Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Administrativo
Profesor Domingo Hernndez
Derecho Administrativo
Martes 17-03-15
Qu es la administracin?
Para acercarnos a esta voz vamos a recurrir a la etimologa de este trmino. Viene de
la voz latina Administrare (servir a ejecutare). Otros la descomponen en:
AD HACIA - MINISTER OBEDIENCIA.
La administracin se opone a dueo, o adominus, puesto que sirve los intereses de
otro, por lo que es principalmente subordinada. Y esto se da en la administracin pblica y
privada. Como lo es por ejemplo la Patria potestad de los padres sobre los bienes del hijo.
El artculo que regula lo dicho anteriormente es el 24 de la Constitucin Poltica. El que
seala:
El gobierno y la administracin del Estado, corresponden al Presidente de la Repblica,
quien es el jefe de Estado.
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden
pblico en el interior y la seguridad externa de la repblica, de acuerdo con la
Constitucin y las Leyes.
El 21 de mayo de cada ao el presidente de la republica dar cuenta al pas del estado
administrativo y poltico de la nacin ante el congreso pleno.
La voz administracin tiene dos acepciones una objetiva como actividad y
subjetiva como organizacin.
En sentido subjetivo est constituida por un conjunto de rganos o sujetos que
estn sometidos a un rgimen jurdico especial. Este conjunto de rganos estn
llamados a ejercer la funcin administrativa, en este caso la Administracin que deriva
del conjunto de rganos se designan con mayscula. Lo que la cpr llama la Administracin
del estado (por regla general) o, en ocasiones, Administracin pblica.
Desde el punto de vista objetivo es la actividad que desarrollan ciertos rganos
del estado y en este sentido representa una funcin del estado.
En la poca del estado de polica las funciones del estado se confundan y el
monarca las posea todas. (Funcin ejecutiva, legislativa y judicial). Hasta que en el siglo
XVI la jurisdiccin se separa del monarca y pasa tribunales. Y en la segunda etapa, siglo
XVIII se separa la funcin legislativa para radicarse en rganos colegiados. Por lo tanto al
estado le queda solo la funcin administrativa. La funcin administrativa tambin cumpla
otros roles o sub funciones, que se distinguen en el seno del poder ejecutivo, al lado de la
funcin de gobierno. Se dijo que la funcin administrativa era una funcin supletoria por
ser aquella funcin que le qued al Estado.
Derecho Administrativo
La funcin administrativa conlleva elementos propios de las otras funciones del Estado
(legislacin y jurisdiccin), por ello resulta difcil definirla en su sentido material. Por
ejemplo, el poder ejecutivo en Chile ejerce funciones materialmente legislativas, por
ejemplo cuando dicta el reglamento. Tambin ejerce algunas atribuciones como
colegislador, como lo es la promulgacin de la ley.
En otras ocasiones tambin cumple funciones materialmente funciones
jurisdiccionales, como el indulto. Cuando indulta, se borra la pena, pero no sus efectos,
por lo que no se puede indultar sin que el proceso penal est terminado por sentencia
ejecutoriada. En cambio la amnista borra la pena y sus efectos.
El constitucionalista y el legislador orgnico entienden la administracin en su sentido
subjetivo. Definir la administracin desde el punto de vista material resulta muy
complejo.
El elemento fundamental para definir la administracin del estado es su
personalidad jurdica, es un conjunto de rganos con personalidad jurdica y que tienen
un rgimen especial: El derecho Administrativo.
Artculo 1 Ley de Bases.- El Presidente de la Repblica ejerce el gobierno y la
administracin del Estado con la colaboracin de los rganos que establezcan la
Constitucin y las leyes.
La Administracin del Estado estar constituida por los Ministerios, las Intendencias, las
Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la
funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco
Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos
Regionales, las Municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley.
Para que puedan actuar como un sujeto de derecho se debe tener una
personalidad jurdica, no obstante los ministerios, intendencias y gobernaciones
(MIG) actan con la personalidad jurdica del fisco de Chile. (Art. 545 cc) Su
representante legal es el Presidente del consejo de defensa del estado. En la regin se
demanda al abogado procurador fiscal regional rganos despersonalizados. Los rganos
y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa,
tampoco tienen personalidad jurdica, por lo que son rganos centralizados.
Este complejo de rganos que componen la administracin del estado est formados
por algunos que tiene personalidad jurdica de derecho pblico y otros que no.
La administracin puede ser definida entonces en clave material y subjetiva. En definitiva
nuestro ordenamiento jurdico constitucional utiliza este concepto en su sentido subjetivo.
No lo define, pero si seala los rganos que la componen y es la personalidad jurdica lo
que le da unidad al concepto, sea propia o la del fisco.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Sus fines son raquticos desde el punto de vista constitucional: orden publico interno y
seguridad exterior del estado.
La crisis de este estado es en la segunda mitad del siglo XIX con los socialistas
utpicos, que empiezan a reclamar contra el individualismo y sus excesos. En 1891
esta visin se complementa con la encclica del papa Len XIII rerum novarum, que
reclama la necesidad de la solidaridad entre los hombres.
Los sistemas polticos constitucionales reaccionan y la crisis del estado liberal de
derecho se va marcando fuertemente A principio del siglo XX, particularmente con la
constitucin mexicana de 1918, que consagra por primera vez los derechos sociales y
culturales, o derechos de segunda generacin. Es decir el estado ya no solo se hace
cargo de los derechos civiles y polticos, sino que el estado interviene activamente en
los procesos econmicos y culturales. Dando paso al Estado INTERVENCIONISTA,
que utiliza la poltica monetaria, la poltica fiscal para procurar un mayor bienestar a
los ms desposedos. La educacin se hace gratuita y obligatoria. El estado
abstencionista se ve sustituido por un estado intervencionista que busca la justicia
social y que intenta obtenerla con servicios pblicos prestacionales, que tienen a su
cargo el desarrollo de competencia dirigidas a crear prestaciones para los ciudadanos.
Derecho Administrativo
II.
III.
Lunes 23-03-15
Los tipos Histricos de sumisin de la administracin al Derecho
Durante la poca del estado de polica, no exista un derecho vinculante para el monarca,
pero si una concentracin del poder en sus manos.
La primera forma histrica de sumisin al derecho se produce en la vigencia del estado de
polica, alrededor del siglo XVII y de junta en Alemania, a travs de la escuela cameralista,
que eran estudiosos de la administracin y que conciben algo que para la poca era muy
avanzado. Que una parte de la actividad del estado deba quedar sometida al derecho, estos
eran los actos de derecho privado (JUSTICIABLE), por oposicin a los actos de polica en
que el estado actuaba en el ejercicio del poder pblico con sus prerrogativas como estado,
donde quedaba exenta de un control jurdico. En esta perspectiva se da lugar lo que se
llama la doctrina o teora del fisco Y REPRESENTA EL PRIMER INTENTO HISTORICO
DE SUMISIN DE LA ADMINISTRACIPON AL DERECHO, O AL MENOS DE UNA
PARTE DEL DERECHO, los actos en que el estado acta como sujeto de derecho privado.
Este es el origen de una distincin que se afirma en el siglo siguiente, entre actos de polica
y actos de gestin. Los primeros exentos del control de tribunales de justicia (no
justiciable), los segundos sometidos al control jurdico de los tribunales.
Derecho Administrativo
Como se controlaban estos actos? Por aplicacin del derecho pblico, esto permiti que se
sometieran a Derecho, por ejemplo la expropiacin se mir como una compraventa forzada,
por lo que se debe cancelar un precio, es decir que se debe indemnizar por este acto de
autoridad. O si un particular paga impuestos en exceso, el Estado debe restituir el excedente
pagado.
La construccin terica que hacen los cameralistas permite reconducir al estado una parte
de su actividad administrativa, la actividad patrimonial. Para que el estado pueda rendir
cuentas ante las personas, los cameralistas crearon el concepto de el fisco El estado
como sujeto de derecho patrimonial. Por lo tanto el estado poda ser tratado como cualquier
sujeto de derecho particular, pero solo en el mbito del Derecho Privado.
El cdigo civil chileno recoge la institucin del fisco como sujeto de derecho patrimonial
en el artculo 547.
A finales del siglo XIX, por el ao 1885, un jurista ingles llamado James Daisy, escribe un
libro introductorio a la constitucin inglesa y en aquel libro, el autor plantea que la
separacin de poderes entendida a la francesa es distinta de la concepcin inglesa de la
independencia judicial, o sea, as como la separacin de poderes es un punto nuclear del
Estado de Derecho, los ingleses prefieren la formula independencia judicial, donde la clave
de la efectiva eficiencia de los derechos de las personas es la existencia de unos tribunales
de justicia independientes. Este poder judicial debe ejercer su poder respecto de los
particulares y del estado sin distincin, en consecuencia, el autor nombrado concibe que el
derecho ingles se basa en dos fundamentos slidos.
Sumisin de la administracin al derecho comn.
Superioridad del derecho comn e inexistencia de un derecho especial distinto del
derecho comn.
Por lo tanto en Inglaterra existe una unidad jurdica y una unidad de jurisdiccin.
Corolario: 1.- El ejecutivo no debe interferir en el mbito de atribuciones del poder
judicial
El poder judicial controla los actos del poder ejecutivo, por lo tanto, en Inglaterra no existe
actos administrativos que se presuman legales (como en el rgimen francs).
2.- Por otro lado tampoco el estado cuenta con grandes prerrogativas de poder.
Derecho Administrativo
Con el correr de los aos esto se ha ido matizando, as en el derecho anglosajn han surgido
rganos administrativos, con potestades cuatri-jurisdiccionales.
En Francia se dan las caractersticas inversas a las que se dan en el rgimen Ingls, pues
existe una dualidad de derechos, por un lado est el derecho comn y el rgimen especial
del derecho administrativo. Por lo mismo hay una dualidad de jurisdiccin, donde hay
tribunales ordinarios para juzgar a los particulares y tribunales contenciosos administrativos
para juzgar a los rganos administrativos, esto se presenta con caractersticas muy ntidas
en Francia a partir de 1799, que es la fecha de creacin del consejo de estado francs,
creado por Napolen. Consejo que desde sus origines tuvo competencias para juzgar a la
administracin. En primera instancia para declarar la nulidad de ciertos actos
administrativos importantes (reglamentos) y de segunda instancia en materia electoral.
Adems era un rgano consultivo, pues pese a su independencia es un rgano que depende
del poder ejecutivo.
Con el correr de los aos el consejo de estado se vio colapsado para conocer e todos los
ligios, y hacia 1980, los franceses crearon tribunales administrativos especiales y cortes
administrativas de segunda instancia, por lo que el carcter contencioso administrativo del
consejo se redujo a la mnima expresin.
El Derecho administrativo francs es pretoriano, jurisprudencial, no codificado y se basa
principalmente en las sentencias que ha emitido el consejo de estado francs.
En 1873 se crea el tribunal de conflicto, que es un rgano especial que se dedica a resolver
los problemas de competencia entre los tribunales ordinarios y los tribunales
administrativos. Este mismo rgano dicta la sentencia Blanco, en la que se dice que la
responsabilidad de la administracin o es ni general ni absoluta y no se rige por el cdigo
civil, sino por sus propios principios, los que deben conciliar los derechos de los
particulares y las prerrogativas de la administracin.
El consejo de defensa del estado va elaborando principios en materia de contratacin
administrativa, la que se sostiene en ciertas particularidades que la diferencian de la
contratacin privada.
Definicin de Derecho Administrativo: Rama del Derecho Pblico interno, que regula
la actividad y el comportamiento de los rganos de la administracin del estado y su
relacin con los administrados.
Clase 24-03-15
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Caractersticas:
Para el profesor Rolando Pantoja el Derecho Administrativo tiene 4 caractersticas, las 2
finales son agregadas por el profesor Domingo Hernndez.
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Es un Derecho Autnomo
Potestativo
De interpretacin restringida
De aplicacin formal
Estamental
Autointegrador de sus propias lagunas
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Clase 30-03-15
Caractersticas del Derecho administrativo:
Es autnomo: es independiente y distinto al derecho comn.
Se aplica el derecho comn en algunas materias de la administracin del Estado? Si, en el
caso de las actividades que desarrollan las actividades del estado (art. 19 N21). Las
empresas del estado forman parte de la administracin del estado? S. Esto significa que las
empresas del estado se crean y se organizan de acuerdo a una ley. Entonces, las empresas
del estado tienen un rgimen mixto, ya que su creacin es materia de ley (no se crean igual
que las empresas particulares),pero desde el punto de vista de su actividad se someten al
derecho comn, porque actan en el mbito industrial y comercial.
Que es autnomo quiere decir que tiene sus propias reglas y principios. Esto es as,
por ejemplo:
En las relaciones entre el estado y las personas que le prestan servicios los cuales
se llaman funcionarios pblicos, estos se rigen por una ley especial, Ley 18.834 conocida
Derecho Administrativo
como estatuto administrativo, que presenta diferencias desde el punto de vista de los
derechos, obligaciones, utilidades, prestaciones con respecto al cdigo del trabajo.
En materias de contratacin administrativa, el estado no puede elegir a su cocontrante; el estado para celebrar un contrato administrativo con particulares tiene que
llamar a licitacin pblica y solo excepcionalmente puede hacerlo a travs de licitacin
privada o contacto directo. La regla general es que todos los contratos administrativos se
celebran previa licitacin pblica (esto marca una diferencia importante de los privados, es
una limitacin ya que lo particulares pueden elegir a sus co-contratantes pero el estado no
puede hacerlo), y al mismo tiempo tienen lmites, ya que el estado le impone las reglas del
juego al co-contratante a travs de un pliego en el que estn establecidas las condiciones de
la contratacin y que el co-contratante no puede impugnar.
