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DERECHO CIVIL

Ao 1 Volumen 1

Julio / 2014
ACTO JURDICO

Actualidad

Acto
jurdico
Acto
jurdico

rea
Civil

Contenido
DOCTRINA
COMENTARIO DE
JURISPRUDENCIA

REYNALDO MARIO TANTALEN ODAR: Los problemas casatorios de la operatividad


de la nulidad de acto jurdico
LUIS DANIEL FERNNDEZ BOCANEGRA: La ineficacia generada por el falso
representante y el eterno retorno de los justiciables a los laberintos judiciales
(Comentario a la Casacin N. 1135-2013-Lima)

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Los problemas casatorios de la operatividad


de la nulidad del acto jurdico
Reynaldo Mario Tantalen Odar*

Doctor en Derecho
Catedrtico de la Universidad Nacional de Cajamarca
Conciliador extrajudicial y rbitro
1. La operatividad ipso iure como mecanismo en el modelo terico acogido por el Cdigo Civil
peruano
2. La nulidad realmente no opera de pleno derecho
3. Fallos casatorios que contradicen la operatividad de pleno derecho de la nulidad
4. Conclusin
5. Lista de referencias

1. La operatividad ipso iure como


mecanismo en el modelo terico
acogido por el Cdigo Civil peruano

parece fluir de la redaccin del artculo 219


donde se estipula literalmente que bajo las
causales all sealadas el acto jurdico es nulo.

Entre nosotros, se ha venido diciendo que la


nulidad por estar sancionada en la ley opera
ipso iure, o sea, de pleno derecho. Lo dicho

Por nulidad, mayormente se entiende a la sancin privativa de efectos que opera de pleno
derecho o ipso iure, por lo que la nulidad operara ope legis a diferencia de la anulabilidad
que acontecera ope judicis. Ello obedecera
a que el defecto en el caso de la nulidad es
severo, motivo por el cual se considera que

* El autor desea expresar su infinita gratitud a la Promocin XIX de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
de la Universidad Nacional de Cajamarca Grupo A.

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DOCTRINA PRCTICA

SUMARIO

Doctrina prctica

NOS PREGUNTAN Y
CONSULTA: Cmo pruebo que un contrato es simulado?
CONTESTAMOS
Ineficacia de acto jurdico (Casacin N. 4933-2012-Lima [El Peruano, 30
RESEA DE
JURISPRUDENCIA
de mayo de 2014])

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Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
la sancin opera automticamente, mientras
que en el hipottico de la anulabilidad el vicio
es menor y no de tanta gravedad, razn por
la cual el acto surte efectos en tanto no sea
reducido totalmente.
Ciertamente, en la Exposicin de Motivos
del Cdigo Civil, se dice que el acto nulo lo
es de pleno derecho lo que significa que no
requiere de una sentencia judicial que as lo
declare; y solamente si por lo menos una de
las partes pretendiese su validez, corresponder al juez declarar la nulidad absoluta sin
que la sentencia tenga carcter constitutivo,
sino meramente declarativo1.
Al respecto jurisprudencialmente se ha dicho:
Que, atendiendo a la naturaleza de la pretensin de nulidad de actos jurdicos destinada a obtener decisiones de carcter declarativo partiendo de una situacin incierta para
obtener un pronunciamiento jurisdiccional de
certeza del derecho controvertido2.

Pero, adems siempre en la Exposicin de


Motivos se ha aadido como caracterstica
de la nulidad ipso iure, que el acto es jurdicamente inexistente, es decir, que no genera
efectos3.
Para comprender mejor lo dicho, el profesor
Carlos Ambrosioni4 nos ensea que en el
antiguo derecho romano, si el negocio era
prohibido por la ley, era nulo, de nulidad
absoluta que se produca ipso iure, sin declaracin judicial al respecto. Este principio
surga de la Constitucin que figuraba en el
Libro 1, Ttulo 14, fragmento 5 del Cdigo
de Justiniano.
De all tenemos el rezago actual comn de
encontrar autores que afirmen que los actos
1 Vidal Ramrez, Fernando, Exposicin de motivos y
comentarios al Libro II del Cdigo Civil - Acto Jurdico, en Revoredo De Debakey, Delia (compiladora),
Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios, Okura
Editores, Lima, 1985, t. VI, p. 332.
2 Expediente N. 2006-0209-Caete.
3 Vidal Ramrez, Exposicin de motivos y comentarios al
Libro II del Cdigo Civil - Acto Jurdico, cit., p. 332.
4 Ambrosioni, Carlos E., Lecciones de derecho romano, Ediciones Librera Jurdica, La Plata, 1965, Vol. 2, p. 101.
Volumen 1 | Julio 2014

RESUMEN

El autor advierte que la doctrina y los magistrados que consideran que los efectos de la
nulidad se producen ipso iure se aferran a la
concepcin romanista en donde no exista la
necesidad de una sentencia para un negocio
nulo. No obstante, si bien dicho modelo era
entendible en alguna poca, no lo es para
la era actual en donde los postulados del
derecho procesal han variado notablemente.

CONTEXTO NORMATIVO

Cdigo Civil peruano: Artculo 219.


Cdigo Civil argentino: Artculos 1037 y
1047.
Cdigo Civil chileno: Artculos 1687 y 1689.
Cdigo Civil boliviano: Artculo 546.
Cdigo Europeo de Contratos o Proyecto de
Pava: Artculo 141.

PALABRAS CLAVE

Nulidad del acto jurdico / Nulidad ipso iure /


Anlisis jurisprudencial

nulos son aquellos en los que la nulidad se


produce ipso iure, sin que sea necesaria declaracin judicial de por medio, ya que el acto nace
inatendible5. Por consiguiente, para nuestro
ordenamiento legal, literalmente se conside5 De Ruggiero, Roberto, Instituciones de Derecho Civil,
Introduccin y parte general, Derecho de las personas,
derechos reales y posesin, traducido por Ramn Serrano Suer y Jos Santa-Cruz Teijeiro, Reus, Madrid,
1915, Vol. I, p. 313; Albaladejo, Manuel, Derecho Civil
I. Introduccin y parte general. La relacin, las cosas y
los hechos jurdicos, 14 ed., Jos Mara Bosch editor,
Barcelona, 1996, vol. II, p. 434; Coviello, Nicols,
Doctrina general del derecho civil, 4 edicin italiana,
traducido por Felipe de J. Tena, Uteha, Mxico D.
F., 1949, p. 370; Diez-Picazo, Luis, Fundamentos del
derecho civil patrimonial. Introduccin. Teora general
del contrato, 5 ed., Civitas, Madrid, 2002, vol. I, pp.
472; y Cuadros Villena, Carlos Ferdinand, Acto jurdico.
Curso elemental. Comentarios al Cdigo Civil de 1984,
3 ed., FECAT, Lima, 1996, pp. 210-211.

Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Acto jurdico

rara que la nulidad opera de pleno derecho,


lo que ha ocasionado un razonamiento de
innecesidad de recurrir al rgano judicial para
tal declaracin6.
Es decir, en puridad, no se necesitara de
participacin judicial alguna para decretar una
nulidad negocial; en el peor de los casos, la
sentencia judicial que avale tal nulidad sera
solamente prctica7 o utilitaria89.

SABA USTED QUE?


En el antiguo derecho romano, si el
negocio era prohibido por la ley, era
nulo, de nulidad absoluta; se produca ipso iure, sin declaracin judicial
al respecto. Este principio surga de
la Constitucin que figuraba en el
Libro 1, Ttulo 14, fragmento 5 del
Cdigo de Justiniano.
Por ello, se ha dicho que el negocio jurdico
nulo nunca produce los efectos jurdicos que
6 Taboada Crdova, Lizardo, Acto jurdico, negocio jurdico
y contrato, Grijley, Lima, 2002, p. 95; Romero Montes, Francisco Javier, Curso del acto jurdico, Editorial
Librera Portocarrero, Lima, 2003, p. 300; y cuadros
Villena, Acto jurdico, cit., pp. 210-211.
7 Len Barandiarn, Jos, Curso del Acto Jurdico con
referencia al proyecto del Cdigo Civil peruano, 1
ed., Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
Lima, 1983, p. 65; Taboada Crdova, Acto jurdico,
negocio jurdico y contrato, cit., p. 95; y Diez-Picazo,
Fundamentos del derecho civil patrimonial, cit., vol. I,
p. 473.
8 Rubio Correa, Marcial, Nulidad y anulabilidad: la invalidez del acto jurdico, 5 ed., Pontificia Universidad
Catlica del Per, Lima, 2001, p. 29; Stolfi, Giuseppe,
Teora del negocio jurdico, traducido por Jaime Santos
Briz, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid,
1959, p. 84; Albaladejo, Derecho Civil I. Introduccin
y Parte General - La relacin, las cosas y los hechos jurdicos, cit., p. 434; Garca Amigo, Manuel, Instituciones
de Derecho Civil, Parte general, Editorial Revista de
Derecho Privado - Editoriales de Derecho Reunidas,
Madrid, 1979, vol. I, p. 862.
9 Por ejemplo, para Garca Amigo, tanto en la inexistencia como en la nulidad se crea una apariencia
jurdica que puede desaparecer pero que no se obliga
a hacerlo ms que por conveniencia (Garca Amigo,
Instituciones de Derecho Civil. Parte general, cit., p. 862).

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tena que haber producido, es decir, nace


muerto; a diferencia del negocio anulable
que es provisionalmente productivo de sus
efectos jurdicos, que nace con vida pero
gravemente enfermo10, y por poseer un vicio
en su conformacin tiene un doble destino
alternativo y excluyente: o es confirmado
por la parte afectada (en cuyo caso seguir
produciendo sus efectos jurdicos) o es declarado judicialmente nulo (en cuyo caso, la
sentencia opera retroactivamente a la fecha
de celebracin del negocio anulable como
si hubiera sido nulo desde un inicio). Dicho
destino depende exclusivamente de la parte
afectada por la causal de anulabilidad.
El que la nulidad opere de pleno derecho
ha sido ratificado por numerosas sentencias
nacionales:
- El acto jurdico afectado de nulidad
absoluta se reputa inexistente, nulo ipso
iure, por tanto y cualquier acto jurdico
subordinado a l es igualmente nulo e
insubsistente11.
- La nulidad absoluta del acto jurdico
opera de pleno derecho, porque importa
la inexistencia del acto y no produce los
efectos queridos12.
- [Al] haber devenido en nulos de pleno
derecho los contratos de arrendamiento
suscritos13.
- [El] acto nulo lo es de pleno derecho
y por ello no requiere de una sentencia
judicial que as lo declare14.
- [El] Juzgador est facultado para apartarse de este principio por el cual las
partes definen el objeto de la pretensin
y declarar la nulidad de un acto nulo ipso
iure (nulidad absoluta) que no fue impetrado por aquellas, independientemente
de la va procedimental de los procesos
10 Taboada Crdova, Acto jurdico, negocio jurdico y contrato, cit., p. 90.
11 Expediente N. 1413-90-La Libertad.
12 Casacin N. 2514-97-Ica.
13 Casacin N. 1152-98-La Libertad.
14 Casacin N. 1772-98-Apurmac.
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Doctrina prctica

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de cognicin, (conocimiento, abreviado


o sumarsimo)15.
En cuanto al inciso 5 del artculo 219 del
Cdigo Civil (...) opera la nulidad ipso iure16.
No obstante que la anticresis sea nula de
pleno derecho por la omisin de forma17.
[La] formalidad (...) es una esencial o
del tipo solemnitatem, es decir se trata de
una exigencia o requisito formal que es
constitutivo del acto y su inobservancia
acarrea en definitiva su nulidad de pleno
derecho18.
[El] ttulo con el que pretenden justificar
su posesin los demandados resulta nulo
de pleno derecho al no haberse celebrado
en la forma solemne que seala el artculo
1005 del Cdigo Civil de mil novecientos
treintiseis (sic) esto es mediante Escritura
Pblica; en consecuencia siendo nulo de
pleno derecho el contrato de fojas treintiuno, (sic) los demandados no tienen ttulo
que justifique su posesin19.
[Que] dicho contrato resulta ser nulo
de pleno derecho (...) adems si el acto
jurdico en el que la actora ampara su
derecho de propiedad es nulo de pleno
derecho y sin valor legal alguno, no existe
razn justificable para amparar la presente
demanda de nulidad de acto jurdico (...)
la actora no puede pretender la reivindicacin del inmueble sub-litis, amparndose
en un contrato de compraventa en la que
no ha intervenido ni autorizado, es decir
nulo de pleno derecho20.
[La] presente litis ha sido promovida por
la Comunidad demandante con la finalidad de que se declare la nulidad del contrato de cesin y trasferencia del predio
Acomachay (...) contrato contenido en la
Escritura Pblica (...), acumulativamente
Casacin N. 1864-00-San Romn.
Casacin N. 1201-2002-Moquegua.
Casacin N. 2009-2002-Juliaca-Puno.
Casacin N. 2239-2002-Arequipa.
Casacin N. 2056-2007-Cajamarca.
Casacin N. 2139-2007-Lima.

Volumen 1 | Julio 2014

que se declare la nulidad de su inscripcin


en los Registros Pblicos (...), por lo que
(...) es nulo de pleno derecho21.
- [Al] no haber sido realizada bajo la forma
prescrita por la Ley resulta nula de pleno
derecho (...) ya que el acto nulo no puede
ser subsanado (...)22.
- [Al] haber dispuesto unilateralmente (...)
deviene en nula la prenda, ya que no se
puede validar un acto jurdico que es nulo
de pleno derecho23.
El fundamento de la operatividad de pleno
derecho tambin parece haberse manifestado
jurisprudencialmente, y coincide con algunos
de los sustentos esbozados por la doctrina.
En efecto, al hablar de la nulidad, en la Casacin N. 2792-2000-Lambayeque, como
supuesto de ineficacia estructural se afirm
que se trata de:
Aquellas afectadas por causa originaria o
intrnseca al momento de la celebracin o
formacin del acto, cuyos elementos constitutivos estn previstos en el artculo doscientos diecinueve del Cdigo Civil; ineficacia
sustentada en el principio de legalidad, por
lo que opera la nulidad ipso iure o absoluta.

2. La nulidad realmente no opera de


pleno derecho
Acabamos de decir que entre nosotros, mayormente se estima que la nulidad opera de
pleno derecho.
No obstante, para Pescio24, la utilizacin de la
voz nulidad de pleno derecho es una denominacin que induce al error de creer que la sancin
nulificante opera instantnea y mecnicamente.
Este autor muestra que la accin de nulidad y
la correspondiente sentencia son siempre necesarias, toda vez que la accin nulificatoria sera
la va jurdica por la cual se obtiene el aniqui21
22
23
24

Casacin N. 557-2008-Junn.
Casacin N. 1519-2008-Ica.
Casacin N. 3839-2008-Cajamarca.
Pescio V., Victorio, Manual de derecho civil. Teora general de los actos jurdicos y teora general de la prueba,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1948, vol. II, p.
205.

Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Acto jurdico

lamiento o destruccin del acto, que no rene


las condiciones requeridas para su validez25.
En la nulidad absoluta, la sentencia es como
el certificado de defuncin; mientras que en
la nulidad relativa, la sentencia se pronuncia
como la condena que hace morir al acto jurdico26. Ergo, en todos los casos, al menos en
lneas generales, la nulidad requiere siempre
ser pronunciada por el juzgador27.
El razonamiento de que la nulidad opera derecho es sumamente discutible, pues toda nulidad tendra que ser sentenciada de esa manera
por el rgano judicial competente para que el
negocio nulo deje de tener efectos jurdicos28.
Juan Espinoza, citando a Bianca , afirma que
la nulidad no excluye que el negocio pueda
ser relevante frente a terceros y que pueda
producir efectos entre las partes; por tanto, la
produccin de efectos no es la nota distintiva
entre un negocio nulo y uno anulable. En
otras palabras, los supuestos de ineficacia no
impiden que el acto ineficaz produzca otros
efectos dispuestos por la ley, aunque no sean
deseados por las partes30.
29

clancia
sus
cin

Por su parte, Werner Flume31 nos dice que el


25 Pescio, Manual de derecho civil. Teora general de los actos
jurdicos y teora general de la prueba, cit., vol. II, p. 206.
26 Pescio, Manual de derecho civil. Teora general de los actos
jurdicos y teora general de la prueba, cit., vol. II, p. 205.
27 Salvat, Raymundo, Tratado de derecho civil argentino. Parte
general, 10 ed., TEA, Buenos Aires, 1954, vol. II, p. 709.
28 Espinoza Espinoza, Juan, El acto jurdico a travs de
la jurisprudencia, en Revista Jurdica del Colegio de
Abogados de La Libertad, N. 137, Trujillo, 2004, p. 40;
Nez Molina, Waldo. Ineficacias y nulidades de los actos
jurdicos. Doctrina. Jurisprudencia, Librera y Ediciones
Jurdicas, Lima, 2003, pp. 100 y ss.; y Larenz, Karl,
Tratado de derecho civil alemn. Parte general, traducido por Miguel Izquierdo y Macas-Picavea, Editorial
Revista de Derecho Privado - Editoriales de Derecho
Reunidas, Madrid, 1978, p. 585.
29 Cfr. Palacios Martnez, Eric, La nulidad del negocio
jurdico. Principios generales y su aplicacin prctica,
Jurista, Lima, 2002, pp. 34-36.
30 Cfr. Torres Vsquez, Anbal, Acto jurdico, Idemsa, Lima,
2001, p. 661.
31 Flume, Werner, El negocio jurdico. Parte general del
derecho civil, 4 ed., traducido por Jos Mara Miquel
Gonzlez y Esther Gmez Calle, Fundacin Cultural del
Notariado, Madrid, 1998, vol. II, pp. 643-644 y 651.

