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FICHA CATALOGRFICA
Braslia DF
2016
os autores
Marcus Vinicius Furtado Co~lho Presidente Nacional da OAB e Doutor em direito. Advogado e professor. Ps-graduado em Direito Processual, pela Universidade Federal de Santa
Catarina, e em Direito Fiscal e Tributrio, pelo Instituto de Ensino Jurdico e Doutor em direito. autor,dentre outros, dos livros Processo Civil Reformado, pela editora Forense; Direito Eleitoral e Processo Eleitoral, pela editora Renovar; Inviolabilidade do Direito de Defesa,
pela editora Del Rey; Garantias Constitucionais e Segurana Jurdica, pela Editora Frum.
Foi Secretrio-Geral da OAB, coordenador do.exame de ordem e presidente da comisso de
legislao da oab. Membro da Comisso de Juristas que elaborou o projeto de novo Cdigo
de Processo Civil e membro da Comisso do Senado para o novo Cdigo Eleitoral. Membro
do Instituto dos Advogados Brasileiros, onde integra a Comisso de Direito Constitucional.
Membro do Instituto Brasileiro de Direito Eleitoral IBRADE. Foi representante do Conselho
Federal da OAB no dilogo com o STF sobre Repercusso Geral. Palestrante nas reas de
Direito Eleitoral, Processo Eleitoral e Processo Civil, foi Procurador Geral do Estado do Piau
e advogado militante em Braslia.
Elias Marques de Medeiros Neto Ps-Doutor em Direito Processual Civil pela Faculdade
de Direito da Universidade de Lisboa (2015). Cursa o Ps-Doutorado em Direito Processual
Civil na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP (2015/2017). Doutor e
Mestre em Direito Processual Civil pela PUC/SP (ttulos obtidos em 2014 e em 2009). MBA
em Gesto Empresarial pela FGV (2012). Especialista em Direito da Economia e da Empresa pela FGV (2006). Especializaes em Direito Processual Civil (2004) e em Direito dos
Contratos (2005) pelo IICS/CEU. Ps-Graduao Executiva no Programa de Negociao da
Harvard Law School (2013). Ps-Graduao Executiva no Programa de Mediao da Harvard
Law School (2015). Ps-Graduao em Direito de Energia (2013) e em Direito da Regulao
em Infraestrutura (2014) pelo IBDE. Ps-Graduao em Direito Pblico pelo IBEJI (2015).
Bacharel em Direito pela USP (2001). Professor Doutor de Direito Processual Civil no Curso
de Mestrado na Universidade de Marlia Unimar (desde 2014). professor colaborador na
matria de Direito Processual Civil em cursos de Ps-Graduao e Atualizao (desde 2012,
destacando-se a Escola Paulista de Direito EPD, Mackenzie, Insper, ESA OAB/SP, AASP
e a PUC/SP). Advogado. Apontado como um dos vinte executivos jurdicos mais admirados
do Brasil (Revista Anlise, 2015). Recebeu do Conselho Federal da OAB, em janeiro de 2016,
o Trofu Mrito da Advocacia Raymundo Faoro. Autor de livros e artigos no ramo do Direito
Processual Civil. Membro fundador e Diretor do Ceapro Centro de Estudos Avanados de
Processo (desde 2014). Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP). Associado efetivo do Instituto dos Advogados de So Paulo (IASP). Presidente da Comisso Especial
de Defesa da Segurana Jurdica do Conselho Federal da OAB (desde 2015). Presidente
da Comisso de Direito Processual Civil da OAB/SP, Pinheiros (desde 2013). Presidente da
Comisso de Energia do IASP (desde 2013). Membro da comisso especial de estudos do
novo cdigo de processo civil do Conselho Federal da OAB (desde 2013). Membro da lista de
rbitros da cmara Arbitranet (desde 2015). Membro da lista de rbitros e de mediadores da
Sociedade Rural Brasileira (desde 2015).
Flvio Luiz Yarshell possui graduao em Direito pela Universidade de So Paulo (1986),
mestrado em Direito pela Universidade de So Paulo (1992), doutorado em Direito pela Universidade de So Paulo (1997), livre-docncia em Direito pela Universidade de So Paulo
(2004). Professor Titular em Direito Processual pela Univer- sidade de So Paulo (2009).
Membro do Instituto Ibero Americano de Direito Processual, do Instituto Brasileiro de Direito
Processual, da Associao Internacional de Direito Processual, da Associao dos
Advogados de So Paulo. Membro Benemrito da Academia Brasileira de Direito
Processual. Advogado.
Jos Carlos Baptista Puoli Professor Doutor de Direito Processual Civil na USP. Mestre e
Doutor em Direito Processual Civil pela USP. Membro do Instituto dos Advogados de So Paulo. Membro da Comisso de Direito Processual Civil da OAB/SP. Membro do Instituto Brasileiro
de Direito Processual (IBDP). Advogado.
Sumrio
1. Introduo
O Novo Cdigo de Processo Civil e as conquistas da advocacia
Marcus Vinicius Furtado Colho.........................................................................11
2. Os objetivos da reforma e os princpios gerais
do Novo Cdigo de Processo Civil
Elias Marques de Medeiros Neto....................................................................... 14
3. Competncia
Jos Carlos Baptista Puoli................................................................................. 16
4. Partes e procuradores - honorrios advocatcios
Marcus Vinicius Furtado Colho........................................................................ 19
5. Litisconsrcio
Flvio Luiz Yarshell ........................................................................................... 22
6. Interveno de terceiros
Flvio Luiz Yarshell............................................................................................ 24
7. Poderes e deveres do juiz
Flvio Luiz Yarshell............................................................................................ 27
8. Os auxiliares da justia
Flvio Luiz Yarshell............................................................................................ 29
9. Da forma, tempo e lugar dos atos processuais
Elias Marques de Medeiros Neto....................................................................... 31
10. Comunicao dos atos processuais
Elias Marques de Medeiros Neto....................................................................... 35
11. Nulidades
Elias Marques de Medeiros Neto....................................................................... 37
O novo Cdigo de Processo Civil representa um momento histrico para o Estado Democrtico
de Direito. o primeiro cdigo construdo e aprovado em um regime governamental livre do
autoritarismo ditatorial, alm de rico e plural no debate que envolveu a sua elaborao, o
que impactar positivamente na efetivao do acesso justia, concretizando os direitos
fundamentais do cidado brasileiro.
A ideia deste livro apresentar advocacia brasileira comentrios a respeito desta importante
novidade legislativa, com o intuito de informar e orientar aos nobres colegas advogados
sobre as suas novas diretrizes em contraponto ao Cdigo de Processo Civil antecedente, a
fim de auxiliar na sua atuao a partir de maro deste ano, em que se iniciar a vigncia do
novo texto.
Celebramos a aprovao do novo diploma processual civil, oxigenado pelo princpio
democrtico da Constituio cidad. As justificativas e os fundamentos do novo cdigo,
elaborado com a imprescindvel participao popular, refletem a necessidade de adaptao
da lei realidade do Pas.
Dentro deste contexto, no dia 1 de outubro de 2009, o ento presidente do Senado Federal,
Jos Sarney, assinou o ato que instituiu a comisso de renomados juristas para os primeiros
trabalhos de redao, presidida pelo hoje Ministro do Supremo Tribunal Federal Luiz Fux.
O seleto grupo ocupou-se da redao do anteprojeto do Novo CPC, impulsionado pela fora
transformadora do Direito e pelo anseio verbalizado com a EC n 45, a qual trouxe a Reforma
do Poder Judicirio.
Este Cdigo nasce, portanto, com um cdigo gentico: a misso desafiadora de apresentar
solues para os desafios da proteo da segurana jurdica, unicidade da interpretao
das leis e perenidade da prestao jurisdicional, consolidando os melhores mecanismos
implementados pelo Poder Judicirio desde o incio da vigncia do CPC de 1973. Com isso,
busca garantir relevantes avanos democrticos como o acesso justia, a concesso de
gratuidade e a celeridade processual pelo desafogamento do Poder Judicirio.
Neste contexto, o Congresso e todos os atores responsveis pela elaborao do novo Cdigo
tiveram que se atentar para a nova realidade e se empenhar em uma grande misso: a de
resgatar a crena no Poder Judicirio e tornar realidade a promessa constitucional de uma
justia pronta e clere. Sob este paradigma, elaborou-se o novo CPC com a mais avanada
doutrina processual em resoluo de conflitos, abreviao do processo judicial e reduo de
demandas repetitivas.
Portanto, o novel diploma traz inmeras novidades positivas, como o incentivo realizao de
conciliao e mediao judiciais (art. 3, 3, CPC 2015); a obrigatoriedade de observncia ao
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A mudana legislativa importante para um processo clere, mas deve ser acompanhada
por profundas alteraes estruturais, de gesto e de planejamento do Poder Judicirio, bem
como por uma profunda mudana cultural, por parte de todos que participam da distribuio
da Justia.
A Ordem dos Advogados do Brasil participou ativamente do processo de construo do novo
Cdigo de Processo Civil, integrando a comisso de juristas convocada pelo Congresso para
dar forma ao CPC e esteve presente em audincias em todas as regies do Pas, buscando
ouvir e atuar como porta-voz da advocacia e de toda a sociedade neste implemento.
O Novo CPC humanizou e conferiu destacado reconhecimento profisso da advocacia por
meio de uma srie de alvissareiras inovaes. Por isso, importante uma obra que busca
analisar diploma to valioso para ns advogados, trazendo conquistas significativas para o
aprimoramento do trabalho do advogado e para a sua valorizao.
Portanto, esse livro uma retribuio para cada advogado brasileiro, honrados profissionais
que atuaram para que essas conquistas fossem concretizadas, reafirmando a convico de
que a advocacia uma profisso essencial para a concretizao de uma sociedade justa,
igual e solidria, conforme os dizeres da nossa democrtica Carta Constitucional.
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Com forte preocupao com a efetividade do processo, pode-se dizer que o novo cdigo de
processo civil, de acordo com a comisso de juristas que elaborou o anteprojeto, tem como
objetivos gerais: (i) estabelecer expressa e implicitamente verdadeira sintonia fina entre a
legislao processual e a Constituio Federal; (ii) criar condies para que o juiz possa
proferir deciso de forma mais rente realidade ftica subjacente causa; (iii) simplificar,
resolvendo problemas e reduzindo a complexidade de subsistemas, como, por exemplo, o
recursal; (iv) dar todo o rendimento possvel a cada processo em si mesmo considerado; e (v)
imprimir maior grau de organicidade ao sistema, dando-lhe, assim, mais coeso.
O esprito da reforma processual bem delineado na busca de um processo que, sem
prejuzo do devido processo legal, resolva o conflito no menor tempo possvel, zelandose, inclusive, pela adequada satisfao do direito devido ao seu titular. Nas palavras da
comisso de juristas: O Novo CPC fruto de reflexes da Comisso que o elaborou, que
culminaram em escolhas racionais de caminhos considerados adequados, luz dos cinco
critrios acima referidos, a obteno de uma sentena que resolva o conflito, com respeito
aos direitos fundamentais e no menor tempo possvel, realizando o interesse pblico da
atuao da lei material. (www.senado.gov.br/senado/novocpc/pdf/Anteprojeto).
O art. 3 do novo cdigo estimula os mtodos alternativos de soluo de controvrsias,
tais como a arbitragem e a mediao, incentivando-se expressamente, inclusive, a soluo
consensual dos conflitos.
Tendo como norte a busca de um processo efetivo, o art. 4 do novo cdigo prev que as
partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa a
atividade satisfativa. H, aqui, uma real inteno de garantir que o titular do direito material
no tenha em seu favor apenas a prolao de uma sentena de mrito, na medida em que
ganha tom de importante princpio geral a necessidade de o processo tambm garantir a
devida satisfao do direito devido ao seu titular.
Em linha com um modelo cooperativo e com a necessidade de observncia da lealdade
processual, o art. 5 estipula que todo aquele que, de qualquer forma, participa do processo,
deve comportar-se de acordo com a boa-f.
O art. 6 foca na importncia de os sujeitos do processo cooperarem entre si, para que se
obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva. Este artigo no se direciona
apenas s partes e aos seus advogados. Quando se fala em sujeitos do processo, certo
que o artigo traa uma linha de atuao tambm para os magistrados, membros do ministrio
pblico e demais sujeitos que participam do processo. Em consonncia com um modelo
cooperativo, compete ao magistrado, por exemplo, motivar adequadamente suas decises,
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Competncia.
Jos Carlos Baptista Puoli
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Tambm merece ser realado o artigo 46 que, a grosso modo, repete as situaes da
chamada competncia territorial (no CPC de 1973, v. artigo 94), sendo que, no referido
artigo 46, o novo Cdigo cuida da regra geral para definio da competncia em casos
de ao fundada em direito pessoal ou em direito real sobre bens mveis que, como no
regime anterior, dever ser proposta no foro de domiclio do ru. E nos s 1 a 3 de tal
artigo encontram-se replicados os mesmos critrios para situaes do ru, ter mais de um
domiclio, no ter domiclio certo, ou ainda no ser domiciliado no Brasil. O 4 replica a regra
sobre casos de mais de um ru, enquanto que no 5 tem-se, agora, regulao especfica
para casos de execuo fiscal, passando o CPC a determinar que esta ser proposta no foro
de domiclio do ru, no de sua residncia ou no do lugar onde for encontrado.
A seu turno, no artigo 47, caput e 1, o legislador reitera a regra do artigo 95 do CPC de
1973, afirmando que para as aes fundadas em direito real sobre imveis competente o
foro de situao da coisa e que o autor pode optar pelo foro de domiclio do ru ou pelo foro
de eleio se o litgio no recair sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, diviso
e demarcao de terras e de nunciao de obra nova. De todo modo, incorporando lei
posicionamento que j era da doutrina e da jurisprudncia, o CPC passa a expressamente
mencionar que, em caso de ao possessria imobiliria a demanda dever ser proposta
no foro de situao da coisa, cujo juzo tem competncia absoluta.
No mbito do artigo 48 tem-se, em linhas gerais, a reiterao do que constava do artigo 96 do
CPC de 1973 quanto disciplina relacionada com a competncia do foro de domiclio do autor
da herana, para casos de inventrio, partilha e arrecadao, entre outras possibilidades de
demandas relativas a direitos ou obrigaes relativas a um esplio. O caput de tal dispositivo
contm, todavia, necessria atualizao para mencionar que tambm se submetem a esta
regra demandas relacionadas com a impugnao ou anulao de partilha extrajudicial. E
seu pargrafo nico faz o detalhamento, agora em trs incisos, da competncia para casos
em que o autor da herana no possusse domiclio certo.
Salta-se, agora, para os artigos 51 e 52 nos quais, com alterao do que a respeito dispunha
o CPC de 1973 regula-se casos em que a Unio, Estados ou o Distrito Federal sejam partes,
prestigiando, na forma ali regulada a parte que demanda no polo processual oposto de tais
rgos, de forma a facilitar a defesa dos sujeitos que litigam em demandas envolvendo tais entes
estatais. De seu lado, o artigo 53, num aspecto geral, reitera as regras que antes vinham postas
pelo artigo 100 do CPC de 1973, para casos de ao de alimentos (inciso II), que envolvem
pessoa jurdica (inciso III, letras a, b e c), cumprimento de obrigao (inciso III, letra d), do
lugar do fato ou ato para casos de reparao e dano ou gesto de negcios alheios (inciso IV,
letras a e b) e casos de ao de reparao de dano envolvendo veculos, includas, tambm,
aeronaves (inciso V). Ainda no tocante ao artigo 53, necessrio realar o inciso I, que altera a
disciplina anterior e atualiza a norma para enfatizar que para a ao de divrcio, separao,
anulao de casamento e reconhecimento ou dissoluo de unio estvel o foro ser: a) do
domiclio do guardio de filho incapaz; b) do ltimo domiclio do casal, caso no haja filho incapaz;
c) do domiclio do ru, se nenhuma das partes residir no antigo domiclio do casal.
Passa-se, agora, a comentar a seo que trata da modificao da competncia, sendo de
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destacar que o artigo 54 altera a redao do CPC de 1973 (artigo 102) para evidenciar que
apenas a competncia relativa pode ser modificada pela conexo ou continncia. Em seguida,
o artigo 55 traz uma definio de conexo que similar do artigo 102 do CPC de 1973,
trocando apenas a palavra objeto por pedido. De todo modo, importante realar os s 1 e
2 do artigo 55 eis que estes, alm de definirem a reunio dos feitos conexos, passam a tambm
deixar evidenciado que tal reunio ocorre no apenas para casos em que h atividade cognitiva,
mas tambm para juntar a execuo de ttulo extrajudicial ao de conhecimento relativa
ao mesmo ato jurdico e, ainda, as execues fundadas no mesmo ttulo executivo. Alm
disto, o 3 tambm traz importante inovao, deixando claro que a reunio de casos tambm
deve ocorrer quanto a processos que possam gerar risco de prolao de decises conflitantes
ou contraditrias. De outro lado, os artigos 56 e 57 tratam da continncia (no CPC de 1973, v.
arts. 104 e 105), sendo de enfatizar inovao contida no artigo 57, quando este menciona que,
em caso de continncia, tendo sido a ao continente proposta anteriormente no processo
relativo ao contida poder ser proferida sentena sem resoluo de mrito.
Da preveno, tratam os artigos 58 e 59, mantida a reunio das causas perante o juiz
prevento, alterado, contudo, o critrio para fixar a preveno. Nos termos do artigo 59, ser
o registro ou a distribuio da petio inicial que torna prevento o juzo. Ou seja, no
mais relevante o fato de ter sido a demanda despachada em primeiro lugar. Importar a data
do registro, ou a da distribuio da ao.
Quanto possibilidade de, voluntariamente, as partes definirem competncia, a disciplina do
artigo 111 do CPC de 1973 foi agora desdobrada em dois artigos. O artigo 62, que deixa claro
que a competncia determinada em razo da matria, da pessoa ou da funo inderrogvel
por conveno das partes. E o artigo 63, que permite a modificao voluntria da competncia,
desde que o critrio de fixao desta tenha sido eleito em funo do valor ou do territrio.
Importante salientar que, no tocante eleio de foro, o 3 do artigo 63 permite que antes da
citao, a clusula de eleio de foro, se abusiva, seja reputada ineficaz de ofcio pelo juiz,
que determinar a remessa dos autos ao juzo do foro de domiclio do ru. Outra fundamental
alterao prtica encontra-se no 4 do artigo 63, eis a eventual abusividade da clusula de
eleio de foro deve ser alegada na contestao, sob pena de precluso.
Em sentido similar, e tambm de enorme relevncia prtica, importa salientar que, doravante,
qualquer alegao de incompetncia relativa deve integrar a defesa (v. artigo 337, inciso
II, parte final), no mais existindo a exceo de incompetncia, a ser formulada em pea
processual separada.
Fechando este tpico, registra-se que na seo da incompetncia merece destaque a
manuteno da regra afirmando que a incompetncia absoluta pode ser alegada a qualquer
tempo (art. 64 1) enquanto que, no caso de incompetncia relativa, haver prorrogao da
competncia no caso de o interessado no alegar o tema em defesa (art. 65). Mencione-se,
ainda, que o 4 do art. 65 determina que salvo deciso judicial em contrrio, conservarse-o os efeitos de deciso proferida por juzo incompetente, at que outra seja proferida,
se o caso, pelo juzo competente. Quanto ao conflito de competncia, remete-se ao verbete
respectivo.
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Litisconsrcio.
Flvio Luiz Yarshell
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Em complemento regra do art. 114, o art. 115 trata da integrao dos litisconsortes
necessrios. Em se tratando de litisconsrcio passivo, o nico do art. 116 reedita a regra do
nico do art. 47 do CPC 1973, ao estabelecer que o juiz determinar que o autor requeira a
citao de todos os litisconsortes necessrios, sob pena de extino do processo.
Perdeu-se a oportunidade de resolver controvrsia sobre a situao em que o faltante deve
compor o polo ativo. Assim, permanece dvida, com duas solues possveis: a) se o autor
faltante no vier, extingue-se o processo sem resoluo do mrito, por ilegitimidade ativa;
b) poder haver a citao do faltante para, de todo modo, integrar a relao processual.
De outra parte, diante da controvrsia, o silncio da lei poder ser interpretado de sorte a
se entender que a citao s poder ser de litisconsorte passivo, porque ningum pode ser
compelido a demandar, nem se pode arbitrariamente transpor algum do polo ativo para o
passivo, dada a diversidade de consequncias que uma e outra posio implicam.
Em complemento, caso no haja a integrao do contraditrio, a lei d duas diferentes
solues: a) no caso de litisconsrcio necessrio unitrio, a sentena ser nula; b) nos
demais casos, ser ineficaz para os que no foram citados (art. 115, I e II).
Mantm-se a regra de autonomia dos litisconsortes, considerados litigantes distintos
em suas relaes com a parte adversa: atos e omisses de um no podem prejudicar os
outros, embora possam beneficiar (art. 117) nessa parte final reside alterao. Mas, a lei
excepcionou o litisconsrcio unitrio, aparentemente confundindo as posies processuais
e as de direito material. Por exemplo, o direito gratuidade da justia pessoal, e no se
estende a litisconsorte (art. 99, 6), ainda que o litisconsrcio seja unitrio.
Alm das disposies contidas nos artigos 113 e seguintes, h outras esparsas que merecem
lembrana:
O caput do art. 87 repete a regra do art. 23 do CPC 1973, mas o novo diploma acresceu
o seguinte: a) A sentena dever distribuir entre os litisconsortes, de forma expressa, a
responsabilidade proporcional pelo pagamento das verbas previstas no caput ( 1); b) se
no for feita tal distribuio, todos respondero solidariamente ( 2).
Ao ensejo da audincia de conciliao ou mediao, se houver litisconsrcio, a sesso s
no se realizar se o desinteresse for manifestado por todos (art. 334, 6o). Essa situao ,
ento, complementada pelas regras do art. 335, 1 e 2.