Tambin en materia de dominio pblico hay normas y principios propios del
derecho administrativo, el estado se sujeta a reglas distintas que los particulares en materia
de adquisicin, administracin y disposicin de bienes del estado, estos estn sujetos a un
estatuto jurdico especial dispuesto por el DL N 1.939 del ao 1977 (a pesar de que haya
emanado de la dictadura se mantiene vigente).
En materias de potestades pblicas, el estado acta a travs del ejercicio de sus
potestades pblicas que lo sitan en un plan de preeminencia respecto a los particulares
Por qu preeminencia? Porque el estado representa los intereses comunes, entonces los
actos de la administracin del estado son inmediatamente ejecutorios, esto significa que una
vez perfectos entran en vigencia de inmediato y pueden ser cumplidos coactivamente lo que
no sucede con los actos que realizan los particulares.
En materias, tambin, de responsabilidad del estado. En el mbito civil, la
responsabilidad que tiene su origen en un contrato se llama responsabilidad contractual, y
la responsabilidad que no emana de un contrato se llama responsabilidad extracontractual y
puede tener sus fundamentos en un delito, en un cuasidelito o en la ley; Qu clase de
delitos o cuasidelitos? Delitos o cuasidelitos civiles (que son distintos a los penales), un
hecho imprudente ejecutado con dolo o culpa que causa perjuicio patrimonial a un
particular es un cuasidelito civil, y un hecho ejecutado con la intencin positiva de causar
dao es un delito civil. Los delitos y cuasidelitos penales tambin son causas de
responsabilidad civil. El CC civil dedica todo un ttulo a los delitos y cuasidelitos civiles, y
si se examina el titulo correspondiente del cdigo, que comienza en el art.1314 y ss.,
podrn advertir que la responsabilidad all diseada es una responsabilidad de carcter
subjetivo, esto quiere decir que solo se compromete en caso de dolo o culpa del autor, es
decir, una imprudencia, una negligencia cometida sin intencin de ninguna especie no da
origen a responsabilidad, tiene fundamentos subjetivos, se debe cumplir porque se ha
actuado en forma fraudulenta, mal intencionada o manifiestamente negligente o incorrecta.
Aplicado este mismo esquema al mbito de la administracin del estado, resulta que la
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
sucesin) en materia de sucesin cuando no hay otro heredero. Si nosotros entendemos que
el CC no es nunca aplicable a la administracin del estado, el fisco no sera nunca, en los
casos de herencia vacante, llamado a recibir asignaciones, Qu pasara con esos bienes?
No serian de nadie y todo el mundo se estara peleando por las herencias yacentes, etc. La
remisin del CC es expresa.
Derecho Administrativo
como Soto en Chile, que hablan de sumisin de la administracin del estado al derecho.
Nosotros hablaremos de principio de legalidad en sentido amplio.
El art. 1545 del CC disea lo que es el principio de legalidad en el derecho civil, en el
derecho comn, que es la ley del contrato; todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes y no puede ser dejado sin efecto sino que por mutuo acuerdo o
consentimiento, o por causa legal. El principio de legalidad en el derecho comn esta
entonces graficado en este artculo. Este precepto, entonces, no se concilia con la visin que
de la legalidad tiene la CPR, en particular, y en el ordenamiento jurdico administrativo en
general, pero si se acerca a una interpretacin histrica que se hizo, en el mbito jurdico,
en los comienzos de este concepto vinculado al estado de derecho; el principio de legalidad
es un principio inherente al estado de derecho, forma parte de la naturaleza de este.
Entonces de acuerdo con este principio la administracin del estado debe quedar sujeta al
derecho pero existen dos opciones, respecto a esta sujecin: 1) que la administracin del
estado deba hacer o pueda hacer todo aquello que no le est prohibido, o 2) es que la
administracin del estado solo pueda hacer aquello que le est expresamente
permitido.
En los orgenes del estado de derecho se pens en la primera alternativa, se dijo que la
administracin del estado, al igual que los particulares, pueda hacer todo aquello que no le
est expresamente prohibido, y se dijo esto marca una diferencia entre la accin de los
tribunales de justicia y la accin de la administracin del estado; los tribunales de justicia
son rganos de aplicacin de ley y solo pueden limitarse a la estricta de la ley en el caso
concreto. En cambio, los rganos de la administracin del estado junto con aplicar la ley
deben tratar de resolver los asuntos en la forma que mejor se concilien con el rol de
intrprete del inters pblico. La administracin de estado acta para el inters pblico, por
esto la administracin del estado debe tener un margen o latitud para la interpretacin de
las normas y en consecuencia, junto con las potestades llamadas potestades regladas, en que
las condiciones de ejercicio de la facultad estn sealadas taxativamentepor el legislador, el
administrador tambin dispone de potestades llamadas potestades discrecionales, en las que
las condiciones de ejercicio de la facultad no estn expresamente definidas en la ley, y de
esa manera entonces la administracin cumple mejor con el mandato de eficiencia y de
eficacia de su actuar, la administracin satisface mejor el inters pblico no slo cuando se
somete a la ley sino que tambin cuando acta de manera eficiente y eficaz (conceptos
distintos). En ese punto, los rganos de control de la administracin, particularmente los
tribunales de justicia, no pueden interferir en el ejercicio de las facultades discrecionales,
los rganos de la administracin de justicia no pueden interferir en el ejercicio de las
facultades administrativas, as por ejemplo cuando el PDR nombra un ministro del estado
los partidos polticos le hacen llegar con la debida antelacin al Presidente los nombres de
sus ms relevantes candidatos, pero el PDR no est vinculado, nombra a quin se le ocurra.
Entonces el poder judicial, encargado por su propia estructura y funcin fiscalizadora de la
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Qu pasa si los rganos del estado transgreden la legalidad formal y material? La sancin
la establece los artculos 6 inciso final y 7 inciso final de la CPR. Cul es esta sancin?
Hay que distinguir: en relacin con los rganos y en relacin con los actos.
En relacin con los rganos: si un rgano del estado acta con violacin de la regla de
competencia, el acto correspondiente es nulo y lo dicen expresamente los artculos
mencionados anteriormente. Por lo que la sancin de los rganos es la responsabilidad
(decir rganos es lo mismo que decir personas) o sea un rgano (individuo) que abusa o
excede en el ejercicio de sus funciones compromete su responsabilidad que puede ser de
distintas clases: civil, administrativa ( que tiene como sancin censura, multa, suspensin y
la pena ms grave la destitucin),penal, poltica lo que significa que solo incurren en
responsabilidad poltica las autoridades superiores del estado, que se hace efectiva por
medio de la acusacin constitucional, y las autoridades que son susceptibles de acusacin
constitucional son: Presidente de la Repblica, ministros de estado, magistrados de los
tribunales superiores de justicia, contralor general de la repblica, generales almirantes de
las instituciones pertenecientes a las fuerzas de la defensa nacional, intendentes y
gobernadores, los que no son acusables constitucionalmente son el Fiscal Nacional y los
Ministros del Tribunal Constitucional.
Clase 31-03-15
Respecto de los actos hay quienes dicen que la sancin es la nulidad, por mandato expreso
de la constitucin, artculo sptimo inciso final. Otros, plantean que la sancin puede ser la
invalidacin u otras que prescriban las leyes (clausura, multa, etc.). Por lo tanto la sancin
es materia de reserva legal.
La responsabilidad civil administrativa (es la falta de servicio) difiere de la responsabilidad
que tienen los particulares, esta es una responsabilidad subjetiva, pues requiere malicia o
negligencia, la intencin positiva de causar dao (2314 y ss. del CC). En cambio la
responsabilidad administrativa es objetivada, el servicio pblico no funcin bien, en
relacin a cmo debe funcionar un servicio pblico moderno en condiciones normales
de funcionamiento. Funciona en relacin a un estndar, Esta responsabilidad por falta de
servicio, en consecuencia no es una responsabilidad objetiva, la responsabilidad objetiva se
compromete siempre y en todo caso, independiente de toda idea de culpa o negligencia del
servicio. En la responsabilidad objetiva basta establecer la causalidad entre un hecho
daoso y la responsabilidad. Si existe tal causalidad, no se admiten razones de exoneracin.
Por lo tanto la responsabilidad del estado es mucho ms amplia.
La responsabilidad penal compromete a los funcionarios pblicos, se trata de un delito
llamado delito cometido por agente pblico calificado, un categora de delito que solo
pueden cometer los funcionarios pblicos, como malversacin de caudales pblicos,
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
1.- Acta ipso iuri, por el solo ministerio de la ley, pero para fines de certeza el juez debe
declarar la nulidad.
2.- Surte efecto de inmediato ab initio, o sea desde el momento en el que se produjo el
vicio. La nulidad tiene efecto ex tumc, o sea produce sus efectos dese que se dicta el acto
viciado. Por contrario al efecto ex nunc, que significa que el acto produce efectos desde la
declaracin de nulidad.
3.- Es insaneable, no se puede convalidar, no se puede sanear por el transcurso del tiempo.
Porque la nada no puede crear nada.
4.- Es imprescriptible
Cabe distinguir entre dos elementos dentro de esta accin: La validez del acto que se
impugna y el derecho a una indemnizacin. En el primer aso la accin la puede interponer
cualquier interesado, no necesariamente la vctima o sus herederos. La sentencia recada en
esta clase de asuntos produce efectos erga omnes, contra toda clase de personas. Este tipo
de accin pude tener su fundamento en la Constitucin. En el segundo caso la situacin es
distinta, pues la accin de plena jurisdiccin o patrimonial se rige por las normas de
prescripcin del Cdigo Civil, por su naturaleza patrimonial y se aplican tambin por
extensin a la nulidad de derecho pblico. Haciendo esta accin prescriptible en un plazo
mximo de cinco aos como establece el cdigo civil. Adems estas acciones tienen que
tener su fundamento explcito en la ley.
Huneus nunca dijo que la nulidad derecho pblico operaba ipso iuris. l sostena que no
operaba como opcin sino como excepcin perentoria, es decir, que los particulares no
podan interponer acciones de nulidad derecho Pblico sino excepcionares cuando se exiga
el cumplimiento del acto presuntamente nulo. Por lo tanto las excepciones no prescriben.
Tambin dicho autor sostena que la excepcin se diriga a la inaplicacin del acto
administrativo a un caso concreto sin efecto erga omnes.
Hunueus nunca pens en la nulidad de derecho pblico como un medio para invalidar los
actos administrativos, sino como un mecanismo para, por la va de las excepciones, obtener
la inaplicacin de una disposicin o de un acto a un caso concreto. Por lo tanto ha sido mal
interpretado por las generaciones posteriores. Esta tesis, se utiliz profusamente en el
tiempo de la Unidad Popular.
Es lo mismo invalidacin que nulidad?
Invalidacin y nulidad son conceptos sinnimos
La nulidad se pronuncia en sede judicial por los tribunales de justicia, en cambio la
invalidacin en sede administrativa por el propio rgano o su superior jerrquico.
Derecho Administrativo
Ambas son las sanciones aplicables en caso de infraccin del ordenamiento jurdico por
parte de los rganos del estado.
Revocacin/ invalidacin
Ambas se pronuncian en sede administrativa
Revocacin es un acto de contrario imperio por el cual se sustituye un acto anterior por
otro posterior por razones de mrito, oportunidad o conveniencia.
Invalidacin es un acto de contrario imperio por el cual se sustituye un acto anterior por
otro posterior por razones de legalidad.
La invalidacin produce efectos ex tunc. Estamos en presencia de un acto dictado con
transgresin del ordenamiento jurdico. Por lo que hay que eliminar los efectos intermedios
producidos.
La revocacin produce efectos ex nunc. El acto es perfectamente vlido, solo que
conviene cambiarlo porque perdi actualidad, est produciendo efectos perniciosos que no
se previeron, hay que corregirlo.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
768 del CPC), o en el fondo (sus causales estn en el 772 CPC). Estos recursos tienen por
objeto invalidar resoluciones judiciales por violacin de Ley. De manera que existiendo una
va o vehculo procesal de impugnacin distinto a la nulidad derecho pico se ha
determinado que sta no procede para impugnar resoluciones judiciales. Es decir que la
accin de nulidad de derecho pblico no puede interponerse en el curso de la litis (in
limine Litis). Para esto existen los recursos ya mocionados. La nulidad de derecho
pblico se tramita en juicio especial, de forma independiente, de lato conocimiento.
La jurisprudencia excepcionalmente ha dado cabida al recurso de nulidad de derecho
pblico cuando en la tramitacin procesal de la resolucin judicial se ha incurrido en vicio
que afecta el derecho al debido proceso y deja a una de las artes en situacin de manifiesta
desigualdad o desproteccin.
Fuentes del ordenamiento jurdico administrativo
Fuentes Formales:
- ) Doctrina
- ) Principios Generales del derecho
Derecho Administrativo
I.
Fuentes Formales
A. Constitucin Poltica de la Repblica.
Clase 07-04-15
Fuentes formales del derecho administrativo
La Constitucin:
La constitucin est en el vrtice del ordenamiento jurdico, contiene normas y principios
que informan el ordenamiento jurdico administrativo, y estos valores y principios se
contienen fundamentalmente en el titulo primero de la CPR sobre bases de la
institucionalidad.