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Instituto Pacfico

negocio nulo no es solamente un acontecimiento fctico, sino un negocio jurdico; por


lo que pueden producirse consecuencias jurdicas con base en un negocio jurdico nulo, a
lo que agrega que dicho negocio puede tener
relevancia jurdica de diversas maneras, como
si fuera vlido, si con base en l se realizan
prestaciones o si el negocio se consuma de
otra manera
Por ende, es falso que para que haya nulidad
no sea necesaria la declaracin caso por caso,
ya que sobre la base de un negocio invlido
se pueden producir ciertos efectos32.
Se ha dicho que la extensin de la expresin
nulidad de pleno derecho a la nulidad radical
induce desde antiguo a confusin, dando a
entender que la nulidad ms grave no exige
declaracin lo cual no es cierto33.
A este tema el profesor Miguel Pasquau34 se
dirige con cierto sarcasmo cuando asevera que
una de las ms importantes preguntas sobre
nulidades encuentra como respuesta que la
nulidad opera ipso iure, automticamente; pero
a veces es necesaria la sentencia para destruir
la apariencia generada por el contrato.
Todo lo dicho cuenta incluso hasta con un soporte histrico. No debe olvidarse que segn
Filanti35 en el sistema del Code napolenico
el acto nulo no perteneca al mundo de lo
jurdicamente irrelevante, pues era necesaria
una sentencia para sustraerse a sus efectos,
debido a que se manifestaba una eficacia
precaria del acto nulo.36
32 Ripert, George y Boulanger, Jean, Tratado de Derecho
Civil segn el Tratado de Planiol. Las Obligaciones, 1
parte, traducido por Delia Garca Daineaux, La Ley,
Buenos Aires, 1964, vol. I, t. IV, p. 411.
33 Manresa y Navarro, Jos Mara, Comentarios al Cdigo
Civil espaol, 2 ed., Imprenta de la Revista de Legislacin, Madrid, 1907, vol. VIII, p. 767.
34 Pasquau Liao, Miguel, Nulidad y anulabilidad del
contrato, Civitas, Madrid, 1997, p. 145.
35 Citado por Pasquau Liao, Nulidad y anulabilidad del
contrato, cit., p. 165.
36 Inclusive la inexistencia contaba con una accin consistente en despejar la incertidumbre que el acto inexistente poda suscitar respecto de las posiciones jurdicas
que se veran afectadas si el acto fuese vlido (Pasquau
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
En la misma lnea, Ripert y Boulanger37 nos
ensean que en el derecho antiguo se llamaba nulidad de derecho a la que operaba por
s misma, sin intervencin del juez. Pero tal
nocin ya no corresponde a ninguna realidad.
Es decir, incluso cuando haya una violacin
flagrante de la ley, la nulidad debe ser siempre
pronunciada por el juzgador.

WERNER FLUME dice:


El negocio nulo
no es solamente
un acontecimiento
fctico, sino un negocio jurdico, por
lo que pueden producirse consecuencias jurdicas con
base en un negocio jurdico nulo, a
lo que agrega que el negocio jurdico nulo puede tener relevancia jurdica de diversas maneras, como si
fuera vlido, si con base en l se
realizan prestaciones o si el negocio
se consuma de otra manera .

Sabemos que de acuerdo con nuestro sistema


jurdico imperante, la nulidad debe estar
establecida en la ley. Empero, en manera
alguna, el hecho de que la ley amenace al
acto con nulidad, quiere decir que la nulidad
opere de pleno derecho;38 pues, lgicamente,
Liao, Nulidad y anulabilidad del contrato, cit., p. 166).
37 Ripert y Boulanger, Tratado de Derecho Civil segn el
Tratado de Planiol, cit., p. 423.
38 Se considera que el trmino nulidad de pleno derecho
es lo que impide una declaracin judicial, pero habra
que tener en cuenta que se ha dicho al menos en
sede administrativa- que la nulidad de pleno derecho
requiere ser expresamente declarada por los rganos
legitimados para hacerla y, por tanto, no opera de
manera automtica (Anacleto Guerrero, Vctor R., Gua
de procedimientos administrativos. Gua terico-prctica
para operadores y usuarios de la administracin pblica,
3 ed., Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 539). Este tema
es de muy fcil entendimiento en materia procesal
donde, para que opere la nulidad es imprescindible su
declaracin judicial, puesto que mientras no se ejercite
Volumen 1 | Julio 2014

la nulidad debe estar establecida en la propia


ley porque ese es el instrumento con el que
operarn los juzgadores.
Dicho de otra manera, incluso cuando la
nulidad est expresamente prevista por la
ley y exista una violacin evidente de la regla legal, es necesario recurrir al juez para su
verificacin39.
Compartimos, as, la opinin del profesor
ngel Gustavo Cornejo40 quien sostiene, de
modo rotundo, que la nulidad no opera de
pleno derecho y, por ello, debe ser sentenciada por la judicatura. En igual sentido, se
pronuncia Leoncio Olazbal41 cuando afirma
que la declaracin de la existencia de nulidad
est sometida siempre a decisin judicial.
As las cosas, toda nulidad requiere, pues,
el ejercicio de una accin y no entraa la
inexistencia del acto; puesto que, lgicamente, la nulidad de un acto jurdico supone su
existencia, porque no puede anularse lo que
no existe42.
Es ms, justamente por ello es que nuestra
legislacin preestablece un carril procesal amplio para la nulidad porque es necesario llevar
a cabo diversas acciones tendentes a probar
las causales de invalidez, a fin de decretar la
nulidad, amn de un decurso prescriptorio
extintivo para la interposicin de la demanda.
En efecto, en una sentencia donde se afirma
que la nulidad es declarativa, se insiste en
que la va adjetiva para una nulidad negocial
debe ser amplia. La interrogante que surge es
por qu se hace necesario tanto detenimiento

39

40
41
42

una conducta destinada a conseguir tal sancin el acto


ser reputado vlido y eficaz.
Ripert y Boulanger, Tratado de Derecho Civil segn el
Tratado de Planiol, cit., p. 424; Espinoza Espinoza, Juan,
en Palacios Martnez, Eric, La nulidad del negocio jurdico. Principios generales y su aplicacin prctica, Jurista,
Lima, 2002, p. 34.
Idrogo Delgado, Tefilo, Teora del acto jurdico, Marsol,
Lima, 1993, p. 224.
Olazbal F., Leoncio, Derecho civil. Nociones generales de
derecho. Acto jurdico. Personas, Editorial H. G. Rozas,
Lima, 1953, p. 221.
Idrogo Delgado, Teora del acto jurdico, cit., p. 225.

Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Acto jurdico

judicial en un caso donde la solucin debi


operar ipso iure. Si el proceso de nulidad
negocial cuenta con una va instrumental
amplia, es porque ser ineludible contar con
un pronunciamiento judicial al respecto:
[El] juzgado dispuso que se tramite en la
Va del Proceso Abreviado, que no resulta
en el caso la adecuada para el logro de la
finalidad de los derechos que comprende el
debido proceso vulnerndose el derecho de
defensa de los demandados al recortrseles
el plazo para poder ejercer su defensa as
como para probar los hechos que alegan
(...) no contiene una justificacin razonada
de por qu la causa deba tramitarse en la
va abreviada en vez de la conocimiento43.

Entonces, debe quedar bien en claro que en


todos los casos, la nulidad requiere siempre
ser pronunciada por el juzgador44, solo que
conforme al derecho argentino en la nulidad
propiamente dicha no se necesitar mayor
indagacin; mientras que en la anulabilidad,
le corresponde al magistrado escudriar hasta
dar con el vicio que aqueja el acto.
En definitiva, tanto en el caso de nulidad y
anulabilidad, se requiere pronunciamiento por
el juez45; pues en ambos supuestos, la posicin
de quien debe ejecutar el contrato no vara,
y en los dos deber promover la respectiva
anulacin, con el riesgo de ser condenado por
incumplimiento en caso de desestimacin de
la demanda46.
Entonces, la nulidad, cualquiera que sea su
clase, debe ser declarada por sentencia judicial
firme la cual retrotrae sus efectos al momento
de la celebracin del acto declarado nulo47.
43 Expediente N. 2006-00209-Caete.
44 Salvat, Raymundo, Tratado de derecho civil argentino,
Parte general, 10 ed., TEA, Buenos Aires, 1954, vol.
II, p. 709.
45 Zannoni, Eduardo A., Eficacia y nulidad de los actos jurdicos, 2 reimpr., Astrea, Buenos Aires, 2000, p. 174.
46 Galgano, Francesco. El negocio jurdico, traducido por
Francisco de P. Blasco Gasc y Lorenzo Prats Albentosa,
Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, p. 321.
47 Belaunde Moreyra, Martn, Nulidad de contrato por
simulacin, en Dilogo con la Jurisprudencia, Gaceta
Jurdica, Lima, 2002; Valverde y Valverde, Calixto,
Tratado de derecho civil espaol. Parte general, 3 ed.,

60

Instituto Pacfico

Referente a este tema en la legislacin comparada, tenemos que el cdigo argentino en


su artculo 1037 seala que los jueces no
pueden declarar otras nulidades de los actos
jurdicos que las que en ese cdigo se establecen. En igual sentido, se informa (artculo
1047) que la nulidad absoluta puede y debe
ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece manifiesta en el acto.
En Chile (artculo 1687), se estatuye que la
nulidad pronunciada en sentencia que tiene
la fuerza de cosa juzgada, da a las partes
derecho para ser restituidas al mismo estado
en que se hallaran si no hubiese existido el
acto o contrato nulo. Igualmente, se dice
(artculo 1689) que la nulidad judicialmente
pronunciada da accin reivindicatoria contra
terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.

JUAN ESPINOZA ESPINOZA dice:


[La] nulidad no
excluye que el negocio pueda ser
relevante frente a
terceros y que
pueda producir
efectos entre las
partes, por tanto,
la produccin de efectos no es la nota
distintiva entre un negocio nulo y
uno anulable.

En el Cdigo Civil boliviano en su artculo


546, se exige la verificacin judicial tanto
de la nulidad como de la anulabilidad, pues
explcitamente se indica que la nulidad y la
anulabilidad de un contrato deben ser pronunciadas judicialmente.
En cuanto al Anteproyecto del Cdigo Europeo de Contratos o Proyecto de Pava, en su
Talleres Tipogrficos Cuesta, Madrid, 1925, Vol. I,
p. 515; Ramrez Gronda, Juan D., Diccionario jurdico,
Editorial Claridad, Buenos Aires, 1943, p. 194.
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
artculo 141, se estipula que la nulidad se
produce por el mero hecho de que concurran
sus presupuestos, pero la parte que quiera
hacerla valer debe, antes de que transcurra
el plazo de prescripcin de 10 aos a contar
desde la celebracin del contrato, hacer
constatar la nulidad mediante la emisin de
una declaracin dirigida a la otra parte, en la
que se contengan las indicaciones necesarias
y a la que son aplicables las disposiciones
contenidas en los artculos 21 y 36 apartado
248. En suma, la nulidad, a diferencia de la
inexistencia, al ser un efecto previsto como
sancin por la ley, deber ser pedida judicialmente y someterse tal peticin a un plazo
de prescripcin49.
Recordemos que para Mara Gimeno50, la denominada invalidez en sentido fuerte implica
que la aplicacin de lo normado no se materializa hasta que no sea constitutivamente
declarada por el rgano competente para ello.
Con todo lo expresado, nos preguntamos
junto a Lutzesco y Pasquau51por qu darle a
la nulidad el sello del automatismo, cuando
todas las dems sanciones, aunque a veces
menos graves, deben surgir siempre de un
acto emanado del rgano competente? En
tanto no haya una decisin judicial, el acto
nulo produce los mismos efectos que el acto
regularmente celebrado. En ese sentido, todas
las nulidades no son sino anulabilidades en
el sentido exacto del vocablo pues ser
necesario un fallo judicial para que pueda
hablarse de negocio nulo.
O como bien lo seala Galgano52, la posicin
de quien debe ejecutar un contrato que est
afectado por una causa de invalidez no vara
48 Garca Canteros, Gabriel y otros, Parte General del
Cdigo Europeo de Contratos, 1 CD-Rom. Traducido
por Gabriel Garca Canteros y otros. s.f.
49 Pasquau Liao, Nulidad y anulabilidad del contrato, cit.,
p. 49.
50 Gimeno Presa, Mara Concepcin, Interpretacin y derecho, Departamento de Publicaciones de la Universidad
Externado de Colombia, Bogot, 2001, p. 49.
51 Pasquau Liao, Nulidad y anulabilidad del contrato, cit.,
p. 186.
52 Galgano, El Negocio Jurdico. cit., p. 321.
Volumen 1 | Julio 2014

dependiendo de que se trate de una causa de


nulidad o de anulabilidad. En ambos casos,
si se resiste a ejecutar el contrato, se debe
promover el juicio para su invalidacin y a l
le incumbir el riesgo de ser condenado por
incumplimiento si la demanda no es acogida.
En fin, si bien las causales de invalidez aluden
al aspecto orgnico y funcional del negocio;
en estricto, la nulidad no nace de un defecto
orgnico o funcional, sino que siempre requerir el ejercicio de la querella nullitatis53.

3. Fallos casatorios que contradicen


la operatividad de pleno derecho
de la nulidad
En nuestra judicatura, es factible ubicar ms
de un fallo que discuten, de una u otra manera, la operatividad automtica de la nulidad.
En la Casacin N. 64-2008-Lima, se seala
que los actos nulos lo son desde su celebracin, pero en la consideracin dcimo tercera
se afirma que:
[Se] aprecia que los efectos de la sentencia
que declara nulo dichos actos son de carcter
general, por lo cual se entiende que aquellos
actos son nulos desde su celebracin (...) la
nulidad o anulabilidad del acto jurdico se
declara judicialmente en base a causales taxativamente establecidas en la ley, las cuales
afectan la estructura misma del acto jurdico.

Con algo ms de claridad en la Casacin N.


1021-Huaura se afirm que:
[Estas] nulidades no operan automticamente, sino que los jueces tienen la facultad
de declararlas con el sustento de la norma
imperativa contravenida por la autonoma
privada.

Ahora bien, tenemos una casacin sumamente interesante al respecto. Se trata de la


Casacin N. 1843-98-Ica que versa sobre un
contrato de anticresis celebrado sin revestir la
forma exigida por ley bajo sancin de nulidad
como es la de Escritura Pblica.54
53 De Castro y Bravo, Federico, El negocio jurdico, Civitas,
Madrid, 1991, p. 474.
54 Vid. artculo 1092 del Cdigo Civil.

Actualidad Civil

61

Actualidad

Civil

Acto jurdico

Los demandantes pidieron la nulidad de la anticresis y la Sala Superior de Ica, entendiendo


que la nulidad opera de pleno derecho, declar improcedente la demanda, insubsistente
la sentencia apelada y nulo todo lo actuado,
y sus fundamentos se pueden ver en el texto
casatorio:
[El] Superior Colegiado ha considerado nulo
el contrato de anticresis de fojas cinco, por
incumplimiento de una formalidad expresadamente establecida en el Cdigo Civil, como
causal de dicha sancin, concluye indicando
que como ya era nulo de pleno derecho, resulta un imposible jurdico declarar la nulidad
de un instrumento nulo (...).

Aqu el recurrente, extraado por la sentencia,


aduce que:
[El] respecto a la causal de Inaplicacin del
Artculo doscientos veinte del Cdigo Civil
(...) la citada norma sustantiva complementa
lo dispuesto por el Artculo doscientos diecinueve del mismo cuerpo legislativo (...).

Si partimos de que para nuestro ordenamiento jurdico la nulidad opera ipso iure, el
razonar del Colegiado de Ica sera totalmente
correcto.

CONCLUSIN MS IMPORTANTE
En tanto no haya una decisin judicial, el acto nulo produce los mismos
efectos que el acto regularmente
celebrado. Entonces, todas las nulidades no son sino anulabilidades en
el sentido exacto del vocablo pues
ser necesario un fallo judicial para
que pueda hablarse de negocio nulo.
Al respecto, ya vimos que el profesor Miguel
Pasquau55 habla de este tema con irona cuando afirma que una de las ms importantes
preguntas sobre nulidades encuentra como
respuesta que la nulidad opera ipso iure automticamente, pero a veces es necesaria la
55 Pasquau Liao, Nulidad y anulabilidad del contrato, cit.,
p. 145.