O Cdigo deixou claro que o pronunciamento de excluso de litisconsorte deciso
interlocutria e que, portanto, comporta agravo de instrumento (art. 1015, VII).
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Interveno de terceiros.
Flvio Luiz Yarshell
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Dois institutos foram includos no rol das intervenes. Um deles foi rotulado de incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica (artigos 133 e seguintes) e o outro a figura j
conhecida da legislao extravagante do amicus curiae (art. 138).
Quanto ao incidente, o CPC disciplina apenas o modo pelo qual se debate e se decide
eventual desconsiderao da personalidade jurdica; cujas hipteses continuam reguladas
pelo Cdigo Civil e pela legislao especial. A lei estabeleceu uma inverso da lgica at
ento vigente: antes, consumada a constrio, cabia ao terceiro opor embargos de terceiro;
agora, antes de consumada, o terceiro dever ser ouvido. Trata-se de mais uma projeo do
contraditrio, que o novo Cdigo tanto valorizou.
O incidente depende de pedido e no h previso para que seja instaurado de ofcio (art.
133, caput). Ele cabvel em qualquer fase do processo (art. 134) e acarreta a respectiva
suspenso (art. 134, 3); salvo se for requerido desde logo na petio inicial ( 2), caso
em que ele perde a natureza de incidente. O terceiro deve ser citado, h margem para
dilao probatria e, quando mantida a qualidade de incidente, a controvrsia ser resolvida
por deciso interlocutria (art. 136), passvel de recurso de agravo de instrumento (art. 1015,
IV). Se a desconsiderao for reconhecida, alienaes feitas pelo terceiro sero tidas como
ineficazes se em fraude de execuo (art. 137), cujo marco inicial ser a citao da parte cuja
personalidade se pretende desconstituir (art. 792, 3).
Quanto figura do amicus, sua interveno admissvel em qualquer grau de jurisdio
o que se extrai da referncia a o juiz ou relator (art. 138, parte inicial). Os critrios que
autorizam o ingresso so a relevncia da matria, a especificidade do objeto ou a repercusso
social da controvrsia. Ela pode ser decretada a requerimento ou de ofcio. O terceiro
pessoa natural ou jurdica, orgo ou entidade especializada, com representatividade
adequada. Seus poderes so definidos pelo juiz ou relator ( 2), mas em matria recursal a
lei expressamente autorizou a interposio de embargos de declarao e de recurso contra a
deciso que julgar incidente de resoluo de demandas repetitivas. Alis, a fora do instituto
est exatamente nesse campo, em que o julgamento de determinadas demandas ou recursos
ditar o resultado de outras de igual contedo. Da, portanto, a necessidade de abertura para
manifestao de pessoas portadoras de adequada representatividade.
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As normas que disciplinam os poderes do juiz, a rigor, esto dispersas pelo Cdigo. A jurisdio
expresso do poder do Estado e o juiz, como agente estatal, exerce esse poder ao longo
do processo. De outra parte, ele se manifesta de diferentes formas: poderes de direo,
de instruo, de deciso e de execuo; sem falar no poder de polcia, que tem natureza
administrativa. Por isso, parece ser impossvel arrolar todos os poderes do magistrado.
De todo modo, os artigos 139/143 do CPC 2015 so dedicados a essa disciplina dos
poderes, mas tambm dos deveres e das responsabilidades do juiz; na esteira, grosso modo,
do que j constava do diploma de 1973.
O art. 139 reedita em parte o rol do art. 125 do diploma precedente, com terminologia que
procura ser mais adequada aos pilares do novo Cdigo: fala-se que o juiz deve velar pela
durao razovel do processo; indeferir postulaes meramente protelatrias; promover
a autocomposio, preferencialmente com o auxlio de conciliadores e mediadores judiciais.
Alm disso, h diferenas de contedo, que sugerem ampliao dos poderes do juiz basta
ver o aumento do nmero de incisos do dispositivo legal.
Tratando-se de poderes de direo do processo, merece destaque a possibilidade de o juiz,
por equidade, dilatar prazos processuais (art. 139, inciso VI), desde que isso seja determinado
antes do trmino do lapso regular ( nico). Tambm h o repto para que ele determine o
suprimento de pressupostos processuais e o saneamento de outros vcios processuais (inciso
IX). Isso positivo e se afeioa grande nfase que o Cdigo deu ao contraditrio, para evitar
sejam proferidas decises de surpresa e para que, afinal, o processo cumpra sua finalidade de
atuar o direito e de pacificar. Lamenta-se apenas o emprego da palavra saneamento de forma
deslocada e atcnica, se considerado o sistema do Cdigo: dele verdadeiramente tratou o art.
357, que encerra outras tantas tarefas de organizao a cargo do juiz, nessa matria, inclusive
eventualmente de forma compartilhada, isto , com a cooperao das partes ( 3). Alm
disso, o juiz deve atentar para a ocorrncia de demandas repetitivas e, sendo o caso, oficiar
os legitimados propositura de aes coletivas (art. 139, inciso X) lembrando que a regra que
permitia a converso de ao individual em coletiva (art. 333) foi vetada.
Em matria de poderes de instruo, o juiz pode alterar a ordem de produo dos meios de
prova, segundo as peculiaridades do caso (art. 139, VI, segunda parte). Ele pode tambm
determinar o comparecimento pessoal das partes para inquiri-las, sem que incida a confisso
ficta (idem, inciso VIII). Alm disso, o juiz poder atribuir o nus da prova de forma diversa da
prevista pela lei, conforme regra que abre margem para superao da distribuio esttica
desse encargo, para que isso ocorra de forma dinmica (art. 373, II, 1), conforme j
preconizava parte expressiva da doutrina.
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Em matria de execuo, destaca-se o poder do juiz para determinar medidas indutivas, coercitivas,
mandamentais ou sub-rogatrias necessrias para assegurar o cumprimento de ordem judicial,
inclusive nas aes que tenham por objeto prestao pecuniria (art. 139, IV). Ser preciso cuidado
na interpretao dessa norma, porque tais medidas precisam ser proporcionais (necessrias,
adequadas e proporcionais em sentido estrito) e razoveis em relao ao resultado almejado,
lembrando-se que pelas obrigaes pecunirias responde o patrimnio do devedor; no sua pessoa.
A priso civil s cabe no caso de dvida alimentar e mesmo eventual outra forma indireta de coero
precisa ser vista com cautela, descartando-se aquelas que possam afetar a liberdade de ir e vir e
outros direitos que no estejam diretamente relacionados com o patrimnio do demandado.
Em matria de poderes e deveres decisrios, mantm-se a regra de que o juiz no se exime
de decidir diante da lacuna ou obscuridade no mais da lei mas do ordenamento jurdico
(troca que, por sinal, aparece em outras passagens do novo Cdigo), embora a referncia
analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito tenha sido suprimida (art. 140)
presumivelmente porque isso j consta da Lei de Introduo (art. 4). Tambm permanece o
juzo de direito como regra, sendo que o juzo de equidade depende de previso legal (art.
140, nico). No mbito recursal, reafirma-se o poder de o relator decidir monocraticamente,
com agravo interno para o respectivo colegiado (artigos 932 e 1021).
Permanece a regra de adstrio do juiz ao objeto do processo (art. 141) e a represso
ao processo simulado ganhou dois reforos: primeiro, explicitou-se que, alm de obstar o
objetivo ilcito, o juiz sancionar a litigncia de m-f (art. 142); segundo, o art. 966, III incluiu
a sentena fruto de simulao dentre as hipteses de ao rescisria.
Em matria de responsabilidade civil do juiz, permanece a estrutura do art. 133 do CPC 1973
(essencialmente com base em atos dolosos), com a explicitao de que ela se opera de
forma regressiva; isto , o interessado pode demandar o Estado, que pode ento se voltar
contra o magistrado.
Finalmente, houve alteraes quanto ao impedimento e suspeio, a comear da forma de
sua alegao (art. 146). Quanto ao primeiro, o art. 144 trouxe alguns ajustes e atualizaes
terminolgicas: dentre outras, incluiu as expresses defensor pblico e membro do
Ministrio Pblico, no inciso III; incluiu companheiro, no inciso IV; e ampliou a hiptese
relacionada a participao em pessoa jurdica: antes, apenas se referia a rgo de direo
ou de adminstrao, e agora fala tambm em scio (inciso V). Quanto suspeio, o mais
relevante est no seguinte: a) a amizade ntima ou inimizade passam a alcanar o advogado,
e no apenas a parte; b) ddivas so substitudas por presentes, provenientes de pessoas
que tiverem interesse na causa; c) na suspeio por razes de foro ntimo, explicita-se no
ser necessrio declarar as respectivas razes (art. 145, inciso I, II e nico).
28
Os auxiliares da justia.
Flvio Luiz Yarshell
O rol foi ampliado, passando a se integrado pelo chefe de secretaria, tradutor, mediador,
conciliador judicial, partidor, distribuidor, contabilista e regulador de avarias (art. 149). Alm
disso, houve alteraes terminolgicas, para tornar o texto mais exato.
Relativamente ao escrivo, ao chefe de secretaria e ao oficial de justia (todos tratados numa
s seo), foi estabelecido nmero mnimo de oficiais em funo da quantidade de juzos
(art. 151). Foram explicitados novos deveres para o escrivo e chefe de secretaria, dentre os
quais o de observar a ordem cronolgica de recebimento para publicao e efetivao dos
pronunciamentos judiciais (art. 153, caput e ) norma que guarda relao com a do art. 12.
As incumbncias do oficial de justia (art. 154) permanecem essencialmente as mesmas
do sistema precedente (art. 143), com o acrscimo de certificar, em mandado, proposta
de autocomposio apresentada por qualquer das partes, na ocasio de realizao de ato
de comunicao que lhe couber (inciso VI) de que ser intimada a parte contrria para
manifestao, entendendo-se o silncio como recusa ( nico).
Relativamente ao perito, ele poder ser nomeado no apenas dentre profissionais legalmente
habilitados, mas entre rgos tcnicos ou cientficos devidamente inscritos em cadastro
mantido pelo tribunal ao qual o juiz est vinculado, conforme regulamentao trazida pelo
art. 156 e . Contudo, remanesce o carter pessoal da percia notadamente para efeito
de aferio de possvel impedimento ou suspeio de tal forma que os referidos rgos
devem informar o nome e qualificao dos profissionais que participaro da atividade ( 4). A
prerrogativa de livre nomeao pelo juiz, nos locais onde no houver inscrito, ficou atenuado
por razes evidentes de se exigir a adequada capacitao tcnica ( 5). Ademais, h regra
indicativa de que a nomeao dever ser distribuda de modo equitativo (art. 157, 2). As
sanes administrativas para o perito que proceder com dolo ou culpa so consideravelmente
agravadas (art. 158).
Alm disso, as regras dos artigos 156 a 158 so complementadas pelas normas sobre a
prova pericial (artigos 464 e seguintes), dentre as quais se destacam as disposies do
art. 465, e : dentre outras, h previso de diviso da remunerao, no incio e fim dos
trabalhos; e de reduo da verba honorria se a percia for inconclusiva. Ademais, no caso
de substituio do perito, h regra expressa a obrigar a restituio dos valores recebidos (art.
468, 2 e 3). Tambm relevante a possibilidade de as partes escolherem o perito (art.
471, caput).
Ao tratar do intrprete e do (acrescido) tradutor, a lei passa a falar expressamente em
traduzir documento redigido em lngua estrangeira (art. 162, I) e inclui a interpretao
simultnea de depoimentos de partes e testemunhas com deficincia auditiva (inciso III).
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Quanto aos mediadores e conciliadores, o CPC 2015 lhes dedicou relevante disciplina,
coerente com o estmulo que d s soluo no adjudicadas dos conflitos (artigos 165 e
seguintes). Mas, o Legislador brasileiro criou situao inusitada: tambm do tema tratou,
alis, de forma especfica, a Lei 13140/15, que j se encontra em vigor antes de terminar o
perodo de vacatio legis do novo CPC; sem contudo revogar expressamente ou alterar as
normas constantes desse ltimo. Vale dizer: com a entrada em vigor do novo CPC, haver
potencial controvrsia sobre a base normativa da mediao. Ser preciso definir em caso de
conflito se: a) prevalece a lei especial sobre a geral, pelo simples fato da especialidade? b)
prevalece a cronologia da vigncia, de tal sorte que a norma posterior revogar ou derrogar
a anterior?
Suposto que se aceite a primeira soluo, o CPC passa a ser interpretado como norma geral,
que se aplicar apenas de forma subsidiria, diante de eventual omisso da lei especial.
Mas, nesse caso, se houver conflito, prevalecer a regra especial. Suposto, de outra parte,
que se aceite a segunda soluo, a lei de mediao estaria desde logo derrogada pelo novo
CPC, na parte em que houver incompatibilidade entre ambos os diplomas (j que no h
revogao expressa).
Para ilustrar, a lei especial fala em impedimento do mediado para a advocacia apenas nos
processos pertinentes a conflito em que tenha atuado como mediador (art. 7); enquanto o
CPC fala em impedimento nos juzos em que desempenhem suas funes (art. 167, 5).
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Os arts. 193 a 197 do cdigo preocupam-se com a prtica dos atos processuais no formato
eletrnico, sendo que, nos termos do art. 198, as unidades do Poder Judicirio devem manter
gratuitamente, disposio dos interessados, equipamentos necessrios prtica de atos
processuais e consulta e ao acesso ao sistema e aos documentos dele constantes. A
prtica de atos por meio no eletrnico dever ser permitida no local onde no estiverem
disponibilizados os equipamentos previstos no art. 198 do cdigo.
Conforme previso do art. 200 do cdigo, a desistncia da ao s produz efeitos aps a
homologao judicial.
O art. 201 cuida do direito das partes de exigir recibo de peties, arrazoados, papis e
documentos que entregarem em cartrio.
O art. 203 preocupa-se com os atos do juiz, sendo que seus pronunciamentos podem consistir
em sentenas, decises interlocutrias e despachos. Segundo o artigo, como regra geral,
sentena o pronunciamento por meio do qual o juiz, com fundamento nos arts. 485 e 487,
pe fim fase cognitiva do procedimento comum, bem como extingue a execuo. Deciso
interlocutria, por sua vez, todo pronunciamento judicial de natureza decisria que no se
enquadre na definio de sentena. So despachos todos os demais pronunciamentos do juiz
praticados no processo, de ofcio ou a requerimento da parte. Atos meramente ordinatrios,
como a juntada e a vista obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de
ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrio, conforme previso do mesmo art.
203 do cdigo. Acrdo o julgamento colegiado proferido pelos tribunais, nos termos do art.
204 do cdigo.
O art. 212 determina que os atos processuais sejam realizados em dias teis, das 6 (seis)
s 20 (vinte) horas. Todavia, devem ser concludos aps as 20 (vinte) horas os atos iniciados
antes, quando o adiamento prejudicar a diligncia ou causar grave dano. O mesmo artigo
esclarece que, independentemente de autorizao judicial, as citaes, intimaes e
penhoras podero realizar-se no perodo de frias forenses, onde as houver, e nos feriados
ou dias teis fora do horrio estabelecido no artigo, observado o disposto no art. 5, inciso
XI, da Constituio Federal. Quando o ato tiver de ser praticado por meio de petio em
autos no eletrnicos, essa dever ser protocolada no horrio de funcionamento do frum ou
tribunal, conforme o disposto na lei de organizao judiciria local.
Nos termos do art. 213 do cdigo, a prtica eletrnica de ato processual pode ocorrer em
qualquer horrio at as 24 (vinte e quatro) horas do ltimo dia do prazo.
Durante as frias forenses e nos feriados, no se praticaro atos processuais, excetuando-se
as medidas referentes tutela de urgncia, bem como as previses do art. 212 do cdigo.
Tambm se processam durante as frias forenses, e no se suspendem pela supervenincia
delas, (i) os procedimentos de jurisdio voluntria e os necessrios conservao de
direitos, quando puderem ser prejudicados pelo adiamento; (ii) a ao de alimentos e os
processos de nomeao ou remoo de tutor e curador; e (iii) os demais processos que a lei
determinar.
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Como regra geral, so feriados, para efeito forense, os sbados, os domingos e os dias em
que no haja expediente forense. Tambm como regra geral, os atos processuais devem
se realizar na sede do juzo. Podem ser realizados em outro lugar, excepcionalmente, em
razo de deferncia, de interesse da justia, da natureza do ato ou de obstculo arguido pelo
interessado e acolhido pelo juiz.
Conforme previso do art. 218, os atos processuais devem ser realizados nos prazos
previstos em lei. Quando a lei for omissa, o juiz determinar os prazos em considerao
complexidade do ato. E inexistindo preceito legal ou prazo determinado pelo juiz, ser
de 5 (cinco) dias o prazo para a prtica de ato processual a cargo da parte. Dever ser
considerado tempestivo o ato praticado antes do termo inicial do prazo.
Relevante novidade traz o art. 219, o qual determina que, na contagem de prazos processuais
em dias, estabelecidos por lei ou pelo juiz, devem ser computados somente os dias teis.
Outra relevante previso a suspenso do curso do prazo processual nos dias compreendidos
entre 20 de dezembro e 20 de janeiro, inclusive.
Conforme previso do art. 222, na comarca, seo ou subseo judiciria onde for difcil o
transporte, o juiz poder prorrogar os prazos por at 2 (dois) meses. O juiz no pode reduzir
prazos peremptrios sem anuncia das partes.
Com o decurso do prazo, em razo da precluso, extingue-se o direito de praticar ou de
emendar o ato processual, independentemente de declarao judicial, ficando assegurado,
porm, parte provar que no o realizou por justa causa.
O art. 224 determina que, salvo disposio em contrrio, os prazos sero contados excluindo
o dia do comeo e incluindo o dia do vencimento.
Compete ao magistrado, nos termos dos arts. 226, 227 e 235, proferir: (i) os despachos no
prazo de 5 (cinco) dias; (ii) as decises interlocutrias no prazo de 10 (dez) dias; e (iii) as
sentenas no prazo de 30 (trinta) dias. O serventurio, nos termos do art. 228, deve remeter
os autos conclusos no prazo de 1 (um) dia e executar os atos processuais no prazo de 5
(cinco) dias.
Para os casos de comunicao por carta precatria, rogatria ou de ordem, a realizao da
citao ou da intimao deve ser imediatamente informada, por meio eletrnico, pelo juiz
deprecado ao juiz deprecante.
Importante a regra do art. 229 do cdigo, a qual estipula que os litisconsortes que tiverem
diferentes procuradores, de escritrios de advocacia distintos, tero prazos contados em
dobro para todas as suas manifestaes, em qualquer juzo ou tribunal, independentemente
de requerimento. Todavia, cessa a contagem do prazo em dobro se, havendo apenas 2 (dois)
rus, oferecida defesa por apenas um deles. E no se contam os prazos em dobro, nos
termos do art. 229, nos processos com autos eletrnicos.
O art. 231 trata do dia do comeo do prazo, prevendo-se que, em regra, esse ser: (i) a
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data de juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citao ou a intimao for
pelo correio; (ii) a data de juntada aos autos do mandado cumprido, quando a citao ou
a intimao for por oficial de justia; (iii) a data de ocorrncia da citao ou da intimao,
quando ela se der por ato do escrivo ou do chefe de secretaria; (iv) o dia til seguinte ao
fim da dilao assinada pelo juiz, quando a citao ou a intimao for por edital; (v) o dia
til seguinte consulta ao teor da citao ou da intimao ou ao trmino do prazo para que
a consulta se d, quando a citao ou a intimao for eletrnica; (vi) a data de juntada do
comunicado de que trata o art. 232 ou, no havendo esse, a data de juntada da carta aos
autos de origem devidamente cumprida, quando a citao ou a intimao se realizar em
cumprimento de carta; (vii) a data de publicao, quando a intimao se der pelo Dirio da
Justia impresso ou eletrnico; e (viii) o dia da carga, quando a intimao se der por meio
da retirada dos autos, em carga, do cartrio ou da secretaria. O mesmo art. 231 prev que
quando o ato tiver de ser praticado diretamente pela parte ou por quem, de qualquer forma,
participe do processo, sem a intermediao de representante judicial, o dia do comeo do
prazo para cumprimento da determinao judicial corresponder data em que se der a
comunicao.
O art. 234 cuida do dever do advogado de restituir os autos no prazo do ato a ser praticado.
Caso intimado, o advogado no devolva os autos no prazo de 3 (trs) dias, perder o direito
vista fora de cartrio e incorrer em multa correspondente metade do salrio mnimo. Alm
disso, verificada a falta, o juiz comunicar o fato seo local da Ordem dos Advogados do
Brasil para procedimento disciplinar e imposio de multa.
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O 3 do art. 236 do cdigo permite a prtica de atos processuais por meio de videoconferncia
ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real.
O art. 237 cuida da expedio de cartas que visam cooperao entre rgos julgadores,
sendo que ser expedida carta: (i) rogatria, para que rgo jurisdicional estrangeiro
pratique ato de cooperao jurdica internacional, relativo a processo em curso perante
rgo jurisdicional brasileiro; (ii) precatria, para que rgo jurisdicional brasileiro pratique
ou determine o cumprimento, na rea de sua competncia territorial, de ato relativo a pedido
de cooperao judiciria formulado por rgo jurisdicional de competncia territorial diversa;
e (iii) arbitral, para que rgo do Poder Judicirio pratique ou determine o cumprimento,
na rea de sua competncia territorial, de ato objeto de pedido de cooperao judiciria
formulado por juzo arbitral, inclusive os que importem efetivao de tutela provisria.
O art. 238 do cdigo define citao como o ato pelo qual so convocados o ru, o executado
ou o interessado para integrar a relao processual, podendo, com exceo das hipteses
de indeferimento da petio inicial e de improcedncia liminar do pedido, ser considerado ato
indispensvel para a validade do processo.
Conforme previso do art. 246, a citao pode ser feita pelo correio, por oficial de justia, pelo
escrivo ou chefe de secretaria, por edital e por meio eletrnico. O 1 do art. 246 prev que,
com exceo das microempresas e das empresas de pequeno porte, as empresas pblicas e
privadas devem manter cadastro nos sistemas de processo em autos eletrnicos, para efeito de
recebimento de citaes e intimaes, as quais sero efetuadas preferencialmente por esse meio.