Artculo 6.- Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas
dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos
como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
El art. 6 inciso 1 dice que los rganos del estado deben someter su accin a la Constitucin
y a las normas dictadas conformes a ella. De esta disposicin se desprende que los rganos
del estado estn vinculados positivamente a la constitucin. El inciso 2 dice que las
disposiciones de la constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos
como a toda persona e instituciones o grupos, de lo que se extrae que la vinculacin de la
CPR con los rganos del estado se extiende tambin a los particulares, porque las normas
de la constitucin obligan a toda persona, institucin o grupo. Se habla entonces, cuando se
hace referencia a la eficacia de la constitucin respecto de particulares, de la eficacia
horizontal de los derechos fundamentales. Las garantas y los derechos que la CPR asegura
Derecho Administrativo
a todas las personas benefician y son obligatorias u obligan a los rganos del estado y
tambin a los particulares.
Hace unos aos atrs, el TC determin la constitucionalidad de las disposiciones relativas a
las instituciones de salud previsionales de carcter privado, las cuales discriminaban en los
contratos de seguros privados de salud que celebraban de acuerdo con factores etarios y de
sexo respecto de los cotizantes. El TC seal que esas normas eran inconstitucionales.
Cmo se puede determinar la inconstitucionalidad de normas que no vinculan a los
rganos del estado? El tribunal dispuso que en la medida que estas entidades previsionales
(S.A) desarrollaban su labor en un mbito regulado enrelacin con un derecho social,
respecto a la salud de los habitantes, y su naturaleza jurdica privada obligaba, sin embargo,
a estas instituciones a otorgar prestaciones de salud uniforme obligatoria sin discriminacin
respecto de todos los habitantes en virtud de la eficacia horizontal de los derechos
fundamentales y se dijo que deban comportarse igual que un servicio pblico, pese a que
no es un servicio pblico y pese a que sus contratos de salud son contratos privados sujetos
al principio de autonoma de la voluntad y en los contratos est pactado un rgimen de
reajustabilidad conforme a esta misma norma. Entonces se dispuso la inconstitucionalidad
de este precepto que autorizaba los reajustes de los contratos los aumentos peridicos por
razones de sexo o de edad de los contratantes, interpretando disposiciones constitucionales
de acuerdo con este principio de eficacia horizontal de los derechos fundamentales.
La constitucin, de acuerdo con el constitucionalismo clsico, es la norma jurdica
fundamental y est situada en el vrtice de la pirmide normativa kelseniana, es decir, all
existen ciertos valores y principios que deben ser respetados por todos. Y el principio que
cautela es el principio de supremaca de la constitucin.
Principio de supremaca constitucional
Supremaca constitucional tiene dos vertientes: 1) supremaca formal, y 2) supremaca
material.
La supremaca formal significa que las normas de la constitucin solo pueden ser
modificadas o derogadas por los rganos y en virtud de los procedimientos que
expresamente se sealan en la propia constitucin. As est prescrito el captulo XV sobre
reforma de la constitucin, estamos en el mbito del constituyente derivado; rganos y
procedimientos que seala la propia constitucin. La constitucin prescribe para su reforma
o modificacin la intervencin de los mismos rganos co-legisladores, el PDR y el
Congreso Nacional, pero un qurum especial, un qurum normal y un qurum reforzado.
El qurum normal para la reforma de la CPR es de 3/5 de diputados y senadores en
ejercicio (60%). Mientras que el qurum reforzado para reformar la constitucin es de 2/3
(66,6%)
Derecho Administrativo
Qu captulos del a CPR deben ser modificados solo por qurum reforzado? Los captulos:
I Bases de la institucionalidad, III De los derechos y deberes constitucionales, el VI
Poder judicial, el XI Fuerzas armadas, de orden y seguridad pblica, el XII Consejo
de seguridad nacional y XV Reforma de la constitucin; estos 6 captulos de la
constitucin requieren para su modificacin o reforma de un qurum de 2/3 de diputados y
senadores en ejercicio.
El captulo de la reforma de la constitucin est la posibilidad de un plebiscito solamente
en caso de que exista una disparidad de opiniones entre el PDR y el CN, y en ese caso
entonces se consulta al pueblo el plebiscito, pero solo en ese caso.
*Art. 32 N4seala la facultad del PDR para llamar a plebiscito en los casos que dispone el
art. 128 de la CPR.
La supremaca material significa que la constitucin consagra ciertos valores y
principiosque deben ser respetados por el legislador; la constitucin consagra la vinculacin
positivada del legislador a ciertos valores y principios que le estn impuestos por el propio
constituyente, por ejemplo, art. 5 inciso 2 El ejercicio de la soberana reconoce como
limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es
deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes. Entonces, vinculacin positiva y directa del legislador a los derechos
esenciales de la persona humana y al respeto del ncleo esencial de los derechos (art. 19
N26 La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en
que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio); el ncleo esencial de los derechos se
vulnera cuando el legislador hace una caricatura de los derechos fundamentales y afecta la
esencia, su espritu, de forma fraudulenta.
El art. 1 inciso 4 de la CPR establece algunos principios que se imponen al legislador, por
ejemplo El Estado est al servicio de la persona humana y su fin es promover el bien
comn, o sea, el principio es el de servicialidad, el principio del bien comn. El art. 4
Chile es una repblica democrtica, entonces no se pueden traicionar los fundamentos de
la democracia sin afectarse el principio de supremaca material de la constitucin. Valores y
principios consagrados en las bases de la institucionalidad que son vinculantes para el
legislador.
Con todo esto estamos hablando del constituyente derivado. El constituyente derivado tiene
limitaciones y estas son respecto de los derechos esenciales que emanan de la persona
humana (lo dice el art. 5 inc. 2).
Derecho Administrativo
El constituyente originario (AC) tambin tiene lmites, en general se estima que son
vinculantes para ste las normas de ius cogens que estn consagrados en el derecho
internacional de los derechos humanos, o sea, no podran instalarse en la constitucin una
norma que autorizara, por ejemplo, el genocidio o que legitimara la esclavitud; el
constituyente originario se encuentra vinculado positivamente a las normas de ius cogens.
Hasta aqu la constitucin es la fuente principal del derecho administrativo.
Ley reformatoria de la constitucin:
Estas leyes son las que introducen nuevos elementos a preceptos constitucionales, es decir,
los modifican.
La constitucin se puede reformar por los qurums que hemos sealado anteriormente, 2/3
y 3/5 respectivamente. La CPR en su concepcin original deca que era una obra completa
sistemtica, integral, la cual se ha desdibujado, y en consecuencia la constitucin se ha
visto privada de la mayora de los enclaves autoritarios que le restaban carcter
democrtico. Pareciera que las grandes reformas constitucionales ya se hicieron (ms de 30
reformas a la constitucin).
Las leyes de reforma constitucional estn sujetas a control de constitucionalidad del TC
(art. 93 n3 CPR)
Leyes interpretativas de la constitucin (LIC):
Estas pueden interpretar el sentido y alcance de precepto constitucional. Lo que no pueden
hacer es introducir nuevos elementos distintos a su configuracin original, porque ah
dejara de ser una LIC y se convertira en una ley de reforma constitucional. Se ha dictado
poca LIC, prcticamente estas han sido dos que se han dictado durante los primeros aos de
la carta fundamental: a) na ley que interpret el alcance de una ley sobre el reajuste del
sistema de pensiones; y b)otra ley sobre el alcance sobre el concepto de residencia de los
diputados y senadores.
El qurum para interpretar la constitucin es de 3/5 de los diputados y senadores en
ejercicio, el mismo qurum que existe para reformar la constitucin como regla general.
Derecho Administrativo
Aplica en 21 materias las que estn sealadas como propias de LOC; por ejemplo, el
sistema electoral pblico, ley general de educacin, concesiones mineras, estados de
excepcin constitucional. Aplica en rganos como el poder judicial, TC, ministerio
pblico, CGR, Congreso Nacional, municipalidades, gobiernos regionales.
Entonces, estas leyes versan sobre materias taxativamente sealadas en la constitucin y
para su aprobacin, modificacin o derogacin requieren de un qurum especial que es de
4/7 de los diputados y senadores en ejercicio (68%).
Tratndose de la ley de organizacin y atribuciones del poder judicial, o sea, de reformas al
COT adems de este qurum se necesita someter esto a informe de la CS en un plazo de 30
das; todo lo que se refiere a organizacin y atribuciones del poder judicial es materia de
LOC debe ser previamente sujeto a la consideracin de la CS, pero el informe de la Corte
Suprema no es vinculante.
Las LOC no tienen mayor jerarqua que las dems leyes, simplemente tienen una variable
formal o competencial, debe cumplir con el qurum especial y si no es as la ley sera
inconstitucional en la forma.
En definitiva, las LOC vienen a desarrollar una norma constitucional y adicional a la de los
elementos complementarios indispensables pero sin variar la estructura fundamental de la
disposicin constitucional, esto es en esencia una ley orgnica constitucional. Tienen un
qurum especial que es superior a lo que constituye la regla general. La regla general es
que en el procedimiento de elaboracin de las leyes en el derecho constitucional comparado
y en lo que constituye la esencia de la democracia, las normas vinculantes de carcter
democrtico requieren para su adopcin de la regla de la mitad ms uno, la que es la regla
democrtica por naturaleza, entonces debera bastar, se suele decir, simplemente con la
mayora para aprobar cualquier ley. La existencia de un qurum superior distorsiona la
esencia del principio democrtico y esa es la crtica que se le suele hacer a esta clase de
leyes.
Leyes qurum calificado (LQC):
Estas tambin versan sobre materias que se encuentran taxativamente enumeradas en la
constitucin. Y para aprobacin, modificacin o derogacin requieren de la mayora
absoluta de diputados y senadores en ejercicio.
Materias de LQC, algunas: libertad para adquirir toda clase de bienes (art. 19 N23 CPR),
la creacin de empresas del estado (art. 1 N21), control de armas, pena de muerte, consejo
nacional de televisin.
*Las leyes de indultos y amnista no se encuentran taxativamente en la CPR como materias
de LQC pero tienen un qurum anlogo.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Esto de los DFL es un producto netamente de democrtico, no tiene nada que ver con los
gobiernos de facto. La posibilidad de delegaciones legislativas est consagrada en la mayor
parte de las constituciones del mundo occidental.
Antes del ao 2005, ao en que se hizo una reforma radical de la constitucin, exista la
prctica de una autorizacin otorgada por el legislativo al PDR para dictar textos
refundidos, coordinados y sistematizados de ley, cuando se trataba de textos legales que
haban sufrido sucesivas y numerosas modificaciones lo que dificulta identificar que
normas son las que estn vigentes, cules han sido derogadas tcitamente, etc. Por ejemplo,
el DL 249 de 1973 sobre escala nica de remuneraciones del sector pblico, este decreto ha
sido objeto una infinidad de modificaciones, normas complementarias. En estos casos se
hace fundamental que el PDR ordene todas estas modificaciones y dicte un texto nico que
se llama texto refundido, coordinado y sistematizado de ley. Cada vez que se dictar un
texto de estas caractersticas se requera de una ley especial que le otorgara esta
competencia al PDR, quien naturalmente no la tena. Este fenmeno se llama la remisin
normativa o la delegacin normativa.
Desde el punto de vista prctico no se justificaba la dictacin de una ley de remisin
normativa cada vez que se hacan textos refundidos de leyes, por lo tanto se estim
conveniente incorporar el tema de la delegacin normativa o remisin normativa a la
constitucin, y as se hizo en el art. 64 inciso 5 que es el que regula precisamente el
instituto de la delegacin de facultades legislativas. sta entonces es una variable de la
delegacin de facultades legislativas que desde el punto de vista tcnico a ha dado a
llamarse mejor remisin normativa o delegacin normativa; es una especie menor de
delegacin de facultades legislativas.
Artculo 64.- El Presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin al Congreso
Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un
ao sobre materias que correspondan al dominio de la ley.
Esta autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las elecciones
ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales
o que deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado.
La autorizacin no podr comprender facultades que afecten a la organizacin,
atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del
Tribunal Constitucional ni de la Contralora General de la Repblica.
La ley que otorgue la referida autorizacin sealar las materias precisas sobre las
que recaer la delegacin y podr establecer o determinar las limitaciones, restricciones
y formalidades que se estimen convenientes.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el Presidente de la Repblica
queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado de las leyes
cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En ejercicio de esta facultad, podr
introducirle los cambios de forma que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno, su
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
todas las normas que son creadas por el CN asociadas a al PDR como co-legislador, o sea, a
las LIC, a las LOC, a las LQC, etc.
El constituyente utiliza otra expresin en un sentido ms lato, ms amplia; esa expresin es
la de preceptos legales. Esta expresin es ms amplia que la de normas legales, ya que
incluye los DFL; pareciera que la expresin preceptos legales tiene un alcance ms
amplio que la expresin norma legal. Pero si analizamos el art. 93 de la CPR que habla
de la competencia del TC en materia de control constitucionalidad veremos que este
controla la constitucionalidad de preceptos legales contrarios a la constitucin, sin embargo
en uno de sus numerales (art. 93 N4), dice que al TC le corresponde tambin
preventivamente la constitucionalidad de los DFL. Entonces los DFL son o no son
preceptos legales? Para efectos de control represivo o a posteriori la expresin preceptos
legales comprende a los DFL, pero cuando la CPR dice que el TC controla la
constitucionalidad de preceptos legales comprende dentro de la expresin a los tratados
internacionales? Los tratados internacionales son un producto intermedio entre la
constitucin y la ley.