62

Instituto Pacfico

sentencia para destruir la apariencia generada


por el contrato.
Ello mismo se refleja cuando la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte
Suprema, contradiciendo lo resuelto por el
Colegiado Superior, afirma lo siguiente:
[Los] actos jurdicos nulos lo son ipso jure,
esto es, que no requieren de una sentencia
judicial para que as lo declaren puesto que
la sancin de nulidad sobre el acto jurdico
opera de pleno derecho; sin embargo, en el
desenvolvimiento de las relaciones jurdicas
existen muchos actos jurdicos nulos que se
les da la apariencia de vlidos porque las
partes contratantes o una de ellas actan
como si tales as lo fueran y de ello persuaden
a terceras personas; empero ello solo es una
apariencia de validez; y a fin de eliminar esta
apariencia se encuentra precisamente este
Poder del Estado de quien, en el ejercicio
del derecho de accin, el justiciable obtiene
una sentencia que reconoce dicha invalidez
declarando judicialmente la nulidad del acto
jurdico, es decir, no est recin condenado
con la nulidad un acto jurdico sino que est
declarando una situacin ya existente.

La Sala Suprema, ante el razonar del Colegiado Superior, afirma:


[El] Superior Colegiado ha considerado nulo
el contrato de anticresis (...) indicando que
como ya era nulo de pleno derecho, resulta
un imposible jurdico declarar la nulidad de
un instrumento nulo; soslayando maysculamente la naturaleza de la declaracin
judicial de nulidad, que como ya se indic
no es sancionadora, sino reconocedora de
una situacin ya existente, eliminado la referida apariencia de validez y obteniendo el
efecto erga omnes. (...) en consecuencia, no
existe, en lo absoluto imposibilidad jurdica
alguna; y por el contrario, precisamente para
ello existe la pretensin de Nulidad de Acto
Jurdico (...) la declaracin judicial en ese
mismo sentido resulta perfectamente legal.

Cuando se habla en el fallo de que con la sentencia nulificante recin se logra el efecto erga
omnes, acaso no se est aseverando que la
sentencia de nulidad de acto jurdico es, no solo
necesaria, sino hasta indispensable?, cmo
explicar, entonces, que la nulidad opera ipso
iure cuando para lograr efectos ante terceros se
necesita siempre de un proceso judicial?
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
Tan llamativo es el caso que, ante el Colegiado
de Ica que intent aplicar la nulidad de pleno
derecho, los Vocales Supremos:
[Recomendaron] a los Vocales integrantes
de la Sala Civil de la Corte Superior de Ica
resolver los conflictos jurdicos que se les
planteen con mayor estudio de los hechos y
conocimiento del derecho (...).

temente, a un proceso de nulidad de acto


jurdico, se afirm que:
[La] sola aplicacin de las causales de
nulidad invocadas no configura la causal
invocada, puesto que para ello se requiere
el reexamen de los elementos probatorios, lo
cual es una labor ajena al debate casatorio.

[El] acto nulo lo es de pleno derecho y por


ello no requiere de una sentencia judicial que
as lo declare, salvo que se pretenda ejercitar
un derecho sobre su base.

Siguiendo esta misma lnea, tenemos el


caso ventilado en la Casacin N. 32712011-Lima. En esta causa, se demanda la
nulidad de una transaccin extrajudicial por
perjudicar el derecho de un tercero fiador,
declarndose infundada la demanda sobre
la base de un Informe contenido en un Oficio
que quitaba la legitimidad al demandante
pues le restaba la calidad de fiador. La Corte
Suprema, pese a que dicho elemento probatorio sera suficiente para denotar la nulidad
de la transaccin extrajudicial (que operara
de pleno derecho) asevera que:

Ahora bien, en la Casacin N. 2988-1999Lima, se empieza a vislumbrar de modo ms


claro la necesaria participacin del juez en un
supuesto de nulidad negocial, por lo que se
podra inferir que las nulidades no pueden
operar de pleno derecho.

[La] pretensin de nulidad del acto jurdico sobre la base de un informe preliminar contenido
en el Oficio N. 6807-2002 de la Superintendencia de Banca y Seguros, pese a que dicho
documento no fue admitido ni actuado en el
proceso, ninguna de las partes lo ha ofrecido
ni adjuntado al proceso, y no obra en autos.

Ser igualmente ilcito el acto jurdico contra bona mores, pues las buenas costumbres
dentro del derecho civil se refieren a una
vasta gama de conductas que se califican
como inmorales, lo que en todo caso corresponder calificar al Juez, y es errado calificar
apriorsticamente, que su invocacin resulta
insuficiente para sancionar con nulidad un
acto jurdico.

Por ltimo, en la Casacin N. 2844-2002Lima, se reserva exclusivamente la sentencia


de nulidad a un juzgador, restndole tal atribucin incluso a un rbitro:

El mismo sarcasmo del profesor Miguel


Pasquau56 ya reseado lneas arriba referido
a que la nulidad opera automticamente,
pero a veces se necesita de una sentencia
para destruir la apariencia generada por el
contrato, se refleja tambin en la Casacin N.
1772-98-Apurmac donde se afirm:

Por otro lado, aunque en materia sucesoria,


contamos con la Casacin N. 1380-T-97-Junn
que ratifica que la nulidad de un acto jurdico
es resultado de un proceso judicial:
[Declarar] la invalidez de un testamento
(...) requiere de todo un proceso contencioso, con demanda, contestacin, prueba,
sentencia (...).

Con algo ms de contundencia en la Casacin


N. 2658-2003-Ancash, referida, eviden56 Loc. cit.
Volumen 1 | Julio 2014

[Las] partes han convenido que cualquier


controversia, discrepancia, litigio, disputa,
reclamo o diferencia que se origine en relacin con la ejecucin, validez, existencia,
aplicabilidad nulidad, resolucin, terminacin o interpretacin de este contrato o de
cualquier otra materia vinculada o contenida
en l, ser resuelta definitivamente mediante
un arbitraje de derecho (...) la Ley General de
Arbitraje establece que no pueden someterse
a arbitraje las controversias que interesan al
orden pblico (...) en el presente caso, se
cuestiona tanto la nulidad del documento,
as como del acto jurdico que lo contiene y
el asiento registral respectivo; sin embargo,
al tratarse de asuntos que implican una decisin respecto de normas imperativas que
conciernen al orden pblico no pueden ser
sometidas a arbitraje pues las partes no tienen
facultad de disposicin respecto de ellas.

Actualidad Civil

63

Actualidad

Civil

Acto jurdico

SABA USTED QUE?


Si bien las causales de invalidez aluden al aspecto orgnico y funcional
del negocio, en estricto la nulidad no
nace de un defecto orgnico o funcional, sino que siempre requerir
el ejercicio de la querella nullitatis.

4. Conclusin
Acabamos de ver que existen fallos discordes
acerca de si la nulidad debe operar o no de
pleno derecho.
Ya se anot meridianamente que la asercin
por la cual la nulidad operara de pleno derecho, es decir, por el solo imperio de la ley,
parece venir de un rezago romano antiguo.
Ello sera pasible de entender desde que, en
la antigua Roma, los ciudadanos romanos
posean un relativo grado de cultura jurdica.
O sea, los ciudadanos romanos tenan un nivel
bastante aceptable de conocimientos jurdicos
lo cual explica fcilmente el hecho de que una
nulidad operase de pleno derecho, pues era
conocido por todos la causal que afectaba la
celebracin del acto, mxime si la nulidad
propiamente se basaba en el incumplimiento
de rigorismos formales.
De hecho, sabido es que en el derecho romano, la nulidad tuvo una gran simplicidad; dado
que en los primeros tiempos, el formalismo
imperaba y era la base principal de todas las
relaciones jurdicas; por lo que los actos voluntarios deban ajustarse al rigorismo formal
de la poca57. Por tanto, si se observaban las
solemnidades el acto exista y produca efectos;
en caso contrario, se consideraba como inexistente y no produca efecto alguno58.
57 Ponssa de la Vega de Miguens, Nina, Manual de derecho
romano. Parte general. El sujeto de derecho. El proceso
civil, EUDEBA, Buenos Aires, 1981, p. 90.
58 Olazbal, Derecho civil, cit., p. 216; Torres Vsquez, Acto
jurdico, cit., p. 684; Valverde y Valverde, Tratado de
derecho civil espaol, cit., pp. 506-507; Abelenda, Csar
Augusto, Derecho Civil. Parte General, Astrea, Buenos

64

Instituto Pacfico

Ello, entonces, nos lleva a afirmar que los


romanos no conocieron una teora sobre la
nulidad del negocio jurdico; por lo menos,
en la poca clsica del derecho, pues si faltaba
algn requisito esencial en el acto se tena
como inexistente59. Como el acto o era vlido
o era inexistente en la antigua Roma, no se
conoci una accin de nulidad60.
Dicho de mejor modo, en ese contexto, no
se requera accin alguna para obtener la
nulidad porque el ejercicio de esa accin era
imposible, pues legalmente no exista acto ni
negocio que pudiera ser anulado61.
Gran parte de nuestros doctrinarios clsicos
y tambin de nuestros magistrados siguen
manejando esta concepcin, la que, de una u
otra manera, es la que parece regir en nuestro
sistema, partiendo de la redaccin del Cdigo
Civil y considerando, adems, lo expresado en
la Exposicin de Motivos.
No obstante, ya mostramos lneas arriba
que existe un gran sector doctrinario, sobre
todo extranjero que ha ido repensando esta
situacin y entiende que la nulidad no puede
operar de pleno derecho sino que, como toda
figura jurdica de ndole sancionadora, que
pertenece a la esfera imputativa, debe ser resultado de una evaluacin por parte de un sujeto
especializado, como es el juzgador; ya que la
sociedad actual no parece contar con el nivel
relativamente alto de conocimientos jurdicos
que posean los antiguos ciudadanos romanos.
Ello mismo parece acontecer con algunos
magistrados que tambin van entendiendo
que la nulidad no puede operar de pleno
derecho lo cual se refleja ms o menos en los
Aires, 1980, vol. 2, p. 412; Cornejo, ngel Gustavo,
Derecho Civil, Primer curso, Personas, Versin taquigrfica corregida y autorizada por el catedrtico del curso,
UNMSM, Lima, 1937, p. 307; Ambrosioni, Lecciones
de Derecho Romano, cit., pp. 94- 95; Chiauzzi, Onorato,
Derecho Romano, Peisa, Lima, 1979, p. 30; Zannoni,
Eficacia y nulidad de los actos jurdicos, cit., pp. 146-148.
59 Ambrosioni, Lecciones de Derecho Romano, cit., p. 103.
60 Ambrosioni, Lecciones de Derecho Romano, cit., p. 92.
61 Sierra Pomares, M., Nulidad, en Enciclopedia Jurdica
Espaola, Madrid, s/f, Vol. XXIII, p. 519.
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
fallos mostrados; y que, en todo caso, insistir
en que la nulidad opera ipso iure genera muchos inconvenientes al momento de aplicarla
en la realidad.
Por consiguiente, con todo lo anotado, va
quedando en claro que las discrepancias
mostradas entre los distintos fallos casatorios
obedecen a que un primer sector se aferra a la
concepcin romanista antigua y tradicional en
donde no exista la necesidad de una sentencia para un negocio nulo, de donde infieren
que la nulidad opera ipso iure; permaneciendo
en un modelo terico que si bien era entendible en alguna poca, no lo es para la era
actual en donde los postulados del derecho
procesal han variado notablemente.
Ello mismo explica por qu el sector discrepante de la judicatura empieza a consolidar la
idea de que toda nulidad, por muy evidente
y absoluta que pareciere, requiere ineludiblemente de una sentencia judicial que as
lo declare.

5. Lista de referencias
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Actualidad Civil

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Actualidad

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Volumen 1 | Julio 2014

Actualidad

Acto jurdico

COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA
Comentario a la
Casacin N. 11352013-Lima (El Peruano, 30 de mayo de
2014)

La ineficacia generada por el falso


representante y el eterno retorno
de los justiciables a los laberintos
judiciales
Luis Daniel Fernndez Bocanegra
Estudio Loayza y Saba Abogados

SUMARIO

Comentario de jurisprudencia

Civil

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

A manera de Introduccin
Un vistazo general al tema de la ineficacia
Ineficacia originaria y sobreviniente
La ineficacia generada por la falta de representacin y por la representacin insuficiente
Anlisis de la Casacin N. 1135-2013-Lima
Otros aspectos relevantes del caso
Conclusin
Bibliografa

1. A manera de Introduccin
Tal como lo postul el filsofo alemn Friedrich Nietzsche y lo recalc Milan Kundera
al inicio de su clebre novela La insoportable
levedad del ser, el eterno retorno es la carga
ms pesada para el hombre. Esta categrica
afirmacin se hace realidad frecuentemente
en distintos rincones del espacio-tiempo;
pero no cabe la menor duda de que uno de
los lugares predilectos de tal manifestacin
de la realidad es nada ms y nada menos
que el Poder Judicial peruano, ya que dicha
institucin (y, desafortunadamente, uno de los
tres grandes poderes del Estado) es la mayor
fabricante de las fantasas ms inverosmiles
y, al mismo tiempo, lamentables que puedan
existir, y lo es constantemente, incurriendo
siempre en los mismos errores y retornando
siempre a las mismas lamentables conclusiones que forman parte del martirio que, al ms

68

Instituto Pacfico

fiel estilo de Josef K., estn obligados a vivir


los justiciables de nuestro pas que deciden
recurrir a la referida sede jurisdiccional.
Es por eso que no exageramos al comparar
la actividad judicial con las peores pesadillas,
pues las consecuencias de la poco o nada acertada labor de los jueces y los vocales son tan
perjudiciales para los justiciables que incluso
pueden traducirse en la prdida de algunas
de las cosas ms valiosas que forman parte de
la vida de las personas.
Como parte de lo anterior, no podemos
dejar de referirnos a la inmortal confusin
que existe entre los magistrados sobre todos
los aspectos referidos a la ineficacia de los
actos jurdicos. Efectivamente, parece ser que
el tema no se agota en las innumerables y
frecuentes sentencias sobre nulidad de acto
jurdico que nunca dejan de sorprendernos
muy ingratamente, sino que los magistrados
Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
del Poder Judicial parecen estar completamente perdidos en un laberinto de conceptos equvocos sobre todo lo que tenga que
ver con las distintas categoras de ineficacia
existentes.
Mediante el caso que nos convoca, podremos
apreciar un buen ejemplo de lo nocivo que
puede ser recurrir al Poder Judicial y, para
variar, a causa de un tema relacionado con la
ineficacia de un acto jurdico (especficamente, de un contrato).
Para poder realizar el conciso recorrido que tan
amablemente se nos permite realizar desde
esta tribuna, empezaremos por referirnos, de
manera sucinta, a las distintas categoras de
ineficacia que existen para luego centrarnos en
la que adquiere mayor relevancia dado el caso
materia de anlisis, luego nos abocaremos al
anlisis de una caracterstica muy importante de
la normativa referida al tema que se nos asigna,
relacionada con la responsabilidad civil, para
finalmente llegar a una conclusin que parece
ser evidente pero que no ha sido presentada con
tal tenor por los vocales de la Corte Suprema.

2. Un vistazo general al tema de la


ineficacia
Somos de la opinin de que, al ser desarrollado un tema referido a la ineficacia de un acto
jurdico (en el caso concreto, especficamente
un contrato) siempre resulta adecuado remarcar la distincin que existe entre las diversas
categoras de ineficacia.
En realidad, el tema de los tipos de ineficacia
est directamente ligado a las causas que
existen para que aquella se configure.
Sobre la base referida, y en palabras del jurista
italiano Vincenzo Roppo, se distingue entre
ineficacia en sentido amplio, dentro de la cual
se comprende la ineficacia que se deriva de la
invalidez (esto es, nulidad y anulabilidad) e
ineficacia en sentido estricto, que es la ineficacia
del contrato vlido1.
1 Roppo, Vincenzo, Il Contratto, Giuffr, Miln, 2001, p.
735.
Volumen 1 | Julio 2014

RESUMEN
El autor cuestiona la decisin de la Corte
Suprema que establece que: el acto jurdico
celebrado por el falsus procurator es ineficaz
frente al falso representado, mas no frente a
terceros intervinientes o no en el acto jurdico (...). Al respecto, el autor considera que
la Corte Suprema ha cometido un grave error
al interpretar de esa forma el artculo 161
del Cdigo Civil pues desvirta su finalidad.

CONTEXTO NORMATIVO

Cdigo Civil: artculos 161, 162, 1414,


1416, 1418.
Cdigo Civil italiano: artculos 1398 y
1399.

PALABRAS CLAVE

Acto jurdico / Eficacia / Falso representante


(Falsus procurator)

Tal como bien lo ha detallado el referido


jurista al desarrollar el tema especfico de la
ineficacia del contrato, la ineficacia puede
tener un matiz de remedio jurdico, en determinadas ocasiones o bien puede no tener
dicho matiz, en otras tantas.2 La ineficacia
tiene funcin de remedio cuando responde
a un defecto del contrato, en inters de la
parte perjudicada por dicho defecto o bien
en auxilio de un inters ms general.3
Seguidamente, es necesario especificar que la
ineficacia como remedio puede estar ligada
a la invalidez o puede, tambin, no estarlo.
Se encuentra ligada a la invalidez cuando el
defecto es tal que provoca que el acto jurdico
sea invlido: as, el contrato carente de causa o
con causa ilcita es ineficaz en cuanto invlido
(nulo); tambin el contrato viciado por error
o dolo (anulable).4, 5
2 Roppo, Il Contratto, cit., p. 736.
3 Loc. cit.
4 Loc. cit.
5 Aqu se presenta una ocasin propicia para explicar que

Actualidad Civil

69

Actualidad

Civil

Acto jurdico

Pero la ineficacia como remedio prosigue


Roppo puede, prescindir de la categora de
invalidez y eso acaece cuando responde a un
defecto del contrato que no provoca la invalidez de este. As, por ejemplo, cuando nos
encontramos ante una causal de resolucin,
pero el contrato; no obstante ello, es vlido.
As, tambin seala Roppo, el contrato
celebrado por un falso representante6.

