seu constituinte, e em ordem a

viabilizar, quanto a este, o exerccio do direito de conhecer os dados
probatrios j formalmente produzidos no mbito da investigao penal, para
que se possibilite a prtica de direitos bsicos de que tambm titular aquele
contra quem foi instaurada, pelo Poder Pblico, determinada persecuo
criminal.Nem se diga, por absolutamente inaceitvel, considerada a prpria
declarao constitucional de direitos, que a pessoa sob persecuo penal (em
juzo ou fora dele) mostrar-se-ia destituda de direitos e garantias. Esta
Suprema Corte jamais poderia legitimar tal entendimento, pois a razo de ser
do sistema de liberdades pblicas vincula-se, em sua vocao protetiva, a
amparar o cidado contra eventuais excessos, abusos ou arbitrariedades
emanados do aparelho estatal.Cabe relembrar, no ponto, por necessrio, a
jurisprudncia firmada pelo Supremo Tribunal Federal em torno da matria
pertinente posio jurdica que o indiciado - e, com maior razo, o prprio
ru - ostenta em nosso sistema normativo, e que lhe reconhece direitos e
garantias inteiramente oponveis ao poder do Estado, por parte daquele que
sofre a persecuo penal:"INQURITO POLICIAL - UNILATERALIDADE
- A SITUAO JURDICA DO INDICIADO.- O inqurito policial, que
constitui instrumento de investigao penal, qualifica-se como procedimento
administrativo destinado a subsidiar a atuao persecutria do Ministrio
Pblico, que - enquanto ''dominus litis'' - o verdadeiro destinatrio das
diligncias executadas pela Polcia Judiciria.A unilateralidade das
investigaes preparatrias da ao penal no autoriza a Polcia Judiciria a
desrespeitar as garantias jurdicas que assistem ao indiciado, que no mais
pode ser considerado mero objeto de investigaes.O indiciado sujeito de
direitos e dispe de garantias, legais e constitucionais, cuja inobservncia,
pelos agentes do Estado, alm de eventualmente induzir-lhes a
responsabilidade penal por abuso de poder, pode gerar a absoluta desvalia
das provas ilicitamente obtidas no curso da investigao policial."(RTJ
168/896-897, Rel. Min. CELSO DE MELLO) No custa advertir, como j tive o
ensejo de acentuar em deciso proferida no mbito desta Suprema Corte (MS
23.576/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO), que o respeito aos valores e
princpios sobre os quais se estrutura, constitucionalmente, a organizao do
Estado Democrtico de Direito, longe de comprometer a eficcia das
investigaes penais, configura fator de irrecusvel legitimao de todas as
aes lcitas desenvolvidas pela Polcia Judiciria, pelo Ministrio Pblico ou
pelo prprio Poder Judicirio.A pessoa contra quem se instaurou persecuo
penal - no importa se em juzo ou fora dele - no se despoja, mesmo que se
cuide de simples indiciado, de sua condio de sujeito de determinados
direitos e de senhor de garantias indisponveis, cujo desrespeito s pe em
evidncia a censurvel (e inaceitvel) face arbitrria do Estado, a quem no
se revela lcito desconhecer que os poderes de que dispe devem conformarse, necessariamente, ao que prescreve o ordenamento positivo da
Repblica.Esse entendimento - que reflete a prpria jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal construda sob a gide da vigente Constituio encontra apoio na lio de autores eminentes, que, no desconhecendo que o

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exerccio do poder no autoriza a prtica do arbtrio, enfatizam que, mesmo