Las disposiciones de la constitucin que se refieren a los tratados internacionales son
varias: art. 5 inciso 2, art. 32 n15 (PDR), art. 54 n1 (CN). Con la reforma del 2005, se
incorpor al art. 54 un inciso al n1 (inc. 5) el cual nos da un pista sobre la jerarqua de los
TI, ya que solo pueden ser aprobados, modificados o suspendidos de acuerdo con las
normas del propio tratado o en su defecto de acuerdo con las normas pertinentes del
derecho internacional.
Qu son los tratados internacionales? Son acuerdos formales (escritos) entre estados
soberanos que versan sobre materias que son propias del derecho internacional. Hay una
variable de tratados que ha originado muchas dudas y dificultades: el tratado internacional
que versa sobre materias propias de derechos humanos; el tema de si estos tienen mayor
jerarqua que otros tratados que versan sobre otras materias y el tema de cuando se
incorporan las normas de tratados internacionales de derecho interno han sido materias que
han generado mucha controversia.
La CPR no precisa el momento en que se incorpora un TI al derecho interno, se ha
estimado que desde que se aprueba por decreto supremo y se publica en el Diario Oficial, a
partir de ese momento se incorpora al derecho interno y se hace obligatorio para los
rganos del estado.
Respecto del tema de la jerarqua, la perspectiva histrica del TC en un principio fue
considerar que los TI tenan el mismo rango que una ley, con el pasar del tiempo modific
este criterio inicial para concluir que los TI tienen un rasgo superior a la de una ley pero
inferior a la CPR, esto se explica porque art. 54 n1 inciso 5 dispone que no puede ser
aprobado, suspendido o modificado por una ley simple u ordinaria sino que tiene que ser de
acuerdo con el tratado o de acuerdo con el derecho internacional, adems el art. 93 N3
Derecho Administrativo
dispone que los TI estn sometidos a control preventivo del TC, control preventivo que es
obligatorio respecto de tratados internacionales que versan sobre materias propias de LOC,
y puede requerirse ante el TC la inconstitucionalidad de un TI antes de su aprobacin y
ratificacin, a requerimiento de cualquiera de las cmaras de de sus miembros. Si el TC
puede declarar la inconstitucionalidad de un TC, entonces significa que la CPR tiene mayor
jerarqua que los tratados internacionales. As se puso de manifiesto con el TI que reconoca
la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional, ya que el pronunciamiento del TC seal la
introduccin en el derecho chileno en una jurisdiccin distinta de la jurisdiccin nacional
era contrario al derecho pblico chileno y por lo tanto declar inconstitucional el tratado
(despus se modific la CPR para dar curso al tratado, el estatuto de roma se aplica de
forma subsidiaria).
-
Las garantas constitucionales que recoge la CPR son tan amplias que comprenden
todo los derechos reconocidos en tratados internacionales.
Clase 13-04-15
Derecho Administrativo
Hay alguna diferencia de jerarqua entre las LOC y las Leyes simples u ordinarias?,
si una ley simple u ordinaria vulnera el contenido de LOC es esta una situacin de
constitucionalidad? Inconstitucionalidad de fondo no es, porque la inconstitucionalidad de
fondo apunta a los valores y principios de la constitucin que no son respetados, pero aqu
no hay ningn valor ni principio comprometido, es un tema netamente formal, de
competencia. Pero si se aprueba una LOC con qurum de ley simple el TC podr declarar
la inconstitucionalidad de forma de ese precepto legal.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Pueden algn rgano del estado ejercer control de constitucionalidad a posteriori respecto
del tratado internacin? O sea, en el caso de que se haya declarado constitucional el tratado
o no se declar constitucional porque no hay requerimiento. Entonces, mediado un control
preventivo de constitucionalidad no puede un particular, que se sienta afectado por la
aplicacin de un tratado internacional, interponer un requerimiento de inaplicabilidad de un
precepto del tratado ante el TC, le est expresamente prohibido, porque entrara a
inmiscuirse en lo que es la derogacin, suspensin o modificacin de un tratado
internacional (estos solo se pueden derogar, suspender o modificar de acuerdo con las
disposiciones del propio tratado o con las norma del derecho internacional), esto le est
vetado al TC. El tribunal constitucional solo puede ejercer control preventivo de
constitucionalidad de los tratados internacionales, no represivo a posteriori. Todo esto en
relacin con lo que son los DFL y los tratados internacionales.
Las principales fuentes formales del derecho administrativo son la CPR, la ley, el TI o
decretos leyes o DFL.
Los rganos del estado estn sujetos en su actuacin a la ley, deben cumplir con sta, pero
la sumisin de la administracin es al derecho, no slo a la ley, no slo a los preceptos
legales por consiguiente la administracin est sometida a los reglamentos que ella misma
se dicta. Cuando un reglamento limita el mbito de las potestades discrecionales del PDR
esa norma reglamentaria es vinculante para le PDR, forman parte del bloque de legalidad y
por consiguiente integran el principio de legalidad, y por lo tanto vinculantes para los
rganos del estado, es el tema de la potestad reglamentaria, potestad en incide en la
competencia o facultad del PDR para dictar decretos, reglamentos e instrucciones en
ejecucin de la ley, o tambin dictar decretos, reglamentos e instrucciones en todas
aquellas materias que no sean propias del dominio legal.
Si se hace un anlisis del art. 32 n 6 CPR, donde se regula la potestad reglamentaria del
PDR, podremos advertir que este contenido es susceptible de fraccionarse en dos partes:
1)
El PDR debe ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que
no sean propias del dominio legal, materias que el constituyente encarga de manera
excluyente al legislador, materias en las que no puede incursionar el PDR. Las
materias que son propias de dominio legal son todas aquellas que se encuentran en el
art. 63 complementado por el art. 65 de la CPR.
Esta es la que se denomina en doctrina potestad reglamentaria autnoma o
independiente.
En este punto se ampla la potestad reglamentaria.
Derecho Administrativo
2)
En la segunda parte de la norma se dice que el PDR puede, adems, dictar los
dems decretos, reglamentos e instrucciones que sean conveniente para la ejecucin de
las leyes.
Entonces la potestad reglamentaria dentro de la concepcin clsica, que viene de la
revolucin francesa, habilita a la presidente de la repblica para dictar normas dirigidas a
obtener el cumplimiento y aplicacin de las leyes. Esta es la potestad reglamentaria
denominada como potestad reglamentaria de ejecucin (clsica).
El art. 32 n6 en su primera parte ampla la potestad reglamentaria, esto no estaba en el
constitucionalismo precedente. Esta ampliacin puede tener su fundamento en el periodo
dictatorial en que fue dictada la CPR. Esta disposicin tiene su origen en la CPR francesa
de 1958, La Constitucin de la quinta repblica, esta amplia en similares trminos a la
nuestra la potestad reglamentaria presidencial y altera lo que es la tradicin del derecho
europeo continental en el sentido de que la ley es la norma de clausura del ordenamiento
jurdico e invierte los trminos de esa relacin y transforma al reglamento en la norma de
clausura del ordenamiento jurdico administrativo.
La reserva legal en el constitucionalismo clsico y en el Chileno anterior a 1980 postulaba
lo que se llamaba la reserva legal mnima, es decir, haban ciertas cuestiones que estn
reservadas a la ley en el art. 44 de la constitucin del 25, solo en virtud de una ley se puede
y se haca un listado de las materias que eran propias del legislador. Pero haba un mbito
que no estaba comprendido dentro de las materias propias de ley, entonces el legislador
podra intervenir en todas aquellas materias que no sean propias del poder reglamentario, en
definitiva, la enumeracin del art. 44 era una enumeracin meramente ejemplar, el
legislador poda adems legislar sobre cualquier otras materias con tal que se anticipara al
PDR, si el presidente se anticipaba clausuraba la competencia del legislador. Pero en la
constitucin vigente se invierte el principio de reserva legal mnimo y se transforma en
dominio legal mximo, es decir, el legislador solo tiene competencia en las materias
taxativas de este sealas en el art. 63 y 65 de la CPR y no tiene ninguna facultad ms. La
reserva legal muta en potestad reglamentaria, en consecuencia hoy la norma de clausura en
nuestro ordenamiento jurdico administrativo es el reglamento, esto significa la reserva
legal mxima.
Esto que en teora parece simple tiene algunas dificultades. Desde luego el art.63 n20,
establece una clausura general. Ah se dice que son materia de ley toda otra norma los 19
primeros ordinales del art. 63, y al final se presenta una clausura general supletoria: toda
otra norma de carcter general y obligatoria que estatuye las bases esenciales del
ordenamiento. Se puede inferir que la ley es solamente una norma llamada a regular
cuestiones esenciales, fundamentales, todo lo que no sea esencial o bsico es propio de la
potestad reglamentaria. Entonces la ley es una especie de ordenacin sumaria. Para tratar de
Derecho Administrativo
determinar el alcance del art. 60 n20 es necesario previamente hace una breve disquisicin
sobre los conceptos de ley formal y ley material.
Ley formal: declaracin de la voluntad que, manifestada en la forma prescrita por la
constitucin, manda, prohbe o permite (art. 1 CC).
Ley material: ordenacin de la voluntad racional dirigida al bien comn promulgada por
quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad (suma teolgica de Santo Toms de
Aquino). A diferencia del concepto de ley formal, la ley material incorpora a la distincin
de ley un elemento de carcter valrico; la ley debe estar dirigida al bien comn,
promulgada por quien tiene a cargo el cuidado de la comunidad (esto es propio de la ley
formal), pero que la ley sea un producto racional, la ley es contraria al bien comn no
obliga porque es irracional.
El constituyente del 80 recoge el sentido de ley material, atendiendo al art. 63 n20, en
consecuencia, no podra haber normas de carcter particular. Entonces, parece que hay una
cierta contradiccin en el art. 63 respecto a lo que es ley; por un parte se apunta a algunos
elementos de generalidad y obligatoriedad propia de la ley material (art. 63 n20), pero por
otra parte se dice que se puede dictar leyes de contenido particular. Lo nico rescatable es
que la ley est concebida como una norma que est llamada a regular lo esencial de un
ordenamiento jurdico, pero respecto de su contenido no parece ser muy explcito el art. 63
de la CPR. Pareciera con todo que sta constitucin vigente mantiene el concepto orgnico
formal de ley que era caracterstico de las constituciones anteriores.
Concepto orgnico formal de ley: es una norma emanada de los rganos co-legisladores
que se sujeta a los procedimientos de elaboracin que impone la constitucin y sobre
materias propias de ley. Hace una sola concesin al contenido de la ley, a la ley material en
definitiva, toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases
esenciales del ordenamiento jurdico, esto es materia de ley. O sea, el constituye introduce
un concepto que es propio de ley material pero que no altera la definicin orgnico formal.
Importancia del art. 63 n 20: diferencia lo que es el contenido del dominio legal y del
dominio de la potestad reglamentaria. En caso que se exceda una potestad reglamentaria, el
TC constitucional ser el encargado de resolver la contienda (art. 64 n 16).
Este mbito de la potestad reglamentaria autnoma que abri el art. 32 n6 al PDR, es
efectivamente un mbito que transforma al PDR en legislador ordinario?, se utiliza
permanentemente este mecanismo y en consecuencia se posterga un poco al legislador con
el PDR? Hay un profesor de la PUCV, Eduardo Cordero Q., quien dice que la potestad
reglamentaria autnoma en la prctica no tiene ninguna aplicacin, porque el legislador
cuando quiete acota el dominio de la potestad reglamentaria y lo reduce a la mnima
expresin; la potestad reglamentaria est muy limitada porque a travs de sta el PDR
puede, por ejemplo, designar comisiones asesoras pero estas no pueden tener presupuesto,
Derecho Administrativo
es por ello que dice Cordero que en la practica la potestad reglamentaria no tiene
importancia, lo nico que si tiene importancia es la potestad reglamentaria de ejecucin.
Hay otros rganos del estado, no solo pertenecientes al poder ejecutivo, que son titulares de
la facultad reglamentaria, que tambin tiene la facultad para dictar normas de general
aplicacin y de carcter obligatorio para los administrados. Esta potestad que radica en
otros rganos distintos al PDR, es denominada por algunos como potestad reglamentaria
extendida, respecto de otros rganos, otros dicen que los dems rganos tienen potestad
normativa (no reglamentaria) para diferenciarla de la potestad del PDR. Los otros rganos
que poseen esta potestad normativa son aquellos que tienen facultades para dictar sus
propias normas, por ejemplo, el Poder Judicial a travs de autos acordados al igual que el
TC, lo mismo la CGR a travs de dictmenes y resoluciones, el Banco Central que puede
dictar acuerdos, resoluciones, instrucciones, etc., el TRICEL, el Consejo de Seguridad
Nacional, CN. De manera que esta potestad normativa es transversal, la tienen otros
rganos distintos del PDR que estn vinculados a otros poderes del estado. Y dentro del
mbito estricto de la administracin los rganos que tienen potestad normativa o como se
denomina potestad reglamentaria subordinada son los gobiernos regionales, las
municipalidades, los intendentes y alcaldes. Los gobiernos regionales pueden dictar
reglamentos regionales, de funcionamiento interno, pero estos son de segundo orden ya que
tienen que estar subordinadas a las leyes y a la potestad reglamentaria del PDR. A nivel
municipal se pueden dictar resoluciones, estas son de 4 tipos: ordenanzas aplicables a los
funcionarios municipales, reglamentos, decretos alcaldicios (estos son de efectos
particulares, por ejemplo un decreto de clausura) e instrucciones, estas ltimas n aplicables
solamente a los funcionarios municipales. La potestad reglamentaria integra en bloque de
legalidad y da lugar a normas que son de obligatorio cumplimiento para los administrados.