O art. 247 ressalva o uso da citao pelo correio: (i) nas aes de estado, observado o
disposto no art. 695, 3; (ii) quando o citando for incapaz; (iii) quando o citando for pessoa
de direito pblico; (iv) quando o citando residir em local no atendido pela entrega domiciliar
de correspondncia; e (v) quando o autor, justificadamente, a requerer de outra forma.
Na citao pelo correio, prev o 2 do art. 248 que, sendo o citando pessoa jurdica, ser
vlida a entrega do mandado pessoa com poderes de gerncia geral ou de administrao
ou, ainda, a funcionrio responsvel pelo recebimento de correspondncias. O 4 do
mesmo artigo, por sua vez, estipula que, nos condomnios edilcios ou nos loteamentos com
controle de acesso, ser vlida a entrega do mandado a funcionrio da portaria responsvel
pelo recebimento de correspondncia, que, entretanto, poder recusar o recebimento, se
declarar, por escrito, sob as penas da lei, que o destinatrio da correspondncia est ausente.
A citao ser por oficial de justia quando a lei assim determinar, ou quando frustrada a
citao pelo correio.
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O art. 252 do cdigo prev o uso da citao por hora certa, quando, por 2 (duas) vezes, o
oficial de justia houver procurado o citando em seu domiclio ou residncia sem o encontrar.
Prev o art. 255 do cdigo que, nas comarcas contguas de fcil comunicao e nas que se
situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar, em qualquer delas,
citaes, intimaes, notificaes, penhoras e quaisquer outros atos executivos.
A citao por edital ser feita: (i) quando desconhecido ou incerto o citando; (ii) quando
ignorado, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontrar o citando; e (iii) nos demais casos
expressos em lei. Interessante a previso do 1 do art. 237 do cdigo, que estipula que
se considera inacessvel, para efeito de citao por edital, o pas que recusar o cumprimento
de carta rogatria. Quando for considerado inacessvel o lugar em que se encontrar o ru,
a notcia de sua citao dever ser divulgada tambm pelo rdio, se na comarca houver
emissora de radiodifuso. E o ru ser considerado em local ignorado ou incerto se forem
infrutferas as tentativas de sua localizao, inclusive mediante requisio pelo juzo de
informaes sobre seu endereo nos cadastros de rgos pblicos ou de concessionrias
de servios pblicos.
Intimao, como previsto no art. 269 do cdigo, o ato pelo qual se d cincia a algum dos
atos e dos termos do processo. O 1 deste artigo cuida da possibilidade de os advogados
promoverem a intimao do advogado da outra parte por meio do correio, juntando aos
autos, a seguir, cpia do ofcio de intimao e do aviso de recebimento.
Sempre na linha de incentivar a prtica dos atos por meio eletrnico, o art. 270 estipula que,
sempre que possvel, as intimaes devem se realizar por este meio.
Quando no realizadas por meio eletrnico, as intimaes devem ser feitas atravs da
publicao dos atos no rgo oficial. Os advogados podero requerer que, na intimao a
eles dirigida, figure somente o nome da sociedade a que pertenam, desde que devidamente
registrada na Ordem dos Advogados do Brasil.
As intimaes tambm podem ser feitas pelo correio ou por oficial de justia, quando no
puderem ser feitas por meio eletrnico ou pela publicao em rgo oficial.
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Nulidades.
Elias Marques de Medeiros Neto
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Valor da causa.
Marcus Vinicius Furtado Colho
O valor da causa a medida do processo, e, como tal, requisito da petio inicial. Mesmo que
no litgio em questo parea impossvel alcanar um valor atribudo ou estimado causa,
o artigo 291 do CPC 2015 determina que toda causa dever ser valorada, atentando-se a
todos os efeitos que o valor da causa pode ensejar. O Novo CPC prev um percentual que
ser aplicado sobre o valor da condenao, e adota como regra, quando o valor da causa
for irrisrio ou inestimvel, montante no valor de 10 vezes o salrio-mnimo, para que sejam
possveis as aplicaes de multas processuais, por exemplo.
O CPC 2015 estipulou que no apenas a petio inicial, mas, tambm, a reconveno
dever conter o valor da causa, frisando a importncia de se atribuir valores s demandas
jurisdicionais. Aqui denota-se uma resultante lgica da proteo ao advogado, o qual agora
receber honorrios de sucumbncia tambm na reconveno.
Consigne-se que o valor da causa pode ser impugnado em Preliminar de Contestao,
mas a matria preclui dentro do referido prazo. Ainda, qualquer alterao posterior no valor
atribudo ao bem ou objeto de litgio no ser levado em considerao para fins de alterao
posterior do valor da causa.
Com isso, o atual legislador andou bem ao eliminar o incidente de impugnao ao valor
da causa no Direito Processual Civil brasileiro, o que atende economia processual por
simplificar a procedimentalizao formal do pedido de alterao do valor da causa. O Juiz,
agora, decidir conjuntamente a impugnao na fase de saneamento, conforme dispe
o artigo 357, impondo o complemento de custas caso entenda necessrio. O benefcio
Sociedade e advocacia evidente: otimiza a celeridade processual.
Para auferir metodologias de clculos, o artigo 292 traz algumas disposies j conhecidas
sobre como se dar a contagem, o que representa verdadeira repetio dos critrios j
conhecidos no CPC de 1973. Ao juiz cabe ainda corrigir o valor da causa, de ofcio e por
arbitramento, caso verifique no corresponder ao valor patrimonial da discusso ou em
desalinho com as diretrizes constantes do Cdigo.
.
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Tutela provisria.
Flvio Luiz Yarshell
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311, caput) e ela cabe nas seguintes hipteses: abuso do direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio (art. 311, I, que repete a dico do inciso II do art. 273 do CPC 1973);
comprovao dos fatos alegados por via documental (incisos II, parte inicial, III e IV); causa de
pedir fundada em tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante
(inciso II, parte final). A situao de parcela incontroversa da demanda fundamento para
antecipao no CPC 1973 (art. 273, 6) passou a ser (corretamente, por sinal) fundamento
para julgamento antecipado parcial do mrito, na forma do art. 356, inciso I.
A deciso que conceder, negar, modificar ou revogar a tutela provisria dever ser
adequadamente motivada (art. 298), sendo aplicvel tambm a regra genrica da motivao
que est no art. 489, 1.
A tutela provisria de urgncia pode ser demandada em carter antecedente ou incidental
(art. 294, nico). Esse aspecto se reflete na incidncia, ou no, de taxa judiciria (art. 295);
e na regra sobre competncia (art. 299)
Quanto a essa ltima, o art. 299, caput manteve a regra de que o juzo da causa tem
competncia para apreciar o pedido, quando feito em carter incidente. Trata-se de
competncia determinada por critrio funcional e, portanto, absoluta. No caso de tutela
provisria antecedente, a regra de competncia aquela vigente para o pedido principal (art.
299, parte final). Alm disso, na ao de competncia originria de tribunal e nos recursos
a tutela provisria ser requerida ao rgo jurisdicional competente para apreciar o mrito
(art. 299, nico). Isso est em coerncia com a regra de que do relator a competncia
para apreciar o pedido de tutela provisria nos recursos e nos processos de competncia
originria (art. 932, II); alm daquela segundo a qual a eficcia da deciso recorrida poder
ser suspensa por deciso do relator (art. 995, nico).
A circunstncia de a tutela ser requerida em carter antecedente tambm tem relevncia
quando se trata de tutela de urgncia requerida dessa forma.
No caso de tutela provisria de urgncia antecipada requerida em carter antecedente,
considera-se que a urgncia pode ser contempornea propositura da demanda (art. 303).
Nesse caso, a inicial pode se limitar ao pleito de antecipao acompanhado de mera indicao
do pedido de tutela final, traduzida na exposio da lide (terminologia que lembra a do art.
801, III do CPC 1973), do direito que se busca realizar e do perigo de dano. Concedida
a tutela antecipada (de urgncia), abre-se oportunidade para que o autor adite a petio
inicial, com a eventual complementao da causa de pedir (de sua argumentao disse a
lei de forma imperfeita); com a vinda de novos elementos probatrios (novos documentos);
e com a confirmao do pedido de tutela final (art. 303, 1, I).
No caso de tutela provisria de urgncia cautelar requerida em carter antecedente, a inicial
deve conter a indicao da lide e seu fundamento, a exposio sumria do direito que se
objetiva assegurar e o perigo de dano ou risco ao resultado til do processo (art. 305). Ou
seja: o novo dispositivo reedita, grosso modo, os requisitos que constavam dos incisos III e
IV do art. 801 do CPC 1973. E, a bem da verdade, no fica longe da redao do caput do
art. 303, que trata da tutela de urgncia, mas antecipada. Assim, confirma-se que a tutela
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acesso justia, e por isso, define como exigncia o dilogo entre juiz e as partes, com o dever
de cooperao no somente para sanar vcios processuais, mas igualmente, para proibir a
deciso surpresa, a ampliao da exigncia de boa-f objetiva (confirmando a tendncia
legislativa e doutrinria criada desde o Cdigo Civil Brasileiro de 2002) e a valorizao dos
julgamentos de mrito (o que importa dizer que ser priorizado o exame quanto existncia
ou no do direito alegado pela parte).
Neste sentido, o CPC 2015 encampa o princpio do aproveitamento, ou seja, quer-se que
dentro das possibilidades os processos sejam aproveitados e que alcancem o fim desejado,
a sentena de mrito. E, neste contexto, o novel cdigo traz a possibilidade de o juiz indicar
quais as correes devem ser feitas pelo autor, determinando que a indicao deva ser feita
com preciso, em consonncia ao principio da motivao das decises, previsto no art. 93, IX,
da CF/88.
Se o juiz verificar que a petio inicial no preenche os requisitos dos arts. 319 (mencionado
acima) e 320 (documentos essenciais), ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes
de dificultar o julgamento de mrito, dever intimar o autor, para que no prazo de 15 dias
emende a inicial ou a complete, sob pena de indeferimento, conforme o artigo 321. Lembrando
que, nos termos do art. 219 do Novo CPC, os prazos sero contados em dias teis.
Destacam-se, tambm, algumas inovaes trazidas pelo Novo CPC, relacionadas ao pedido
inicial do autor, como o artigo 322, 1, que traz expressamente o que compe o pedido
principal, isto , os juros legais, correo monetria, verbas de sucumbncia, inclusive os
honorrios advocatcios.
Conforme previso do artigo 323, se o pedido inicial tratar de cumprimento de obrigaes
em prestaes sucessivas independe de declarao expressa do autor, pois sero
automaticamente includas na sentena, se o devedor no pag-las no curso do processo
ou consign-las.
O art. 324 determina a necessidade de que o pedido seja determinado, desde que a causa
no se enquadre nas hipteses do 1, em que o pedido ser genrico, como ocorre nas
aes em que se pleiteiam os quinhes, percentuais, ou seja, uma parcela de um universo
mais amplo.
Conforme depreende o art. 334, se o juiz acolher o pedido inicial (requisitos bsicos e no for
caso de improcedncia sumria), ser designada audincia de conciliao ou de mediao
com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado o ru com pelo menos 20
(vinte) dias de antecedncia.
A audincia preliminar ser presidida por conciliador ou mediador, onde houver ( 1, art. 334),
tendo a possibilidade de mais de uma sesso de conciliao ou mediao, no excedente 60
dias primeira ( 2, art. 334).
Caso haja o indeferimento da petio inicial, o autor poder recorrer atravs do recurso de
apelao, sendo possvel que possua efeito regressivo, ou seja, facultada a retratao, que
no novo CPC deve ocorrer no prazo de 5 dias. Se no houver a retratao, o juiz intimar o
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Pode-se falar que a improcedncia liminar do pedido uma recente alterao do Direito
brasileiro em busca da economia processual. Inserido no CPC de 1973 por meio da Lei
11.277 de 2006, o artigo 285-A. A doutrina havia percebido h tempos que o Judicirio era
sobrecarregado de matrias exclusivas de direito j devidamente sanadas pelo juzo, mas
que, ainda assim, a matria sobrevm reiterada pelos particulares, o que demandaria o
penoso andamento processual para certificar um entendimento consolidado judicialmente.
Andou bem a redao do CPC 2015 na medida em que ampliou o alcance do Instituto. Na
redao do artigo 332, consta que Nas causas que dispensem a fase instrutria, o juiz,
independentemente da citao do ru, julgar liminarmente improcedente o pedido que
contrariar [...].
Inteligentemente, o CPC 2015 no resume a improcedncia liminar do pedido s aes
exclusivas de direito, mas s aes que dispensem fase instrutria. Ou seja, ainda que a
matria seja de fato e de direito, possvel dispensar a instruo e julgar improcedente in
limine inaudita altera pars.
Consigne-se que referida sentena de improcedncia resolve o mrito em virtude de o
entendimento j estar consolidado pela jurisprudncia, ou seja, nada tem que ver com as
hipteses de indeferimento da petio inicial. interessante este distanciamento ao observar
que o indeferimento da inicial nas hipteses de Prescrio e Decadncia foi transferido para
este Captulo do diploma, no estando mais ao lado das causas de indeferimento da Petio
Inicial. O CPC 2015 resolve, assim, uma antiga problemtica lgica da Teoria do Processo
Civil.
As fontes que ensejam o indeferimento liminar da demanda so: I - enunciado de smula
do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia; II - acrdo proferido pelo
Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em julgamento de recursos
repetitivos; III- entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou
de assuno de competncia; IV - enunciado de smula de tribunal de justia sobre direito
local.
discutvel, ainda, se os incisos em questo contemplam rol exaustivo ou exemplificativo,
para que outras hipteses de precedentes tambm possibilitem o indeferimento liminar da
demanda. A exemplo da doutrina majoritria entende-se que pode haver sim a formao
de precedentes a partir das razes invocadas pelas Cortes Supremas fora de referidas
hipteses, tais como julgamentos de Recurso Extraordinrio ou Recurso Especial, duas
situaes no contempladas pelos incisos do CPC 2015.
Em se tratando de sentena que analisou e resolveu o mrito, antes mesmo de determinar-se
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O novo Cdigo de Processo Civil nasce compatvel com a nova lgica da hermenutica
jurdica contempornea de constitucionalizao do direito, que faz uma releitura do direito
constitucional e da fora normativa da Constituio, principalmente, em razo da grande
expanso e consagrao dos direitos e garantias fundamentais e, o fortalecimento da
jurisdio constitucional.
Neste novo paradigma h a horizontalizao dos direitos fundamentais bem como a fora
vinculante do texto constitucional. E, por isso, o direito processual deve fundamentar-se em
toda essa perspectiva constitucional, exatamente por ser elaborado dentro do microcosmo
democrtico, reproduzindo o funcionamento do Estado de Direito, com as devidas valoraes
dignidade humana, a liberdade, igualdade, e, sobretudo, ao efetivo acesso justia.
Desta forma, o Novo Cdigo fundamenta a sua sistemtica em princpios constitucionais
como o do contraditrio e da cooperao. E, neste aspecto, prev para as aes que
versem sobre direitos disponveis, a realizao da audincia de conciliao e mediao,
podendo, no entanto, ocorrer dispensa se ambas as partes manifestarem expressamente
desinteresse na composio consensual ( 4, art. 334).
A Parte Geral regulamenta a questo dos conciliadores e dos mediadores judiciais, criando
condies para que aqueles mecanismos alternativos de soluo de conflito sejam mais
bem aplicados que na atualidade forense (arts. 165 a 175), sem prejuzo da adoo e do
incentivo- de outros meios alternativos para o mesmo fim (art. 175).
Ademais, h, no novo CPC, interessante inovao no sentido de permitir s partes ajustarem
entre si e com o magistrado um cronograma processual e, mais amplamente ajustarem de
comum acordo, o procedimento para ajusta s especificidades da causa, convencionando
sobre nus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante o processo (arts.
190 e 191).
Alm disso, o novo diploma busca resolver a questo da efetividade da tutela jurisdicional,
solucionando de vez por os conflitos de interesses, para assegurar a justia do caso concreto.
Com isso, objetiva evitar as decises tipicamente processuais e to comuns no sistema
vigente e que nada esclarecem ou contribuem para atender ao direito das partes.
Obviamente que essa maior celeridade, depender da postura dos conciliadores e
mediadores, que devero ser submetidos a treinamento sobre tcnicas e posturas que
devero ser adotadas, sob pena de todo o esforo do legislador, privilegiando o trabalho de
tais auxiliares da justia, restar inoperante.
Neste sentido, o CPC de 2015, no s efetivou como etapa obrigatria a audincia de
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mediao ou conciliao, como tambm positivou que o juiz poder utilizar-se de tais
mtodos sempre que possvel.
O grande escopo do processo prover a preparao para o provimento jurisdicional final,
devendo se desenvolver em contraditrio entre as partes de maneira que garanta a plena
e ativa participao das partes, como protagonistas da relao processual, entendendo o
como e o porqu do ato jurisdicional definidor de seus direitos.
O Novo CPC regula minudentemente, em seu art. 165, entre os auxiliares da Justia, os
conciliadores e os mediadores judiciais. Alm disso, no prprio art. 165, no caput e 1,
seguindo os passos do Anteprojeto, prev a criao de centros judicirios ou setores
especficos responsveis soluo consensual de conflitos, orientando e estimulando a
autocomposio, estabelecendo as diretrizes e os princpios que devem guiar a atuao de
conciliadores e mediadores no alcance da sua funo de pacificao social.
Enquanto, os 2 e 3 traam o perfil bsico do conciliador e o mediador, respectivamente,
apresentando as principais diferenas na atuao de um e de outro e nas tcnicas disponveis
para obteno da autocomposio. O conciliador atuar preferencialmente nos casos em que
no houver vnculo anterior entre as partes, enquanto o mediador atuar preferencialmente
nos casos em que houver este vnculo.
Cumpre ressaltar, conforme estabelece o Enunciado n. 187 do Frum Permanente de
Processualistas Civis no emprego de esforos para a soluo consensual do litgio familiar,
so vedadas iniciativas de constrangimento ou intimidao para que as partes conciliem,
assim como as de aconselhamento sobre o objeto da causa.
Neste contexto, o 2 do art.165 do CPC 2015 determina que o conciliador pode sugerir
solues ao conflito, mas no a ponto de constranger ou intimidar as partes. E, assim, o 1
estipula que o conciliador dever atuar nos casos em que as partes no tenham qualquer
vnculo anterior ao litgio, ou seja, nos casos em que o conflito seja pontual e no decorrente
de uma relao jurdica continuada, tendo em vista que na conciliao o conciliador tem uma
atuao mais efetiva no oferecimento de propostas capazes de encerrar o conflito, no se
olvidando do protagonismo que deve existir das partes na propositura do acordo.
Por outro lado, o 3 regulamenta a atividade do mediador, que no faz proposta de acordo,
nem sugere formas de soluo, mas tem a funo de estimular as partes para que elas
prprias cheguem a uma soluo consensual, fomentando o dilogo e o respeito entre
elas para a entabulao do acordo de vontades. O importante que no se comprometa a
autonomia das partes para dirimir o conflito.
Ao passo que o art. 166 estabelece os princpios regentes dos mtodos de autocomposio de
conflitos, que so: independncia; imparcialidade; autonomia da vontade; confidencialidade;
oralidade e deciso informada. O princpio da normalizao do conflito acabou sendo
retirado na ltima etapa do processo legislativo perante o Senado Federal.
O principio da independncia se soma ao da imparcialidade, compreendendo que os
conciliadores e os mediadores no podem sofrer ingerncias no desempenho do seu munus
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e, tambm, devem manter uma postura equidistante das partes que compem o conflito, a
fim de assegurar a efetividade da tutela jurisdicional.
Os pargrafos dos referidos artigos trazem elementos em relao ao alcance e configurao
da confidencialidade (1e 2), da imparcialidade (3) e da autonomia da vontade (4).
O principio da confidencialidade merece destaque, pois garante s partes a proteo das
suas manifestaes, devendo os conciliadores e mediadores respeitarem e protegerem seus
dilogos, sendo proibida a inibio da atuao das partes no ambiente em que ocorre a
autocomposio dos conflitos.
J o art.167, no caput e seus 1 a 4, trata dos cadastros de conciliadores e mediadores,
os quais devem ser formados e sempre mantidos atualizados pelos tribunais, estabelecendo
condies mnimas para viabilizar a inscrio. Cabe o destaque, a propsito, do 6 sobre a
possibilidade de o tribunal, mediante concurso pblico, criar quadro prprio de conciliadores
e mediadores.
Ademais, h previso de impedimento para os advogados que tambm sejam conciliadores
ou mediadores judiciais, prevalecendo a vedao deles exercerem a advocacia nos rgos
jurisdicionais em que desempenhem aquela funo.
Os arts. 168 e 169 disciplinam como ser feita a escolha do conciliador ou do mediador (1)
e estabelecem as hipteses em que a remunerao vedada, bem como as condies em
que aquelafuno pode ser desempenhada como trabalho voluntrio.
Ao mesmo tempo em que o art. 170 regulamenta a hiptese de haver impedimento do
conciliador ou do mediador e as providncias a serem tomadas quando j iniciados os trabalhos,
importante frisar que o CPC 2015 privilegia a comunicao por meio eletrnico. Caso os
auxiliares da justia considerem suspeitos devero comunicar, preferencialmente, desta forma.
E, o art. 171 cuida do dever de o conciliador ou mediador comunicar o magistrado ou o centro
prprio sobre a impossibilidade temporria de exerccio da funo, cessando, durante este
perodo, novas distribuies. Enquanto isso, o art.172 estabelece prazo de um ano como
quarentena aos conciliadores ou mediadores de atuarem como advogados das partes em
que eles participaram como conciliadores ou mediadores.
O art.173 lida ainda com as situaes que justificam a excluso do conciliador ou do
mediador do cadastro, observando, sempre, o prvio (e regular e indispensvel) processo
administrativo.