SABA USTED QUE?


La ineficacia puede ser clasificada en
ineficacia originaria y sobreviniente.
Son originariamente ineficaces el
contrato invlido (como el nulo y
el anulable); el contrato sometido
a condicin suspensiva y tambin
el contrato celebrado por falso representante. Nos encontramos, en
cambio, frente a un caso de ineficacia
sobreviniente cuando el factor que la
determina (inexistente al tiempo de la
conclusin del contrato) tiene lugar de
manera posterior, tornando ineficaz
un contrato que, al inicio, s era eficaz.
Al lado de la ineficacia como remedio, se
puede configurar tambin la ineficacia que
no tiene esta funcin: aquella que no constituye el remedio de un contrato porque el
contrato no presenta defectos que deban ser
remediados. Tal es el caso de una condicin:
el contrato condicionado es o deviene en
improductivo de efectos, pero no porque
tenga un defecto en razn del cual la ley
postule que es deseable cancelar sus efectos,
el hecho de denominar remedio a la ineficacia propia
de la invalidez no implica que la accin correspondiente tornar ineficaz al contrato viciado; por el contrario,
si se demanda la nulidad del contrato y dicha nulidad
realmente se ha configurado, entonces el juzgador
deber emitir una sentencia declarativa proclamando
la nulidad del contrato (o del acto jurdico del que se
tratare). En otras palabras, no es un remedio en tanto
devolver eficacia al contrato, sino en tanto deja sin
efecto un acto que es nocivo para alguna de las partes
contratantes, para ambas y/o para terceros.
6 Roppo, Il Contratto, cit., p. 736.

70

Instituto Pacfico

sino porque las partes mismas lo han elaborado de modo que devenga improductivo
de efectos.7
Pero para el tenor del presente trabajo, lo
que nos importa especialmente es lo referido
a la ineficacia como remedio; en consecuencia, lo que ahora corresponde es ahondar
un poco ms en los detalles de dicho tipo
de ineficacia.

3. Ineficacia originaria y sobreviniente


Sin desmedro de lo anterior, vale la pena
destacar que la ineficacia, as como puede
ser clasificada entre aquella que constituye un
remedio contractual y aquella que no tiene la
funcin de remedio, tambin puede ser clasificada en ineficacia originaria y sobreviniente.
Son originariamente ineficaces el contrato invlido (como el nulo y el anulable); el contrato
sometido a condicin suspensiva y tambin
el contrato celebrado por falso representante8.
Nos encontramos, en cambio, frente a un
caso de ineficacia sobreviniente cuando el
factor que la determina (inexistente al tiempo
de la conclusin del contrato) tiene lugar de
manera posterior, tornando ineficaz un contrato que, al inicio, s era eficaz9. Este es el
caso de un contrato que deviene susceptible
de resolucin como consecuencia de que ha
sobrevenido un incumplimiento; o el caso de
la imposibilidad o excesiva onerosidad de la
prestacin; o bien el caso del contrato dejado
sin efecto a causa de que se ha configurado
una condicin resolutoria; o bien el del contrato que deja de ser eficaz a causa del ejercicio
victorioso de una accin revocatoria.10
Ahora que ya nos hemos referido a la ineficacia originaria y a aquella sobreviniente,
debemos dar un nuevo paso y tratar de centrarnos en uno de los especficos supuestos
que abarca la primera de ellas: nos referimos
7
8
9
10

Loc. cit.
Roppo, Il Contratto, cit., p. 737.
Loc. cit.
Loc. cit.
Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
a la ineficacia generada como consecuencia
de la celebracin de un contrato por parte de
un falso representante o bien por parte de un
representante que se excede de los poderes
que le hayan podido ser delegados. Pero, primero, debemos resaltar una vez ms que no
siempre la ineficacia que tiene causal coetnea
a la celebracin del contrato importar necesariamente un defecto estructural del mismo.
En el caso de la invalidez (ya sea nulidad o
anulabilidad), s estaremos dentro de los supuestos que importan un defecto estructural.11
Por el contrario, cuando nos refiramos a un
contrato que es ineficaz porque se encuentra
sometido a condicin suspensiva o a un
contrato que ha sido celebrado en supuesta
representacin de otro sin que el pretendido
representante sea tal en realidad o cuando
sindolo se excede de las facultades que le
han sido otorgadas; pese a que la ineficacia
es originaria, no nos encontraremos ante un
caso de invalidez; puesto que no estaremos
ante un supuesto de defecto de la estructura
del contrato.

4. La ineficacia generada por la falta


de representacin y por la representacin insuficiente
Habiendo llegado a este punto, consideramos
que es necesario recordar (sin perjuicio del mayor ahondamiento que al respecto se realizar
en los siguientes prrafos) que el contenido de
los artculos 161 y 162 del actual Cdigo Civil
peruano tienen sus directos antecedentes en
los artculos 1398 y 1399 del vigente Cdigo
Civil italiano el cual data del ao 194212.
11 Este tema en particular ha sido bien desarrollado por
el jurista peruano Lizardo Taboada Crdova, quien,
entre otras cosas sobre el particular, manifestaba lo
siguiente: Las causales de nulidad, al igual que las
de anulabilidad, suponen siempre un defecto en la
estructura negocial y se dice por ello que son supuestos de ineficacia estructural. Esto significa, en consecuencia, que son negocios que tienen una estructura
defectuosa, es decir, negocios mal conformados y, por
ende, invlidos (Taboada Crdova, Lizardo, Nulidad del
acto jurdico, Grijley, Lima, 2002, p. 13).
12 Sobre el particular, no est de ms recordar que
mucho ha influido la legislacin y la doctrina italiana
Volumen 1 | Julio 2014

Es por lo anteriormente mencionado que, para


poder adentrarnos correctamente en lo que a
este punto concierne, consideramos conveniente tener en cuenta la acertada opinin del
jurista italiano Francesco Santoro-Passarelli;
pues como bien lo explic en su momento,
un negocio de eficacia suspendida y no en un
negocio nulo ni en un negocio anulable, lo
podemos reconocer en el negocio concluido
en nombre de otro sin poder de representacin13. De la disciplina legislativa resulta que
el negocio ciertamente no es nulo ni tampoco
susceptible de anulacin, sino solamente revocable por mutuo disenso antes de la ratificacin
o, mejor, eventual ratificacin por parte del
supuesto representado; y, por eso, no requiere
de una confirmacin [sanatoria], sino solamente
de la ratificacin del interesado14.
Pero la cita previa no solamente nos ayuda de
manera directa, en virtud de la doctrina jurdica, a confirmar que la categora de la ineficacia
en sentido estricto es muy distinta a la de la
nulidad y a la de la anulabilidad (y, por consiguiente, a los efectos jurdicos de cada una de
ellas). Sino que, adems, indirectamente, nos
remite a los artculos del Codice Civile (Cdigo
Civil italiano) en los que el legislador de 1942
desarroll la misma materia que se halla contenida en los artculos 161 y 162 del Cdigo
Civil peruano de 1984. Dichos artculos, tal
como se ha mencionado previamente, son
el 1398 y el 1399 del cuerpo normativo
italiano en cuestin. Resulta muy ilustrativo
tenerlos en cuenta porque existe un detalle
en diversos extremos de la actual configuracin del
Cdigo Civil peruano. Pero asimismo es necesario
recordar que, desafortunadamente, el legislador de
1984 ha realizado una copia poco adecuada de varias
de las normas que le sirvieron de modelo.
13 Es por eso que en la primera cita del presente texto
hemos hecho referencia a lo que Roppo menciona
sobre el particular; esto es, que si estamos ante el
caso de un contrato celebrado en nombre de otro
por un falso representante o por un representante
con poderes insuficientes, el contrato es vlido, pero
es ineficaz en tanto no puede ser opuesto al supuesto
representado.
14
Santoro-Passarelli, Francesco, Dottrine generali del
diritto civile, Jovene, Npoles, 1977, p. 262.

Actualidad Civil

71

Actualidad

Civil

Acto jurdico

en el primero de ellos que, a nuestro modo


de ver, resulta esencial para poder entender
cules son los verdaderos efectos jurdicos y
prcticos de esta ineficacia.
El texto del referido artculo es el que, a continuacin, pasamos a citar:
Art. 1398. Aquel que ha contratado como
representante sin contar con poder para
dichos efectos o excediendo los lmites de
las facultades que le han sido conferidas, es
responsable del dao que el tercero contrayente
ha sufrido por haber confiado sin culpa en la
validez del contrato.15 (El nfasis es nuestro).

Pues bien, tal como podemos apreciar, el


legislador italiano de 1942 fue cuidadoso al
redactar el artculo precitado porque dej en
claro cules son las consecuencias que se generan entre el falso representante (o bien segn
el caso entre el representante que excede sus
facultades) y el tercero que procede confiando
en la existencia y en la suficiencia del poder de
representacin. Sin duda, cuando el legislador
italiano deja en claro que el falso representante
(o quien excede sus facultades) es responsable
ante el tercero, descarta por completo toda
consecuencia nociva para la esfera jurdica de
la persona a la que supuestamente se represent en el acto ineficaz. Queda, desde luego,
descartada una posibilidad distinta, pues el
acto es ineficaz por completo, precisamente
porque el supuesto representante no contaba
con la legitimidad suficiente para contratar
con terceros. Dicha falta de legitimidad es la
determinante para que el acto sea ineficaz;
pero ms claro queda el asunto cuando nos
remitimos a los efectos de la ineficacia en lo
que se refiere a las consecuencias patrimoniales
de la misma y es por ello que, a continuacin,
proseguiremos con el desarrollo de ese punto:
Por tanto, es indiscutible que el patrimonio
de la persona incorrectamente representada
no debe verse afectado, pues, de otro modo,
s se le estara imputando responsabilidad
15 Traduccin libre del autor. Vase Codice Civile italiano
(Cdigo Civil italiano) en The Cardozo Electronic Law
Bulletin. Versin en lnea: <http://goo.gl/s9K8O6>.

72

Instituto Pacfico

frente al tercero, cuando la norma es clara al


prescribir que es el falso representante quien
debe responder ante el tercero con quien
contrat; en caso dicho, tercero sufra algn
desmedro, por supuesto.
De modo que no cabe objecin alguna a la
interpretacin del artculo 1398 del Cdigo
Civil italiano en sentido tal que se excluya
toda responsabilidad directa o indirecta
del supuesto representado con respecto al
tercero.
Ahora veamos qu es lo que sucede en el
caso peruano y, para ello, citemos el texto
del artculo 161 de nuestro Cdigo Civil; el
mismo que versa como sigue:
Art. 161. El acto jurdico celebrado por el
representante excediendo los lmites de las
facultades que se le hubiere conferido, o
violndolas, es ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a este y a terceros.
Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por
persona que no tiene la representacin que
se atribuye.

Aqu podemos observar que la ltima parte


del primer prrafo ha sido redactada de una
manera visiblemente mucho ms general e
imprecisa que su correlativo16 italiano; puesto
que, al menos en apariencia, se refiere a las
muchas posibles responsabilidades y frente
a los muchos posibles terceros, que puedan
existir con respecto a quien ha excedido sus
poderes lo cual resulta innecesario porque es
evidente que si alguien causa un dao a otro,
sea dentro o fuera de una relacin jurdica de
ndole contractual, de todos modos tendr
que resarcir el dao causado.
Aqu lo importante es definir si existe responsabilidad frente al tercero y si es que
solamente por parte del falsus procurator;
porque solo si obtenemos una respuesta posi16 Correlativo, de acuerdo a la definicin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, cuenta
con una nica acepcin, que es la siguiente: Dicho
de dos o ms personas o cosas: Que tienen entre s
correlacin o sucesin inmediata.
Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
entonces es el y solo l representante
que se excedi en sus facultades quien
deber responder ante dichos terceros. As
pues se descarta la posibilidad de que el
patrimonio del supuesto representado se
pueda ver involucrado en el resarcimiento
de eventuales daos.

tiva a dicha incgnita podremos estar seguros


de que el supuesto representado no deber
intervenir ni con su persona ni con su patrimonio en la reparacin del dao infligido al
tercero contrayente que confi en la existencia
y la suficiencia del poder de representacin.
Sin la ms mnima duda al respecto, consideramos que no cabe posibilidad alguna de que
el supuesto representado incurra en responsabilidad civil alguna y, por tanto, es evidente
que su patrimonio no se puede ver afectado
en lo ms mnimo cuando de resarcir los
daos eventualmente sufridos por el tercero
contratante se trate. Si bien la norma peruana
no ha sido redactada de forma tan precisa y
contundente como la norma italiana que el
legislador peruano tom de manera no del
todo fiel como modelo, consideramos que la
falta de precisin no es lo suficientemente grave como para ser fuente de confusiones ni de
garrafales errores, por los siguientes motivos:

IMPORTANTE
Qu sentido tiene que el legislador
haya prescrito que el falsus procurator responde ante los daos frente
a terceros (incluyendo al tercero con
quien se celebr un acto sin contar
con las facultades necesarias) si finalmente el bien de propiedad del
supuesto representado, o cualquier
parte de su patrimonio en general,
deber ser sacrificado en favor del
tercero contratante?
a) El primer motivo es uno de ndole, a cabalidad, normativa: cuando el legislador dice
que el acto realizado en exceso de facultades no es eficaz con respecto al (o, lo que es
lo mismo, no le es oponible al) representado (rectius: supuesto representado) decide
precisar que el asunto no termina all, pues
prosigue y agrega que el tema no se agota
en ello sino que, si a partir de dicho acto
existen terceros perjudicados (incluyendo
a quien contrat con el falsus procurator),
Volumen 1 | Julio 2014

A diferencia de lo que sucede en el artculo 1398 del Cdigo Civil italiano, el


legislador peruano cometi el grave error
sintctico (con lo que podramos denominar repercusiones jurdico-semnticas) de
incluir el caso de no contar con poder de
representacin recin en el segundo prrafo del artculo 161. Esto, para quien
no interprete cuidadosamente la norma
(es decir, para la mayora de los jueces
y vocales, entre otros), podra significar
que cuando nos encontramos ante el
caso de un falsus procurator propiamente
dicho (porque no contaba con poder de
representacin en lo ms mnimo) no se
aplica el razonamiento de que solo el
falsus procurator deba responsabilizarse
por los daos eventualmente sufridos
por el tercero contratante o por otros
terceros; pero analizar la situacin de
ese modo es completamente incorrecto;
pues en ambos casos (tanto en el caso
de exceso de facultades como en el caso
de inexistencia absoluta de facultades
de representacin), las consecuencias
sern siempre las mismas para efectos
de los daos que los terceros puedan
eventualmente sufrir y la imputacin
de responsabilidad que se genere como
consecuencia de dichos daos.

b) El segundo motivo es uno de ndole terica


y prctica al mismo tiempo: al no haber
intervenido el supuesto representado en
la celebracin del acto jurdico con el
tercero, es evidente que no resulta factible identificar un factor de atribucin de
responsabilidad civil, ni subjetivo (como el
dolo o la culpa) ni objetivo (como el riesgo
creado), pues obviamente es solo el falsus
procurator quien genera la situacin que
eventualmente puede resultar perjudicial

Actualidad Civil

73

Actualidad

Civil

Acto jurdico

para el tercero con quien contrata. Por


tanto, al no podrsele atribuir responsabilidad civil al supuesto representado,
sera ilgico pretender que la obligacin
de resarcir a terceros cause disminucin
alguna en su esfera patrimonial.
De acuerdo con nuestro punto de vista, es lo
explicado en los prrafos anteriores aquello
que sustenta en el fondo la ratio de los efectos
de la no oponibilidad al supuesto representado del acto celebrado por quien no tena
poder de representacin o por quien, tenindolo, se excedi de las facultades otorgadas;
o lo que es lo mismo, la razn para que en el
artculo 161 del Cdigo Civil peruano (y en
el 1398 del Cdigo Civil italiano) se prescriba
que: dada la ineficacia del acto celebrado por
el falso representante o por la persona con
representacin insuficiente es a quien celebra
el negocio con el tercero a quien se le debe
imputar responsabilidad por los eventuales
daos que su proceder haya causado y no
as al supuesto representado. De lo contrario,
el acto ya no sera ineficaz y s estara siendo
opuesto al supuesto representado.
Queda claro que para el intrprete del artculo 161, el tema de la responsabilidad para
con los terceros es un elemento clave porque
implica que as como el acto no es oponible al
supuesto representado, tambin es ineficaz para
todos los dems y es por eso que el tercero
con quien se celebr el contrato puede verse
perjudicado (en el caso de una compraventa
ello se deber a que no podr conservar
el bien dentro de su esfera patrimonial) y
corresponder que el falso representante (o
el representante con poderes insuficientes)
deba resarcirlo.