Expresin material de la potestad reglamentaria presidencial: se materializa en decretos
supremos; reglamentos supremos, estos tiene la virtud de que innovan o modifican el
ordenamiento jurdico administrativo por lo tanto son vinculantes; e instrucciones.
No todos los actos de contenido general que dictan los rganos habilitados al efecto son
reglamentos, es as como los jefes superiores de servicios pueden emitir oficios y
circulares. Los oficios son de contenido particular dirigidos a sus subordinados o a otros
rganos del estado. En tanto, las circulares son de contenido general y son una especie de
instrucciones.
Caractersticas que tiene en general las instrucciones:
1.
Tienen solo eficacia interna, al interior de la administracin, no crean derecho
por lo tanto no son obligatorias para los administrados.
2.
Son una manifestacin de poder jerrquico de los superiores respecto de los
inferiores
Derecho Administrativo
3.
Ninguno de estos actos estn sujetos a control de legalidad por parte de la
CGR; la Contralora solo controla la legalidad de los decretos supremos y los
reglamentos supremos y eventualmente las resoluciones de los jefes superiores de
servicio.
Cuantitativamente los reglamentos constituyen la fuente ms importante del ordenamiento
jurdico administrativo, los reglamentos son muy numerosos porque inciden en materias,
que por su naturaleza, son muy fluctuantes, es por ello que el fundamento tcnico de la
potestad reglamentaria es que las leyes emanan de las cmaras legislativas (son polticas),
en cambio los reglamentos son de carcter tcnico. En segundo lugar, la naturaleza jurdica
de los asuntos que se regulan a travs de reglamentos son cuestiones variables,
contingentes, complejas que no pueden ser abordadas a travs de normas de carcter
general como lo son las leyes. Por ltimo, los reglamentos son mecanismos para la
autolimitacin de la potestad discrecional, autolimitacin que es vinculante.
El reglamento supremo se diferencia del decreto supremo en su contenido, el primero es
una norma de inters general y aplicable a todos los ciudadanos, en cambio el decreto
supremo es de contenido particular y aplicable a ciudadanos o a administrados
determinados.
LEYES
Los poderes co-legisladores son los
rganos
encargados
de
dictarlas
(Congreso Nacional y Presidente de la
Repblica).
Tiene mayor jerarqua, porque emana de
los rganos co-legisladores.
REGLAMENTOS
Los dicta el Presidente de la Repblica.
Derecho Administrativo
Existe una institucin que permite modificar la existencia del reglamento supremo
inderogabilidad singular de los reglamentos, dice relacin que no puede ser dejado sin
efecto para un caso particular. Por preservacin del principio de igualdad ante la Ley.
El reglamento forma pare del ordenamiento jurdico en en bloque de legalidad, el decreto
no, por su carcter particular.
Los reglamentos estn sujetos a control de legalidad por la contralora, por otro lado las
instrucciones estn exentas, y los decretos podran eximirse, dependiendo de su
importancia, peor la regla general es que estn sujetos al control.
Los actos administrativos que se publican estn definidos taxativamente en la ley de
procedimientos administrativos, los reglamentos, los que los reglamentos digan que deben
ser publicados en base a esos reglamentos, los que mande la ley, aquellos actos que afectan
a un nmero indeterminado de particulares.
El ejercicio de soberana tiene lmites, que son los derechos esenciales que emanen de la
persona humana y el ncleo esencial de los derechos. La irretroactividad de la ley (penal),
el legislador civil si puede atribuirse la irretroactividad. Y los derechos constitucionales
absolutos (aquellos que el legislador no puede regular, complementar y limitar) como el 19
n10,16. Lmites a la potestad legislativa
La potestad reglamentaria de ejecucin est sub ordinada a la ley, es decir que el rgano
administrativo cuando dicta reglamentos para la ejecucin de la ley no puede innovar, en
consecuencia solo puede desarrollar la norma, sin alterar el exacto sentido y alcance de la
norma.
1) El rgano administrativo est limitado por la ley (no puede exceder el mbito del
dominio legal)
2) Desde el punto de vista formal la potestad reglamentaria debe respetar el:
- ) rgano: el reglamento supremo solo puede ser modificado, derogado, o dejado sin
efecto por el rgano administrativo, no por el legislador no por el juez., el procedimiento y
jerarqua.
- ) Procedimiento: El acto de contrario imperio debe respetar el procedimiento del acto de
imperio.
- ) Jerarqua: No puede un alcalde dejar sin efecto un reglamento supremo de un PDR.
3) El reglamento tiene lmites de la esencia: no puede por su naturaleza ser derogado por un
caso singular, inderogabilidad singular.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
concurra entre el caso anterior y el nuevo sometido a los tribunales la triple identidad
(persona, la cosa pedida y la causa de pedir). Art. 3 inciso 2 CC.
Eficacia de la sentencia:
La eficacia de la sentencia formalmente: la sentencia judicial por regla
general, producen efecto relativo, inter partes, por lo que el precedente no es
signo referencial o vinculante a los dems tribunales.
Puede una sentencia judicial producir efectos erga omnes? Esto es muy excepcional.
Cuando un decreto supremo se impugne, si el TC al pronunciarse sobre la
inconstitucionalidad, acoge la reclamacin, el decreto supremo, queda sin efecto de pleno
derecho. Art. 94 CPR. Ac no hay accin pblica, solo pueden hacerlo los rganos
polticos facultados (cualquiera de las cmaras o parte de cualquiera de ellas) dentro de
los 30 das siguientes de la publicacin del texto impugnado. Cuando la reclamacin se
refiere al ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma, lo deben realizar LAS
CAMARAS. En consecuencia las sentencias del tribunal constitucional producen
efecto erga omnes.
Derecho Administrativo
aduanas que interpreta la ley aduanera. En otras palabras, estas interpretaciones son
sectoriales.
El rgano o la institucin fiscalizadora que ejerce competencia general sobre toda la
administracin del estado es la Contralora General de la Republica Y solo sus dictmenes
pueden considerarse jurisprudencia administrativa pues son vinculantes para todos los
rganos de la administracin del estado (Ley 10.336). En los artculos 6 y 8 de la ley
10.336 se seala que si un asunto pendiente ante La contralora, se judicializa, este rgano
debe abstenerse de seguir informando.
Principales atribuciones de la contralora en interpretacin de ley.
1) Interpreta las normas del estatuto administrativo, de forma exclusiva.
2) Interpreta Leyes orgnicas de servicios pblicos, cuando el mismo servicio formula la
solicitud de interpretacin el dictamen es vinculante. No obstante que las interpretaciones
pueden ser solicitadas por cualquier particular, remitiendo la interpretacin al servicio,
quedando a su criterio si se acepta o no dicha interpretacin.
Principios Generales del Derecho: Son fuentes racional, no forman parte del
ordenamiento administrativo objetivo. Son los valores materiales, que inspiran
el ordenamiento jurdico. Erigen como tcnicas de interpretacin para la
determinacin del exacto sentido y alance de las normas jurdicas. Para interpretar
la norma o integrarla. Podemos rescatar el Principio de legalidad, el principio de
jerarqua de las normas. Se pueden extraer del ordenamiento jurdico en el que estn
implcitos, en general en la constitucin y se expresan en los dictmenes de la
contralora, en las sentencia de los tribunales de justicia y en las sentencias del
tribunal constitucional.
Costumbre: Fuente racional secundaria del ordenamiento administrativo, no
constituye derecho sino cuando la ley se remite expresamente a ella (Costumbre
praeter legem). En el silencio de la ley, la costumbre no puede suplir el silencio de
la ley. La costumbre puede preparar la reforma de las instituciones.
La costumbre no deroga la ley, por lo que s es contra legem no produce ninguna
alteracin.
Doctrina: obra de los autores que se han dedicado a la ciencia jurdica y que influye
de manera ms o menos significativa en la jurisprudencia o en la legislacin pero
que naturalmente no es vinculante.
Clase 20-04-15
El art. 32 n6 radica la potestad reglamentaria en el PDR, lo que no significa que sea
exclusiva del presidente.
Derecho Administrativo
En ambos debe ir la firma del PDR y del ministro correspondiente, sin embargo en
el decreto supremo puede faltar la firma del PDR por orden del presidente, o sea
por delegacin de firma. Si no lleva la firma del ministro de estado no sern
obedecidos. Las instrucciones tambin se pueden suscribir solo con la firma del
ministro de estado.
En el mbito de la legalidad, es decir, las materias que son del dominio de la ley
(dominio legal) por una parte y las materias que son de dominio de reglamento
(dominio reglamentario) por la otra. Qu principio regula la aqu la distribucin
de competencia entre el legislador y el PDR? El principio de reserva legal mxima,
porque a diferencia de la constitucin de 1925 que contemplaba el principio de
reserva legal mnimo deca el art. 44 solo en virtud de una ley se puede, sin
embargo el PDR ejerca su potestad reglamentaria solamente en el mbito de
ejecucin de ley, el legislador poda en definitiva regular cualquier materia desde
el momento que el PDR no tena un mbito de reserva que fuera de su exclusivo
dominio. Esto cambio de manera sustancia con la constitucin poltica de 1980,
con el dominio de reserva legal mxima, pero no ya no se habla de reserva legal
mxima sino que de reserva reglamentaria, un mbito reservado al PDR quien
puede ejercer potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean
propias del dominio legal.
Derecho Administrativo
Art. 63 N4
dice que son materia de la ley las materias bsicas relativas al
rgimen jurdico laboral, previsional, sindical y de seguridad social.
Art. 63 N18 las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la
administracin pblica. Y en virtud de esta disposicin se dict la ley de
procedimientos administrativos (la ley de bases).
Art. 63 N20
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
funcin y estos tiene algn grado de autonoma respecto del poder central, ya no estn
sujetos al poder central sino que estn sujetos a tutela o supervigilancia del poder
central.
De la funcin de lo servicios pblicos se puede inferir que los nicos rganos de la
administracin del estado que pueden ejercer funciones pblicas, o sea, imperio,
potestades pblicas son los rganos que integran la administracin del estado. Por eso
el art. 6 de la ley de bases de la administracin del estado dice que el estado puede
tener participacin o representacin en entidades que no forman parte de su
administracin, siempre que una ley as lo disponga, la que tendr que ser una LQC
si estas entidades desarrollan actividades empresariales, esto se relaciona con el art. 19
n21 de la constitucin.
El inciso 2 del art. 6 de la ley de bases seala que estas entidades no podrn en caso
alguno ejercer potestades pblicas, es decir, el ejercicio de potestades pblicas es un
privilegio exclusivo, es un monopolio de las entidades que forman parte de la
administracin de estado.
Esto significa que cuando este precepto alude a las empresas pblicas creadas por ley,
est designado solo a una especie de entidades empresariales que desarrollan
actividades industriales o comerciales que forman parte de la administracin del
estado. Estas empresas pblicas creadas por ley, entonces, son personas jurdicas de
derecho pblico, forman parte de la administracin del estado, su creacin y
organizacin es materia de ley pero su gestin se rige por el derecho comn, por eso es
que estas entidades son sui generis.
Siguiendo el art. 6 de la ley de bases y al art. 19 n21 de la constitucin el estado puede
adems crear entidades empresariales en las cuales puede tener participacin o
representacin, Qu es lo comn? Que el estado crea entidades empresariales a
travs de aportes de capitales y lo hace fundamentalmente a travs de aportes de la
Corporacin de Fomento de la Produccin (CORFO).
La CORFO ha intervenido en la creacin de distintas entidades empresariales a travs
de aporte de capital; estas entidades empresariales deben ser necesariamente creadas
por ley, porque tanto la constitucin como la ley de bases garantizan la autonoma de
los grupos intermedios para la consecucin de sus fines y reserva de manera expresa el
desarrollo de actividades empresariales a los particulares, siempre naturalmente que
se respeten las garantas constitucionales, por lo tanto para que el estado intervenga
en una actividad o un emprendimiento requiere de la existencia de una ley que lo
autorice.
Dictada, entonces, la ley que autoriza al estado, este configura una sociedad estatal. La
diferencia entre las sociedades estatales y las empresas pblicas creadas por ley, es que
Derecho Administrativo
en las primeras basta con una autorizacin concedida por ley al estado, pero la
creacin de esta sociedad, que generalmente sigue el mdulo de las sociedades
annimas cerradas, a veces son sociedades de responsabilidad limitada (muy rara vez)
casi siempre son sociedades annimas cerradas, se desarrolla bajo los procedimientos
del derecho comn, entonces esta sociedades se crean por escritura pblica cuyo
extracto se inscribe en el cdigo de comercio y se publican en el Diario Oficial igual
que cualquiera S.A privada y se sujeta al control de la superintendencia de valores y
seguros.
Cmo distinguir las empresas pblicas del estado de las sociedades estatales? Las
sociedades estatales llevan siempre al final de su designacin las siglas S.A, si no
lleva estas siglas es empresa pblica del estado.
Empresas pblicas creadas por ley: EFE, el Banco del Estado de Chile, FAMAE, TVN,
ENAER, ENAP, ENAMI y CODELCO, y la Empresa Portuaria de Chile la cual
desapareci y fue reemplazada por diez empresas pblicas distribuidas a lo largo de
los principales puertos del pas. Las empresas pblicas creadas por ley en este pas no
exceden de 20.