Concluindo a seo V, O art. 174 abrange os benefcios da mediao e da conciliao no
mbito administrativo ao mbito da Administrao Pblica e o art.175 ressalva a possibilidade
de serem empregados outros meios extrajudiciais para resoluo de conflitos. O dispositivo
reconhece a existncia de mtodos consensuais no plano das relaes privadas, o chamado
sistema multiportas, no sentido de necessidade de coexistir variadas solues para viabilizar,
alm da conciliao, da mediao e da arbitragem, a soluo extrajudicial mais adequada
possvel de acordo com as peculiaridades de cada caso concreto.
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Como ato processual complexo que, na generalidade dos casos que demandam produo
de prova oral, marcar o encerramento da instruo probatria, manteve o CPC a previso
de uma audincia de instruo e julgamento, a ser realizada em conformidade com os
artigos 358 a 368. Estas regras pouco alteram a regulao que j existia no CPC de 1973,
sendo feita, a seguir, breve anlise de tais artigos, realando os poucos pontos em que houve
modificao relevante.
De incio, e como previsto pelo artigo 358, no dia e na hora designados, o juiz declarar
aberta a audincia de instruo e julgamento mandando apregoar as partes e os
respectivos advogados, bem como outras pessoas que dela devam participar. No CPC
de 1973 apregoavam-se apenas as partes e seus advogados mas, na pratica, pequena ou
quase irrelevante, tal alterao.
Instalada a audincia, diz o artigo 359, e na forma do que j existia na legislao anterior,
o primeiro ato do juiz ser o de tentar conciliar as partes, tentativa esta que dever ocorrer
independentemente do emprego anterior de outros mtodos de soluo consensual de
conflitos. Tal dever do juiz insere-se como mais uma das iniciativas que decorrem do
disposto no 3 do artigo 3 do Cdigo que, ao arrolar as normas fundamentais do sistema
processual, afirma que a conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual
de conflitos devero ser estimulados.
De seu lado, o artigo 360, reiterando em linhas gerais o que se encontrava disposto no artigo
445 do CPC de 1973, entrega, no mbito da audincia, o exerccio do poder de polcia ao juiz
e elenca suas demais incumbncias, sendo as trs primeiras mera repetio de iniciativas j
afirmadas no regime legal anterior e que esto, todas elas, relacionadas manuteno da
ordem para boa realizao dos trabalhos. Inova, contudo, o CPC ao criar os incisos IV e
V, sendo primeiro relativo ao, bvio, dever de o juiz de tratar com urbanidade as partes, os
advogados, os membros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica e qualquer pessoa que
participe do processo, enquanto que o inciso V refere-se necessidade de o juiz documentar
com exatido, todos os requerimentos apresentados em audincia, providncia esta de
importncia para, sendo necessrio, as partes poderem, na forma e momento oportunos,
eventualmente recorrer contra decises que tenham sido contrrias a seus interesses no
processo.
Em seguida, o artigo 361, a exemplo do que era feito pelo artigo 452 do CPC de 1973, lista a
ordem em que as provas sero produzidas na audincia, dando ensejo denominao de ser
esta uma audincia destinada instruo do feito. Esta etapa, claro, apenas ser realizada se
a tentativa de conciliao tiver sido infrutfera eis que, tendo havido composio, desde logo
ser proferida sentena, em conformidade com o artigo 487, III, letra b. Feita esta ressalva
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deve-se tornar ao texto do artigo 361 para mencionar que, em relao ao Cdigo anterior, a
regra passa a especificamente afirmar que as provas produzidas em audincia sero orais
e, ainda, afirma que a ordem de produo prevista nos incisos ser preferencialmente
observada. Isto inova a norma anterior para, em mais uma iniciativa do CPC neste
sentido, permitir que o juiz possa flexibilizar a ordem da realizao de determinados atos
processuais. De todo modo, no havendo tal alterao sero primeiramente ouvidos o perito
e os assistentes tcnicos, que respondero aos quesitos de esclarecimentos requeridos no
prazo e na forma do art. 477, caso no respondidos anteriormente por escrito. Verifica-se,
assim, que a norma atende ao que na prtica j era muito comum, eis que, por tratarem de
tema tcnico, os esclarecimentos do perito e/ou dos assistentes tcnicos normalmente so
trazidos ao processo por escrito, reservando-se a oitiva apenas a casos em que isto seja
realmente necessrio. Na sequncia, sero tomados os depoimentos pessoais do autor e do
ru. Por fim, sero ouvidas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru. E no pargrafo
nico do artigo 361 reitera-se (apenas com o acrscimo do Ministrio Pblico) a regra no
sentido de que, enquanto estiverem sendo tomados os depoimentos, apartes apenas sero
permitidos com a autorizao do juiz.
A seu turno, o artigo 362 trata das hipteses em que a audincia poder ser adiada, mantido
o inciso primeiro, do artigo 453 do CPC de 1973, que previa tal possibilidade por conveno
das partes, alterado o inciso II para mencionar agora, que o adiamento tambm poder
ocorrer se no puder comparecer por motivo justificado, qualquer pessoa que dela deva
necessariamente participar. E, nos termos do 1, o motivo do no comparecimento
deve ser comprovado at a abertura da audincia, sob pena do juiz realizar a instruo.
De outro lado, o 2 prev a possibilidade de ser dispensada a prova requerida pela parte
cujo advogado ou defensor pblico no tiver comparecido, aplicando-se a mesma regra
ao Ministrio Pblico. No caso de adiamento, como j ocorria, a parte responsvel pelo
adiamento responder pelas despesas acrescidas (4), sendo que, em conformidade com
o artigo 363, havendo antecipao ou adiamento da audincia determinar a intimao dos
advogados a respeito da nova data.
Terminadas as atividades de instruo, e em conformidade com o artigo 364 e respectivos
1 e 2, haver oportunidade para debates, os quais podero ser substitudos, em
demandas complexas, por razes finais escritas, que sero apresentadas pelo autor e
pelo ru, bem como pelo Ministrio Pblico, se for o caso de sua interveno, em prazos
sucessivos de 15 (quinze) dias, assegurada vista dos autos. Este detalhamento no era
anteriormente expresso na lei, o que aumenta a segurana e a oportunidade para as partes
e seus advogados poderem realizar memoriais adequados a respeito das ocorrncias destas
causas mais complexas.
O CPC mantm, ainda, a previso de que a audincia de instruo e julgamento una
e contnua. Contudo, o artigo 365 altera a redao que antes estava no artigo 455 do
CPC de 1973, para deixar claro que excepcional e justificadamente a audincia poder
ser cindida na ausncia de perito ou de testemunha, desde que haja concordncia das
partes. No havendo esta concordncia, a audincia tem de ser adiada, eis que para
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evitar influncia entre os depoentes, elege a lei a meta de realizar os depoimentos todos na
mesma oportunidade, sem que um depoente possa, antes de depor, tomar contato com as
informaes trazidas pelos demais. Ainda que este seja o ideal, o pargrafo nico do artigo
365 preconiza que diante da impossibilidade de realizao da instruo, do debate e do
julgamento no mesmo dia, o juiz marcar seu prosseguimento para a data mais prxima
possvel, em pauta preferencial.
Finda a instruo e realizados os debates, o artigo 366 prev que o juiz proferir sentena
na prpria audincia ou, no sendo isto possvel, que esta deva ser prolatada no prazo
(imprprio) de 30 dias. O artigo 367, caput e s 1 a 6 tratam da documentao dos atos
realizados na audincia, sendo de destacar que o 5 permite que a audincia seja gravada
desde que se assegure o rpido acesso das partes e dos rgos julgadores, observada
a legislao especfica, sendo que, a seu turno, o 6 confere tal possibilidade tambm s
partes independentemente de autorizao judicial.
Por fim, preconiza o artigo 368 que a audincia ser pblica, ressalvadas as excees
legais (v. art. 11, caput e pargrafo nico).
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O CPC 2105 reedita muitas das regras do diploma precedente, mas h alteraes relevantes.
O Cdigo inovou na distribuio do nus da prova ao permitir a assim chamada distribuio
dinmica do referido encargo. Dessa forma, Nos casos previstos em lei ou diante de
peculiaridades da causa relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir
o encargo nos termos do caput ou maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio,
poder o juiz atribuir o nus da prova de modo diverso. Para tanto, imprescindvel que ele
o faa por deciso fundamentada, caso em que dever dar parte a oportunidade de se
desincumbir do nus que lhe foi atribudo (art. 373, 1) o que, alis, confirma as regras
gerais dos artigos 9 e 10. O momento previsto para tanto a audincia de saneamento e
organizao do processo (art. 357, III).
de se duvidar que a regra se aplique a processos civis com contedo sancionador, porque,
nesses casos, o encargo probatrio relativo aos fatos constitutivos da pretenso ser sempre
do autor, por princpio que vigora no apenas no processo penal.
Reedita-se regra que permite conveno das partes sobre o nus probatrio, mas foroso
convir que a autonomia da vontade pode ocorrer de forma ampla em matria probatria: quer
por regra especfica (como o caso do art. 471, que permite que as partes elejam o perito),
quer especialmente pela regra geral do art. 190.
Ao prever os deveres em matria probatria, o novo Cdigo explicita que eles encontram
limite na garantia de que a parte no produza prova contra si prpria (art. 379).
O Cdigo tambm inova de forma relevante ao ampliar as hipteses de produo antecipada
de prova, que passa a caber no apenas nos casos de receio de se tornar impossvel ou
muito difcil a verificao de fatos (art. 381, I), mas que fica desvinculada do perigo, cabendo:
a) quando suscetvel de viabilizar autocomposio ou outro meio adequado de soluo de
conflito; b) quando o prvio conhecimento dos fatos possa justificar ou evitar o ajuizamento
de ao (art. 381, II e III, respectivamente). A lei traz uma srie de regras relativas a esse
novo instituto, deixando claro, dentre outros, que a medida no previne a competncia do
juzo para a ao que venha a ser proposta (art. 381, 3); nela O juiz no se pronunciar
sobre a ocorrncia ou a inocorrncia do fato, nem sobre as respectivas consequncias
jurdicas (art. 382, 2) parmetro luz do qual deve ser entendida a restrio a defesa e
recurso aludido pelo art. 382, 4.
Quanto s provas em espcie, a lei passa a prever a ata notarial, de tal sorte que A existncia
e o modo de existir de algum fato podem ser atestados ou documentados, a requerimento
do interessado, mediante ata lavrada por tabelio; da qual inclusive podero constar dados
representados por imagem ou som gravados em arquivos eletrnicos (art. 384).
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As hipteses de sentena sem o julgamento do mrito esto previstas no art. 485 do cdigo.
O 7 do art. 485 permite que o magistrado, uma vez interposta apelao contra a sentena
baseada em qualquer dos casos de que tratam os incisos do artigo, possa se retratar no
prazo de 5 (cinco) dias.
O art. 487 do cdigo rene as hipteses do julgamento com a resoluo de mrito.
Em linha com os princpios dos arts. 9 e 10 do cdigo, e ressalvada a hiptese do 1
do art. 332, a prescrio e a decadncia no podem ser reconhecidas sem que as partes
tenham tido a oportunidade de se manifestar.
Tambm em linha com os princpios da economia processual e da eficincia, o art. 488 do
cdigo prescreve que o magistrado, sempre que possvel, resolver o mrito em favor da parte
que poderia ser beneficiada com eventual deciso proferida nos termos do art. 485 do cdigo.
O art. 489 do cdigo apresenta os elementos essenciais da sentena, merecendo especial
destaque o 1, que deixa absolutamente claro que no se considera fundamentada a
deciso judicial que: (i) se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo,
sem explicar sua relao com a causa ou a questo decidida; (ii) empregar conceitos jurdicos
indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidncia no caso; (iii) invocar
motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso; (iv) no enfrentar todos os
argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a concluso adotada pelo
julgador; (v) se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus
fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles
fundamentos; e (vi) deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente
invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a
superao do entendimento.
O 2 do art. 489 tambm elucida que, no caso de coliso entre normas, o magistrado deve
justificar o objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada, demonstrando, do ponto de
vista ftico e do direito, qual foi o critrio de raciocnio utilizado para afastar uma das normas.
A sentena relativa obrigao de pagar deve, sempre que possvel, j especificar o montante
a ser pago e os critrios para sua correo e atualizao, conforme art. 491 do cdigo.
O magistrado deve decidir a lide dentro dos limites do pedido constante da petio inicial,
nos termos do art. 492 do cdigo e a alterao da sentena, como regra geral, pode apenas
ocorrer nas hipteses do art. 494 do cdigo.
A hipoteca judiciria est prevista no art. 495 do cdigo.
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Os arts. 497 a 501 do cdigo tratam do julgamento das aes relativas s prestaes de
fazer, de no fazer e de entregar coisa. Na linha da clssica doutrina que defende ser a
regra o adimplemento especfico da obrigao de fazer, de no fazer e de entregar coisa,
o cdigo prestigia a necessidade de o magistrado garantir que a tutela do direito material
devido ocorra rigorosamente na forma como previsto na legislao e/ou no negcio jurdico;
sendo que a converso da obrigao original em perdas e danos, no caso de impossibilidade
do adimplemento especfico, deve ser vista como exceo.
O art. 497 do cdigo deixa claro que o juiz, caso julgue procedente a ao que tenha por
objeto a prestao de fazer ou de no fazer, conceder a tutela especfica requerida ou
determinar as providncias que assegurem a obteno da tutela pelo resultado prtico
equivalente.
O art. 497 do cdigo deve ter sua leitura combinada com o art. 139, IV, do cdigo, que confere
ao magistrado o dever de determinar todas as medidas indutivas, coercitivas, mandamentais
ou sub-rogatrias necessrias para assegurar o cumprimento de ordem judicial, inclusive nas
aes que tenham por objeto prestao pecuniria. Claro que o exerccio do art. 139, IV, pelo
magistrado, no pode relativizar as garantias e princpios do devido processo legal.
A converso da obrigao devida em perdas e danos a exceo, sendo que o foco do
legislador realmente assegurar que o adimplemento ocorra de forma especfica.
O pargrafo nico do art. 497 do cdigo sinaliza que o mais importante para a concesso da
tutela especfica, que tenha por objeto inibir a prtica, a reiterao ou a continuao de um
ato ilcito, a demonstrao da ilicitude.
Na linha do que foi dito acima, buscando-se preservar o adimplemento especfico da
obrigao, o art. 499 do cdigo prev que a obrigao s deve ser convertida em perdas e
danos se o autor assim pedir; ou se for impossvel obter a tutela especfica ou a tutela pelo
resultado equivalente.
certo que nos termos dos arts. 4, 6, 139, 536 e 537 e seguintes do cdigo, em sintonia
com a busca da efetividade processual e na linha de garantir-se o cumprimento da obrigao
de forma especfica, o magistrado poder fixar multa diria para o caso de descumprimento
da ordem judicial.
O art. 500 do cdigo prev que quando houver a converso da obrigao original em perdas
e danos, a respectiva indenizao equivalente deve ser somada ao valor da multa de que
trata o art. 537 do cdigo, sendo perfeitamente cumulveis e devidas pelo devedor.
O art. 498 do cdigo cuida da ao que tenha por objeto a entrega de coisa, sendo que
o magistrado deve, ao conceder a tutela especfica, fixar prazo para o cumprimento da
obrigao. Nos termos do pargrafo nico do mesmo artigo, sendo a coisa determinvel pelo
gnero e pela quantidade, cabe ao autor individualizar o bem na petio inicial, caso caiba a
ele a escolha. Caso a escolha caiba ao ru, o juiz determinar prazo para que ele entregue
o bem individualizado.
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Na mesma linha da sentena que defere a pretenso do autor quanto a uma obrigao de
fazer, a sentena que cuida da obrigao de entregar coisa pode determinar que a obrigao
seja adimplida sob pena de multa diria e/ou busca e apreenso.
Finalmente, o art. 501 do cdigo prev a hiptese da ao que tenha por objeto a emisso
de declarao de vontade, sendo que a sentena que julgar procedente o pedido, aps o seu
trnsito em julgado, produzir os efeitos da declarao de vontade no emitida. A sentena
do art. 501 do cdigo de Processo Civil, por si s, produz efeitos, no se demandando atos
executivos para compelir o devedor a prestar determinada obrigao.
O art. 502 do cdigo define coisa julgada material como a autoridade que torna imutvel e
indiscutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso.
Conforme o 1 do art. 502 do cdigo, a questo prejudicial, decidida expressa e incidentemente
no processo, pode ter efeitos da coisa julgada material, se: (i) dessa resoluo depender o
julgamento do mrito; (ii) a seu respeito tiver havido contraditrio prvio e efetivo, no se
aplicando no caso de revelia; (iii) o juzo tiver competncia em razo da matria e da pessoa
para resolv-la como questo principal; e (iv) o processo no teve restries probatrias ou
limitaes cognio que impediram o aprofundamento da anlise da questo prejudicial.
O art. 504 do cdigo estabelece que no fazem coisa julgada: (i) os motivos da sentena; e
(ii) a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena.
A liquidao de sentena est prevista nos arts. 509 a 512 do cdigo.
Quando a deciso for ilquida, a liquidao, nos termos do art. 509 do cdigo, poder ser: (i)
por arbitramento, quando determinado pela sentena, convencionado pelas partes ou exigido
pela natureza do objeto da liquidao (art. 510 do cdigo); ou (ii) pelo procedimento comum,
quando houver necessidade de alegar e provar fato novo (art. 511 do cdigo).
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Nos termos do art. 513 do cdigo, o regime da execuo dos ttulos executivos extrajudiciais,
naquilo que no for incompatvel em termos de procedimento, se aplica ao regime da execuo dos ttulos judiciais (art. 515 do cdigo).
O art. 523 do cdigo dispe que caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa
ou j fixada em liquidao, uma vez devidamente intimado, aps a devida apresentao de
requerimento de execuo pelo credor, no efetue o pagamento no prazo de 15 (quinze)
dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de 10% (dez por
cento) e tambm de honorrios de sucumbncia de 10% (dez por cento). Caso o pagamento
do valor fixado em sentena seja parcial, a multa de 10% (dez por cento) e os honorrios de
10% (dez por cento) acima referidos devero incidir sobre o saldo no adimplido (pargrafo
segundo do art. 523).
O art. 524 do cdigo determina que o credor, em seu requerimento, apresente memria
detalhada do seu crdito, podendo desde logo apontar quais bens do devedor poderiam ser
penhorados (inciso VII).
A penhora e a avaliao do bem constrito devem ser realizadas pelo oficial de justia, sendo
que um perito ser indicado pelo juzo apenas nas situaes que a avaliao depender de
conhecimentos especficos. A intimao do devedor quanto penhora realizada, como regra,
deve ocorrer atravs do seu respectivo advogado.
O art. 525 do cdigo prev que uma vez transcorrido o prazo de 15 (quinze) dias, previsto
no art. 523 do cdigo, sem que tenha ocorrido o pagamento voluntrio, inicia-se automaticamente, independentemente de penhora ou nova intimao, o prazo de 15 (quinze) dias para
que o devedor oferea impugnao ao cumprimento de sentena; cuja matria poder versar
sobre os pontos discriminados nos pargrafos do art. 525.
A impugnao ao cumprimento de sentena, como regra, no tem efeito suspensivo (pargrafo sexto do art. 525); sendo certo que este efeito poder ser excepcionalmente concedido
pelo magistrado se: (i) a execuo estiver garantida, e (ii) houver relevantes fundamentos de
defesa e perigo de grave dano ao devedor.
A impugnao, quando rejeitada, julgada atravs de deciso interlocutria, que pode ser
recorrida pela parte vencida por meio de agravo de instrumento. Se acolhida, a impugnao
pode acarretar a extino da execuo, ocasio em que o magistrado ter proferido sentena, recorrvel por apelao.
O cumprimento provisrio de sentena est regido pelos arts. 520 a 522 do cdigo, sendo
que dependem de cauo a prtica de atos executivos que impliquem no levantamento de
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Disciplina o art. 539 do cdigo que, nos casos previstos em lei, poder o devedor ou
terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida,
observando-se o rito previsto nos pargrafos do artigo.
O art. 540 do cdigo prev que a consignao deve ser requerida no lugar do pagamento,
cessando-se para o devedor, na data do depsito, os juros e os riscos da dvida. Caso a
demanda seja julgada improcedente, os juros e demais encargos e nus devidos devero
incidir.
A petio inicial deve obedecer aos requisitos do art. 542 do cdigo, sendo que o ru poder
alegar, em sua defesa, a matria elencada no art. 544.
Caso seja alegada insuficincia do depsito realizado pelo autor, este ltimo poder completlo, nos termos e condies do art. 545, e pargrafos, do cdigo.
O rito do art. 543 do cdigo se aplica nas hipteses em que o objeto da prestao for coisa
indeterminada e a escolha couber ao credor.
Conforme previsto no art. 546 do cdigo, julgado procedente o pedido, o juiz declarar
extinta a obrigao e condenar o ru ao pagamento de custas e honorrios advocatcios,
condenao esta que tambm deve ocorrer se o credor receber e der quitao.
Casa haja dvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requerer o
depsito e a citao dos possveis titulares do crdito para provarem o seu direito, conforme
previsto nos arts. 547 e 548 do cdigo.
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artigo 554). Por sua vez, o 3 determina que, neste tipo de caso, o juiz dever determinar
que se d ampla publicidade da existncia da ao e dos respectivos prazos processuais,
podendo, para tanto, valer-se, de anncios em jornal ou rdio locais, da publicao de
cartazes na regio do conflito e de outros meios. Tudo isto, como mais uma medida para
que se assegure a oportunidade de os interessados nesta demanda coletiva poderem se
manifestar.