Es jurdicamente correcto que en el caso


subanlisis tanto los jueces de grado como los
vocales de la Corte Suprema hayan coincidido
en que el supuesto representado no deba ser
considerado, ms, propietario del inmueble
sub litis?
Como consecuencia de la respuesta a la interrogante previa, es innegable que la decisin
es incorrecta. Tal como ya se ha explicado
anteriormente, si la demandada sufra algn
detrimento patrimonial como consecuencia
de la celebracin del contrato de compraventa
con el falsus procurator, es este quien deba
hacerse responsable y resarcir el dao causado.
O, lo que es lo mismo: toda vez que el falsus
procurator responde de las responsabilidades
generadas frente a terceros, el patrimonio
del falso representado no se debe perjudicar;
pues de lo contrario, caeramos en una clara y
grosera contradiccin: qu sentido tiene que
el legislador haya prescrito que el falsus procurator responde ante los daos frente a terceros
(incluyendo al tercero con quien se celebr un
acto sin contar con las facultades necesarias) si
finalmente el bien de propiedad del supuesto
representado, o cualquier parte de su patrimonio en general, deber ser sacrificado en favor
del tercero contratante? Ningn sentido! Y es
que al proceder as lo que se est haciendo, en
buena cuenta, es oponer al supuesto representado el acto cuya celebracin nunca autoriz.

Dicho todo lo anterior cabe preguntarnos lo


siguiente: En el caso subanlisis (Casacin N.
1135-2013-Lima), el supuesto representado
ha visto afectado su patrimonio?

Es precisamente debido a que el acto no le es


oponible al propietario del inmueble sobre el
que se contrat sin las debidas facultades; por
lo que el legislador prescribe que el falso representante debe responder ante los daos que
la no oponibilidad pueda generar al tercero
contratante, ya que traduciendo ello significa
que no podr quedarse con el inmueble!

La respuesta a la interrogante planteada es,


a todas luces, positiva. Por qu? Porque el

Entonces, si todo resulta tan evidente en


tanto, del tenor de la norma, se colige que

5. Anlisis de la Casacin N. 11352013-Lima

74

inmueble sobre el cual contrataron el falsus


procurator y la tercera formaba parte del patrimonio del supuesto representado; pese a ello,
en ambas instancias y en sede de Casacin, se
ha decidido que la tercera permanezca como
la nueva propietaria del inmueble.

Instituto Pacfico

Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
no es posible permitir que el patrimonio del
supuesto representante se vea perjudicado por
ms que su patrimonio haya sido objeto de
animus transferendi en el contrato celebrado
por el falso representante, por qu los jueces
y vocales que han tenido a su cargo el caso
materia de anlisis han cometido un error
tan grave? La respuesta encierra, pues, una
explicacin que resulta, por decir lo menos,
muy vergonzosa: evidentemente, la razn es
que se ha incurrido en un error interpretativo
y conceptual maysculo, pues se ha afirmado que la ineficacia del acto con respecto al
propietario del inmueble no excluye que para
todos los dems miembros de la sociedad el
acto sea vlido y eficaz!
Es lamentable decirlo, pero creemos que no
se debe dejar de mencionar que estas cosas
suceden porque, al parecer, los jueces, por
ms que hayan frecuentado una Universidad,
no han estudiado Derecho. Amable lector:
resulta innegable que la conclusin de los
magistrados es, por completo, errada. Aqu
es importante mencionar que la razn por la
que todas las sentencias de los magistrados
que revisaron este caso son erradas es de
ndole jurdica, sin duda; pero, antes ms
aun, consideramos de ndole lgica. Esto es,
qu utilidad tiene legislar prescribiendo que
no ser eficaz para al supuesto representado
el acto efectuado por un falsus procurator si
de todos modos se le va a oponer el acto? En
el caso subanlisis, no cabe la menor duda
de que la compraventa celebrada entre los
seores Edwin Alexander Aranda Abad (falsus procurator) y Nelly Libertad Salas Melo
(tercera compradora) le ha sido opuesto al
seor Alfredo Belzazurri lvarez (supuesto
representado), pues, bajo el argumento de
que para los terceros s es eficaz el contrato en
ciernes, se ha decidido tres veces (sentencias
de grado y casacin) que la demandada es a
quien le corresponde el derecho de propiedad
sobre el inmueble.
Si el acto celebrado en los trminos del artculo 161 del Cdigo Civil peruano, es ineficaz
con respecto al supuesto representado es precisamente porque dicho acto no debe surtir
Volumen 1 | Julio 2014

efecto alguno, pues si bien el acto en s no


se encuentra afectado en su estructura y, por
tanto, no existe causal alguna de invalidez (es
decir, ni de nulidad ni de anulabilidad), s es
un acto ineficaz en sentido estricto porque as
lo ha prescrito el legislador y con justa razn:
sera injusto que pese a no haber consentido
que un tercero ejecute un acto en representacin de mi persona, dicho tercero de todos
modos lo lleve a cabo y como consecuencia
de ello mi patrimonio disminuya. En efecto, tal
como lo hemos mencionado previamente, la falta
de legitimidad del falso representante genera
una ineficacia indiscutible en el negocio jurdico
y es, por ello, que dicho negocio (en este caso,
contrato de compraventa) no se le puede oponer
al supuesto representado y ello implica que no
exista manera alguna de que su patrimonio se
pueda ver perjudicado.

JUAN GUILLERMO LOHMANN dice:


El negocio [jurdico],
pues, es lisa

y llanamente ineficaz para el representado, mientras


no lo ratifique, lo
que equivale a decir que es como si,
para l, no se hubiera celebrado.
Para el tercero, aunque el artculo no
lo diga, el negocio tambin es ineficaz si el poder o las facultades alegadas eran falsas; es decir, cuando
faltaba poder de representacin o el
representante se extralimit de las
mismas.

En este punto, debemos insistir en que, para


poder entender la ratio legis del artculo 161
del Cdigo Civil es fundamental captar el rol
fundamental que juega la ltima frase del
mismo (referida, insistimos, no a la ineficacia
en s misma pero s a sus consecuencias patrimoniales directas), a la que ya anteriormente
se ha hecho referencia; es decir, el hecho de

Actualidad Civil

75

Actualidad

Civil

Acto jurdico

que el falso representante o quien se haya


excedido en sus poderes deba ser considerado responsable frente a los terceros con
los que eventualmente contrate, obedece al
hecho de que dichos terceros no podrn ver
reparado el dao que eventualmente sufran o
beneficiada su esfera jurdico-patrimonial, en
general, a costa del patrimonio del supuesto
representado.
Es por lo anteriormente referido que el doctor
Juan Guillermo Lohmann, acertadamente,
explica que cuando el tercero haya actuado
con cuidado y diligencia, y confiando sin
culpa en la representacin alegada, tendr
derecho a ser resarcido por el falso o excesivo
representante del dao que le cause por este
motivo17, y agrega lo siguiente: El negocio,
pues, es lisa y llanamente ineficaz para el
representado, mientras no lo ratifique, lo que
equivale a decir que es como si, para l, no se
hubiera celebrado. Para el tercero, aunque el
artculo no lo diga, el negocio tambin es ineficaz
si el poder o las facultades alegadas eran falsas; es
decir, cuando faltaba poder de representacin o
el representante se extralimit de las mismas18.
(El nfasis es agregado).
Pero por supuesto que s! No cabe duda
de ningn tipo en lo bien manifestado por
Lohmann. Evidentemente que la ineficacia
alcanza (aparte de la esfera jurdica del supuesto representado) no solo al tercero con
el que eventualmente el falso representante
haya celebrado el acto jurdico, sino que tambin alcanza, a priori, a cualquier otro tercero.
Dado el contexto planteado en el prrafo
precedente, ms de uno se podra preguntar
lo siguiente: pero, entonces, qu diferencia
existira con respecto a la nulidad del acto
jurdico? A ello debemos responder que
existe ms de una importante diferencia, de
las cuales consideramos que las principales
son las siguientes:

76

vamente enumerados en el artculo 219


del Cdigo Civil; mientras que la ineficacia
en sentido estricto a la que nos referimos
cuando no existe poder de representacin,
o el mismo es insuficiente, es consecuencia
de dicho nico supuesto.
En segundo lugar, un acto nulo es tal
porque de acuerdo a lo explicado en la
primera parte del presente trabajo su
estructura se ha visto grave e irremediablemente daada, pues alguno de sus
elementos ha sido afectado con algn vicio
insubsanable.
En tercer lugar, precisamente por estar
daada su estructura, un acto nulo no
podra ser ratificado; mientras que un
acto ineficaz en sentido estricto (como en
el caso del supuesto del artculo 161) s
es perfectamente pasible de ser ratificado,
toda vez que no es su estructura la que ha
sufrido un dao importante.
As las cosas, queda claro que tampoco es
pretexto para no aplicar correctamente la
regla contenida en el artculo 161 del Cdigo Civil, la supuesta confusin que se podra
generar entre los efectos de la nulidad y la
ineficacia en sentido estricto o un argumento
similar a ese.

6. Otros aspectos relevantes del caso


No podemos dejar de tener en cuenta el
extremo referido al compromiso de contratar
que fue celebrado entre la parte demandante
y uno de los litisconsortes pasivos (la supuesta
compradora) en el ao 1983. Al respecto,
debemos decir que no porque se haya celebrado dicho compromiso de contratar los
actos realizados por el falso representante
deban adquirir eficacia.

En primer lugar, la nulidad se puede configurar por una serie de supuestos taxati-

Tal como es sabido, la promesa de contratar


es un contrato preparatorio y se encuentra
regulada a partir del artculo 1414 del Cdigo
Civil cuyo texto es el siguiente:

17 Lohmann Luca de Tena, Juan Guillermo, El negocio


jurdico, Studium, Lima, 1986, p. 162.
18 Lohmann Luca de Tena, El negocio jurdico, cit., p. 164.

Art. 1414. Por el compromiso de contratar,


las partes se obligan a celebrar en el futuro
un contrato definitivo.

Instituto Pacfico

Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
Por ello, debemos entender, en primer trmino, que nunca lleg a concretarse un contrato
definitivo entre la seora Nelly Salas (supuesta
compradora) y el seor Alfredo Belzazurri
(demandante).
Lo que podra haber hecho al respecto la
demandada es accionar judicialmente contra
el demandante antes de que prescribiera el
plazo para compelerlo a celebrar el contrato
definitivo; pero, a efectos de ello, debemos
recordar lo que el Cdigo Civil nos dice al
respecto:
Art. 1416. El plazo del compromiso de
contratar debe ser determinado o determinable. Si no se estableciera el plazo, este ser
de un ao.

En efecto, el plazo legal del compromiso de


contratar (en caso de que las partes no lo fijen)
es de un ao, transcurrido el cual se entiende
que dicho compromiso queda sin efecto. Pero
somos de la opinin de que es plenamente
factible demandar a quien se compromete a
contratar y posteriormente se niega injustificadamente a hacerlo, pues existe de por medio
en ese caso una obligacin de hacer que, al
no llevarse a cabo, podra perjudicar a la contraparte. En todo caso, si se puede demostrar
que el no cumplimiento (injustificado) del
compromiso de contratar por parte de uno de
los estipulantes ha perjudicado patrimonialmente a su contraparte, existe la posibilidad
de demandar el resarcimiento correspondiente,
pues podra haberse generado un lucro cesante
(por supuesto, que ello implicara aportar un
material probatorio contundente). 19
Esas son las posibles vas que la demandada
hubiese podido emprender dentro del plazo
de ley y que, finalmente, no lo hizo.
19 De hecho, en el artculo 1418 del Cdigo Civil, se
ha regulado lo siguiente: Art. 1418. La injustificada
negativa del obligado a celebrar el contrato definitivo
otorga a la otra parte alternativamente el derecho a:
1. Exigir judicialmente la celebracin del contrato.
2. Solicitar se deje sin efecto el compromiso de
contratar.
En uno u otro caso hay lugar a la indemnizacin de
daos y perjuicios.
Volumen 1 | Julio 2014

CONCLUSIN MS IMPORTANTE
La falta de legitimidad del falso
representante genera una ineficacia
indiscutible en el negocio jurdico,
y es por ello que dicho negocio (en
este caso, contrato de compraventa)
no se le puede oponer al supuesto
representado, y ello implica que
no exista manera alguna de que su
patrimonio se pueda ver perjudicado. La ineficacia alcanza (aparte
de la esfera jurdica del supuesto
representado) no solo al tercero
con el que eventualmente el falso
representante haya celebrado el acto
jurdico, sino que tambin alcanza, a
priori, a cualquier otro tercero.

7. Conclusin
A nuestro modo de ver, no cabe la menor
duda de que las sentencias son incorrectas,
en tanto el bien s tendra que haber sido
restituido al demandante, en virtud de los
siguientes motivos:
- La compraventa no le es oponible, de
acuerdo a lo que se ha explicado precedentemente al respecto.
- Como consecuencia de lo anterior, los
actos jurdicos derivados del contrato de
compraventa siguen la misma suerte que
este, esto es, lo referido al pago del precio
no le es oponible al supuesto representado.
- A ello hay que agregar que ciertamente
no cabe declarar la nulidad de los actos
jurdicos referidos al pago, pues son
sencillamente ineficaces. Adems, la
simulacin absoluta, como causal de
nulidad segn la enumeracin taxativa
contenida en el artculo 219 del Cdigo
Civil tiene ciertos requisitos que tendran
que haberse configurado; pero aqu lo
importante era determinar si el acto le
resultaba ser oponible o no al supuesto
representado. En consecuencia, es errada
la decisin que tuvo la Segunda Sala Civil

Actualidad Civil

77

Actualidad

Civil

Acto jurdico

(que vio el caso en sede de apelacin)


pues no es cierto que no existiese necesidad de pronunciarse sobre el particular,
sino que el extremo de la demanda
referido a la nulidad de acto jurdico
debi ser declarado improcedente (y no
infundado).
- Adicionalmente, es necesario volver a resaltar que resulta equvoca, impertinente
e ilgica la conclusin de los magistrados
en el sentido de que el acto es ineficaz
para el supuesto representado y no para
los dems porque, tal como ya lo hemos
resaltado, eso equivale a decir que no le
es oponible a nadie y, por tanto, la finalidad misma de la norma contenida en el
artculo 161 del Cdigo Civil quedara
plenamente desvirtuada.
Como resultado de todo lo desarrollado hasta
el momento, es evidente que las sentencias de
grado y la Casacin no se ajustan a derecho,
pues han interpretado de manera equvoca el
artculo 161 del Cdigo Civil y ello ha trado
como consecuencia que no se restituya la titularidad sobre el bien sub litis a quien en realidad
tiene derecho sobre el mismo: el demandante.
Una vez ms, podemos constatar que el Poder
Judicial, antes que una garanta para la justicia

y el correcto funcionamiento de nuestro ordenamiento jurdico, es, en realidad, un peligroso


y oscuro callejn sin salida para la mayora de
personas que osan buscar el reconocimiento
de sus derechos en dicha sede jurisdiccional.
Es as como se convierte en una verdadera
carga de eterno retorno a las decisiones ms
lamentables que generan efectos perjudiciales
a muchos justiciables, salvo honrosas excepciones. Pero no perdemos las esperanzas de que,
ulteriormente, el panorama depresivo ante el
que nos encontramos pueda cambiar.

7. Bibliografa
Libros
Codice Civile italiano (Cdigo Civil italiano) en
The Cardozo Electronic Law Bulletin. Versin
en lnea: <http://goo.gl/s9K8O6>.
Lohmann Luca de Tena, Juan Guillermo, El negocio jurdico, Studium, Lima, 1986.
Roppo, Vincenzo, Il Contratto, Giuffr, Miln,
2001.
Santoro-Passarelli, Francesco, Dottrine generali
del diritto civile, Jovene, Npoles, 1977.
Taboada Crdova, Lizardo, Nulidad del acto
jurdico, Grijley, Lima, 2002.

TEXTO DE LA CASACIN
CASACIN N. 1135-2013-LIMA*
SUMILLA: El acto jurdico celebrado por el falsus
procurator es ineficaz frente al falso representado,
mas no frente a terceros intervinientes o no en el
acto jurdico, pues, de lo contrario se generara un
efecto erga omnes que no es propio de la ineficacia
prevista en el artculo 161 del Cdigo Civil.
Lima, cinco de noviembre de dos mil trece.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista
la causa nmero mil ciento treinta y cinco guin dos mil trece, con su acompaado; en audiencia
pblica realizada en la fecha y producida la votacin correspondiente, emite la siguiente sentencia:

* Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 692 (El Peruano, viernes 30 de mayo de 2014, p. 51630).