Las sociedades estatales se crean generalmente por aportes entre CORFO y el Fisco de
Chile siendo el aporte mayoritario de la CORFO; una de la ms importante de todas
es la empresa de transporte de pasajeros S.A, antes se llamaba Direccin General del
Metro y era empresa pblica, a ahora es sociedad annima estatal. Tambin estn las
sociedades La Polla Chilena de Beneficencia S.A, PETROX S.A, Casa de Moneda
S.A, COTRISA, y despus hay otras en mbito de la distribucin de agua potable y
servicio sanitario como Aguas Andinas (que se ha privatizado) en que el aporte de la
CORFO es difuso e insignificante, tiene un 5% de capital.
Cmo se fiscaliza la actividad de las sociedades estatales? A travs de la
superintendencia de valores y seguros. Interviene en este control, como ocurre con
las empresas pblicas creadas por ley, la Contralora General de la Repblica? S,
pero con una diferencia sustancial: las empresas pblicas creadas por ley estn sujetas
al control de la CGR a travs de toma de razn, de registros de ciertos actos,
auditorias, etc., en cambio las sociedades estatales el control ejercido por la
contralora se limita simplemente a cuatro aspectos que estn definidos en la ley
orgnica de la CGR en su art. 16 inciso 2. Los aspectos que controla la CGR son:
1. El cumplimiento de los fines
2. La regularidad de sus operaciones
3. La responsabilidad de sus directivos y empleados
4. Los antecedentes e informaciones para el balance nacional
Derecho Administrativo
Estos aspectos son controlados por la CGR slo en las sociedades en que el estado o
sus organismos tienen aporte de capital o de representacin del 50% o ms, por lo
tanto la CGR no fiscaliza a todas las sociedades estatales.
De manera, entonces, que el control que ejerce el estado sobre las sociedades annimas
estatales es ms difuso y menos intenso que el que se ejerce sobre las empresas
pblicas creadas por ley. Estas entidades en sociedades estatales configuran lo que
suele denominarse habitualmente Administracin invisible del Estado.
Clase: 21-04-15
Cmo se identifican las sociedades estatales desde el punto de vista grafico? S.A
(ejemplo: metro, petrox, zofri, polla de beneficencia, etc.) estas sociedades se sustentan
con un aporte minoritario del CORFO y un aporte minoritario del Fisco. Para constituir una
sociedad annima cerrada se requiere a lo menos de dos socios.
Cmo se administran estas sociedades? A travs de un sistema de administracin de
empresas que est a cargo de un organismo colegiado vinculado a CORFO.
Paralelamente a las sociedades estatales existen las empresas pblicas del estado y estas si
forman parte de la administracin del estado y, por lo tanto, estn sujetas al cumplimiento
integral de las normas de las normas de la ley de bases de la administracin del Estado y de
la ley orgnica de la Contralora General de la Repblica.
Qu aspectos de las sociedades estatales fiscaliza la contralora general de la repblica?
Los fines y el cumplimiento, la regularidad de sus operaciones, la responsabilidad de sus
directivos y empleados, la entrega de informacin y antecedentes para el balance nacional.
Art. 16 inciso 2 de la ley orgnica de la contralora general de la repblica, sin esta ley no
podra ejercer esa fiscalizacin a esas sociedades.
Empresas pblicas del estado son creadas por ley, la naturaleza de estas empresas es su
generis o hibridas, pues su organizacin y creacin es materia de ley pero su gestin se
hace de acuerdo con las reglas de legislacin privada igual que se tratara de cualquier
sociedad annima integrada por particulares. Estas empresas pblicas del estado si estn
sometidas al control integral de la Contralora.
La administracin del Estado se ejerce con el Presidente de la Repblica
con la colaboracin de los rganos y servicios pblicos.
rganos del estado tienen un alcance genrico
Servicios pblicos especie de rgano del estado, artculo 28 y 3 de la ley de bases.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
2- Actan con los bienes y recursos que le asigna anualmente la ley de presupuestos si
no se le asignara recursos estos rganos no podran funcionar,
3- Estn sujetos a la dependencia del Presidente de la Repblica a travs del ministerio
de estado correspondiente cuyas polticas planes y programas le corresponde
aplicar.
Estas son la regla general, sin embargo, hay rganos que se relacionan directamente con la
Presidencia de la Repblica sin intermediacin ministerial. Ejemplos: Consejo de Defensa
del Estado, oficia como canal de comunicacin el ministerio de hacienda pero no depende
de este sino que directo del Presidente, Comisin General de energa, Consejo Nacional de
Cultura y las Artes, SERNAM.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
La responsabilidad de la delegacin recae sobre el delegado por los actos y decisiones que
este adopte sin perjuicio de la responsabilidad que el delegante por negligencia en sus
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Principio de legalidad:
Los rganos del estado solo pueden actuar dentro de su competencia es la idea central de la
legalidad, solo pueden actuar en el mbito y ejercicio de su competencia. Artculo 2 de la
ley de bases inciso final.
Si se exceden en el cumplimiento de sus atribuciones le da derecho a los administrados a
utilizar los recursos administrativos o las acciones que les concede el ordenamiento jurdico
para restablecer el imperio de la ley.
Competencia: es la capacidad, es el equivalente del derecho privado. En definitiva
competencia es el conjunto de atribuciones que el ordenamiento jurdico le atribuye a un
determinado rgano del estado. Existen 4 factores de la competencia:
1- La materia
2- El territorio
3- El grado
4- El tiempo
esta limitada
especfico y
rganos con
Y otros con
rganos con
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Clase 27-04-15:
Artculo 26 Ley de bases.- Los servicios pblicos sern centralizados o descentralizados.
Los servicios centralizados actuarn bajo la personalidad jurdica y con los bienes y
recursos del Fisco y estarn sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a
travs del Ministerio correspondiente.
Los servicios descentralizados actuarn con la personalidad jurdica y el patrimonio
propios que la ley les asigne y estarn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la
Repblica a travs del Ministerio respectivo. La descentralizacin podr ser funcional o
territorial.
La gran caracterstica de la descentralizacin es esta sper vigilancia. Desde su
origen los servicios pblicos fueron conceptualizados en estos trminos.
Artculo 27 LOCBGAE.- Los servicios pblicos centralizados o descentralizados que se
creen para desarrollar su actividad en todo o parte de una regin, estarn sometidos, en su
caso, a la dependencia o supervigilancia del respectivo Intendente.
No obstante lo anterior, esos servicios quedarn sujetos a las polticas nacionales y a las
normas tcnicas del Ministerio a cargo del sector respectivo.
Se seal que gozaban de un cierto nivel de autonoma, si bien cuantitativamente la
autonoma no era homloga Haba algunos servicios pblicos ms autnomos que otros.
stos fueron naciendo a la vida del derecho un poco al margen de la Constitucin de 1925.
Hasta que Fueron recogidos expresamente por una reforma constitucional en los aos 70,
que habl de la administracin del Estado tanto centralizada como descentralizada.
Lo que el constituyente de 1980 no identific exactamente fue los conceptos de
descentralizacin administrativa y de autonoma. Y la mejor demostracin es que cre
algunos rganos autnomos a los que se les ha denominado autonomas constitucionales.
El Estado les otorga a estos rganos ciertas atribuciones. Se regulan exclusivamente por la
Constitucin Poltica y por sus respectivas leyes orgnicas constitucionales o de quorum
calificado. En consecuencia no les son aplicables las reglas del ttulo II de la Ley de Bases
Generales de la Administracin del Estado (artculo 21 y siguientes). S se pueden aplicar al
resto de las reglas.
rganos autnomos constitucionales creados por La Constitucin de 1980: Al
conjunto de estos rganos se les ha denominado autonomas constitucionales, estn
representadas por ciertos +rganos del estado, a los cuales el propio constituyente
les otorga o reconoce esta caracterstica. Esta autonoma est regulada por la CP y
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
creados por ley que gozan de un cierto nivel de independencia respecto del poder
central. S estn vinculados con el Presidente de la Repblica por la supervigilancia.
Autonomas constitucionales
Jerarqua de la norma que los El legislador no puede poner
crea
trmino a los rganos autnomos
constitucionales. Indisponibilidad
para el legislador.
Eventuales modificaciones
Se rigen por la propia Constitucin
y por las leyes orgnicas
constitucionales
que
les
correspondan.
Son acentralizados
Autonomas legales
S tienen el
supervigilancia.
Estudiar y proponer las normas aplicables a los sectores a su cargo y velar por su
cumplimiento
vnculo
Derecho Administrativo
Pueden los servicios pblicos ejercer funciones encargadas a los ministerios de forma
excepcional, as lo seala el artculo 22 de la ley de bases. Como por ejemplo las sper
intendencias, o instituciones fiscalizadoras, la fiscala nacional econmica, el servicio
nacional de aduanas, la inspeccin del trabajo.
Esta misma situacin se da a la inversa, es decir que hay ministerios que pueden
desempear funciones que estn destinadas a servicios pblicos de ejecucin, de forma
excepcional. Por ejemplo ministerio de la vivienda y el de obras pblicas.
En su calidad de colaboradores directos e inmediatos, los ministros tienen la
responsabilidad de sus respectivos sectores, en conformidad con las polticas e
instrucciones que imparta el presidente. Este puede encomendar a uno o ms ministros las
funciones de coordinar a los dems ministros y de establecer relaciones con el congreso.
(Ministerio secretaria general de la presidencia de la repblica)
En cada ministerio habr una o ms subsecretaras cuyo jefe superior es el subsecretario,
quien es de la confianza exclusiva del presidente de la repblica.
Funciones de los subsecretarios:
Cumplen las dems funciones que seala la ley (Subrogan al ministro de Estado) Si
hay varios subsecretarios subroga el de ms antigua designacin sin perjuicio de que
el Presidente o la ley puedan edificar esta regla.
El ministerio del interior tiene tres subsecretarias: Subsecretaria del interior, de gobierno y
administracin regional, prevencin de delitos.
Los ministerios con la excepciones que seala la ley se desconcentrarn territorialmente a
travs de SEREMIS. Las excepciones son: Ministerio del interior, ministerio de RR.EE.
Ministerio de defensa, SEGPRES.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Principio de legalidad
Principio de subsidiariedad: se le da una interpretacin que lo identifica un poco
con la economa social de mercado, porque se reserva a los particulares la actividad
econmica y se pone barrera al estado para participar de esto. Y en la media que
reconoce los cuerpos intermedios, es una garanta de la libertad poltica (sentido
Derecho Administrativo
positivo), en el sentido que si los rganos tienen delimitadas sus competencias, los
articulares corren menos riesgos de ver su esfera de autonoma interferida. Este
principio est relativamente implcito.
Principios explcitos:
Control: est desarrollado en los artculos11 y 12 de la ley de base. Dice que las
autoridades y jefaturas, dentro de su competencia, ejercern un control jerrquico
permanente del funcionamiento y actuacin de los rganos de su mbito de su
competencia. Este control se extender tanto a la eficiencia y eficacia del
funcionamiento de los organismos como a la legalidad y oportunidad de las
actuaciones. Los jerarcas controlan el mrito, la oportunidad, la conveniencia la
eficiencia y eficacia de los actos de los organismos y tambin la legalidad.
Este control se ejercer por los rganos de la administracin activa, aqu hay una
diferencia con el control de los rganos jurisdiccionales (que lo hace a travs de
acciones jurisdiccionales, especialmente la nulidad de derecho pblico y la accin
de proteccin, amparo, el reclamo de nacionalidad). Cuando la jurisdiccin conoce
de estas acciones o reclamaciones, solamente puede conocer y juzgar de las
ilegalidades de las acciones ejercidas por la administracin, no ejerce control de
mrito. GRAN LMITE.
Por otra parte el artculo 12 tambin es una vertiente del control, habla de los
rganos administrativos encargados de dictar normas y cumplir planes, sin perjuicio
de las responsabilidades y obligaciones de los funcionarios que estuvieren a cargo
de la funcin respectiva. Es decir que tienen responsabilidad indirecta del actuar de
los funcionarios del rgano a su cargo.
Eficiencia y eficacia: Eficiencia: obtener el mejor de los rendimiento con el menor
costos, es decir utilizacin ptima de los recursos disponibles. Eficacia: apunta al
mejor cumplimiento desde el punto de vista cualitativo de los objetivos y metas de
los servicios. La eficacia es controlada por el poder ejecutivo de forma exclusiva.
Lo que no significa que la contralora quede ajena a este control, pero tiene un rol
muy menor en este punto, tiene que fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos
pblicos. La contralora puede verificar si el gasto fue razonable, proporcionado de
acuerdo a ciertos principios (art. 52 DL 2163). El artculo 5to de la ley de bases
dice: Las autoridades y funcionarios debern velar por la eficiente e idnea
administracin de los medios pblicos y por el debido cumplimiento de la funcin
pblica.
Responsabilidad: art. 4-18-42 ley de bases. Los artculos 4 y 42 se refieren
respectivamente a la responsabilidad del estado por falta de servicio o
eventualmente por actos lcitos. El artculo 4 dice que el estado es responsable por
los daos causados por los rganos de la administracin en el ejercicio de sus
funciones sin perjuicio de la responsabilidad del funcionario. Y no distingue entre
Derecho Administrativo
ejercicio licito e ilcito de las funciones. No cabe duda que el estado responde por l
falta de servicio, pero est implcita en este artculo la obligacin del estado de
responder, por los daos causados por el funcionamiento normal, lcito. Un sector
de la doctrina interpreta que como no distingue, se responde por el funcionamiento
lcito e ilcito. La jurisprudencia de la corte suprema indica que solo responde por
ejercicio ilcito y falta de servicio.