De seu lado, os artigos 555 e 556, com pequenas alteraes de redao, tratam das
possibilidades de cumulao de pedidos (por exemplo, de indenizao) ao pleito possessrio
principal, com previses similares s que constavam dos artigos 921 e 922 do CPC de
1973. Foi, assim, mantida inclusive a, por alguns, denominada natureza dplice das
aes possessrias de forma que, mesmo sem reconveno, o direito possessrio do ru
estar automaticamente tutelado em caso de improcedncia do pedido do autor (v. artigo
556). A seguir as regras do artigo 557, caput e pargrafo nico, reiteram, com algum
aperfeioamento, a norma do artigo 923 do CPC de 1973, deixando assim realada a
autonomia da tutela possessria em relao a pedidos formulados com base em alegao
de domnio (propriedade) que, como cedio, no se confunde com o direito posse.
Tornando seo que trata do processamento de pedidos de fora nova visando reintegrao
ou manuteno de posse, j se disse acima que, a teor do artigo 562, a liminar, na presena
dos requisitos legais e como j ocorria no CPC de 1973, pode ser deferida mesmo no
havendo urgncia, sendo de destacar ainda estar tambm prevista a possibilidade da prova
de tais requisitos ser realizada em audincia de justificao (v. artigos 562 e 563). No tocante
defesa do ru, o caput e o pargrafo nico do artigo 564, apresentam pequenas revises
de texto em relao ao CPC de 1973, destacando-se ter agora ficado expresso que o prazo
de defesa de quinze dias.
Relevante inovao encontra-se no artigo 565 e, tambm aqui, evidencia-se a preocupao
com conflitos coletivos relativos posse de imveis. Determina a regra que, nesta situao,
e desde que o esbulho ou a turbao afirmado na petio inicial houver ocorrido h mais de
ano e dia, o juiz, antes de apreciar o pedido de concesso da medida liminar, dever designar
audincia de mediao. Para tal audincia, os s 2, 3 e 4 tratam, respectivamente,
da necessidade de intimao do Ministrio Pblico e da Defensoria (esta, se houver
hipossuficiente envolvido), da possibilidade de ida do juiz rea do litgio (em caso de
necessidade), e da possibilidade de intimao de rgos administrativos responsveis pela
conduo de polticas agrria e/ou urbana. Trata-se de regra que, por condicionar o direito
constitucional adequada e tempestiva tutela jurisdicional (art. 5, inciso XXXV da CF/88),
deve ser objeto de interpretao estrita e em exata conformidade com os requisitos postos
pelo CPC, de forma que no haja um indevido amesquinhamento da tutela possessria
liminar nem, tampouco, o desvirtuamento do objetivo da norma que, de outro modo, poderia
acabar servindo de estmulo para gerao de conflitos possessrios coletivos.
O artigo 566, a exemplo do que j ocorrida no CPC de 1973 (v. art. 931), deixa claro que
se aplica quanto ao mais, o procedimento comum, de modo que, exceo dos atos
processuais expressamente regulados neste capitulo do CPC, o processamento das aes
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proposta: I) pelo esplio do scio falecido; II) pelos sucessores, se j encerrada a partilha
entre os herdeiros; III) pela prpria sociedade no caso de os scios supervenientes no
aceitarem com scios os herdeiros (se prevista tal possibilidade no contrato social); IV)
pelo scio que exerceu o direito de retirada, ou seja que pede para se desligar do quadro
societrio, caso em que se deve aguardar o prazo previsto na regra em comento; V) pela
sociedade em casos nos quais no pode ser feita a excluso extrajudicial de scio; ou,
enfim VI ) pelo scio que tiver sido extrajudicialmente excludo. De outro lado, o pargrafo
nico tambm permite que a demanda seja proposta por cnjuge ou companheiro do scio
cujo casamento, unio estvel ou convivncia terminou poder requerer a apurao de seus
haveres na sociedade, que sero pagos conta da quota social titulada por este scio.
Do polo passivo, cuida o artigo 601 que afirma a necessidade de citao dos scios e da
sociedade, sendo dispensada a citao da sociedade caso sejam integrados ao processo
todos os scios. O prazo para contestao ser de 15 dias e nesta os rus podero alegar
que, por lei ou por contrato, no h o direito postulado na petio inicial, o que ser objeto
de deciso oportuna. De outro lado, e nos termos do artigo 602 a sociedade tambm poder
pedir que, em seu favor, haja a estipulao de indenizao a ser compensada com os
haveres do autor.
Caso, contudo, haja manifestao unnime das partes no sentido de concordarem com
a dissoluo, esta ser decretada de pronto, nos termos do artigo 603. Tal ocorrncia
evidenciar no apenas a especialidade do rito, como ainda permitir prossiga diretamente
a demanda para a fase de liquidao. Relevante notar que esta primeira deciso tem carter
constitutivo negativo, por interferir nas relaes jurdicas que antes existiam entre os scios.
Por sua vez, prosseguindo o feito para apurao de haveres, a deciso final ter natureza
condenatria, no caso de determinar-se o pagamento de valores que sejam devidos pelos
haveres (em valor correspondente participao societria) ao scio excludo, que exerceu
o direito de retirada ou que tiver falecido. Para incentivar a simplificao procedimental que o
disposto no artigo 603 permite, o pargrafo nico desta norma prev que, com a concordncia
unnime ali referida no haver condenao em honorrios advocatcios de nenhuma das
partes, e as custas sero rateadas segundo a participao das partes no capital social. De
outro lado, havendo contestao, o rito passar a ser o comum, sendo que, em caso de
futura apurao de haveres a liquidao dos mesmos ser feita na forma do previsto neste
captulo do CPC (v. 2).
O artigo 604 cuida das atividades necessrias valorao da participao societria do
scio excludo, que se retirou ou faleceu. Para tanto, ser necessrio indicar uma data para
servir de referncia para fixar o valor da sociedade (inciso I), ter de haver a definio dos
critrios para tal apurao (inciso II), como ainda ter de ser nomeado perito judicial para
realizar a avaliao do ativo e do passivo da sociedade (inciso III). Expostas as posies
das partes e havendo valor incontroverso, quanto ao montante dos haveres, este valor ser
diretamente depositado e pode ser desde logo levantado (s 1 e 2), observado o critrio
que eventualmente a este respeito exista no contrato social (3). Para tornar mais objetiva
a fixao da data de resoluo, o artigo 605 indica critrios para esta estipulao, os quais
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mnimo pode ser substitudo por certido de pagamento do quinho hereditrio, transcrevendose nela a sentena de partilha transitada em julgado. O 656 conclui a partilha ao determinar
que eventual erro posterior ao trnsito em julgado da Sentena de partilha admite emenda
ou correo do Juzo independente de formalidades e desde que haja concordncia de todos
os interessados.
Por fim, o artigo 670 trata da possibilidade de sobrepartilha, isto , nova partilha depois de j
ocorrida a primeira, por motivos de verificao de novos bens descobertos, sonegao, ou
em local distante de onde se processa o inventrio. A medida salutar para a proteo da
repartio dos bens e dos direitos sucessrios, razo pela qual ocorre nos mesmos autos.
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O artigo 674 do cdigo prev que aquele que no for parte no processo e sofrer constrio,
e/ou ameaa de constrio, sobre bens que possua, ou sobre os quais tenha direito, poder
requerer o respectivo cancelamento do ato constritivo, e/ou a inibio de tal ato, atravs da
ao de embargos de terceiro.
Trata-se de ao de conhecimento, prevista no cdigo como procedimento especial, que tem
como objeto proteger o patrimnio de terceiro quanto ordem de constrio, e/ou ameaa
de constrio, proveniente de processo judicial do qual o terceiro no faz parte.
A constrio que autoriza o ajuizamento dos embargos de terceiro deve ter natureza judicial.
Nos termos do pargrafo primeiro do artigo 674, os embargos de terceiro podem ser manejados
pelo terceiro proprietrio, inclusive fiducirio, ou pelo possuidor. O pargrafo segundo do artigo
674 elenca hipteses de terceiros legtimos para o manejo da ao de embargos de terceiro.
Considera-se terceiro, para fins do ajuizamento dos embargos, o cnjuge ou companheiro,
quando defende a posse de bens prprios ou de sua meao. Claro, todavia, que se a
responsabilidade pelo pagamento da dvida puder ser atribuvel ao cnjuge ou ao
companheiro, com a possibilidade de os seus respectivos bens serem constritos, os embargos
do devedor ou a impugnao ao cumprimento de sentena, nesta situao, passam a ser o
meio processual prprio a ser manejado.
O artigo 674 do cdigo prossegue elencando como terceiro o adquirente de bens cuja
constrio decorreu de deciso que declara a ineficcia da alienao realizada em fraude
execuo.
O mesmo pargrafo segundo do artigo 674 do cdigo apresenta a hiptese de se
ajuizar os embargos de terceiro na situao de sofrer-se constrio de bem por fora de
desconsiderao da personalidade jurdica; constrio esta havida sem que o terceiro tenha
integrado o incidente de que trata o artigo 133 do cdigo.
Finalmente, o credor com garantia real tambm pode se valer dos embargos de terceiro para
evitar a expropriao judicial do bem objeto da garantia real, caso no tenha sido intimado
dos respectivos atos expropriatrios.
O artigo 675 do cdigo claro ao dispor que os embargos de terceiro podem ser opostos
a qualquer tempo no processo de conhecimento, enquanto no transitada em julgado a
sentena. Caso o processo j esteja em fase de cumprimento de sentena ou no processo
de execuo, o prazo de at cinco dias depois da adjudicao, da alienao por iniciativa
particular ou da arrematao, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. Importante
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regra consta do pargrafo quarto do artigo 792 do cdigo, que prev, para o caso de fraude
execuo, que, antes de declarar a fraude, o juiz deve intimar o terceiro adquirente para que,
caso queira, oponha embargos de terceiro, no prazo de quinze dias.
O enunciado 191 do frum permanente de processualistas civis, do Instituto Brasileiro de
Direito Processual, declara que o prazo especial do artigo 792, pargrafo quarto, exclusivo
para as hipteses de fraude execuo, sendo que nas demais situaes o prazo a ser
observado o do artigo 675 do cdigo.
Nos termos do artigo 676 do cdigo, a ao de embargos de terceiro deve ser ajuizada perante
o juzo que ordenou a constrio, devendo ser autuada em apartado. Caso o ato de constrio
tenha ocorrido atravs de carta, os embargos de terceiro devem ser distribudos perante o juzo
deprecado, salvo na situao de a carta precatria j ter sido devolvida ao juzo deprecante e/
ou na situao em que o bem constrito foi indicado expressamente pelo juzo deprecante.
O artigo 677 exige que a petio inicial seja acompanhada de provas quanto qualidade de
terceiro do requerente da ao de embargos, bem como de provas quanto posse e/ou ao
domnio do bem constrito, sendo que o requerente deve juntar documentos e apresentar o
rol de testemunhas. A prova da posse pode se dar em audincia preliminar designada para
este fim pelo magistrado, conforme o pargrafo primeiro do artigo 677.
A citao deve ser pessoal, caso o embargado no tenha procurador constitudo nos autos
da ao principal. O sujeito passivo da ao de embargos de terceiro, de acordo com a
previso do pargrafo quarto do artigo 677, deve ser o sujeito beneficiado com o ato da
constrio, bem como o sujeito processual da ao principal que tenha feito a indicao do
bem que foi constrito.
O artigo 678 do cdigo prev a possibilidade de o juzo suspender as medidas constritivas
sobre os bens litigiosos, objeto dos embargos de terceiro, bem como a manuteno ou a
reintegrao provisria da posse; sendo que o pargrafo nico estipula que o juzo pode
condicionar a ordem de suspenso prestao de cauo pelo requerente, cauo esta
dispensvel quando a parte for economicamente hipossuficiente.
Nos termos do artigo 679 do cdigo, os embargos de terceiro podem ser contestados no prazo
de quinze dias, sendo que o procedimento, aps o decurso do prazo para a apresentao da
defesa, dever seguir o rito comum.
Conforme o disposto no artigo 680 do cdigo, para os casos que versam sobre a garantia
real do credor embargante, a defesa do embargado sofre limitao, de modo que este poder
apenas alegar que: (i) o devedor comum insolvente; e/ou (ii) o ttulo nulo ou no obriga a
terceiro, sendo que o credor embargante no teria como sustentar seu direito de preferncia;
e/ou (iii) outro o bem dado em garantia.
O artigo 681 do CPC cuida da sentena de procedncia dos embargos de terceiro, a qual
poder ser recorrida por apelao.
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No mbito do CPC de 1973 a oposio era qualificada como sendo uma das intervenes
de terceiro. Tal classificao, contudo, no era das mais adequadas eis que, em verdade,
a oposio tem a natureza de ao, do terceiro, em face do autor e do ru a respeito
do mesmo bem da vida controvertido por estes. Mesmo a interferncia da oposio, no
procedimento da demanda original, era limitado situao preconizada pelo artigo 59 do
CPC de 1973, ou seja, apenas quando a oposio fosse oferecida antes da audincia
de instruo e julgamento da demanda original. Agora, o CPC altera o tratamento dado a
este instituto, incluindo a oposio como um procedimento especial, a ser processado em
conformidade com os artigos 682 a 686.
No artigo 682, a exemplo do que j constava do CPC anterior (v. art. 56), tem-se a autorizao
legal para que, aquele que pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que
controvertem autor e ru possa at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra
ambos. Em seguimento, o caput e o pargrafo nico do artigo 683, repetem os termos
que antes vinham postos no artigo 57 do CPC de 1973, deixando claro que, por materializar
exerccio do direito de ao, a petio inicial da oposio deve vir revestida dos requisitos
legalmente exigidos para ajuizamento de demanda, prevendo-se, ainda, a citao dos
opostos (autor e ru da demanda original), a serem citados, na pessoa de seus advogados,
para defesa no prazo de 15 dias.
Caso um dos opostos reconhea a procedncia do pedido da oposio, esta seguir
apenas em face do outro, nos termos do artigo 684. De todo modo, e desde que admitido
o processamento da oposio, esta ser apensada aos autos da demanda original para
julgamento conjunto numa nica sentena. o que preconiza o caput do artigo 685, cujo
pargrafo nico prev a possibilidade do juiz suspender o andamento da demanda original,
caso a oposio seja proposta depois do incio da audincia de instruo. Trata-se de uma
alterao em relao ao que era previsto no CPC de 1973 (art. 60), eis que, diferentemente do
l posto, o CPC agora determina haja a suspenso do processo original, ao fim da instruo
ou mesmo antes disto, em nome de prestigiar a uniformidade de julgamento pretendida pelo
caput do artigo 685.
Por fim, e como j ocorria no CPC de 1973, o artigo 686 prev que a temtica da oposio
deve ser conhecida, e julgada, em primeiro lugar.
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Apresentando uma inovao no que tange s aes de famlia, o novo Cdigo de Processo
Civil instituiu um captulo exclusivo dispondo sobre procedimento prprio a ser observado
para a matria, dedicando ateno especial s aes dessa natureza, com alteraes que
do preferncia soluo consensual das lides.
O art. 693 determina que as normas deste captulo devem ser aplicadas aos processos
contenciosos de divrcio,separao, reconhecimento e extino de unio estvel, guarda,
visitao e filiao. Em seu pargrafo nico est previsto que estas regras tambm sero
aplicadas, subsidiariamente, nas aes de alimentos e nas aes que versarem sobre
interesse de criana ou de adolescente.
de se registrar que o Cdigo faz referncia expressa separao judicial, adotando o
entendimento de que este um instituto autnomo e ainda til, mantendo-se presente no
nosso ordenamento e, portanto, no revogado pela EC 66/2010.
Cumpre observar, ainda, que as disposies deste captulo so aplicveis s aes iniciadas
litigiosamente, isto , aquelas propostas pelo procedimento de jurisdio contenciosa. Os
dispositivos que tratam das aes consensuais de divrcio, separao, extino de unio
estvel e alterao de regime de bens do matrimnio esto disciplinados em seo prpria
do captulo de procedimentos de jurisdio voluntria, do art. 731 ao art. 734 do CPC/2015.
Apregoando o estmulo autocomposio, o artigo 694 expressa que, nas aes de famlia,
os esforos devem estar voltados soluo consensual da questo, devendo o juiz dispor
da assistncia de profissionais para a mediao e conciliao entre os litigantes. Ainda, o juiz
pode suspender o processo, quando requerido pelas partes, enquanto estas se submetem as
tentativas de conciliao extrajudicial ou a atendimento multidisciplinar. Nesses casos, no
h limitao temporal expressa na Lei para a suspenso do feito.
Aps o recebimento da petio inicial, o art. 695 dispe que o ru dever ser citado para
comparecer audincia de mediao e conciliao, com antecedncia mnima de 15 dias
da data designada para sua realizao. A citao deve ser feita na pessoa do ru, devendo
constar do respectivo mandado apenas as informaes necessrias audincia, sem estar
acompanhado de cpia da petio inicial.
Essa disposio visa favorecer o esforo pela conciliao, ao passo em que o ru no far
a leitura das alegaes apresentadas pelo autor, que podem ser de carter pessoal, o que
geraria sentimentos de revolta e indignao e, assim, dificultariam uma soluo consensual
ao litgio. Contudo, ao ru assegurado o direito de ter acesso petio inicial e examinar
seu contedo a qualquer tempo.
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Na busca pela resoluo consensual e tendo em vista que a mediao e conciliao podem
ser processos longos, est previsto no art. 696 a possibilidade de diviso da audincia em
tantas sesses quantas sejam necessrias para que se chegue a um acordo. Apesar disso,
assegurado s partes que solicitem providncias ao juiz para evitar o perecimento do direito.
Os litigantes devero estar acompanhados de seus advogados ou de defensores pblicos
na audincia.
Caso as partes no cheguem a um acordo, o art. 697 determina que passem a incidir as
regras do procedimento comum, observando o art. 335. Desta forma, o ru ser intimado em
audincia para contestar, sendo-lhe entregue cpia da petio inicial.
O art. 698 altera a norma correspondente do Cdigo anterior, ao dispor que o Ministrio
Pblico s intervir nas aes de famlia quando estas envolverem interesse de incapaz,
devendo ser ouvido o rgo ministerial, tambm, antes da homologao de acordo.
Na hiptese de o processo envolver discusso acerca de abuso ou alienao parental, o art.
699 preceitua que o juiz deve estar acompanhado por especialista ao tomar o depoimento
do menor, para que no ocorra prejuzo ao incapaz j fragilizado, bem como para auxiliar o
magistrado na obteno de dados verdicos e relevantes soluo da lide.
Uma alterao que merece destaque, embora se encontre em captulo diverso do aqui
estudado, a do art. 53, I, do CPC/2015, que modificou a antiga regra de fixao de
competncia no foro da residncia da mulher, para a ao de separao dos cnjuges e a
converso desta em divrcio, e para a anulao de casamento (art. 100, I, CPC/73).
De acordo com o novo diploma, a competncia para julgar as aes de divrcio, separao,
anulao de casamento e reconhecimento ou dissoluo de unio estvel passa a ser do foro
onde o guardio de filho incapaz tiver domiclio (art. 53, I, a); ou, no havendo filho incapaz,
no foro do ltimo domiclio do casal (art. 53, I, b). Em ltimo caso, caso nenhuma das partes
resida no antigo domiclio do casal, a competncia ser do foro de domiclio do ru.
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O art. 700 do cdigo prev o manejo da ao monitria com base em prova escrita, sem
eficcia de ttulo executivo; prova escrita esta que pode consistir, inclusive, em prova oral
documentada nos termos do art. 381 do cdigo.
A petio inicial deve atender aos requisitos do 2 do art. 700, sendo certo, ainda, que o
cdigo esclarece ser cabvel a ao monitria contra a Fazenda Pblica ( 6 do art. 700).
Nos termos do art. 701 do cdigo, uma vez expedido o mandado de pagamento, de entrega
de coisa ou para execuo de obrigao de fazer ou de no fazer, o ru, aps regularmente
citado ( 7 do art. 700), ter prazo de 15 (quinze) dias para o cumprimento do mandado
e o pagamento de honorrios advocatcios de cinco por cento do valor atribudo causa.
Conforme previsto no 1 do art. 701 do cdigo, caso cumpra espontaneamente o comando
do mandado, o ru ser isento do pagamento de custas processuais.
Caso o ru no promova o cumprimento do mandado e no apresente os embargos de que
trata o art. 702 do cdigo, constituir-se- de pleno direito o ttulo executivo judicial ( 2 do
art. 701 do cdigo).
O ru, conforme previsto no art. 702 do cdigo, sem a necessidade de garantir previamente
o juzo, poder opor embargos ao monitria, que poder ter fundamentao similar a que
seria utilizada na defesa do procedimento comum. Caso seja alegado excesso na quantia
pleiteada pelo autor, compete ao ru, desde logo, declarar o valor devido, apresentando
a correspondente memria de clculo, sob pena de este argumento ser prontamente
desconsiderado pelo magistrado.
O ru poder propor reconveno, nos termos do 6 do art. 702 do cdigo.
Com a oposio dos embargos, ocorre a suspenso dos efeitos da deciso proferida em
conformidade com o art. 701 do cdigo, at o julgamento de primeira instncia.
O autor intimado para responder aos embargos no prazo de 15 (quinze) dias.
Uma vez proferida sentena rejeitando os embargos, constituir-se- de pleno direito o ttulo
executivo judicial, sendo cabvel a interposio de apelao nos termos do 9 do art. 702
do cdigo.
O 10 e o 11, ambos do art. 702 do cdigo, estipulam sano contra a litigncia de m-f
quanto ao manejo da ao monitria ou dos embargos monitrios.
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32
A execuo por quantia certa contra devedor solvente tem como objetivo o pagamento ao
credor de quantia lquida, certa e exigvel, conforme preveem os arts. 786 e 803 do cdigo.
Nos termos do art. 824 do cdigo, esta execuo tem por objeto expropriar bens do devedor,
a fim de satisfazer o direito do credor.
A quantia cobrada atravs do processo de execuo, nos termos do art. 786 do cdigo,
precisa consistir em obrigao inadimplida pelo devedor, e que seja certa, liquida e exigvel,
devidamente lastreada por ttulo executivo (arts. 784 e 798 do cdigo).