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Instituto Pacfico

Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
I. ASUNTO
En el presente proceso de ineficacia de acto jurdico, la parte demandante ha interpuesto recurso
de casacin contra la sentencia de vista de fecha veintiuno de enero de dos mil trece, expedida
por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, en el extremo que declara
improcedente la restitucin de la propiedad solicitada por el demandante.
II. ANTECEDENTES: DEMANDA
Segn escrito de fojas ciento diez, Nicforo Alfredo Belzazurri lvarez interpone demanda de
ineficacia de a acto jurdico contra Edwin Alexander Aranda Abad y Nelly Libertad Salas
Melo, con la finalidad que se declare la ineficacia respecto a su persona de la compraventa celebrada por el demandado Aranda Abad (como supuesto apoderado del demandante) a favor
de la demandada, respecto del inmueble consistente en el Jirn Huayna Cpac nmero mil
cuatrocientos veintiuno del Distrito de Jess Mara, contenida en la minuta de fecha veintids de
julio de mil novecientos noventa y siete y en la escritura pblica de fecha ocho de agosto de dos
mil tres, as como su inscripcin registral, solicitando adems la restitucin de la titularidad del
bien y la inscripcin de la sentencia en la partida registral del inmueble. Como pretensin
subordinada, solicita se declare la nulidad por causal de simulacin absoluta de las declaraciones
del demandado Aranda dando por cancelada la cuota inicial y el saldo del precio que obran en
clusula adicional en la referida escritura pblica y, en consecuencia, se ordene a la codemandada
Salas el pago del precio por el valor del inmueble. El demandante fundamenta su pretensin en
que como propietario del inmueble ubicado en el Jirn Huayna Cpac nmero mil cuatrocientos
veintiuno del Distrito de Jess Mara Lima, otorg poder al demandado Aranda para que efecte
la venta del inmueble. Dicho poder fue celebrado ante Notario de Sevilla Espaa el da diecisiete
de setiembre de mil novecientos noventa y siete. Sin embargo, seala el actor que antes del
otorgamiento del mandato, el codemandado Aranda, alegando un poder inexistente, ya haba
transferido la propiedad del inmueble a favor de la codemandada Salas Melo, a travs del contrato
de compraventa contenido en la minuta de fecha veintids de julio de mil novecientos noventa
y siete y escritura pblica de ocho de agosto de dos mil tres, inscrita en la Partida N. 46949137
del Registro de Propiedad Inmueble de la Oficina Registral de Lima. CONTESTACIN DE LA
DEMANDA: Segn escrito de fojas doscientos diez, la codemandada Nelly Libertad Salas Melo
contesta la demanda argumentando que el demandante solicita se declare ineficaz respecto a l,
el acto jurdico de compraventa celebrado por el apoderado, sin embargo, el actor omite mencionar que dicho bien fue vendido por l, personalmente, a travs del contrato de promesa de
compraventa de fecha nueve de agosto de mil novecientos ochenta y tres, por tanto, falta a la
verdad al mencionar que recin en el ao mil novecientos noventa y siete decide vender el bien
de su propiedad, pues, en el ao mil novecientos ochenta y tres ya haba sido vendido y que
incluso recibi personalmente el pago y que adems han existido procesos judiciales de desalojo
por ocupacin precaria y resolucin contractual en los que el demandante y su apoderado Aranda (hoy codemandado) reconocen la celebracin del contrato de compraventa de fecha nueve
de agosto de mil novecientos ochenta y tres. Por otro lado, el codemandado Edwin Alexander
Aranda Abad no ha cumplido con contestar la demanda dentro del trmino de ley, por lo que,
mediante resolucin nmero veintisiete de fecha veintisiete de marzo del ao dos mil nueve se
declar su rebelda. PUNTOS CONTROVERTIDOS: Segn consta de la resolucin nmero quince de fecha veinte de noviembre de dos mil nueve, obrante a fojas trescientos doce, se establecieron los siguientes puntos controvertidos: Respecto a la pretensin principal 1) Establecer si
debe declararse ineficaz la minuta de compraventa de fecha veintids de julio del ao mil novecientos noventa y siete y la escritura pblica de fecha ocho de agosto del ao dos mil tres y su
inscripcin registral celebrada entre Edwin Alexander Aranda Abad en representacin del demandante y Nelly Libertad Salas Melo, respecto al inmueble ubicado en Jirn Huayna Cpac nmero
mil cuatrocientos veintiuno - Jess Mara. 2) Determinar si el codemandado Aranda Abad tena
facultades para vender el inmueble sealado. 3) Determinar si el bien inmueble antes referido
fue vendido por el demandante a la codemandada con fecha nueve de agosto del ao mil
novecientos ochenta y tres mediante un contrato de promesa de venta. Respecto a la pretensin
subordinada 1) Determinar si debe declararse nulas las declaraciones del demandado Aranda
Abad dando por canceladas la cuota inicial de trece mil ciento sesenta y seis dlares americanos

Volumen 1 | Julio 2014

Actualidad Civil

79

Actualidad

Civil

Acto jurdico

con cincuenta y cuatro centavos y el saldo del precio por catorce mil ciento sesenta y seis dlares
americanos con diez centavos, consignados en la minuta y su clusula adicional que obra en la
referida escritura, por la causal de simulacin absoluta. 2) Determinar si debe declararse la
resolucin de contrato de compraventa contenido en la minuta y escritura pblica referidas,
restituyndose la titularidad de dicho inmueble. 3) Determinar si la demandada Salas Melo cancel
o no el precio de la compraventa de fecha veintids de julio del ao mil novecientos noventa y
siete del inmueble materia de litis. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: Luego del trmite
procesal correspondiente, el seor Juez del Stimo Juzgado Civil de Lima, mediante resolucin
de fecha seis de marzo de dos mil doce, obrante a fojas seiscientos veinte, emiti sentencia declarando fundada en parte la demanda, y, en consecuencia se declara ineficaz respecto del demandante el acto jurdico de compraventa contenido en la minuta de fecha veintids de julio de
dos mil tres y escritura pblica de fecha ocho de agosto de dos mil tres y, asimismo, declara infundada la demanda respecto a la nulidad del acto jurdico en cuanto a la declaracin de cancelacin del saldo del precio. Menciona el A-Quo que de los expedientes acompaados sobre
desalojo por ocupacin precaria y rescisin de contratos se advierte que el demandante se
comprometi a otorgar una escritura pblica a favor de la demandada por la venta del inmueble
litigioso, por lo que, en base a dichos actuados se puede establecer que en virtud de dicho acuerdo se otorg la minuta de compraventa de fecha veintids de julio de mil novecientos noventa
y siete, sin embargo, a dicha fecha el emplazado Edwin Alexander Aranda Abad no contaba con
poder alguno para transferir la propiedad del bien, pues, el poder es posterior a la minuta y a la
escritura pblica correspondientes. En tal sentido, el acto jurdico de compraventa resulta ineficaz
para el demandante. Por otro lado, se desestima la pretensin de restitucin de la titularidad del
inmueble, porque el A-Quo refiere que el acto jurdico es ineficaz nicamente respecto al demandante y no es oponible frente a terceros. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: La Segunda
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima mediante resolucin de fecha veintiuno de
enero de dos mil trece, de fojas setecientos veintinueve, confirma la apelada en el extremo que
declara fundada la demanda de ineficacia de acto jurdico e integra la apelada declarando la
improcedencia de la restitucin de la propiedad del inmueble ubicado en el Jirn Huayna Cpac
nmero mil cuatrocientos veintiuno Jess Mara, argumentando que a la fecha de celebracin
de la minuta de compraventa, esto es, al veintids de julio de mil novecientos noventa y siete,
al codemandado an no se le haba otorgado poder para actuar en nombre y representacin del
demandante, por lo que, es evidente la ausencia de legitimacin representativa, acarreando que
el acto jurdico resulte ineficaz en la esfera jurdica del representado, y no frente a terceros, de
manera tal que para los dems, el acto jurdico de traslacin de dominio es perfecto y no puede
generar la restitucin de la propiedad. Por otro lado, la sentencia de vista revoc la sentencia de
primera instancia en el extremo que declar infundada la demanda respecto a la nulidad del acto
jurdico contenido en la escritura pblica de fecha ocho de enero de dos mil tres consistente en
la declaracin de cancelacin del precio del bien, y reformndola declararon que carece de objeto
emitir pronunciamiento sobre el particular. RECURSO DE CASACIN: Contra la mencionada
sentencia de vista emitida por la Sala Superior, la parte demandante interpone recurso de casacin
mediante escrito de fojas setecientos ochenta y dos, nicamente en el extremo mediante el cual,
integrando la apelada, se declara improcedente la solicitud de restitucin de la propiedad del
inmueble litigioso a favor del demandante. Este Supremo Tribunal, mediante resolucin de fecha
veintiuno de mayo de dos mil trece declar la procedencia del referido recurso por la causal de
infraccin normativa de orden procesal del artculo 139 incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica
del Per, y de los artculos III del Ttulo Preliminar, 50 inciso 6 y 122 inciso 3 del Cdigo Procesal
Civil, y por la infraccin normativa de orden material del artculo 161 del Cdigo Civil.
III. MATERIA JURDICA EN DEBATE
Es necesario establecer que la materia jurdica en discusin se centra en determinar si es que como
consecuencia de haberse declarado la ineficacia del acto jurdico de compraventa celebrado por
el falso procurador, corresponde ordenar la restitucin de la propiedad de aquel bien objeto del
acto ineficaz.

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Instituto Pacfico

Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
1. Corresponde mencionar, de manera preliminar, que la funcin nomofilctica del recurso de
casacin garantiza que los Tribunales Supremos sean los encargados de salvaguardar el respeto
del rgano jurisdiccional al derecho objetivo, evitando as cualquier tipo de afectacin a normas
jurdicas materiales y procesales, procurando, conforme menciona el artculo 384 del Cdigo
Procesal Civil, la adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso concreto. 2. Segn se advierte
del auto calificatorio de fecha tres de julio de dos mil trece, este Supremo Tribunal ha declarado
procedente el recurso por diversas causales, las cuales deben ser analizadas de manera independiente. Cabe precisar que se denuncia la supuesta concurrencia de infracciones normativas de
orden procesal y de orden material, por lo que, por estricto lgico, corresponde emitir pronunciamiento, en primer trmino, respecto a las primeras, toda vez que, de advertirse la existencia
de algn defecto de orden procesal, el reenvo tendr efectos subsanatorios, por tanto, no ser
posible emitir pronunciamiento respecto a las infracciones normativas de orden material denunciadas. En caso se desestimen las infracciones normativas procesales, se proceder a emitir pronunciamiento respecto a las infracciones normativas materiales, siendo que, sin desconocer los
fines del recurso de casacin ni los fundamentos del recurso extraordinario, este Supremo Tribunal se encontrar legalmente facultado para realizar un anlisis respecto a la pretensin postulada y a los juicios de valor emitidos tanto por el A-Quo como por el Ad-Quem en cuanto al fondo
de la materia controvertida. 3. Del recurso de casacin postulado, queda claro que nicamente
ser materia de anlisis el extremo mediante el cual integrando la sentencia apelada, se declara
improcedente la restitucin de la propiedad a favor del demandante quien se ha visto afectado
por la accin del demandado que, sin contar con facultades de representacin, transfiri un bien
de su propiedad. Se entiende que, el extremo de la sentencia mediante el cual se declar fundada la pretensin de falsus procurator ha quedado ejecutoriada, por lo que, no compete a este
Supremo Tribunal referirse al particular. 4. En primer trmino, se denuncia la infraccin normativa procesal al artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per incisos 3 y 5 que prescribe que
son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 3. La observancia del debido proceso y la
tutela jurisdiccional, y, 5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias,
excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de
hecho en que se sustentan. Se denuncia tambin la infraccin al artculo III del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil que prescribe El Juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivo los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia.
Asimismo, se denuncia infraccin al artculo 50 inciso 6) del Cdigo Procesal Civil que establece
que son deberes de los jueces: Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sancin de nulidad,
respetando los principios de jerarqua de normas y el de congruencia. Finalmente se menciona que
existe infraccin normativa al artculo 122 inciso 3 del mismo Cdigo Adjetivo que prescribe que
las resoluciones contienen: la mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con
las consideraciones, en orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el
mrito de lo actuado. 5. Se advierte, por tanto, que el demandante denuncia defectos de motivacin en la sentencia de vista en el extremo que se declara improcedente su pretensin de restitucin de la propiedad del inmueble que fuera objeto de transferencia. En efecto, en el recurso
de casacin, el demandante menciona que el razonamiento jurisdiccional y la conclusin a la que
se ha arribado carecen de lgica alguna pues contradicen el principio lgico de no contradiccin
porque se habra interpretado errneamente el artculo 161 del Cdigo Civil. Menciona el recurrente que, (...) es ilgico y reprochable procesalmente, afirmar que el contrato es ineficaz para
el falso representado y luego sostener que tal ineficacia no puede ser opuesta al tercero comprador, ms si como en este caso se hace sin exponer razones lgicas para ello (...) Segn se advierte del texto transcrito y de la revisin del recurso postulado, el actor denuncia que se habra interpretado indebidamente una norma material y que, por tanto, el Ad Quem habra incurrido en
un defecto de motivacin por Falta de motivacin interna del razonamiento por invalidez de
una inferencia a partir de las premisas que se establecen previamente. Adems, el recurrente
menciona que existen defectos de motivacin porque el Ad Quem ha citado de manera sesgada
una fuente doctrinaria respecto a la ineficacia de acto jurdico por falsus procurator. Al respecto, cabe indicar que el derecho a motivacin escrita de las resoluciones judiciales forma parte del

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Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Acto jurdico

conjunto de garantas que conforman el debido proceso e impone al rgano jurisdiccional la


obligacin de exponer los fundamentos jurdicos, lgicos y fcticos en los que se bas para tomar
determinada decisin. La motivacin de resoluciones judiciales constituye, por antonomasia, la
manifestacin intraproceso de un sistema democrtico, pues, nicamente cuando se conozcan
los fundamentos en los que se basa un Juez para emitir determinada decisin, ser posible someter a la crtica dicho pronunciamiento y, si alguna de las partes se considera agraviado por la
existencia de un error en la formacin del razonamiento, podr cuestionarlo a travs de los
medios impugnatorios determinados por ley, pues, de otro modo, no se podra contradecir
aquello que no se conoce. En el caso de autos, se denuncian defectos de motivacin porque no
se habra interpretado adecuadamente una norma de derecho material, sin embargo, tal situacin
no constituye propiamente un defecto de motivacin, pues, el rgano jurisdiccional ha cumplido
con poner de manifiesto los fundamentos bsicos del razonamiento que conllev a la formacin
del juicio jurisdiccional. Ahora bien, el hecho que la decisin sea contraria a los intereses del
recurrente o que este no concuerde con los argumentos esbozados por el rgano jurisdiccional
no implica la existencia de un defecto en la motivacin, y, por tanto, no se verifica afectacin al
debido proceso. Asimismo, el rgano jurisdiccional es libre en la formacin de su juicio jurisdiccional, por lo que, puede recurrir a cualquier fuente de derecho como la ley, la jurisprudencia o
la doctrina. Por tanto el haber recurrido a la doctrina jurdica no implica haber incurrido en defecto de motivacin. En todo caso, la interpretacin de la norma material ser objeto de anlisis
en los fundamentos siguientes, atendiendo a que se ha denunciado tambin dicha infraccin
normativa, empero, la infraccin normativa procesal debe ser desestimada. 6. En cuanto a la
infraccin normativa material denunciada, cabe mencionar que se denuncia infraccin normativa del artculo 161 del Cdigo Civil, a la letra prescribe que: El acto jurdico celebrado por el
representante excediendo los lmites de las facultades que se le hubiere conferido, o violndolas,
es ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a este y a terceros. Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por persona que no tiene la representacin que se atribuye Se ha determinado que en el
presente caso, el demandado Aranda Abad celebr el acto jurdico de compraventa de fecha
veintids de julio de mil novecientos noventa y siete, respecto al inmueble de propiedad del
demandante, sin contar an con facultades expresas de representacin, las cuales recin le fueron
otorgadas a travs de la Escritura Pblica de fecha diecisiete de setiembre de mil novecientos
noventa y siete. Queda claro as que existe un falso representante y un falso representado, sin
embargo, este hecho no es materia de cuestionamiento, sino nicamente los efectos que genera el acto jurdico celebrado por el falsus procurator. 7. Segn nuestro ordenamiento jurdico,
el acto jurdico por el falsus procurator se encuentra sancionado con ineficacia respecto al
falso representado, y no con nulidad absoluta, entendindose que dichas categoras de invalidez
del acto jurdico difieren una de la otra. En primer trmino, la nulidad absoluta implica la existencia de un defecto intrnseco en la etapa de formacin del acto jurdico, por lo que, ante un
vicio de gran magnitud, el acto jurdico viciado no es capaz de generar efecto jurdico alguno, ni
entre los intervinientes ni frente a terceros. En efecto, el acto nulo, no puede ser opuesto ante
ninguna persona, por carecer justamente de validez jurdica. Es por tal motivo que cualquier
persona con inters puede solicitar la nulidad de un acto jurdico. Empero, la ineficacia que
prev el artculo 161 del Cdigo Civil implica que el acto jurdico nicamente no tendr validez
en determinadas circunstancias y frente a determinadas personas, mas, frente a otras desplegar
todos sus efectos. Es as que, como menciona expresamente la norma in comento, el acto jurdico
celebrado sin representacin o con defecto en la representacin no tendr efectos frente al perjudicado (entindase, el falso representado o aquel cuya representacin fue excedida), pero si
podr surtir efectos frente a terceros, porque en cuanto a su constitucin, el acto jurdico es
perfecto al no contener ningn vicio en la formacin de la voluntad, sin embargo, existe un defecto en la legitimacin representativa que genera su invalidez frente a aquella persona falsamente representada. 8. Queda claro que el acto jurdico del falsus procurator resulta ineficaz
frente al falso representante como al falso representado. Sin embargo, el problema radica en
cuanto a los efectos frente a terceros, para lo cual, como ya se ha mencionado, cabe recordar que
la norma es clara al precisar que estos actos jurdicos son ineficaces nicamente frente al falso
representado y no frente a terceros. Esta regla debe ser aplicada incluso al tercero que intervino
en el acto jurdico, pues, el tercero puede obrar con desconocimiento del vicio de representacin,