El artculo 42 dice que los rganos de la administracin responden por el dao
causado por falta de servicio, pero el estado puede repetir contra el funcionario que
hubiere incurrido en falta personal.
Gustavo Fiamma, dijo que el artculo 42 es inconstitucional, pues el artculo 38
CPR dice que cualquiera persona que vea sus derechos lesionados por la
administracin dele estado podr recurrir a los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad en la que incurre el funcionario que hubiere causado
el dao. Identifica Fiamma y Soto esta disposicin con la responsabilidad objetiva.
Esto significara que el Estado responde siempre.
La constitucin reconoce la responsabilidad objetiva del estado, es decir que
responde siempre. Pero hoy ha cado en descrdito, y la corte suprema no reconoce
estar responsabilidad. El dao es injusto siempre que la vctima no est obligada a
soportarlo.
Esta tesis se apacigu y frente a la jurisprudencia de la CORTE SUPREMA, quien
solo admite la responsabilidad por falta de servicio.
El artculo 18 dice que el personal de la administracin del estado estar sujeto a
responsabilidad administrativa sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que
pudiere corresponder.
Aqu se contempla dos tipos de responsabilidad orgnica y personal. Los rganos
del estado compromete responsabilidad civil, y los funcionarios, administrativa,
civil y penal.
Coordinacin: los rganos del estado deben actuar coordinadamente, evitando toda
interferencia. Evitar la duplicacin e interferencia de unciones, para que se cumplan
de forma ms eficiente y eficaz. Art. 5 ley de bases.
Impulsin de oficio: Los rganos del estado actan de oficio o a peticin de parte
es a peticin de parte cuando la ley lo establece o en aquellos casos que se haga uso
del derecho de peticin. Pero la administracin est facultada para obrar de oficio.
Art. 8 ley de bases.
Impugnabilidad: Los actos administrativos siempre pueden ser impugnados a
travs de dos tipos de Recursos: reposicin o jerrquico. Esto sin perjuicio de los
recursos especiales que haya lugar y de las acciones jurisdiccionales. Son
inimpugnable los actos del PDR, LOS MINISTROS, LOS ALCALDES, JEFES
SUPERIORES DE SERVICIOS PUBLICOS DESCENTRALIZADOS y en estos
casos no procede el recurso jerrquico. De acuerdo con el grado de procedimiento
en que se encuentre el acto, este puede ser terminal o definitivo o actos trmites, y la
Derecho Administrativo
impugnacin solo opera sobre el primer caso. Salvo cuando se trate de actos que
generen indefensin o cuando determinen la imposibilidad de continuar un
procedimiento. Por ejemplo el abandono del procedimiento
Principios de probidad transparencia y publicidad administrativa:
Derecho Administrativo
beneficiado con una remisin de la pena. La jurisprudencia ha dicho que e este caso se
suspende la pena y en ese caso no se entiende condenado.
Clase: 04-05-15
Puede producirse una inhabilidad sobreviniente, y el funcionario queda obligado a hacerla
presente a la superioridad correspondiente en el plazo de 10 das y presentar su renuncia.
ART. 64 ley de base. Puede ser que la inhabilidad derive de la designacin posterior en un
cargo, caso en el cual el sub alterno en funciones deber ser reasignado en otro puesto
donde la inhabilidad no se produzca.
Las personas que postulan a los cargos ms altos de la administracin pblica, deben
someterse a un test de drogas para ver si son dependientes de sustancias estupefacientes o
psicotrpicas. Esta situacin se acredita mediante una declaracin jurada, si esta es falsa
deber el funcionario soportar la sancin correspondiente, en este caso la destitucin.
El artculo 62 de la ley de bases seala nueve conductas que faltan a la probidad:
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
que tengan alguna relacin con las competencias del servicio integradas por instituciones
que no tiene fines de lucro.
Este captulo contiene una serie de modalidades que organizan la participacin de los
ciudadanos en la gestin de los asuntos pblicos.
La ley de transparencia, es una ley compleja respecto de la cual existe abundante
jurisprudencia de los tribunales de justicia constitucional y de la contralora.
Actividad de la administracin del estado
El estado acta a travs de sus rganos, los que desarrollan actividades unilaterales o
convencionales. En la medida que la administracin representa el inters pblico, esta
proveda de prerrogativas exorbitantes, y los actos unilaterales de la administracin en el
ejercicio de estas potestades pblicas se denominan actos de la administracin. El origen de
los actos de la administracin y su rgimen jurdico particular, proviene de ele derecho
francs, que realiza un distingo entre las actividades de administracin y las de justicias.
Las primeras estn excluidas de las segundas.
El acto administrativo es unilateral y produce efectos jurdicos. A travs de este acto se
puede expresar una voluntad de juicio, de conocimiento y de deseo.
Declaracin unilateral de voluntad emanada de un rgano del estado que manifiesta un
juicio, conocimiento o deseo. (Zanovini).
Clase 05-05-15
Definicin de Zanobini de acto jurdico: es la declaracin unilateral de voluntad, de juicio,
de conocimiento o de deseo emanada de un rgano de la Administracin del Estado en el
ejercicio de una potestad administrativa.
No hay coincidencia total entre el acto jurdico y el acto administrativo. Porque en el acto
jurdico siempre hay una declaracin o manifestacin de voluntad y esta produce efectos
jurdicos que son los queridos por el autor del acto. En cambio en el acto administrativo la
declaracin, a travs de la cual se exterioriza con la administracin la competencia, puede
tener variados contenidos entre los cuales puede haber declaracin de voluntad, y son los
actos administrativos ms importante, pero tambin puede tener otro contenidos como por
ejemplo el acto de juicio, de conocimiento o de deseo en los que no se manifiesta ninguna
voluntad administrativa. En este sentido entonces el acto administrativo es ms amplio que
el acto jurdico. Por otra parte, tambin podemos ver que el acto jurdico es una
manifestacin del auto seoro de la voluntad en el derecho comn; en el derecho comn la
voluntad, en la medida en que no contravenga ciertos los principios de orden pblico,
permite a los particulares hacer cualquier cosa. En cambio en el mbito de la actividad
administrativa, la intencin de la declaracin la fija el ordenamiento jurdico.
Derecho Administrativo
O sea, los actos administrativos se tratan de actos reglados y los rganos del estado deben
respetar el marco que les fija el ordenamiento jurdico. Los rganos del estado deben
respetar el marco que les fija el ordenamiento jurdico.
Hay un sector de la doctrina, especialmente la doctrina italiana, que limita el alcance de los
actos administrativos y reserva esta expresin exclusivamente para las declaraciones de los
rganos de la administracin del estado en ejercicio de una potestad pblica que crean,
modifican o extinguen una relacin jurdica administrativa. Entonces, para los italianos el
acto administrativo es siempre una declaracin de voluntad y lo que trasciende de los actos
de juicio, de conocimiento o de deseo no es acto administrativo, pero esto es por las
caractersticas del ordenamiento jurdico italiano.
Entre nosotros el concepto amplio de Zanovini, que incluye otras declaraciones, es el que se
aplica.
El art. 3 de la ley de procedimientos administrativos define lo que es el acto administrativo
en su inciso 2. Este artculo le da un alcance restringido al acto administrativo. Pero en el
inciso 6 del artculo 3 agreg los dictmenes o declaraciones de juicio, los actos de
constancia o conocimiento como actos administrativos cuando estos emanan de los rganos
de la administracin, entregando un alcance amplio de la expresin.
Por lo tanto entre nosotros, el acto administrativo ha sido definido en el sentido amplio de
la expresin.
Actos de juicio: En general los actos consultivos en general son actos de juicio. Por
ejemplo, un dictamen de la CGR. Art. 53 n 10: dar su dictamen al PDR en los casos de que
este lo solicite Opinin consultiva no vinculante. Tambin la interpretacin de normas
constituye un acto de juicio, porque es un anlisis intelectual que realiza el rgano
correspondiente y que determina el alcance y sentido de la norma pero no expresa una
voluntad.
Actos de conocimiento: Por ejemplo los certificados de nacimiento. En general todos los
certificados que emite el Registro Civil son actos de conocimiento.
Actos de constancia: son en general las pruebas al interior del procedimiento
administrativo; y el rgimen probatorio en el procedimiento administrativo es amplio, se
pueden rendir toda clase de pruebas.
Definicin de acto de constancia: Actos que, como su nombre lo indica, dan fe de un
hecho o de una situacin determinada. Por ejemplo una notificacin, y en general
una prueba en el seno del procedimiento administrativo.
Siempre un acto administrativo es expresin de una exteriorizacin de competencia,
entonces este se origina en la administracin, y eventualmente puede representar un
Derecho Administrativo
acto de colaboracin del administrado como en el caso del rgimen de prueba, pero lo
habitual es que emane de la propia administracin.
El acto administrativo debe emitirse por la administracin del estado. No emiten actos
administrativos los rganos que no forman parte del poder administrativo, como el
Congreso Nacional y el Poder Judicial, por ejemplo, la sentencia nunca va a ser un
acto administrativo aunque interprete; el dictamen que emite el Congreso Nacional
tampoco se constituye como acto administrativo. Ni el Congreso ni el Poder Judicial,
tampoco los particulares pueden emitir actos administrativos.Ahora bien, los
particulares pueden, sin embargo, emitir un acto en ejercicio de una potestad
originariamente administrativa que es delegada por la administracin, por ejemplo la
concesin de obras o servicios pblicos, el servicio pblico concesionado puede ejercer
potestades que son originariamente propias de la administracin a travs de una
delegacin pero estos no son actos administrativos, porque no emana de la
administracin del estado sino que la administracin cede el ejercicio de esa
atribucin pero se reserva la titularidad.
Hay actos que son materialmente administrativos pero a los cuales no se les aplica las
reglas del ordenamiento jurdico administrativo, porque no emanan de la
administracin, por ejemplo los actos de jurisdiccin voluntaria, cuando se tramita
una posesin efectiva de los tribunales de justicia, en este caso se formula una
declaracin que es similar a la de los actos administrativos pero que no lo es ya que no
emana de los rganos de la administracin del estado sino que de los tribunales.
Entonces, no son actos administrativos los actos materialmente administrativos que
desarrollan otros rganos que no pertenecen a la administracin del estado y no se les
aplica el derecho administrativo.
Esta declaracin de los rganos de la administracin del estado se formula en ejercicio
de una potestad pblica, vale decir, la administracin del estado al emitir el acto
administrativo utiliza una prerrogativa exorbitante y en ejercicio de una potestad
pblica por razn del inters pblico comprometido. La administracin cuando emite
un acto administrativo se coloca en un plano de preeminencia, no
superioridad,respecto de los particulares. Los actos emanados de rganos del estado
que no expresan una potestad pblica no son actos administrativos; las empresas del
estado o empresas pblicas no ejercen potestad pblica, porque en su actividad se
someten a las normas de la legislacin comn, entonces no pueden pretender privilegio
alguno para sus actos, compiten en igualdad de condiciones con las dems empresas
privadas aunque forman parte de la administracin del estado.
Derecho Administrativo
2. Objetivos: todo acto debe tener: un presupuesto de hecho, un fin, una causa y
un motivo.
Fin: es el para qu del acto administrativo, el objetivo del uso de esta potestad;
por ejemplo para fines de salud pblica cuando una municipalidad clausura un
local comercial por insalubre. Cuando la potestad pblica se ejerce para fines
distintos para los que fue conferida se puede generar un fenmeno de abuso o
de desviacin de poder, lo que significa que la potestad publica es controlable
en cuanto a su ejercicio para evitar estos fenmenos. El abuso de poder es
cuando se utiliza la potestad para un fin pblico pero este es distinto de aquel
fin para el cual se confiri. La desviacin de poder o de fin es cuando se utiliza
la potestad para un fin de carcter privado. El control permite acotar y limitar
los abusos y las desviaciones.
Causa: si el fin es el para qu,la causa es el por qu. La causa puede ser de dos
clases: causa jurdica y causa natural. La causa jurdica es la causa inmediata,
es el inters pblico inmediato e invariable que est siempre presente en el
ejercicio de la potestad administrativa. Mientras que la causa natural es la
causa mediata, es el inters pblico especfico que se trata de resguardar a
travs del ejercicio de la potestad, por ejemplo la utilidad pblica o el inters
Derecho Administrativo
Motivo: estos son las razones de hecho o de derecho. Estos se grafican en los
actos de la administracin pblica a travs de dos expresiones: VISTOS y
CONSIDERANDOS. Los VISTOS son los motivos de derecho de los actos
administrativos. Los CONSIDERANDOS son el anlisis jurdico del tema de
que se trata, contienen las apreciaciones o los motivos de hecho del acto
administrativo. Los motivos de hecho y de derecho no pueden faltar nunca y
deben explicitarse en los actos administrativos sancionatorios. Si son actos
administrativos favorables estos no necesitan expresar en su texto los motivos
de hecho y de derecho, no son obligatorias las motivaciones.
Excepciones:
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
las
facultades
deberan
ser enteramente
Derecho Administrativo
Fin: es siempre controlable por los rganos de control administrativo o judicial. Por ello
los elementos reglados de la discrecionalidad son controlables por los tribunales de justicia.