Nos termos do art. 789 do cdigo, os bens presentes e futuros do devedor esto sujeitos
execuo, salvo restries legais. O art. 833 do cdigo estabelece hipteses em que o
patrimnio do devedor no pode ser objeto de penhoras. Trata-se da impenhorabilidade. O
cdigo mantm a impenhorabilidade do bem de famlia. Inova, contudo, quanto possibilidade da penhora de salrio, na hiptese do pargrafo segundo do art. 833.
Os atos processuais da execuo, em essncia, so a penhora de bens, a alienao dos
bens penhorados e o pagamento do credor, que ocorre atravs dos recursos obtidos com a
alienao. A satisfao do credor tambm pode ocorrer por meio da adjudicao, ou seja,
atravs da transferncia dos bens penhorados para o prprio credor (art. 825 do cdigo).
Tendo ocorrido o inadimplemento do devedor quanto obrigao lquida, certa e exigvel
(arts. 783 e 786), o legtimo credor (art. 778), munido de ttulo executivo extrajudicial (art.
784), poder ajuizar ao de execuo em face do responsvel pela dvida (art. 779), o qual
responde pela mesma, em regra, com o seu patrimnio (art. 789).
A petio inicial deve ser instruda pelo exequente com o ttulo executivo extrajudicial, com
o demonstrativo do dbito atualizado e com a prova de que se verificou a condio ou que
ocorreu o termo (art. 798). O no cumprimento dos requisitos do art. 798, bem como a
ausncia de ttulo executivo que corresponda obrigao lquida, certa e exigvel, pode
acarretar a nulidade da execuo (art. 803 do cdigo).
A execuo pode ser distribuda segundo as regras de competncia do art. 781 do cdigo.
A execuo deve tramitar no interesse do credor (art. 797), observando-se, dentro do possvel,
e de acordo com o princpio da proporcionalidade, o princpio da menor onerosidade (art. 805).
O credor pode obter certido de ajuizamento da execuo, de modo a averb-la nos registros
onde eventualmente o devedor possa ter bens (art. 828 do cdigo).
O caput do art. 829 do cdigo prev que o executado deve ser citado para pagar o dbito em
trs dias. O art. 827 do cdigo determina que o magistrado fixe os honorrios de sucumbncia
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em 10% (dez por cento), sendo que se o devedor pagar o dbito dentro do prazo de 3 (trs)
dias, ento os honorrios sero reduzidos pela metade.
Logo na petio inicial, o credor j pode indicar os bens do devedor que podero ser
penhorados, conforme prev o art. 798; bens estes que podem ser penhorados de imediato,
no caso de no pagamento do devedor, atravs do oficial de justia, que proceder inclusive
avaliao dos bens constritos, de acordo com pargrafo primeiro do art. 829 do cdigo.
O pargrafo segundo do art. 829 do cdigo ressalva que o devedor pode vir a demonstrar ao
magistrado que existem outros bens que poderiam ser penhorados; de modo que, sem prejuzo
satisfao do crdito do exequente, a execuo poderia tramitar de forma menos onerosa.
A intimao do devedor, ainda dentro da lgica do art. 841 do cdigo, ocorre atravs do
seu advogado; devendo se dar pessoalmente apenas na hiptese de no haver advogado
constitudo nos autos.
O pargrafo terceiro do art. 774, V, do cdigo, possibilita ao juiz, a qualquer tempo, intimar
o devedor, para que aquele indique onde esto e quais so os bens passveis de penhora
(arts. 772 a 774 do cdigo).
Os atos atentatrios dignidade da justia esto descritos no art. 774 do cdigo e consistem
em ato do executado que possa: (i) fraudar a execuo; (ii) opor-se maliciosamente
execuo; (iii) dificultar a realizao da penhora e resistir de forma infundada s ordens
judiciais; e (iv) aps regular intimao, no indicar ao magistrado quais so os seus bens
passveis de penhora, com apontamentos de valores e localizao dos mesmos. O art. 774
prescreve a aplicao de multa ao executado que viola o princpio da lealdade, perpetrando
os chamados atos atentatrios dignidade da justia.
As hipteses de fraude execuo esto definidas no art. 792 do cdigo.
Caso o oficial de justia no localize o devedor para efetuar a citao, o art. 830 do cdigo
autoriza a realizao do arresto dos bens passveis de penhora, tudo de modo a garantir o
pagamento da dvida exigida.
O art. 835 do cdigo apresenta a ordem de preferncia para a realizao da penhora, sendo
que o dinheiro, em espcie ou em depsito/aplicao junto instituio financeira, aparece
como sendo o primeiro item da lista, cuja penhora considerada prioritria. O art. 854 do
cdigo regula a possibilidade de a penhora de dinheiro ocorrer de forma on line, atravs do
sistema implantado com o convnio entre o Poder Judicirio e o Banco Central do Brasil.
No artigo 848 do cdigo h a previso de possibilidade de substituio dos bens penhorados,
sendo que a respectiva requisio para tal pode ser realizada tanto pelo credor, como pelo
devedor. O pargrafo nico do art. 848 do cdigo prev que o devedor pode requerer a
substituio da penhora por fiana bancria ou seguro garantia, desde que o valor garantido
por tais ttulos corresponda a 130% do valor total exigido na execuo.
O art. 847 do cdigo tambm traz outra hiptese de substituio do bem penhorado, podendo
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o devedor, no prazo preclusivo de dez dias aps sua intimao da penhora, requerer que outro
bem seja constrito, em homenagem ao art. 805 do cdigo; devendo, para isso, comprovar
que a substituio do bem penhorado no trar qualquer prejuzo para a satisfao do crdito
exigido, bem como seguir o procedimento dos pargrafos e incisos do artigo em tela.
A realizao do ato executivo da penhora segue as disposies dos arts. 831 a 853 do
cdigo. A penhora ser considerada realizada mediante a apreenso e o depsito do bem,
conforme previses dos art. 839 do cdigo. A avaliao do bem penhorado deve ser feita pelo
oficial de justia, de modo que apenas se forem necessrios conhecimentos especializados
que o magistrado deve nomear um perito.
A expropriao do bem penhorado pode ocorrer atravs: (i) da adjudicao do prprio bem
pelo credor (art. 876 do cdigo); (ii) da alienao do bem penhorado a terceiros por meio da
iniciativa particular (art. 879, I, do cdigo); e (iii) da alienao do bem penhorado em hasta
pblica (art. 879, II, do cdigo). vedado o lance que oferea preo vil, conforme os termos
do art. 891 do cdigo.
A execuo se extingue atravs de sentena, nos termos dos arts. 924 e 925 do cdigo.
H a possibilidade de o executado se defender por intermdio dos embargos do devedor.
Os embargos do devedor podem ser ajuizados independentemente de penhora, devendo
ser apresentados em at 15 (quinze) dias contados da juntada aos autos do mandado de
citao (art. 915 do cdigo).
Quando houver alegao de excesso de execuo, cumpre ao devedor declarar desde logo,
na petio inicial, qual o valor que entende ser correto, juntando a respectiva memria de
clculo (art. 917, pargrafos segundo e terceiro, do cdigo). As matrias a serem exploradas
pelo devedor nos embargos execuo esto elencadas no art. 917 do cdigo. O magistrado
poder rejeitar liminarmente os embargos do devedor que forem intempestivos, ou tiverem
petio inicial inepta, ou quando for caso de improcedncia liminar do pedido, ou quando se
mostrarem flagrantemente protelatrios.
O processamento dos embargos do devedor ocorre em conformidade com o art. 920 do
cdigo, sendo que o magistrado pode punir o devedor, em favor do credor, com multa de at
20% (vinte por cento) do valor da execuo, se entender que os embargos do devedor so
protelatrios (art. 774 do cdigo).
Os embargos do devedor so julgados atravs de sentena, sendo que a parte vencida
poder interpor o recurso de apelao.
Caso os embargos do devedor venham a ser rejeitados, os honorrios de sucumbncia
devidos pelo executado podero ser elevados a 20% (vinte por cento), conforme prev o art.
827, pargrafo primeiro, do cdigo.
Como regra geral, atravs do art. 919 do cdigo, os embargos do devedor no tero efeito
suspensivo. Mas, nas hipteses do pargrafo primeiro do art. 919 do cdigo, o juiz poder
conceder efeito suspensivo aos embargos. Para tanto, nos expressos termos da lei, a execuo
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deve estar garantida com bens suficientemente penhorados, bem como o magistrado deve se
convencer de que esto presentes os requisitos para a concesso da tutela provisria.
O art. 916 do cdigo permite ao executado, uma vez reconhecendo o crdito do exequente, e
dentro do prazo de 15 (quinze) dias contados da juntada aos autos do mandado de citao,
requerer ao magistrado o pagamento de at 70% (setenta por cento) do dbito de forma
parcelada, em at seis prestaes, com os acrscimos de juros e correo monetria; sendo
que para tanto o devedor j deve comprovar nos autos o recolhimento de pelo menos 30%
(trinta por cento) do valor da dvida. E, nos termos do pargrafo quinto do art. 916 do cdigo,
o inadimplemento do devedor, quanto a quaisquer umas das parcelas vincendas, acarretar
o vencimento automtico de todas as parcelas vincendas; com o normal prosseguimento
da execuo contra o executado, tendo o valor do dbito exigido, e ainda no pago, um
acrscimo de 10% (dez por cento) a ttulo de multa em favor do credor, sendo, ainda, vedado
ao devedor manejar embargos execuo.
O pargrafo stimo do art. 916 do cdigo veda ao devedor usar o procedimento de
parcelamento previsto neste artigo na fase de cumprimento de sentena.
O art. 806 do cdigo determina que o devedor da obrigao de entregar coisa certa deve ser
citado para, em 15 (quinze) dias, satisfazer a obrigao. Ao despachar a petio inicial, a
qual deve ser instruda com o ttulo executivo, o magistrado poder, desde logo, fixar multa
por dia de atraso quanto ao cumprimento da obrigao pelo devedor. O mesmo art. 806
prescreve que o mandado de citao j conter ordem de busca e apreenso (se o bem
for mvel) ou imisso na posse (se o bem for imvel), com a possibilidade de cumprimento
imediato da ordem, caso o devedor no venha a cumprir a obrigao no prazo designado.
O art. 808 claro ao dizer que caso o devedor tenha alienado a terceiro o bem litigioso,
o magistrado dever expedir mandado de busca e apreenso, sendo certo que o terceiro
apenas poder ser ouvido aps o depsito do respectivo bem. O art. 809 do cdigo confere
ao credor exequente o direito de receber, alm das perdas e danos, o valor do bem, quando
este no lhe for entregue.
O terceiro e/ou o devedor, na hiptese de haver benfeitorias indenizveis, tem direito
apurao prvia, conforme determina o art. 810 do cdigo.
Quando a obrigao de entrega recair sobre bem incerto, o procedimento a ser seguido ser
o dos artigos 811 a 813 do cdigo.
O art. 814 do cdigo, quanto s obrigaes de fazer ou de no fazer, estipula que o magistrado,
ao despachar a petio inicial, deve fixar multa por perodo de atraso no cumprimento da
obrigao, bem como determinar a data a partir da qual ser devida a multa. O art. 815
prescreve que o executado ser citado para satisfazer a obrigao no prazo que o magistrado
determinar, sendo lcito ao exequente, no caso de descumprimento do devedor, requerer a
satisfao da obrigao por conta do devedor ou perdas e danos (arts. 816 e 817 do cdigo).
Dinmica similar tem o rito da execuo de obrigao de no fazer, conforme previso dos
arts. 822 a 823 do cdigo.
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Precedentes.
Jos Carlos Baptista Puoli
O ordenamento jurdico brasileiro, como sabido, diz ser a lei a principal fonte do Direito.
Tanto assim que a Constituio Federal, no inciso II de seu artigo 5, preceitua que
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude lei. Acontece que
h hoje em nossa sociedade enorme procura do Judicirio para que se decidam conflitos
com base em normas jurdicas que, em crescente nmero de situaes, so de contedo
genrico e por vezes dbio. Neste contexto, cresce a possibilidade de que haja diferentes
interpretaes para solucionar casos com base ftica idntica ou, pelo menos, semelhante.
Isto acarreta riscos institucionais srios, gerando insegurana jurdica e falta de isonomia,
posto que pessoas numa mesma situao recebem respostas diferentes para soluo de
casos iguais. Tal fenmeno se agravou a partir do advento da Constituio Federal de 1988,
na medida em que ela passou a tutelar inmeras situaes antes no albergadas, mas sem
dar contorno preciso a vrios destes novos direitos. Isto acabou, reitere-se, contribuindo
para gerar os problemas acima mencionados, com a respectiva sensao de descrdito no
Direito. Visando mitigar tal efeito pernicioso, j no mbito do CPC de 1973, o legislador passou
a criar mecanismos para fazer com que as decises proferidas pelo Judicirio pudessem
servir no apenas como referencial para o julgamento de casos similares futuros (efeito
meramente persuasivo), mas pudessem simplificar e/ou acelerar a tomada de decises em
casos posteriores (v., por exemplo, as leis ns 8.038/90, 8.950/94, 9.139/95, 9.756/98, no
tocante possibilidade de dispensa de deciso colegiada quanto a temas anteriormente
j decididos). Esta abordagem, contudo, revelou-se insuficiente, eis que a sensao de
loteria continuou presente a ponto de, no bojo da Emenda Constitucional n 45/2004, ter
sido vencida a barreira que imaginava ser absoluta a liberdade do juiz na interpretao da
Constituio Federal, criando-se, ento, a smula vinculante, nos termos do artigo 103-A
da CF/88. Em seguida, e retornando s leis ordinrias, criou-se a possibilidade de no ser
recebida a apelao, quando a sentena estivesse em conformidade com smulas do STJ/
STF (v. 1 do artigo 518 do CPC de 1973, acrescido pela lei n 11.276/2006), bem como
foram criados os regimes de recursos representativos de controvrsia no STF e no STJ (v.
artigos 543-B e 543-C do CPC de 1973, na redao das leis ns 11.418/2006 e 11.672/2008).
Com tais iniciativas, intensificou-se, para dizer o mnimo, a influncia que a deciso de casos
precedentes passou a ter sobre o desfecho de casos futuros que, com temtica repetitiva,
chegassem ao Judicirio. Tal regramento, entretanto, ainda est longe de resolver os
problemas decorrentes da, acima referida, incessante busca pela tutela jurisdicional.
Agora, no CPC, procura o legislador aperfeioar tais mecanismos, criando um sistema
de precedentes no Brasil. Para tanto, buscou-se inspirao em ordenamentos jurdicos
estrangeiros, nos quais as decises de processos anteriores servem de critrio para a
tomada de deciso em novas demandas envolvendo o mesmo tema. Este o esprito do posto
nos artigos 926, 927 e 928 do CPC, os quais sero, resumidamente, comentados abaixo.
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Trata-se, enfim, de mais uma iniciativa de valorizao dos precedentes, motivo pelo qual
insta remeter leitura do verbete respectivo neste manual, cumprindo ainda mencionar que,
nos termos do 4, do artigo 947, tambm ser aplicado este incidente quando ocorrer
relevante questo de direito a respeito da qual seja conveniente a preveno ou a composio
de divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal, hipteses que j era preconizada no
mbito do CPC de 1973.
Em paralelo, mas sem o mesmo objetivo, o CPC mantm a possibilidade de ser instaurado
incidente de arguio de inconstitucionalidade, sendo certo que, com pequenas diferenas
de redao, nos artigos 948 a 950 encontra-se sistemtica em tudo similar que j existia
nos artigos 480 a 482 do CPC de 1973.
Deste modo, o CPC d a devida ateno ao disposto no artigo 97 da CF/88 que enderea,
com exclusividade, ao rgo especial dos tribunais, a competncia para declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
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Conflito de competncia.
Jos Carlos Baptista Puoli
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Ao rescisria.
Flvio Luiz Yarshell
O objeto da demanda passa a ser deciso de mrito (art. 966, caput); o que, portanto,
tambm inclui no apenas sentenas, mas tambm decises interlocutrias e
correspondentes acrdos. A alterao est coerente com o disposto na regra de que cabe
agravo de instrumento contra deciso interlocutria que versar sobre o mrito do processo
(art. 1015, II); e com a possibilidade de julgamento parcial do mrito (art. 356). Nesse ltimo
caso, se a deciso se tornar preclusa, a execuo inclusive ser definitiva (art. 356 3).
A lei contm diferentes exemplos de decises interlocutrias aptas a julgar (total ou
parcialmente) o objeto do processo ou, de qualquer modo, a projetar efeitos substanciais
para fora do processo: (a) no incidente de desconsiderao da personalidade jurdica (art.
1015, inciso IV); (b) relativamente ao tema da gratuidade (inciso V); (c) no pedido de exibio
de documentos (inciso VI); (d) na excluso de litisconsorte (inciso VII).
No caso da tutela provisria antecipada, poder haver a estabilizao de deciso
interlocutria, se no houver recurso (art. 304). Nesse caso, h possibilidade de reviso,
reforma ou invalidao da deciso estabilizada, no prazo de dois anos ( 2, 4 e 5). Mas,
fica dvida quanto ao cabimento de eventual ao rescisria e ao incio do prazo para sua
propositura, tendo em vista que a lei estabeleceu que a deciso estabilizada no faz coisa
julgada (art. 304, 6).
Tambm passa a ser objeto da rescisria a deciso transitada em julgado que, embora no
seja de mrito, impea a repropositura da demanda ou impea o reexame do mrito (art. 966,
2). Exemplo disso a deciso que no conhece de recursos. Nos casos de litispendncia;
indeferimento da petio inicial; ausncia de pressupostos processuais; carncia de ao por
falta de interesse processual ou legitimidade; e conveno de arbitragem (ou reconhecimento
de competncia pelo juzo arbitral), s ser possvel a propositura da nova ao se houver a
correo do vcio que levou sentena sem resoluo do mrito (art. 486).
Considerando que o CPC 2015 passou a admitir coisa julgada sobre a resoluo da questo
prejudicial (art. 503, 1, incisos I a III e 2), em tese passa a ser admissvel rescisria contra
deciso que tenha tal contedo. Mas de se esperar que o tema provoque controvrsia,
porque a extenso da coisa julgada resoluo das prejudiciais no se opera de forma
automtica, na medida em que depende da ocorrncia dos requisitos exigidos pelo 1 do
art. 503. Mas, saber se houve trnsito em julgado de questo prejudicial ser tarefa a ser
enfrentada em processo subsequente.
Quanto s hipteses de cabimento, houve as seguintes alteraes: a) ao lado do dolo, foi
acrescentada a hiptese de coao (art. 966, III); b) alm da coluso, tambm a simulao
passou a ser fundamento da resciso, tendo igualmente sido referida ao ensejo da legitimidade
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do Ministrio Pblico para a rescisria (art. 967, III, b, com prazo diferenciado, conforme 3
do art. 975); c) a frmula violar literal disposio de lei foi alterada para violar manifestamente
norma jurdica (art. 966, V) o que pode abranger princpios e normas consuetudinrias (mas
no inclui precedentes); d) o fundamento de documento novo foi ampliado para prova nova
(art. 966, VII) com alterao do termo inicial do prazo, que passou a ser o dia da descoberta
da prova nova, observado o prazo mximo de cinco (5) anos.
Fora do art. 996 tambm h previso de ao rescisria no 12 do art. 525. Ao tratar da
impugnao ao cumprimento de sentena, ele estabeleceu a possibilidade de alegao de
inexigibilidade da obrigao reconhecida em ttulo executivo judicial fundado em lei ou ato
normativo considerado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em
aplicao ou interpretao da lei ou do ato normativo tido pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatvel com a Constituio Federal, em controle de constitucionalidade concentrado ou
difuso. Ressalvou-se a possibilidade de modulao dos efeitos do STF, em ateno segurana
jurdica ( 13); condicionou-se o cabimento da impugnao circunstncia de a deciso do STF
ser anterior ao trnsito em julgado da deciso exequenda ( 14); e ficou estabelecido que
Se a deciso referida no 12 for proferida aps o trnsito em julgado da deciso exequenda,
caber ao rescisria, cujo prazo ser contado do trnsito em julgado da deciso proferida
pelo Supremo Tribunal Federal ( 15). O termo inicial do prazo, nesse caso, no o trnsito em
julgado da deciso por rescindir, mas o trnsito em julgado da deciso do STF.
No tocante exigncia do depsito prvio, explicitou-se que o nus no exigvel dos que
tenham obtido o benefcio da gratuidade da justia (art. 968, 1, parte final). Mas, o que
a lei determinou foi a dispensa do nus de depositar; no, contudo, a incidncia da sano
legal prevista para o caso de rejeio da rescisria (inadmissibilidade ou improcedncia).
Ainda, o CPC 2015 estabeleceu que o valor da multa no pode ser superior a mil salrios
mnimos (art. 968, 1).
Quanto ao prazo, na esteira da smula 401 do STJ, o art. 975 passou a estabelecer que o
direito de propor ao rescisria se extingue em dois anos contados do trnsito em julgado
da ltima deciso proferida no processo. Mas, a regra deve ser interpretada como bice a
que se faa retroagir o trnsito em julgado em caso de no conhecimento de recurso o
que poderia inclusive fulminar o prazo da rescisria. Coisa diversa o prazo da rescisria
na formao gradual da coisa julgada: quando o dispositivo falou em ltima deciso, isso
deve ser harmonizado com as regras (mais de uma) que permitem o julgamento antecipado
parcial do mrito (art. 356). Nesses casos, havendo precluso do captulo decidido, a partir
da corre o prazo da rescisria. Isso o que decorre da letra do art. 356, 3, complementado
pela regra do art. 523.