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Instituto Pacfico

Volumen 1 | Julio 2014

Comentario de jurisprudencia
mxime si nuestro ordenamiento jurdico no exige la inscripcin registral de los poderes para
actos de disposicin, pues, segn prescribe el artculo 156 del Cdigo Civil, la nica solemnidad
para ejercer actos de disposicin o gravmenes de bienes de propiedad del representado es que
el encargo conste en forma indubitable y por escritura pblica. En tal sentido, el tercero puede
obrar de buena fe. 9. En el caso de autos, el demandante pretende que se le restituya la propiedad del inmueble enajenado por el falsus procurator, y ms an se le inscriba en el Registro correspondiente como propietario del bien transferido, sin embargo, es evidente que dicha pretensin es improcedente porque se estara generando una oponibilidad erga omnes de la ineficacia
declarada en el presente proceso, lo que es ajeno y contrario a la ratio legis del artculo 161 del
Cdigo Civil que, como ya se ha mencionado, prescribe que el acto es ineficaz nicamente frente al falso representado. De estimar la pretensin del demandante, se estara rebasando el terreno de la ineficacia del acto jurdico e ingresando al campo de la nulidad del acto jurdico que,
es oponible incluso frente a terceros. 10. Lo expuesto nos permite concluir que el recurso extraordinario de casacin planteado por el demandado debe ser declarado infundado.
V. DECISIN
Por las consideraciones anotadas, y en aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil; declararon: a) INFUNDADO el recurso de casacin de fojas setecientos ochenta y dos, interpuesto
por Nicforo Alfredo Belzuzarri lvarez; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de vista
de fojas setecientos veintinueve, de fecha veintiuno de enero de dos mil trece. b) DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad y
los devolvieron; en los seguidos por Nicforo Alfredo Belzuzarri lvarez con Edwin Alexander
Aranda Abad y otra, sobre nulidad de acto jurdico; intervino como ponente, la Juez Supremo
seora Rodrguez Chvez.
SS. ALMENARA BRYSON / HUAMAN LLAMAS / ESTRELLA CAMA / RODRGUEZ CHAVEZ /
CALDERN PUERTAS C.

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Actualidad Civil

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Actualidad

Nos preguntan y contestamos

Civil

Acto jurdico

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS


Contenido
CONSULTA

Cmo pruebo que un contrato es simulado?

CONSULTA
Con fecha 25 de marzo de 2010, Carlos vendi su departamento de 140
m2 y sito en el distrito de San Miguel a US$20.000 dlares americanos.
Mara, la ex cnyuge de Carlos, considera que la compraventa es nula
pues el precio pactado es a todas luces irrisorio. Adems, Carlos sigue
viviendo en dicho departamento por lo que no habra habido una verdadera intencin de transferencia de propiedad. Asimismo afirma que dicha
compraventa debe ser declarada nula pues se est vulnerando el inters
de sus dos menores hijos, ya que ha ganado un proceso de alimentos en
representacin de sus hijos y el nico bien que ella podra ejecutar en
caso Carlos no cumpla con su obligacin es el referido departamento.
Mara pregunta: Cmo pruebo que el contrato celebrado entre Carlos
y Esmeralda es un contrato simulado?
Primero, debemos tener presente qu es la
simulacin. La simulacin es la declaracin
de un contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes
para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es
distinto de aquel que realmente se ha llevado
a cabo (Francesco Ferrara).
En nuestro Cdigo Civil, se regulan dos tipos
de simulacin: la simulacin absoluta (artculo
190 del Cdigo Civil) y la simulacin relativa
(artculo 191 del Cdigo Civil). En la primera, existe un acto jurdico (rectius: negocio
jurdico) aparente que carece de cualquier
contenido en la realidad y que, por lo tanto,
es considerado nulo (artculo 219 inciso 5 del
Cdigo Civil).
Por su parte, en la simulacin relativa si
bien existe un negocio jurdico aparente,
existe tambin un negocio jurdico oculto
que tiene validez y eficacia entre los que

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Instituto Pacfico

lo celebraron y que solo ser anulable si es


que se causa dao a terceros (artculo 221
inciso 3 del Cdigo Civil), y ser nulo si es
que no cuenta con los requisitos de sustancia
y forma. Debe anotarse que en la simulacin
relativa se suscribe un acto jurdico (rectius:
negocio jurdico) diverso al verdaderamente
querido por las partes, existiendo un negocio
simulado (aparente) y un negocio disimulado
(real u oculto).
En el caso propuesto, nos encontramos ante
un caso de simulacin absoluta pues de
acuerdo a las afirmaciones de Mara, su ex
cnyuge intenta eludir su obligacin de pago
de alimentos, por lo que habra suscrito un
contrato de compraventa fijando un precio
irrisorio y que carente obligatoriedad entre las
mismas partes pues no se habra producido
la transferencia de propiedad. Para probar si
efectivamente hubo simulacin se debe tener
en cuenta lo siguiente.
Volumen 1 | Julio 2014

Nos preguntan y contestamos


Respecto de la prueba, se debe tener presente
la afirmacin de Planiol y Ripert quienes decan que un derecho no es nada sin la prueba
del acto jurdico o del hecho material del cual
se deriva. Por ello, es imprescindible que
cuando se pretenda realizar cualquier tipo
de accin se deba acompaar a la demanda
una prueba concluyente y fehaciente de la
veracidad y certeza de los hechos alegados.
Para determinar si se ha producido un negocio simulado absoluto, se debe probar que la
verdadera intencin de las partes o el fin perseguido es aparentar la celebracin de un acto
jurdico, es decir, sus declaraciones no se direccionan a celebrar un contrato sino a aparentar
la celebracin de uno. En el caso concreto, si
realmente se produjo una simulacin absoluta,
este hecho se deber revelar a travs de una
serie de presunciones lgicas que llevarn a
descubrir el verdadero fin perseguido por las
partes o tambin llamado causa simulandi.
La probanza de la causa simulandi es sumamente complicada pues el contrato simulatorio casi siempre se realiza verbalmente, as que
la nica forma para probar que se ha realizado
un contrato simulado y establecer la causa
simulandi es a travs de hechos indiciarios.
De acuerdo con el artculo 276 del Cdigo Procesal Civil, el indicio es el acto, circunstancia

Volumen 1 | Julio 2014

o signo suficientemente acreditados a travs


de los medios probatorios, que adquieren
significacin en su conjunto cuando conducen al juez a la certeza en torno a un hecho
desconocido relacionado con la controversia.
Al respecto, para probar la existencia de un
contrato simulado y establecer la causa simulandi, recomendamos que Mara consigne
como hechos indiciarios los siguientes:
- Que ella ha ganado un proceso de alimentos en representacin de sus hijos y
el nico bien que ella podra ejecutar en
caso Carlos no cumpla con su obligacin
es el referido departamento.
- Que, Carlos an contina poseyendo el
bien como si fuera el propietario del departamento y que no existe ningn ttulo
posesorio que legitime su posesin como
no propietario.
Asimismo, Mara podra solicitar que en el
proceso se muestre la copia del impuesto
a la renta que ha pagado el comprador del
departamento para verificar si realmente se
ha efectuado el pago.
Fundamento legal:
Cdigo Civil: Artculos 190, 191 y 219 inciso 5.
Cdigo Procesal Civil: Artculo 276.

Actualidad Civil

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Actualidad

Resea de jurisprudencia

Civil

Acto jurdico

RESEA DE JURISPRUDENCIA
Casacin N. 49332012-Lima

Ineficacia de acto jurdico


Casacin N. 4933-2012-Lima*
(El Peruano, 30 de mayo de 2014)

Proceso

Ineficacia de acto jurdico

Sumilla

Diferencia entre el exceso del poder y violacin del poder de representacin

Decisin

INFUNDADO

Normas aplicables

Artculo 161 del Cdigo Civil

Fundamentos
jurdicos relevantes

- En el caso en cuestin, lo que la recurrente denuncia es que su apoderado, excedindose de las facultades que se le otorgaron, celebr un acto jurdico estableciendo
condiciones de pago que no obraban en el poder. Sin embargo, en estricto no
se denuncia un exceso de poder, dado que ello acontece cuando el apoderado
que tiene legitimacin representativa celebra un acto jurdico que no entra en los
lmites del poder (lo que s acontece en el presente caso), sino ante el supuesto
de violacin de las facultades conferidas por el representado, en cuyo caso hay
un abuso de poder representativo que perjudica los intereses del representado.
- Que, en todo caso, lo que tiene que acreditarse, ya se trate de uno u otro caso,
es: (i) que el apoderado no poda celebrar el acto jurdico; (ii) o que viol las
facultades que se le concedan.

TEXTO DE LA CASACIN
CASACIN N. 4933-2012-LIMA
Lima, 26 de setiembre de dos mil trece
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
vista la causa nmero cuatro mil seiscientos treinta y tres guin dos mil doce, en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley; emite la siguiente sentencia:
I. ASUNTO
Viene a conocimiento de esta Suprema Sala, el recurso de casacin interpuesto por la demandante
Melissa Dora Villar Silva de Sensmeier, mediante escrito de fecha veintitrs de octubre de
dos mil doce, obrante a fojas mil doscientos dieciocho, contra la resolucin nmero cincuenta y
nueve de fecha diecinueve de setiembre de dos mil doce, que confirma la sentencia de primera
instancia que declara infundada la demanda interpuesta sobre ineficacia de acto jurdico, con lo
dems que contiene.

* Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 692 (El Peruano, 30 de mayo de 2014, p. 51586).

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Resea de jurisprudencia
II. ANTECEDENTES
1. Demanda: Por escrito de fojas ochenta y tres, Melissa Dora Villar Silva de Sensmeier, interpone demanda de ineficacia de acto jurdico, argumentando que es propietaria del lote de terreno
urbano ubicado con frente a la Avenida La Marina, esquina con el pasaje Francisco Bravo, conforme aparece en la Partida Electrnica nmero 1418347. Seala que otorg poder especial a su
hermano Enrique Fernando Villar Silva, para que lo represente en la compra y venta al mejor
postor de toda clase de bienes muebles e inmuebles, levantar hipotecas, firmar el contrato, pactar el precio de la compra venta y las condiciones de pago. Asimismo indica que en el referido
inmueble ha venido funcionando una discoteca Feeling (que representa el cuarenta y dos
punto cuarenta y seis (42.46%) de un rea de trescientos siete punto quince metros cuadrados
(307.15 m2)) y otra llamada El Almacn (que representa el cincuenta y siete punto cincuenta
y tres por ciento (57.53%) del rea restante); siendo que mediante escritura pblica de compraventa de fecha diecinueve de diciembre de dos mil seis, los demandados Martha Lily Garca de
Montoya y Hernn Montoya Tejada adquirieron las acciones y derechos de la propiedad del rea
donde funcionaba la discoteca El Almacn, por el valor de US$ 350,000.00 (trescientos cincuenta mil con 00/100 Dlares Americanos), cancelados en su integridad. Seala que luego los
demandados se contactaron con su apoderado para adquirir el saldo restante de la propiedad,
con una propuesta de compra de US$ 250,000.00 (doscientos cincuenta mil con 00/100 Dlares
Americanos), sin embargo, al momento de celebrarse el acto jurdico sorprendieron a su apoderado (Enrique Fernando Villar Silva), ya que insertaron una clusula en la minuta (clusula cuarta) donde se desdobla el pago, cancelndose slo el importe de US$ 150,000.00 (ciento cincuenta mil con 00/100 Dlares Americanos) equivalente al sesenta por ciento (60%) del precio, dejando el cuarenta por ciento (40%) restante (por el importe de US$ 100,000.00 (cien mil con
00/100 Dlares Americanos)) para ser pagado al levantamiento de la hipoteca legal, agravndose el hecho ya que se inserta (despus de la firma de la minuta) una clusula adicional donde se
modifica la clusula cuarta, sealndose que se otorga hasta el veintiocho de febrero de dos mil
ocho para que se levante la hipoteca legal contenida en el inmueble, caso contrario los compradores estaran autorizados a consignar ante el Stimo Juzgado Comercial, Expediente nmero
662-2007, la suma puesta a cobro, a pesar de que ya se haba pactado el saneamiento aludido.
Asimismo seala que se produce la causal de ineficacia por vicio resultante de dolo, dado que
abusando de la mayor experiencia en los negocios de los codemandados frente al representante
de los demandantes, se logr suscribir un instrumento donde sin tener poder para ello se autorizaba una subrogacin dejando al libre albedro del adquiriente la potestad de pagar al presunto acreedor de la hipoteca legal la suma que conviniese con ste, a sabiendas que podra convenir un pago por debajo de la suma nominal, no dejando constancia de ello, con lo cual se consolida el agravio econmico a los demandantes. De otro lado, mediante escrito de fojas treinta y
seis, los demandantes solicitan se integre como codemandados a Enrique Fernando Villar Silva
(apoderado de los demandantes en el acto cuestionado), a la Notaria Ruth Alessandra Ramos
Rivas (quien verific la capacidad para participar en dicho evento del representante), a la registradora Karina Soledad Figueroa Almengor (que con fecha veintisis de noviembre de dos mil
siete, dispuso la inscripcin en el Asiento nmero C-00007 evaluando las facultades del representante bajo el principio de legalidad) y a Nstor Segundo Pilco Pilco (quien redact y autoriz
la minuta materia de cuestionamiento incluida la clusula adicional con presunto dolo inducido).
2. Contestacin de la demanda: En el presente proceso, se tiene que cada uno de los codemandados ha contestado la demanda, en los siguientes trminos: 2.1. Mediante escrito obrante
a fojas ciento cuarenta el codemandado Hernn Montoya Tejada, contesta la demanda, negndola, al afirmar que el acto jurdico del cual se pide ineficacia se ha celebrado con las exigencias
contenidas en el artculo 140 del Cdigo Civil, pues se ha celebrado con un apoderado premunido de las facultades conferidas y exigidas en el artculo 156 del Cdigo Civil, la misma que fue
verificada por el Notario Pblico quien calific el ttulo y las capacidades y facultades del apoderado. Por otro lado seala que es legitima y jurdicamente posible que se haya establecido que
sobre el saldo del precio pactado (US$ 100,000.00 (cien mil con 00/100 Dlares Americanos))
el comprador pague en forma directa al Stimo Juzgado Comercial de Lima el monto de la ejecucin de hipoteca, si los vendedores no pudieran hacerlo hasta el veintiocho de febrero de dos
mil ocho, consignando cualquier remanente a los vendedores, condicin que no es ilcita y/o fsica o jurdicamente imposible, no existiendo dolo alguno en la celebracin del acto jurdico. 2.2.