em procedimentos inquisitivos instaurados no plano da investigao policial,
h direitos titularizados pelo indiciado, que simplesmente no podem ser
ignorados pelo Estado (...) Impende destacar, de outro lado, precisamente em
face da circunstncia de o indiciado (e com maior razo, o ru em juzo
criminal) ser, ele prprio, sujeito de direitos, que o Advogado por ele
regularmente constitudo (como sucede no caso) tem direito de acesso aos
autos da investigao (ou do processo) penal, no obstante em tramitao sob
regime de sigilo, considerada a essencialidade do direito de defesa, que h de
ser compreendido - enquanto prerrogativa indisponvel assegurada pela
Constituio da Repblica - em perspectiva global e abrangente (...) .A
oponibilidade ao defensor constitudo esvaziaria uma garantia constitucional
do indiciado (CF, art. 5, LXIII), que lhe assegura, quando preso, e pelo
menos lhe faculta, quando solto, a assistncia tcnica do advogado, que este
no lhe poder prestar se lhe sonegado o acesso aos autos do inqurito
sobre o objeto do qual haja o investigado de prestar declaraes.O direito do
indiciado, por seu advogado, tem por objeto as informaes j introduzidas nos
autos do inqurito, no as relativas decretao e s vicissitudes da execuo
de diligncias em curso (cf. L. 9296, atinente s interceptaes telefnicas, de
possvel extenso a outras diligncias); dispe, em conseqncia, a autoridade
policial, de meios legtimos para obviar inconvenientes que o conhecimento
pelo indiciado e seu defensor dos autos do inqurito policial possa acarretar
eficcia do procedimento investigatrio."(grifei) (...) Os eminentes Advogados
ALBERTO ZACHARIAS TORON e ALEXANDRA LEBELSON SZAFIR, em
recentssima obra - que versa, dentre outros temas, aquele ora em anlise
("Prerrogativas Profissionais do Advogado" , p. 86, item n. 1, 2006, OAB
Editora) -, examinaram, com preciso, a questo suscitada pela injusta recusa,
ao Advogado investido de procurao (Lei n 8.906/94, art. 7, XIII), de acesso
aos autos de inqurito policial ou de processo penal que tramitem,
excepcionalmente, em regime de sigilo, valendo rememorar, a esse propsito, a
seguinte passagem: "No que concerne ao inqurito policial h regra clara no
Estatuto do Advogado que assegura o direito aos advogados de, mesmo sem
procurao, ter acesso aos autos (art. 7, inc. XIV) e que no excepcionada
pela disposio constante do 1 do mesmo artigo que trata dos casos de
sigilo. Certo que o inciso XIV do art. 7 no fala a respeito dos inquritos
marcados pelo sigilo. Todavia, quando o sigilo tenha sido decretado, basta
que se exija o instrumento procuratrio para se viabilizar a vista dos autos do
procedimento investigatrio. Sim, porque inquritos secretos no se
compatibilizam com a garantia de o cidado ter ao seu lado um profissional
para assisti-lo, quer para permanecer calado, quer para no se autoincriminar (CF, art. 5, LXIII). Portanto, a presena do advogado no
inqurito e, sobretudo, no flagrante no de carter afetivo ou emocional.
Tem carter profissional, efetivo, e no meramente simblico. Isso, porm, s
ocorrer se o advogado puder ter acesso aos autos. Advogados cegos, ''blind
lawyers'', podero, quem sabe, confortar afetivamente seus assistidos, mas,
juridicamente, prestar-se-o, unicamente, a legitimar tudo o que no inqurito

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se fizer contra o indiciado." (grifei) (...) Por concluso, os princpios da

verdade real e da igualdade das partes na relao jurdico-processual fazem
com que as provas carreadas para os autos pertenam a todos os sujeitos
processuais, ou seja, do origem ao princpio da comunho das provas.(...)"
(grifei)(STF - HC: 93767 DF, Relator: Min. CELSO DE MELLO, Data

de Julgamento: 12/02/2008, Data de Publicao: DJe-027 DIVULG

15/02/2008 PUBLIC 18/02/2008)
Portanto, diante da informao supra o presente para requerer a
retificao do despacho no evento 114 para que seja concedido imediato acesso integral
ao procedimento n 5035245-28.2016.4.04.7000, como forma de garantir o devido
respeito ao contraditrio e ampla defesa, bem como ao artigo 7, inciso XIV e 11, da
Lei 8906/1994 e, ainda, Smula Vinculante nmero 14, do STF.

Termos em que,
Pede deferimento.
De So Paulo (SP) para Curitiba (PR), 18 de agosto de 2016.

ROBERTO TEIXEIRA
OAB/SP 22.823

JOS ROBERTO BATOCHIO

OAB/SP 20.685

CRISTIANO ZANIN MARTINS

OAB/SP 172.730

JUAREZ CIRINO DOS SANTOS

OAB/PR 3.374