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Desde que seja bem compreendido e aplicado o incidente de resoluo de demandas repetitivas
(IRDR) tem potencial para ser a mais importante inovao trazida luz no mbito CPC. O
raciocnio geral do instituto vincula-se idia de tomar, com rapidez, deciso sobre teses
jurdicas controvertidas, fixar uma posio vencedora em cada tema no qual o incidente vier
a ser instaurado, e garantir que tal deciso seja aplicvel aos demais casos pendentes de
julgamento e/ou futuros que versem a respeito da mesma matria. Trata-se de necessidade
que decorre do fenmeno da litigiosidade de massa que, no Brasil, desde o advento da
Constituio Federal de 1988, tem sido observado em larga escala, no apenas por conta de
tal Carta ter preconizado direitos antes no tutelados pelo nosso ordenamento, como tambm
pela crescente conscientizao da populao a respeito de seus direitos. Como tudo na vida
tal fenmeno tem aspecto positivo, relacionado com o exerccio da cidadania, mas tambm
ocasionou aspectos negativos importantes eis que, com o volume de demandas, surgiram ao
menos dois relevantes problemas, sendo o primeiro deles o risco segurana jurdica (posto
que situaes similares acabam sendo decididas de modo diverso), enquanto que o segundo
efeito colateral o aumento da lentido judicial, eis que a mquina judiciria no tem, mesmo
com amplo esforo, conseguido dar vazo demanda da sociedade. Assim sendo, passa a ser
fundamental ter mecanismo que, como j referido, permita formar com a maior rapidez possvel
a tese vencedora para teses jurdicas controvertidas que se apresentem reiteradas vezes
perante os tribunais brasileiros. Para tanto, o artigo 976 do CPC afirma ser cabvel a instaurao
do incidente de resoluo de demandas repetitivas quando houver, simultaneamente: I efetiva
repetio de processos que contenham controvrsia sobre a mesma questo unicamente de
direito; II risco de ofensa isonomia e segurana jurdica.
Dito isto, e mesmo que no seja possvel esgotar aqui (ante os limites inerentes a este
manual prtico) todas as possibilidades e normas do IRDR, passa-se a fazer um resumo de
suas caractersticas principais, remetendo o leitor, no mais, disciplina contida nos artigos
976 a 987 do CPC.
Importante assinalar, desde logo, que o legislador vislumbra no IRDR um interesse pblico
que transcende o interesse do litigante especfico do caso a partir do qual o incidente tiver
sido instaurado. Por assim ser, o 1 do artigo 976 afirma que a desistncia ou o abandono
do processo no impede o exame de mrito do incidente.
Pelo mesmo motivo, o 2 de tal artigo menciona que se no for o requerente, o Ministrio
Pblico intervir obrigatoriamente no incidente e dever assumir sua titularidade em caso de
desistncia ou de abandono.
Por outro lado, a legitimao para suscitar o incidente bastante generosa, sendo certo que,
em conformidade com o artigo 977 as prprias partes (por seus advogados), o juiz, o relator
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(no Tribunal), o Ministrio Pblico e/ou a Defensoria Pblica podero provocar o Presidente
do Tribunal local, com o objetivo de ver o incidente instaurado.
Admitido o incidente, haver, numa das repercusses preconizadas pelo artigo 982, a
suspenso dos processos pendentes, individuais ou coletivos, em tramitao no Estado
ou na Regio (em caso de Tribunal Regional Federal, por exemplo). Tal suspenso afetar
processos comuns e os em curso perante os juizados especiais.
Caso seja necessrio ressalvar a situao de um processo especfico e, assim, tentar evitar
a suspenso acima mencionada, o interessado dever demonstrar que seu processo no
se submete tese que ser fixada no incidente, pedindo que a demanda mantenha seu
processamento normal. Para tanto, dever ser demonstrada a distino do caso concreto
que, na prtica, corresponde demonstrao de que os fatos debatidos na ao so
diferentes dos fatos que deram ensejo ao IRDR instaurado (v. artigo 979, 3 cumulado com
artigo 1.037, 9, ambos do CPC).
Uma vez julgado o incidente, ter-se-, como efeito principal, a aplicao da tese jurdica
resultante do julgamento do IRDR a todos os processos pendentes na rea de jurisdio do
Tribunal em que o incidente foi julgado. Esta aplicao vale tanto para processos individuais,
como coletivos existentes na referida base territorial. E a deciso do IRDR atingir no
apenas os processos em tramitao na justia comum ou nos juizados especiais, aplicandose, tambm, aos casos futuros que vierem a ser ajuizados perante tais rgos jurisdicionais
(v. artigo 985)
Alm deste efeito principal, a tese resultante do julgamento do incidente servir de
fundamento para que, nos novos processos, haja pedido de tutela de evidncia, posto
que um pedido em conformidade com a tese vencedora passa a ser entendido como
evidentemente procedente e deve ser, por isto, prontamente acolhido (v. art. 311, II).
Por outro lado, julgado o incidente, caso venham a ser ajuizadas demandas com pedidos
contrrios ao sentido da deciso proferida no IRDR, tais processos sero objeto de julgamento
de improcedncia liminar, posto que, a contrrio senso do acima mencionado, pedido em
desconformidade com a tese vencedora passa a ser entendido como evidentemente
improcedente e deve ser, por isto, prontamente repelido (v. art. 332, III).
E visando dar efetividade ao acima mencionado, a lei ainda prev que, na hiptese de o juiz de
um caso concreto no aceitar aplicar em suas decises o resultado do IRDR, ter cabimento
o uso de reclamao para, com celeridade, cassar a deciso renitente (art. 985, 1).
Considerada a importncia destas repercusses do IRDR, prev o CPC que a instaurao
do mesmo ser objeto de ampla divulgao, a ser feita nos termos do previsto no artigo
979, inclusive com a possibilidade de participao de amicus curiae, ou seja, pessoas ou
entidades interessados no julgamento do tema, alm da eventual realizao de audincias
pblicas (v. art. 983, caput, 1 e art. 138, todos, do CPC).
At este ponto falou-se da instaurao, processamento, deciso do IRDR, bem como da
vinculao que de tal incidente decorre na base territorial de um Tribunal local (Tribunal
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de Justia ou Tribunal Regional Federal, por exemplo). Acontece que, conforme o tema,
pode haver a necessidade de realizar os mesmos efeitos de uniformizao de entendimento
para todo o territrio nacional. Para tanto, prev o Cdigo que, da deciso do IRDR,
caber, conforme o caso, recurso especial e/ou extraordinrio, recursos estes que sero
necessariamente processados e tero efeito suspensivo (v. artigo 1029, 4) sendo que,
com a deciso do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal, ter-se-
a repercusso do decidido e respectiva vinculao da tese firmada por todo o territrio
nacional (v. art. 987, caput e s).
Por fim, importante mencionar que, para no haver o engessamento da tese jurdica
preconizada pelo IRDR, o artigo 986 do CPC prev a possibilidade de reviso da tese
jurdica firmada no incidente a qual far-se- pelo mesmo tribunal, de ofcio ou mediante
requerimento dos legitimados mencionados no art. 977, inciso III.
100
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Reclamao.
Jos Carlos Baptista Puoli
A reclamao tem natureza jurdica de ao e passa a vir prevista no CPC, nos termos
do disposto nos artigos 988 a 993. Historicamente, no Brasil, a reclamao foi inicialmente
fruto de construo jurisprudencial havida no Supremo Tribunal Federal, visando aparelhar
a corte de mecanismo que servisse para fazer cumprir seus julgados. Na Constituio Federal
de 1988, a reclamao encontra-se devidamente prevista, destacando-se, por exemplo,
o disposto no artigo 102, I, letra l, que a preconiza como instrumento processual para
preservao da competncia e garantia da autoridade das decises do STF. No mbito
infraconstitucional, a reclamao vinha regulada pelos artigos 13 a 18 da Lei n 8.038/90, os
quais foram revogados pelo CPC. Este, como j mencionado, passou a tratar do tema nos
termos do que, resumidamente, ser mais abaixo exposto.
Antes, contudo, de fazer consideraes a respeito do regramento da reclamao, importante
realar que este tipo de ao, que tinha aplicabilidade restrita no regime anterior, passar
a ter muito maior importncia prtica, na medida em que realmente se fortalea o sistema
de precedentes pretendido pelo legislador. que a reclamao, que antes tinha apenas o
objetivo de garantir a eficcia de decises de alguns tribunais, passa a deter tal autoridade
em nmero muito maior de situaes, passando a ser de fundamental importncia como meio
autnomo para cassar decises que no se submetam a decises judiciais vinculantes (a
respeito do tema, v. o verbete precedentes). Neste sentido, inclusive, a Emenda Constitucional
n 45/2004 j havia criado nova hiptese de cabimento da reclamao junto ao STF, com
objetivo de cassar decises contrrias ao estabelecido em smula vinculante (v. 3 do art.
103-A da CF/88).
Agora, no mbito do CPC, o artigo 988 afirma que tal remdio ter cabimento, a pedido da
parte interessada ou do Ministrio Pblico para, em conformidade com o acima mencionado,
preservar a competncia de qualquer tribunal, bem como garantir a autoridade das decises,
nos termos do expressamente previsto no 1 da norma em comento.
Quanto ao processamento do pedido, o CPC determina que a petio inicial deve ser instruda
com prova documental (2) e, se possvel, ser distribuda ao relator do processo principal
(3). A seu turno, o 4 esclarece que a reclamao pode ter cabimento no apenas em
caso de indevida aplicao da tese jurdica firmada em julgamento anterior, como tambm
em casos de sua no aplicao aos casos que a ela correspondam.
Pois bem, tamanha liberalidade na utilizao de tal ao autnoma causou grande
preocupao decorrente da possibilidade de, aos Tribunais Superiores, serem endereadas
inmeras demandas deste tipo por conta de decises de instncias inferiores que no
fossem compatveis com precedentes do STF/STJ. Em vista disto, em fins de 2015, foi
aprovado o projeto de Lei n 168/2015 que, no dia de fechamento da redao deste texto,
101
encontra-se aguardando sano presidencial. Tal projeto de lei (repita-se, j aprovado pelo
Congresso) altera a redao dos incisos II e IV e do 5 do artigo 988 do CPC, solucionando
a preocupao antes referida com a alterao da redao do 5, regra esta que (no
havendo veto) passar a ter a seguinte redao: inadmissvel a reclamao: I proposta
aps o trnsito em julgado da deciso reclamada; II proposta perante o Supremo Tribunal
Federal ou o Superior Tribunal de Justia para garantir a observncia de precedente de
repercusso geral ou de recurso especial em questo repetitiva, quando no esgotadas
as instncias ordinrias. Deste modo, no tocante ao STF/STJ, a reclamao apenas ter
cabimento depois de esgotadas as instncias ordinrias, de forma que o interessado na
cassao da deciso contrria a precedentes destes Tribunais ter de, primeiro, esgotar os
modos comuns de impugnao (por exemplo, mediante recursos), reservando a reclamao
(ao menos no mbito destes Tribunais Superiores) apenas para as situaes em que isto
no tiver mais possiblidade de xito.
A seu turno, os artigos 989/991 complementam a regulao do procedimento da reclamao,
para a qual previsto um rito compacto, do qual destaca-se: a) o pedido de informaes
autoridade que praticou o ato impugnado (art. 989, I); b) eventual suspenso liminar dos
efeitos do ato impugnado (art. 989, II); c) a citao do beneficirio do ato objeto do pedido,
para contestao; d) abertura de possibilidade de qualquer outro interessado impugnar o
pedido do reclamante (art. 990); e e) a participao do Ministrio Pblico, nos casos em que
ele no tiver formulado o pedido (art. 991).
E o artigo 992 prev que julgando procedente a reclamao, o tribunal cassar a deciso
exorbitante de seu julgado ou determinar medida adequada soluo da controvrsia,
regra esta complementada pelo artigo 993, o qual preconiza que o presidente do tribunal
determinar o imediato cumprimento da deciso, lavrando-se o acrdo posteriormente.
Fechando este tpico, verifica-se, nos termos do acima exposto, que o alcance do uso da
reclamao, mesmo que mitigado na forma do projeto de lei acima mencionado, tende a
ser, em termos prticos, muito mais relevante para a advocacia, haja a vista a possibilidade
desta demanda servir como ferramenta para garantir a eficcia do sistema de precedentes
imaginado pelo legislador.
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Recursos.
Flvio Luiz Yarshell
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recurso: aquele cabvel e adequado. Com o fim dos embargos infringentes, no h mais a
hiptese de eventual concomitncia desse recurso com os recursos especial e extraordinrio.
A interposio simultnea dos recursos extraordinrio e especial no uma exceo regra
e, de qualquer modo, o CPC 2015 disciplina a hiptese (art. 1031). A possvel dvida sobre
agravo contra a parte da sentena, que eventualmente antecipa tutela, no mais se justifica:
a sentena sempre e apenas apelvel (art. 1013, 5).
Quanto aointeresse recursal, o CPC 2015 manteve a regra inscrita no art. 500 do CPC
1973 e, da mesma forma, previu a hiptese de sucumbncia recproca, a autorizar o recurso
adesivo (art. 997). Manteve-se a terminologia (adesivo), no obstante as ressalvas que a
esse propsito fazia a doutrina. No mais, manteve-se a disciplina do diploma precedente: o
recurso fica subordinado ao independente (no mais ao principal); e s ser conhecido se
o recurso ao qual se contraps tambm o for.
Ainda sobre o recurso adesivo, o CPC 2015 no deixou claro se o emprego dessaforma de
recorrer (o recurso adesivo no um tipo de recurso) est condicionada ao objeto do recurso
principal (ou independente). Diante do silncio da lei, parece correto entender que se exige
apenas a sucumbncia de ambas as partes. No se pode entrever na norma restrio por ela
no prevista. Alis, o recurso adesivo tem inspirao na reconveno e deve ser interpretado
com amplitude, no de forma restritiva.
Quanto legitimidade, o art. 996 do CPC 2015 reedita a regra do art. 499 do precedente,
com redao diversa mas que no parece ser superior quela empregada no diploma
atual, quando se refere ao interesse recursal do terceiro. Quando se falou da legitimidade do
Ministrio Pblico, falou-se no apenas em fiscal da lei, mas da ordem jurdica, de forma
coerente com o que j se estabelecera no art. 179.
No tocante ao pressuposto de admissibilidade consistente na inexistncia de fatos impeditivos ou
extintivos do direito de recorrer, o CPC 2015 tratou da desistncia e da renncia. Subsiste sem
embargo do silncio da lei o entendimento segundo o qual a renncia prvia e a desistncia
posterior interposio do recurso. Mantm-se a irrelevncia da vontade do adversrio para
ambas as situaes (artigos 998 e 999). Tambm se repete a regra sobre aceitao expressa
ou tcita da deciso (art. 1000). Mas, quanto desistncia, ela no obsta a anlise da questo
cuja repercusso geral j tenha sido reconhecida e daquela objeto de julgamento de recursos
extraordinrio ou especiais repetitivos (art. 998, nico) . Consagrou-se uma espcie de
controle abstrato da lei federal, que, embora encontre eco em precedente do STJ, no encontra
correspondncia nas competncias atribudas pela CF ao STF e ao STJ (artigos 102 e 105).
Sobre o preparo, a possibilidade de complementao do preparo insuficiente foi mantida e
ampliada: se o recorrente no comprovar o preparo no ato de interposio, abre-se para ele
uma nova oportunidade, de tal sorte que ele ser intimado, na pessoa de seu advogado,
para realizar o recolhimento em dobro, sob pena de desero (art. 1007, 4). A ressalva
a de que, nesse caso, no ser mais dado qualquer complementao, caso haja insuficincia
( 5).
Outra alterao relevante nessa matria consiste em que O equvoco no preenchimento
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Apelao.
Flvio Luiz Yarshell
O recurso de apelao segue como cabvel e adequado contra sentena (art. 1009), que
o CPC 2015 definiu como pronunciamento pelo qual o juiz pe fim fase cognitiva do
procedimento comum, bem como extingue a execuo, com ou sem resoluo do mrito
(art. 203, 1).
Assim, diante da expressa referncia aos artigos 485 e 487, fica claro que o contedo do
pronunciamento no relevante para a respectiva definio e, portanto, para determinao do
recurso cabvel. O critrio adotado foi o topolgico, de tal sorte que cabe apelao e apenas
esse recurso ainda quando as questes mencionadas no art. 1015 (usualmente objeto de
decises interlocutrias) integrarem captulo de sentena (art. 1009, 3). Inversamente, se
for julgado parte do objeto do processo (mrito) por deciso interlocutria e, portanto, no
findar a fase cognitiva de sentena no se trata, conforme deixou clara a regra do art. 356,
5 (ao estabelecer o cabimento do agravo de instrumento). Isso reafirmado pela regra
segundo a qual o captulo da sentena que confirma, concede ou revoga a tutela provisria
impugnvel por apelao (art. 1013, 5).
Com a supresso do agravo retido, a apelao o recurso adequado para impugnar o que
restar decidido no curso da fase de conhecimento, desde que no seja cabvel agravo de
instrumento (art. 1009, 1 e 2). Afasta-se, portanto, a precluso no curso do processo para
tal ordem de questes. De outra parte, a (discutvel) opo da lei de prever taxativamente
as hipteses de agravo de instrumento poder dar margem ao excepcional emprego
de mandado de segurana, se o prejuzo gerado pela deciso for imediato e no houver
interesse processual em suscitar a questo apenas ao ensejo da apelao.
O interesse para a apelao surge apenas com a sentena e, mais especificamente,
determina-se, por regra, a partir do que for decidido na respectiva parte dispositiva. Contudo,
o postulado segundo o qual a motivao da sentena por si s no define o interesse
recursal precisa ser revisto. que o art. 503, 1 passou a admitir a formao de coisa
julgada sobre a resoluo de questo prejudicial, desde que observadas as condies
ali mencionadas. Portanto, ainda que o efeito devolutivo da apelao seja apto, por si
s, a transferir ao conhecimento do tribunal todas as questes suscitadas e discutidas
no processo (art. 1013, 1), em tese possvel que a parte ainda que vencedora se
considerada a parte dispositiva venha a apelar de forma independente contra a resoluo
de questo prejudicial, relativamente qual tenha restado vencida. O tema, por certo, h de
gerar controvrsias.
Ainda quanto ao interesse, a apelao modalidade recursal que autoriza eventual
interposio na forma de recurso adesivo (art. 997).
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julgamento) no apenas nos casos de extino sem resoluo do mrito em primeiro grau;
mas, tambm nos casos de incongruncia da sentena com os limites do pedido ou da causa
de pedir, inclusive nos casos de omisso; e nos casos de falta de fundamentao. No caso
de o tribunal afastar prescrio ou decadncia, passa a haver regra expressa para que se
prossiga no julgamento do mrito, se possvel ( 4). A lei d a entender, em todos esses
casos, que o julgamento do mrito independe de pedido do apelante (... o tribunal deve
decidir...), mas preciso levar em conta as regras contidas nos artigos 9 e 10, para que no
haja violao ao contraditrio, nem se apanhe a parte de surpresa.
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Agravo de Instrumento.
Flvio Luiz Yarshell
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outra pea seja essencial ao deslinde do recurso, deve abrir a oportunidade prevista pela lei.
Alis, no caso de processo eletrnico, ficam dispensadas as peas referidas nos incisos I e
II do caput do art. 1017.
Ainda sobre a regularidade formal do agravo de instrumento, a exigncia contida no art. 526
do CPC 1973 foi parcialmente reeditada: a) sendo o processo eletrnico, a juntada da petio
de agravo e documentos aos autos ser faculdade do agravante o que se extrai do verbo
poder (caput); b) se o processo no for eletrnico, a a providncia passa a ser um nus,
cuja falta de observncia se resolver em inadmissibilidade do recurso, se o descumprimento
for arguido e provado pelo agravado.
Sobre o processamento do agravo de instrumento, no h alterao de substncia: o relator
segue com poderes de deciso singular, que ora lhe so conferidos pelo art. 932. Alm
disso, ele pode atribuir ao recurso efeito suspensivo ou deferir, em antecipao de tutela,
total ou parcialmente a pretenso recursal. Embora a lei s fale em deferir a antecipao,
de se entender que tambm o efeito suspensivo depende de requerimento do interessado
e no deve ser concedido de ofcio, por no haver razo plausvel para se tratar as tutelas
provisrias a contidas de forma diversa.
Quanto ao efeito devolutivo, o agravo se submete regra geral que est no art. 1013,
conquanto inserido na disciplina da apelao. Assim, em extenso, o recurso devolve
ao tribunal a matria impugnada, de tal sorte que eventual captulo da deciso que no
tenha sido impugnado no fica devolvido ao tribunal; e, portanto, sobre ele salvo se coisa
diversa decorrer da relao lgica que mantenha com os captulos impugnados opera-se a
precluso, sem prejuzo, naturalmente, do que venha a ser decidido quando do julgamento
do mrito ou, por outro ngulo, quando da extino do processo. Nos casos de julgamento
parcial do mrito, a falta de recurso leva ao trnsito em julgado e autoriza execuo definitiva
(art. 356, 3).
Hiptese particular est prevista no art. 304, que trata da assim denominada estabilizao
da tutela antecipada: nesse caso, no havendo agravo de instrumento, a tutela se estabiliza,
embora a lei abra a possibilidade de reviso, reforma ou invalidao do que foi decidido
mediante demanda autnoma (art. 304, 2 a 4).
Tambm vigora no agravo o assim denominado efeito translativo que submete ao tribunal
a matria de ordem pblica, sobre a qual no h precluso e que o rgo judicial pode e
deve conhecer de ofcio (art. 485, 3). Em tese, e desde que observado o contraditrio, ao
conhecer do agravo o tribunal pode reconhecer que h causa para extino do processo sem
resoluo do mrito e, dessa forma, impor tal resultado.
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Agravo Interno.
Flvio Luiz Yarshell
O recurso de agravo interno cabvel contra deciso singular proferida por relator, nos
tribunais. No se trata exatamente de uma novidade porque meio de impugnao com esse
perfil j era previsto pelo art. 557 do CPC 1973, a partir do momento em que institucionalizada
a possibilidade de julgamento monocrtico pelo relator. Tambm j havia previso de
recurso interno contra a deciso do relator, no mbito do recurso especial e extraordinrio
(e correspondentes agravos contra decises denegatrias). Isso sem falar nas previses j
constantes dos regimentos internos dos tribunais alis, aos quais faz aluso o art. 1021,
caput, que passou a prever o instituto como figura geral.