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Civil

Acto jurdico

Mediante escrito obrante a fojas doscientos once el codemandado Nstor Pilco Pilco seala que
los demandados Hernn Montoya y Martha Lili contrataron sus servicios como abogado, a fin de
adquirir el inmueble sub litis, verificndose que el apoderado de la demandante contaba con
facultades de disposicin para comprar y vender bienes inmuebles; siendo que al existir un gravamen inscrito y vigente, vendedor y comprador se pusieron de acuerdo, a imputar parte del
precio a la carga inscrita, utilizando sus servicios para que elabore la minuta de compraventa
conforme a los trminos que haban llegado las partes y que se ajusta a ley. 2.3. De igual forma
las codemandadas Ruth Ramos Rivas y Karina Soledad Figueroa Almengor, quienes actuaron en
la celebracin del acto jurdico como notaria y registradora, respectivamente, contestan la demanda a fojas doscientos veinticuatro y doscientos cincuenta y cinco, sealando Ruth Ramos que
se ha actuado conforme a la Ley del Notariado mientras que Karina Soledad Figueroa indica que
su funcin era verificar que el ttulo que de mrito a la inscripcin de compraventa sea un instrumento pblico. 2.4. Mediante escrito obrante a fojas trescientos cuarenta y dos Martha Lily Silva,
contesta la demanda sealando que el apoderado s contaba con el poder suficiente para la celebracin del acto jurdico de conformidad con la clusula cuarta, por lo que lo que buscan los
demandantes es desconocer una compraventa vlida; agrega que la demanda se ha presentado
faltando a la verdad, pues verificada la copia literal de la partida electrnica se puede colegir que
hasta la fecha no se ha levantado la hipoteca, encontrndose los demandados (comprador) a la
espera de la liquidacin pues en el proceso de ejecucin de garanta, se encuentran en calidad
de demandados. 2.5. Por su parte Enrique Fernando Villar Silva, contest la demanda mediante
escrito obrante a fojas seiscientos cuarenta, reconociendo que en su actuacin como apoderado
de los demandantes, se excedi de sus facultades, pero ello fue por presin del comprador e
influencia del abogado procediendo a firmar el contrato, desconociendo que se exceda en las
facultades otorgadas. 3. Puntos controvertidos: Conforme aparece a fojas ochocientos, se fijaron los puntos controvertidos siguientes: 3.1. Determinar si los demandantes Melissa Dora Villa
de Sensmeier y Thomas Sensmeier Jeffrey otorgaron poder especial a favor de Enrique Fernando
Villar Silva para que proceda a la venta del inmueble materia de litis. 3.2. Determinar si el apoderado Enrique Fernando Villar Silva se encontraba facultado a proceder a la venta del inmueble
y recibir el pago del precio conforme a lo expresado en la clusula cuarta en contravencin de la
clusula sexta de la minuta e insertar clusula adicional. 3.3. Determinar la procedencia de ineficacia con relacin a los demandantes del acto jurdico contenido en la minuta de fecha dieciocho y veintiocho de junio de dos mil siete, por exceder el apoderado los limites de facultades
conferidas, as como la Escritura Pblica de fecha veintids de agosto de dos mil siete, que la
contiene. 3.4. Establecer la procedencia de la cancelacin de los Asientos Registrales nmeros
D00005 y C-00007 de la Partida Electrnica nmero 114118347 del Registro de Propiedad Inmueble de la Zona Registral nmero IX- Sede Lima. 3.5. Establecer la responsabilidad civil de los
demandados Hernn Montoya Tejada, Martha Lily Garca Retegui de Montoya en calidad de
vendedores, Nstor Segundo Pilco Pilco abogado de los compradores, Ruth Alessandra Ramos
Rivas notaria, Karina Soledad Figueroa Almengor registradora. 3.6. Establecer la procedencia de
indemnizacin por daos y perjuicios ascendente a US$ 124,000.00 (ciento veinticuatro mil con
00/100 Dlares Americanos) a favor de los demandantes, monto que est referido: dao emergente US$ 100,000.00 (cien mil con 00/100 Dlares Americanos) y lucro cesante US$ 24,000.00
(veinticuatro mil con 00/100 Dlares Americanos). 4. Resolucin de primera instancia: Culminado el trmite correspondiente, el Juez mediante resolucin nmero cincuenta y tres obrante a
fojas mil cuarenta y uno, su fecha diecisiete de mayo de dos mil doce, declara infundada la demanda; fundamentando la misma en: 4.1. El cuestionamiento incide sobre la forma de pago que
se indica, al sealar los demandantes que el apoderado no tenia facultades para aceptar el pago
condicionado al levantamiento de la hipoteca legal inscrita en el Asiento nmero D00002 de la
Partida Registral nmero 11418347. 4.2. Se observa que sobre el poder otorgado el apoderado
contaba con facultades para pactar las condiciones de pago, entendindose por ello estar habilitado para convenir la forma de pago del precio convenido, no apareciendo del poder que se le
haya facultado a pactar que el pago se realice al contado. 4.3. Estando a la autonoma de la
voluntad de las partes celebrantes de un contrato, ellos pueden hacer constar condiciones a fin
de no ver afectados sus derechos materia de contrato siempre que no contravenga al orden pblico y buenas costumbres; que, en el presente caso a la fecha de celebracin del acto jurdico
de compra venta, apareca en los Registros Pblicos anotada la hipoteca legal constituida a favor

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Resea de jurisprudencia
de Melchor Zevallos Carnero y Misifra Vela Vera de Zevallos hasta por la suma de US$ 150,000.00
(ciento cincuenta mil con 00/100 Dlares Americanos), la misma que posteriormente fue cedida
a favor de Inversiones Culinarias del Per S.A.C., conforme se corroboran de los Asientos nmeros D00002 y D00004 de la Partida Registral nmero 11418347. Si bien es cierto, en la clusula cuarta originaria de la escritura pblica de compraventa se seala que la misma se encuentra
cancelada, sin embargo la sola afirmacin no basta para acreditar que el bien objeto de venta se
encuentre exenta de gravmenes, por cuanto por publicidad registral se presume el conocimiento cierto del contenido de las inscripciones de conformidad con los artculos 2012 y 2013 del
Cdigo Civil, por lo que ante lo evidente se justifica lo convenido que el pago del saldo se realice al levantamiento de la hipoteca legal inscrita tanto ms que a dicho vendedor solo faltaba la
formalizacin del levantamiento y cancelacin de la misma, adems por el pago del saldo el
comprador constituyo hipoteca a favor de vendedor conforme aparece del Asiento nmero
D00006 de la Partida Registral nmero 11418347 por lo que la referida condicin para el pago
total deviene en propia, licita y posible. 4.4. De los procesos judiciales sobre Ejecucin de Garanta y de Otorgamiento de Escritura de Levantamiento de Hipoteca, se observa que al momento
de celebrarse el acto jurdico de compraventa exista el proceso sobre ejecucin de garantas con
posibilidad de remate del inmueble de litis, por lo que la clusula sexta sobre eviccin y saneamiento no contraviene tampoco la clusula cuarta. 4.5. Los argumentos sealados por el apoderado, sobre el comportamiento del comprador y abogado asesor de haber ejercido presin a fin
de celebrar la compraventa, aunado al desconocimiento y confianza en la buena fe, no han
quedado acreditadas, tanto ms si bastaba de parte del apoderado una diligencia ordinaria para
conocer si su actuacin se encontraba arreglada a derecho. 4.6. Al establecerse que el acto jurdico de compra venta no excede las facultades conferidas siendo eficaz con relacin al representado, la pretensin principal es desestimada, siendo la pretensin accesoria de cancelacin del
asiento registral no amparable; de igual forma se desestima la responsabilidad civil de los codemandados. 5. Fundamentos de la apelacin: Mediante escrito de fojas mil ciento diez los
demandantes a travs de su apoderada apelan la sentencia, fundamenta la misma en que su
apoderado no se encontraba facultado para convenir el pago en cuotas o comprometer su pago
a futuro, por lo que se ha producido la causal de ineficacia por vicio resultante de dolo por parte de los codemandados (compradores y abogado) frente al apoderado de los demandantes, al
lograr que ste acepte suscribir una minuta y una escritura pblica sin tener facultad para ello,
dejando al libre albedro del comprador la potestad de pagar una supuesta acreencia, por lo que
al quedar ineficaz el acto jurdico celebrado por exceso de facultades y al encontrarse el demandado (comprador) en posesin del inmueble, la demandante se ha visto privada de su uso.
Asimismo seala que los demandados al tener conocimiento del trmite de los procesos judiciales, condicionaron a su apoderado el pago del saldo del inmueble a la resultas de un proceso
judicial, en el cual se conoce que cuenta con tres instancias y en meses no puede concluir, ejerciendo de esta manera abuso de derecho. 6. Sentencia de vista: Elevados los autos en virtud
del recurso de apelacin interpuesto, la Sala Superior confirm la resolucin de primera instancia,
fundamentando la misma en que del testimonio de escritura pblica de poder especial otorgado
por las personas de Jeffrey Thomas Sensmeir y Melissa Dora Villar Silva de Sensmeier a favor de
ngela Emilia Silva Alvites de Villar y Enrique Fernando Villar Silva, en la clusula cuarta se consigna comprar y vender al mejor postor toda clase de bienes muebles e inmuebles, levantar hipotecas,
firmar el contrato, pactar el precio de la compra venta, condiciones de pago, cancelaciones, poder cobrar
el precio de venta sea en efectivo o en cheque ante cualquier banco o entidad financiera del pas, suscribir minutas, escrituras pblicas as como cualquier otro documento pblico o privado que se requiera; efectuar la inscripcin registral o ante otra entidad..., por lo que atendiendo a dicha clusula
carece de consistencia fctica y jurdica las pretensiones demandadas, toda vez que el vendedor
apoderado de los demandantes se encontraba facultado para pactar el precio de la compraventa, as como para establecer las condiciones de pago en el negocio jurdico celebrado.
III. RECURSO DE CASACIN
La Suprema Sala mediante la resolucin de fecha diez de mayo de dos mil trece ha declarado
procedente el recurso de casacin interpuesto por la apoderada de la demandante Melissa Villar
Silva de Sensmeier, por la infraccin normativa del artculo 161 del Cdigo Civil, de los artculos
VII del Titulo Preliminar, 50, inciso 6, 122, inciso 4, y 198 del Cdigo Procesal Civil; y

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del artculo 139, inciso 5, de la Constitucin Poltica del Per, al haber sido expuestas las
referidas infracciones con claridad y precisin sealndose adems que habra incidencia de ellas
en la decisin impugnada.
IV. CUESTIN JURDICA A DEBATIR
En el presente caso, la cuestin jurdica en debate radica en lo siguiente: Si se han infringido
los deberes de motivacin de las resoluciones judiciales. Si el acto jurdico es ineficaz por haber
excedido el apoderado las facultades que le concedieron.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
Primero.- Que, atendiendo a las infracciones denunciadas, este Tribunal Supremo verificar si la
resolucin impugnada se encuentra indebidamente motivada. Tal anlisis se efectuar atendiendo
a que en sociedades pluralistas como las actuales la obligacin de justificar las decisiones jurdicas
logra que ellas sean aceptadas socialmente y que el Derecho cumpla su funcin de gua1. Esta
obligacin de fundamentar las sentencias propias del derecho moderno se ha elevado a categora
de deber constitucional. En el Per el artculo 139, inciso 5, de la Constitucin Poltica del Estado
seala que: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (... ) 5. La motivacin escrita de las
resoluciones judiciales en todas las instancias excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa
de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan. Igualmente el artculo 12 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial prescribe: Todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite,
son motivadas bajo responsabilidad, expresin de los fundamentos en que se sustenta.... En atencin
a ello, la Corte Suprema ha sealado que: La motivacin de la decisin judicial es una exigencia
constitucional; por consiguiente, el Juzgador para motivarla decisin que toma debe justificarla, interna
y externamente, expresando una argumentacin clara, precisa y convincente para mostrar que aquella
decisin es objetiva y materialmente justa, y por tanto, deseable social y moralmente2. Segundo.- Que,
debe indicarse, en cuanto a la justificacin interna (que consiste en verificar que el paso de las
premisas a la conclusin es lgicamente -deductivamente- vlido sin que interese la validez de
las propias premisas), que el orden lgico propuesto por la Sala Superior ha sido el siguiente:
(i) Como premisa normativa el artculo 200 del Cdigo Procesal Civil en cuanto refiere que la
improbanza de la pretensin general que la demanda sea declarada infundada. (ii) Como premisa
fctica el hecho que se haya podido acreditar ni el dolo ni el exceso en la representacin de parte
del apoderado. (iii) Como conclusin se llega a determinar que la demanda debe ser declarada
infundada. Tal como se advierte, la deduccin lgica de la Sala es compatible formalmente con
el silogismo que ha establecido, por lo que se puede concluir que su resolucin presenta una
debida justificacin interna. Tercero.- Que, en lo que concierne a la justificacin externa, sta
consiste en controlar la adecuacin o solidez de las premisas3, lo que supone que la(s) norma(s)
contenida(s) en la premisa normativa sea(n) norma(s) aplicable(s) en el ordenamiento jurdico y
que la premisa fctica sea la expresin de una proposicin verdadera4. En esa perspectiva, este
Tribunal Supremo estima que tal justificacin externa es deficiente. En efecto, se ha invocado el
artculo 200 del Cdigo Procesal Civil sobre los efectos de la improbanza de la pretensin; asimismo, se ha determinado inexistencia de prueba alguna sobre lo dicho por los demandantes,
de lo que sigue que la conclusin se desprende de las premisas antes anotadas. Por tanto, si bien
hay una construccin adecuada de la sentencia. Cuarto.- Que, en lo que respecta a los problemas
especficos de motivacin se tiene que, existe motivacin aparente cuando en una determinada
resolucin judicial parece que se justifica la decisin pero su contenido no explica las razones
del fallo; que existe motivacin insuficiente cuando no hay un mnimo de motivacin exigible y
que existe motivacin incongruente cuando se dejan incontestadas las pretensiones o se desva

1 Atienza, Manuel, Las razones del derecho, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1991, pp. 24-25.
2 Primer Pleno Casatorio, Cas. N 1465-2007-Cajamarca (en El Peruano, Separata Especial, 21 de abril de 2008, p.
22013).
3 Atienza, Manuel, Las razones del derecho: sobre la justificacin de las decisiones judiciales, en http://razonamientojurdico.blogspot.com.
4 Moreso, Juan Jos y Vilajosana, Josep Mara, Introduccin a la teora del derecho, Marcial Pons, Madrid, p. 184.

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la decisin del marco del debate judicial5. Tales incorrecciones no existen en la recurrida, desde
que sta detalla los pormenores de la clusula cuarta de la Escritura Pblica de Poder Especial,
colige de la lectura de ella que el apoderado s se encontraba facultado para pactar el precio de la
compraventa, as como establecer las condiciones de pago y agrega que los demandantes no han
probado los extremos de su pretensin. Por consiguiente, hay una motivacin prolija del fallo,
debindose agregar que el Tribunal Constitucional ha sealado que el derecho a la motivacin
de las resoluciones judiciales no garantiza una determinada extensin de la motivacin, por lo que su
contenido constitucional se respeta, prima facie, siempre que exista: a) fundamentacin jurdica, que
no implica la sola mencin de las normas a aplicar al caso, sino la explicacin yjustificacin de por qu
tal caso se encuentra o no dentro de los supuestos que contemplan tales normas; b) congruencia entre
lo pedido y lo resuelto, que implica la manifestacin de los argumentos que expresarn la conformidad
entre los pronunciamientos del fallo y las pretensiones formuladas por las partes; y, c) que por s misma
exprese una suficiente justificacin de la decisin adoptada, aun si esta es breve o concisa, o se presenta
el supuesto de motivacin por remisin6. Eso es precisamente lo que ha ocurrido aqu, pues existe
congruencia entre lo pedido y lo resuelto, hay fundamentacin jurdica en los trminos sealados en la sentencia del Tribunal Constitucional y se ha expresado, como se ha indicado en los
considerandos precedentes, las razones de la decisin adoptada. Quinto.- Que, no existiendo
vicios de contenido procesal, corresponde verificar si se ha infringido el artculo 161 del Cdigo
Civil. Sobre el particular debe mencionarse que dicho dispositivo regula la figura del defecto,
exceso o violacin de representacin. En el caso en cuestin, lo que la recurrente denuncia es
que su apoderado, excedindose de las facultades que se le otorgaron, celebr un acto jurdico
estableciendo condiciones de pago que no obraban en el poder. Sin embargo, en estricto no se
denuncia un exceso de poder, dado que ello acontece cuando el apoderado que tiene legitimacin representativa celebra un acto jurdico que no entra en los lmites del poder (lo que s
acontece en el presente caso) sino ante el supuesto de violacin de las facultades conferidas
por el representado, en cuyo caso hay un abuso de poder representativo que perjudica los
intereses del representado. Sexto.- Que, en todo caso, lo que tiene que acreditarse, ya se trate
de uno u otro caso, es: (i) que el apoderado no poda celebrar el acto jurdico; (ii) o que viol
las facultades que se le concedan. Tal tema es un asunto de orden probatorio y las instancias de
mrito han sido concluyentes al afirmar que la clusula cuarta del Poder Especial7 otorgado por
Jeffrey Thomas Sensmeir y Melissa Dora Villar Silva de Sensmeier a Enrique Fernando Villar Silva
y ngela Emilia Silva Alvites de Villar les otorgaban expresamente: (i) la posibilidad de vender
los inmuebles de sus representantes (lo que descarta el exceso en la representacin), y (ii) a establecer las condiciones de pago (lo que excluye la violacin de facultades). Por consiguiente,
no existe infraccin al artculo 161 del Cdigo Civil.
VI. DECISIN
Por tales fundamentos, y de conformidad con el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: Declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Melissa Dora Villar Silva de Sensmeier a fojas
mil doscientos dieciocho del cuaderno de casacin; en consecuencia NO CASARON la sentencia
de vista de fecha diecinueve de setiembre de dos mil doce, obrante a fojas mil ciento noventa
y ocho; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano
conforme a ley; en los seguidos por Jeffrey Thomas Sensmeir y otra contra Hernn Montoya
Tejada y otros, sobre ineficacia de acto jurdico; y los devolvieron. Interviniendo como ponente
el Seor Juez Supremo Caldern Puertas.SS.
ALMENARA BRYSON / HUAMAN LLAMAS / ESTRELLA CAMA / RODRGUEZ CHVEZ / CALDERN PUERTAS

5 S entencia del Tribunal Constitucional. Expediente N. 00037-2012-PA/TC.


6 Expediente N. 04348-2005-PA/TC, fundamento 2.
7 Cuarto.- Comprar y vender al mejor postor toda clase de bienes muebles e inmuebles, levantar hipotecas, firmar
el contrato, pactar el precio de la compraventa, condiciones de pago, cancelaciones (...). Poder Especial otorgado
por los recurrentes, fojas nueve a doce.
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