A regra do art. 1021 deve ser lida em consonncia com a do art. 932 que disciplina os poderes de
direo e decisrios do relator. Essa circunstncia potencialmente relevante porque, nos termos
do art. 937, no cabe sustentao oral em agravo interno. A propsito, no texto aprovado pelo
Congresso Nacional era admitida a sustentao em tal recurso, quando originrio de apelao, de
recurso ordinrio, de recurso especial ou de recurso extraordinrio. Mas, o dispositivo foi vetado
e, por falta de previso legal, a sustentao no admissvel. De todo modo, cabe sustentao
no agravo interno, em processos de competncia originria de ao rescisria, mandado de
segurana e reclamao, se e quando o relator extinguir tais processos (art. 937, 3).
O recurso est sujeito a uma especfica regra de fungibilidade: quando embargos de
declarao forem opostos contra deciso de relator (ou outra unipessoal proferida em
tribunal), o rgo julgador conhecer dos embargos como agravo interno, se entender que
esse o recurso cabvel o que j era reconhecido por parte expressiva da jurisprudncia.
Bastar, nesse caso, que o recorrente seja intimado para complementar as razes recursais,
de modo a ajust-las s exigncias do art. 1021, 1 (art. 1024, 2 e 3).
A remessa que o art. 1021 faz a regimentos internos de tribunais limitada ao processamento,
no podendo aqueles restringir o cabimento do recurso, que resulta de lei federal. Alis, nas
disposies finais e transitrias, ficou explicitado ser de 15 (quinze) dias o prazo para a
interposio de qualquer agravo, previsto em lei ou em regimento interno de tribunal, contra
deciso de relator ou outra deciso unipessoal proferida em tribunal (art. 1070).
Tal como na ordem precedente, se o recurso for tido por manifestamente inadmissvel ou
improcedente em votao unnime, o recorrente ser condenado ao pagamento de multa (art.
1021, 4) e a interposio de qualquer outro recurso fica condicionada ao depsito prvio
do valor. Mas, foram expressamente dispensados desse encargo remetido para o final, em
relao a eles a Fazenda Pblica e o beneficirio da assistncia jurdica gratuita ( 5).
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Embargos de declarao.
Flvio Luiz Yarshell
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condies do art. 229 ( 1). De igual prazo dispe o embargado, para se manifestar sobre
os embargos caso seu eventual acolhimento implique modificao da deciso embargada
( 2). A condio prevista pela lei para abertura do contraditrio no foi das mais felizes,
pela dificuldade de determinao do evento futuro e incerto ali previsto sabido que eventual
modificao pode ocorrer mesmo nos casos em que os embargos so empregados sem o
deliberado escopo de reformar ou de invalidar a deciso embargada. Aparentemente, mais
simples considerar de forma objetiva que o contraditrio instrumental; e se os embargos
desde logo puderem ser rejeitados sem a oitiva do embargado, no h razo para tal
providncia sendo aqui invocvel, ao menos em parte, a mesma ratio do art. 332, caput.
Quanto aos efeitos dos declaratrios, a lei explicitou que eles no tm o suspensivo (art.
1026, caput), embora tenha tambm estabelecido que a eficcia da deciso (monocrtica
ou colegiada) poder ser suspensa pelo juiz ou relator se demonstrada a probabilidade
de provimento do recurso, ou, sendo relevante a fundamentao, se houver risco de dano
grave ou de difcil reparao ( 1). Aquela disposio foi infeliz: tratando-se de sentena,
se a apelao tiver efeito suspensivo, os declaratrios forosamente o tero: a sentena
no produz efeito no interregno entre sua edio e a interposio do recurso que, por fora
de lei, tem efeito suspensivo; sob pena de se esvaziar esse ltimo. E, naturalmente, no
tal interpretao que se poderia extrair da lei. Qui o Legislador, relativamente ao art.
1026, tenha tomado como premissa que, por regra, os recursos no seriam dotados de
efeito suspensivo (art. 995). A tal concluso tambm se chega quando se confrontam as
disposies do nico do art. 995 e do 1 do art. 1026. Mas, nada disso se aplica
apelao (art. 1012, caput).
Os declaratrios, ademais e como na ordem precedente, tm efeito interruptivo do prazo para
a interposio de outro recurso (art. 1026, caput). No foi explicitado, mas a regra vale para
qualquer das partes, mesmo aquela que no interps os declaratrios. Mas, pode ocorrer que
o embargado j tenha interposto outro recurso contra a deciso e, nesse caso, a lei explicitou
que ele tem a prerrogativa de complementar ou de alterar suas razes recursais, nos exatos
limites da modificao (art. 1024, 4). De forma coerente, se o julgamento dos declaratrios
no alterar o julgamento anterior, o recurso j interposto (antes da publicao do julgamento
dos embargos), ser processado e julgado independentemente de ratificao. A disposio
til porque deixa clara a soluo para a hiptese de o embargado recorrer, quando h ainda
embargos do adversrio a julgar, dispensando uma ratificao desnecessria, que afinal s
se prestaria como pretexto para no conhecimento de recurso.
Mas, h outro efeito que os embargos podem gerar, em situao particularizada: buscando
o recorrente a apreciao de questo federal ou constitucional que entende submetida
ao tribunal, mas em relao qual teria havido omisso (isto , almejando ele o prquestionamento), a lei procurou superar o bice aos recursos especial e extraordinrio,
respectivamente, mediante a seguinte regra: reputar-se-o includos no acrdo embargado
os elementos que o embargante suscitou, ainda que os declaratrios sejam inadmitidos
ou rejeitados, desde que o tribunal superior considere ter realmente havido erro, omisso,
contradio ou obscuridade (art. 1025).
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revogada por fora do PLC n 168/2015 que, no momento do fechamento da redao deste
texto, j foi aprovado pelo Congresso e encontra-se aguardando sano presidencial.
A seu turno, o 3 contempla importante norma que visa diminuir a possibilidade de imprecises
formais, desde que no reputadas graves, sejam invocadas para impedir o processamento de
recursos especial e extraordinrio. Em seguida, o 4 trata da possibilidade de, em caso de
processamento de incidente de resoluo de demandas repetitivas, ser deferida a suspenso
de todas as demandas a respeito do tema (debatido no IRDR) no territrio nacional.
O 5, de seu lado, trata do processamento de pedidos de efeito suspensivo de decises
passveis de enfrentamento por recurso especial e extraordinrio. A redao de tal norma,
contudo, est sendo objeto de parcial reforma, quanto aos incisos I e III, na forma do PLC
n 168/2015 o qual, reitere-se, no momento do fechamento da redao deste texto, j foi
aprovado pelo Congresso e encontra-se aguardando sano presidencial. Por sua vez, foi
mantida a regra do inciso II, tal como aprovada na Lei 13.105/2015 (CPC).
Outra inovao do CPC que foi recentemente alterada, refere-se idia (j revista) de os
recursos especial/extraordinrio subirem automaticamente ao STJ/STF, to logo fossem
apresentadas as contrarrazes. que houve grande temor de restar inviabilizado o
funcionamento de tais tribunais superiores, de forma que, quanto ao tema, o PLC acima
mencionado alterou o artigo 1.030 do CPC, que passa a ter a seguinte redao: Art. 1.030.
Recebida a petio do recurso pela secretaria do tribunal, o recorrido ser intimado para
apresentar contrarrazes no prazo de quinze dias, findo o qual os autos sero conclusos ao
presidente ou ao vice-presidente do tribunal recorrido, que dever: I negar seguimento
a recurso extraordinrio que trate de controvrsia a que o Supremo Tribunal Federal tenha
negado a repercusso geral; II negar seguimento a recurso extraordinrio ou a recurso
especial interposto contra acrdo em conformidade com o precedente de repercusso geral
ou de recurso especial em questo repetitiva; III encaminhar o processo ao rgo julgador
para juzo de retratao, se o acrdo recorrido divergir de precedente de repercusso geral
ou de recurso especial em questo repetitiva; IV sobrestar o recurso que versar sobre
controvrsia de carter repetitivo ainda no decidida por tribunal superior; V selecionar o
recurso como representativo de controvrsia constitucional ou infraconstitucional de carter
repetitivo, nos termos do 6 do art. 1.036; VI realizar juzo de admissibilidade e, se
positivo, remeter o feito ao tribunal superior correspondente, desde que: a) o recurso ainda
no tenha sido submetido ao regime da repercusso geral ou do recurso especial repetitivo;
b) o recurso tenha sido selecionado como representativo da controvrsia; ou c) o tribunal
recorrido tenha refutado o juzo de retratao.
Fica assim reinstitudo o modelo de dupla anlise de admissibilidade do recurso especial e
extraordinrio, tal como j ocorria no CPC de 1973.
Seguindo com os comentrios, cabe mencionar que o artigo 1031 reitera disciplina que
j existia no CPC de 1973 (art. 534), de forma que, em caso de interposio simultnea
de recurso especial e extraordinria, haja, ressalvados os casos ali referidos, primeiro o
julgamento no mbito do STJ.
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Importante simplificao ocorre no mbito do artigo 1032, o qual permite que, se entender o
STJ que o recurso especial versa sobre tema constitucional, haja a abertura de oportunidade
para o recorrente demonstrar a repercusso geral da questo, manifestando-se sobre o
tema de ndole constitucional, com respectivo envio dos autos ao STF o qual, em juzo de
admissibilidade, poder eventualmente devolv-los ao STJ, na forma do pargrafo nico.
Tambm, o artigo 1034 possui salutar disciplina simplificadora, ao preconizar que, no STF,
sendo considerada reflexa a ofensa Constituio Federal haver o envio do recurso
extraordinrio ao STJ, para que l o pedido seja julgado como recurso especial.
Por ouro lado, no mbito do artigo 1035 reitera-se matria que no CPC de 1973 vinha tratada
pelo artigo 543-A. Trata-se do procedimento de verificao da repercusso geral do recurso
extraordinrio. Para efeito de atualizar o tema foram includos dois incisos no 3 da norma
em comento, para realar que se presume a repercusso geral em casos de IRDR (inciso
II) e no caso de ter sido reconhecida a inconstitucionalidade lei federal ou tratado (inciso III).
Incluiu-se, tambm, regra determinando a suspenso de feitos pendentes que tratem do
tema no qual tiver sido reconhecida a repercusso geral (5), sendo que se prev, ainda, a
possibilidade do interessado pedir no tribunal de origem a pronta deciso em caso de recurso
interposto fora do prazo (6).
Outra novidade era posta pelo 7, cuja redao tambm est sendo alterada pelo j referido
PLC n 168/2015 que, como j dito, aguarda (quando do fechamento deste texto) sano
presidencial, de forma que, no havendo veto, tal regra passar a ter a seguinte redao: Da
deciso que indeferir o requerimento referido no 6 ou que aplicar precedente de repercusso
geral ou de recurso especial repetitivo caber apenas agravo interno, nos termos do art. 1.021.
Registre-se, por fim, que os s 9 e 10 preconizam o prazo de um ano para julgamento do
recurso extraordinrio cuja repercusso geral tiver sido reconhecida, sendo que em caso de
superao deste prazo cessar a suspenso dos processos com mesma temtica.
O CPC cuida, em seguida, de regular a tramitao dos recursos extraordinrio e especial
repetitivos.
Para tanto, no artigo 1036 trata-se da forma de seleo dos casos paradigmticos, escolha
esta que poder ser realizada, na forma dos 1 a 6, tanto no tribunal de origem, como
no tribunal superior, cumprindo mencionar que o 3 teve sua redao alterada pelo PLC
j mencionado, o qual prev que: Da deciso que indeferir o requerimento referido no 2
caber apenas agravo interno, nos termos do art. 1.021.
Feita a seleo dos casos paradigmticos, o artigo 1037 trata da deciso de afetao,
determinando haja adequada identificao da hiptese ftica a ser julgada neste regime
especial, regulando-se tambm a possibilidade de suspenso de processos com idntica
temtica, regulados os modos para que as partes interessadas possam, se o caso, demonstrar
a diferena (distino) ftica de seu caso, em relao ao processo afetado para julgamento,
com a possibilidade de ser retomado o processamento do caso distinto, em conformidade
com os 1 a 13 da regra em referncia.
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De seu lado, o artigo 1038 reitera a sistemtica que existia no art. 543-C do CPC de 1973,
alterando-se a redao para especificar a possibilidade de serem admitidos amicus curiae
e/ou de realizarem-se audincias pblicas. De todo modo, registra-se ter tambm aqui havido
influncia do PLC antes referido, com alterao do texto do 3.
A seu turno, o artigo 1039 determina que decididos os recursos afetados, os rgos
colegiados declararo prejudicados os demais recursos versando sobre idntica controvrsia
ou os decidiro aplicando a tese firmada. Dispositivo este que vai complementado pelo
pargrafo nico, o qual est assim redigido: Negada a existncia de repercusso geral no
recurso extraordinrio afetado, sero considerados automaticamente inadmitidos os recursos
extraordinrios cujo processamento tenha sido sobrestado.
Por fim, os artigos 1040 e 1041 (este ltimo, inclusive com alteraes de redao decorrentes
do PLC antes referido) descrevem o procedimento a ser tomado a partir do momento em que
houver a publicao da deciso dos casos afetados para julgamento paradigmtico, seja
no tocante a entender por prejudicados recursos contrrios ao decidido no tribunal superior,
seja para que se possa fazer, na origem, a eventual reviso de decises contrrias ao
decidido, seja, ainda, para permitir o processamento de casos em que no haja esta reviso
na instncia de origem, com a possibilidade de, at, haver a desistncia de demandas
suspensas em primeiro grau na hiptese destas conterem pedidos contrrios ao decidido
no tribunal superior (caso em que, se a desistncia ocorrer antes de ofertada a defesa,
haver iseno de honorrios, v. art. 1040, 2).
Enfim, como deflui do debatido neste verbete, resta uma vez mais evidenciada a importncia
conferida pelo CPC aos precedentes, de forma que fica em mais este tpico comprovada a
forte influncia, notadamente das decises dos tribunais superiores, em relao ao modo
de realizar a atividade jurisdicional que vier a ser postulada nas instncias inferiores, de
forma a assim tentar garantir maior segurana jurdica e isonomia, alm de alternativas para
acelerao da prestao jurisdicional em geral.
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46
A este tema, o CPC destina seu artigo 1042, cumprindo destacar que, com a retomada da
sistemtica de dupla verificao da admissibilidade dos recursos especial e extraordinrio
(v. artigo 1030, na redao do PLC 168/2015), fez-se necessria a alterao da redao
da regra relativa ao agravo que, em conformidade com o referido PLC, passa a ficar assim
redigido: Art. 1.042. Cabe agravo contra deciso de presidente ou de vice-presidente do
tribunal recorrido que inadmitir recurso extraordinrio ou recurso especial, salvo quando
fundada na aplicao de precedente de repercusso geral e de recurso especial repetitivo.
Referido PLC (j aprovado no Congresso, mas que ainda aguarda, no momento de
fechamento deste texto, a sano presidencial) tambm promoveu a revogao de grande
parte dos dispositivos originais do CPC nesta matria, alm de ter alterado, ainda, o 2 do
artigo em comento, que passa a ter a seguinte redao: a petio de agravo ser dirigida ao
presidente ou vicepresidente do tribunal de origem e independe do pagamento de custas e
despesas postais, aplicando-se a ela o regime de repercusso geral e dos recursos especiais
repetitivos, inclusive quanto possibilidade de sobrestamento e de juzo de retratao
Neste contexto, verifica-se que a tramitao do agravo contra deciso denegatria de
seguimento de recurso especial/extraordinrio manter-se-, na prtica, em plena sintonia
com o que era previsto no CPC de 1973.
Independentemente disto, o CPC permite a possibilidade de julgamento do agravo em
concomitncia com o recurso especial ou extraordinrio, assegurando nesta hiptese a
sustentao oral, nos termos do 5 do artigo 1042. Tambm est prevista a interposio de
um agravo para cada recurso (6), a ida dos autos primeiro ao STJ (em caso de interposio
de dois agravos, v. 7) e o posterior envio ao STF (8), se o tema constitucional no tiver
restado prejudicado.
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Embargos de Divergncia.
Jos Carlos Baptista Puoli
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A primeira questo reside em determinar o primeiro dia de vigncia: o CPC 2015 foi sancionado
no dia 16/3/15 e publicado no Dirio Oficial de 17/3/15, com vacatio legis estabelecida da
seguinte forma: a lei entra em vigor aps decorrido um ano da data da sua publicao oficial
(art. 1045). Nos termos do art. 8, 1 da Lei Complementar 95/98, a contagem deve ser feita
mediante a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, passando a vigorar no
dia subsequente consumao integral do prazo. O conceito de ano, de outra parte, est
estabelecido na Lei 810/49, art. 1: o perodo de doze meses contado do dia do incio ao
dia e ms correspondentes do ano seguinte. Sendo assim, completa-se o prazo de um ano
no dia 17/3/16. Portanto, o primeiro dia de vigncia o dia 18/3/16.
Superada essa questo, passa-se ao tema da aplicao da lei nova: salvo disposio
expressa em contrrio, aplica-se a assim chamada regra de isolamento, de tal sorte que a
lei nova se aplica imediatamente aos processos pendentes (art. 1046), ressalvados os atos
j praticados.
As regras constantes em legislao processual extravagante continuam em vigor, mas o
novo CPC dever ser aplicado supletivamente (art. 1046, 2). Se a lei extravagante remeter
ao procedimento sumrio, ser observado o procedimento comum, com as modificaes
previstas na prpria lei especial, se houver (art. 1049, nico).
Em matria de prova, h regra segundo a qual lei nova se aplica apenas s provas
requeridas ou determinadas de ofcio a partir da data de incio de sua vigncia (art. 1047).
Do dispositivo se extrai, a senso contrrio, que a nova lei no se aplica s provas requeridas
ou determinadas antes de sua vigncia. Com relao a essas, o regime probatrio estaria j
incorporado ao patrimnio jurdico das partes e, portanto, estaria vinculado lei precedente.
Portanto, o objetivo da lei parece ter sido o de salvaguardar direitos adquiridos no processo.
Mas, aparentemente o Legislador disse mais do que queria: possvel que a lei nova seja
aplicada produo da prova requerida antes da respectiva vigncia, desde que a regra
nova no atente contra direito processual adquirido; ou mesmo contra legtima expectativa
gerada pela lei antiga a qualquer das partes decorrente das regras precedentes. Para ilustrar
com o depoimento pessoal: no parece possvel falar em direito adquirido de uma das partes
de obrigar a outra a comparecer sede do juzo para prestar depoimento pessoal, se isso
agora pode ocorrer mediante videoconferncia (art. 385, 3). Portanto, mesmo que a prova
tenha sido requerida ou determinada sob a gide do CPC 1973, no h bice para se aplicar
a regra nova. Outro exemplo a incidncia do art. 459, autorizador de que as perguntas
sejam formuladas pelas partes diretamente testemunha.
As regras do CPC 1973, por opo do Legislador, permanecem aplicveis:
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conflitos.
O novo diploma nasce mergulhado na fonte do Direito Constitucional, o que se pode
perceber do art.1, dispondo: o processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado
conforme os valores e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo. A consagrao do direito
de defesa e o prestgio ao contraditrio tambm permeiam as entrelinhas dos dispositivos
legais sancionados. O princpio da ampla defesa e do contraditrio, instrumentalizado por
meio da observncia estrita ao devido processo legal, representa imprescindvel limitador da
arbitrariedade estatal. Sem defesa no h justia, tampouco respeito ao indivduo.
O contraditrio no apenas uma garantia processual das partes como tambm uma
garantia da jurisdio. A concepo tradicional ou esttica complementada pela concepo
publicstica ou dinmica. Para alm da tradicional compreenso que expressa a cincia e
a possibilidade de contrariar os atos e termos do processo, o contraditrio um auxlio na
construo da verdade material, comprometida com a realizao da justia,
efetuando um constante e verdadeiro dilogo entre as partes e destas com o Juiz,
posicionando-se todos no mesmo patamar de hierarquia.
No novo CPC, tal contraditrio cooperativo, ou efetiva participao das partes na legitimao
do exerccio da atividade jurisdicional, torna-se obrigao formal. No art. 5o assegurado o
direito das partes de participar ativamente do processo, cooperando com o juiz e fornecendolhe subsdio para que profira decises. O art. 8 impe o dever de contribuir
para a rpida soluo da lide, colaborando com o juiz para a identificao das questes de
fato e de direito e abstendo-se de provocar incidentes desnecessrios e procrastinatrios.
Foi incessante o trabalho em prol da cidadania realizado pela comunidade jurdica por meio da
elaborao do novo CPC. , sem dvida, um trabalho hoje muito bem consolidado, pautado
pelos corolrios da valorizao do direito de defesa, da obedincia aos precedentes, da
positivao dos entendimentos jurisprudenciais e doutrinrios dominantes e da simplificao
procedimental com vistas celeridade processual.
Diante do acompanhamento ativo e diligente da Ordem dos Advogados do Brasil, possvel
dizer que a aprovao do novo Cdigo de Processo Civil representa no apenas um ganho
para a sociedade e para a modernizao das prticas da Justia, mas, especialmente, um
avano no sentido da valorizao e do reconhecimento da advocacia enquanto funo
indispensvel Justia, consoante consagrado pela Constituio Cidad.
Os avanos do novo diploma processual so de tamanha importncia para a advocacia que,
nos assuntos que concernem classe, possvel dizer que ele representou uma espcie
de Estatuto da Advocacia - Parte II. Todas as histricas bandeiras e reivindicaes dos
advogados foram contempladas pelo novo Cdigo.
Portanto, o que se verifica que o novo Codex entrega aos advogados novas ferramentas no
cumprimento de sua misso institucional de atuar na defesa da ordem jurdica e fiscalizar o
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cumprimento da lei no Brasil. Com isso, ir liderar o caminho rumo efetividade na aplicao
do Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro.
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