Forma de ejercicio de la potestad y el tiempo por el que la ejerce. Tambin puede existir un
fondo potencialmente reglado, cuando se le otorga la facultad a la autoridad para que elija
un cargo entre un grupo determinado de persona.
Hoy en da la discrecionalidad es perfectamente controlable por los tribunales de justicia en
orden a sus elementos reglados.
Hay elementos que son potencialmente reglados, como el tiempo de ejercicio de la potestad
(Si la potestad no se ejerce en el tiempo que corresponde esta caduca), la forma de ejercicio
de la potestad (el legislador pudo haber indicado la forma de ejercicio, como por ejemplo
que requiera la aprobacin por otro rgano).
La dogmtica alemana ha elaborado un concepto que reduce la discrecionalidad
administrativa y se han elaborado tcnicas de control de discrecionalidad, dentro de las
cuales la ms importante son los conceptos jurdicos indeterminados.
Por ejemplo para entrar a la administracin del estado se requiere ser ciudadano (concepto
jurdico determinado). Son conceptos indeterminados Nocturnidad, alevosa, despoblado
(en derecho penal). Buena fe, buenas costumbres. Etc. En derecho administrativo:
Urgencia, calamidad pblica, orden pblico.
Cuando existe un concepto jurdico indeterminado solo hay una solucin justa, el intrprete
no tiene ms alternativa. Por lo tanto limita la potestad discrecional.
Los conceptos jurdicos indeterminados son valores de experiencia que sirven para
interpretar una norma de carcter excesivamente general. Por lo tanto no hay
expresin de voluntad del administrador.
El control de hechos determinantes es otra tcnica del control de la discrecionalidad.
Los hechos establecidos por la administracin no podan ser revertidos por los
administrados (esto en el siglo pasado), en la actualidad esto claramente ya no es as. La
calificacin jurdica de los hechos tambin es un tema que se refiere al control de la
discrecionalidad.
De acuerdo con el contenido: Jellinek
Favorables: aumentan la esfera jurdica de los particulares.
Actos de admisin, autorizacin, concesin.
Derecho Administrativo
sujecin que contrasta con la situacin general que tienen los dems, como la que
tienen todos los ciudadanos respecto de las contribuciones.
Por ejemplo la matricula en una universidad estatal, el nombramiento de un cargo pblico.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
3. Revocabilidad Art 61 de ley de bases, pueden ser revocados por el rgano que lo
hubiere dictado, pero seala tres excepciones:
Cuando por su naturaleza la regulacin legal del acto impide que sea dejado
sin efecto. Ejemplo: actos que agotan sus efectos al dictarse. Nombramiento de
funcionario pblico.
Clases: 18-05-2015
Derecho Administrativo
Validacin acto de contrario imperio fundado en motivos jurdicos que indican la validacin
del acto y no en el simple mrito.
Si falta la probidad, se ha cometido crimen, simples delitos, incurrido en conductas de
acoso sexual, serie de causales que indican la destitucin del cargo. Lo que generara
destitucin del cargo.
La retroactividad artculo 52 de LPA, que dice que en la generalidad los actos
administrativos son irretroactivos, en cambio si son retroactivos los actos administrativos
desfavorables siempre que el efecto retroactivo no afecte o perjudique derechos de
terceros, por lo que, los actos administrativos desfavorables son retroactivos y los actos
administrativos favorables son irretroactivos como regla general.
Principios del procedimiento administrativo
La ley se hace cargo de la pronunciacin desarrollo de una serie de principios del
procedimiento administrativo entre los cuales la escrituracin, la gratuidad, la economa
procedimental, la contrariedad, la celeridad, imparcialidad, principio de abstencin el
principio de no formalizacin, impugnabilidad, etc.
Gratuidad
Actos administrativos y procedimientos son gratuitos salvo excepciones que estn
debidamente expresados. Los actos administrativos y los procedimientos son gratuitos para
los interesados no para terceros y salvo disposicin legal en contrario.
Conservador de bienes races, son auxiliares de la administracin de justicia. Los
conservadores de bienes races son independientes entre s. Inscribir una propiedad en el
conservador no acredita dominio, solo acredita posesin. Inscripcin registral se ha ido
acercando a un sistema que provee mayor certeza.
El acto administrativo y el procedimiento son escritos y solemnes salvo que por su
naturaleza o por disposicin legal ciertos actos administrativos se puedan expresar de otra
forma distinta.
Como las rdenes de la polica, rdenes de rganos colegiados, estructura interna de los
servicios se aplica el principio jerrquico que las rdenes que imparte el superior a los
inferiores es generalmente verbal.
Principio de Celeridad
Las autoridades y funcionarios administrativos deben actuar de oficio e instar por que el
procedimiento administrativo se desarrolle con la mayor expedicin y facilidad, este
principio de la celeridad tiene su equivalente en otro principio que se encuentra en la ley de
Derecho Administrativo
Bases que sera el principio de impulsin de oficio del procedimiento. Entonces para los
procedimientos se est obligado a actuar con celeridad.
Principio conclusivo
Tambin se llama indubio pro actione, lo que significa que todos los procedimientos
administrativos deben tender hacia la consecucin de un acto administrativo terminal,
donde la administracin adopta una decisin.
Principio de Economa Procedimental
La administracin debe procurar la utilizacin de sus medios con la mayor economa o con
el objetivo de optimizar los recursos disponibles y siempre con eficacia.
Esta economa procedimental significa entonces que no puede haber otros procedimientos
que los expresamente contemplados en la ley o que tiendan a dejar constancia indubitada de
lo actuado, se trata entonces que el procedimiento sea lo ms des formalizado posible,
aunque sea des formalizado debe constar por escrito.
La administracin debe responder a la mxima economa de medio evitando los trmites
dilatorios.
Otra cosa importante es que las cuestiones incidentales que susciten durante la tramitacin
del procedimiento, los incidentes, no producen la suspensin del procedimiento, ni siquiera
aquellos dirigidos a reclamar la nulidad del procedimiento NO PRODUCEN EFECTO
SUSPENSIVO. A menos que la administracin por resolucin fundada disponga lo
contrario.
Principio de contrariedad
Postula que los interesados pueden en cualquier momento formular observaciones o alegar
documentos durante la tramitacin de asuntos y adems pueden alegar defecto de
tramitacin. Como por ejemplo: infraccin de norma relativa a los plazos, cuestiones
relativas a paralizacin de procedimientos, etc.
Artculo 10 de ley de Procedimiento administrativo.
Artculo 10. Principio de contradictoriedad. Los interesados podrn, en cualquier
momento del procedimiento, aducir alegaciones y aportar documentos u otros elementos de
juicio. Los interesados podrn, en todo momento, alegar defectos de tramitacin,
especialmente los que supongan paralizacin, infraccin de los plazos sealados o la
omisin de trmites que pueden ser subsanados antes de la resolucin definitiva del asunto.
Dichas alegaciones podrn dar lugar, si hubiere razones para ello, a la exigencia de la
correspondiente responsabilidad disciplinaria. Los interesados podrn, en todo caso, actuar
asistidos de asesor cuando lo consideren conveniente en defensa de sus intereses. En
Derecho Administrativo
cualquier caso, el rgano instructor adoptar las medidas necesarias para lograr el pleno
respeto a los principios de contradiccin y de igualdad de los interesados en el
procedimiento.
Principio de imparcialidad
Artculo 11. Principio de imparcialidad. La Administracin debe actuar con objetividad y
respetar el principio de probidad consagrado en la legislacin, tanto en la substanciacin del
procedimiento como en las decisiones que adopte. Los hechos y fundamentos de derecho
debern siempre expresarse en aquellos actos que afectaren los derechos de los particulares,
sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su legtimo ejercicio,
as como aquellos que resuelvan recursos administrativos.
Que se establece que la administracin debe actuar con objetividad y respetar el principio
de probidad en todas sus actuaciones. Por lo que imparcialidad significa objetividad y
probidad.
Los hechos y fundamentos de derecho debern expresarse siempre en aquellos que afectan
derechos de los particulares
Por lo que tratndose de actos desfavorables que afecten derechos de particulares los
hechos y fundamentos de derechos deben expresarse siempre, no solo expresarse sino que
tambin contenerse, escriturarse en el acto adm.
Cundo se entiende que se afecta un derecho de particular? Cuando se priva de un
derecho, se restringe se limita, perturba, se amenaza su legitimo ejercicio y tambin los que
resuelven recursos administrativos
Diferencia entre motivacin y motivos:
Los motivos son los fundamentos de hecho y de derecho que justifican la decisin,
tratndose de ciertos actos administrativos los motivos del acto deben explicitarse
por escrito en el propio acto administrativo
La motivacin es la expresin material de los motivos en los propios textos de los
actos administrativos. Cules actos requieren de motivacin? los que
afectaren derechos de los particulares, es decir, los actos desfavorables en el sentido
que priva, restringe, limita, perturba, amenaza su legitimo ejercicio y tambin los
que resuelven recursos administrativos.
Principio de abstencin (artculo 12)
Es una manifestacin de otro principio transversal que es la probidad, las autoridades y
funcionarios de la administracin que se encuentren en alguna circunstancia que se expresa
a continuacin se abstendr y lo comunicara a su superior inmediata quien resolver.
Derecho Administrativo
Se trata de evitar que los conflictos de intereses que puedan afectar a funcionarios y
autoridades incidan en la decisin final en perjuicio de particulares.
Entonces ante esto se seala 5 situaciones en que se debe abstener de intervenir el acto.
Las que pueden ser:
1- En situaciones en que el rgano administrativo pueda tener inters particular en el
resultado del asunto.
2- Parentesco de consanguinidad hasta el segundo grado o de afinidad hasta el cuarto
grado (numeral 2): Tener parentesco de consanguinidad dentro del cuarto grado o
de afinidad dentro del segundo, con cualquiera de los interesados, con los
administradores de entidades o sociedades interesadas y tambin con los asesores,
representantes legales o mandatarios que intervengan en el procedimiento, as como
compartir despacho profesional o estar asociado con stos para el asesoramiento, la
representacin o el mandato. Despacho profesional puede darse como en la
comunidad de techo.
3- Amistad ntima o enemistad manifiesta expresada en hechos graves con alguna de
las personas mencionadas anteriormente por lo que habra que acreditarlo con
documentos que establezcan una cercana convivencia o una actitud de hostilidad
permanente entre ellos.
4- Haber tenido intervencin como perito o como testigo en el mismo procedimiento
que se trate.
5- Tener relacin de servicio con persona natural o jurdica interesada directamente en
el asunto o haberle prestado en los dos ltimos aos servicios profesionales de
cualquier tipo y en cualquier circunstancia o lugar, esto a veces se confunde un poco
con una causal de inhabilidad pero esta no es tal, sino que es una causal de
abstencin, pues el funcionario se mantiene en la administracin pblica.
Cuando salen de la administracin inhabilidad por 6 meses, cuando estn dentro de la
administracin durante dos aos estn afectos a causal de abstencin en la medida que
exista una relacin de servicio o profesional con el rgano o servicio que debe resolver.
Este deber de abstencin se puede declarar de oficio o a peticin de parte y en cualquier
estado de tramitacin de procedimiento mientras no haya resolucin terminal, si no hay
resolucin terminal se puede hacer valer esta causal de abstencin ante el propio rgano del
estado para ser resuelto por el superior jerrquico.
Dos cuestiones:
1- La intervencin de una autoridad que tiene un deber de abstencin invalida
necesariamente el acto resultante? La actuacin de autoridades y los
funcionarios de la Administracin en los que concurran motivos de abstencin no
implicar, necesariamente, la invalidez de los actos en que hayan intervenido.
2- Compromete necesariamente su responsabilidad? en los
responsabilidad la no abstencin comprometer la responsabilidad
casos
de
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
las que seran: en los supuestos de desistimiento abandono del procedimiento, renuncia del
derecho y en los caso de desaparicin sobreviniente del objeto del procedimiento, la
resolucin consistir en la declaracin de la circunstancias en que concurra en indicacin
de los hechos y las normas.
Por lo que solo bastara la resolucin que indique las circunstancias de los hechos y las
normas para justificar porque el procedimiento ha finalizado anticipadamente.
Regla general las resoluciones terminales son impugnables
Excepcin son impugnables tambin las resoluciones de trmite en la medida que
produzcan indefensin o imposibilidad de continuar el procedimiento.
Prescripcin se termina el procedimiento porque se declara la prescripcin antes de la
conclusin normal.
Desistimiento declaracin del abandono del procedimiento
Renuncia renuncia del derecho
Desaparicin sobreviniente del objeto del proceso. Ejemplo: Sujeto en que pide
derechos sobre un terreno de playa y se produce un evento de aluvin o terremoto que
cambio el terreno demogrfico y desaparece el terreno de playa que se reclama.
Principio de impugnabilidad (artculo 15)
Todo acto administrativo es impugnable mediante los recursos administrativos que
procedan, los que pueden ser ordinarios y extraordinarios
Recursos administrativos ordinarios: son el recurso de reposicin, jerrquico.
Recurso extraordinario: existe uno contra actos administrativos firmes que es de revisin y
que procede sobre ciertas causales taxativas en el artculo 60 de la ley.
Y existen otros recursos administrativos especiales regulados por leyes especiales.
Regla general son impugnables los actos terminales
Excepcin los de tramite cuando implica indefensin o imposibilidad de continuar con
el procedimiento.
Cuando se impugna un acto administrativo que opciones se puede optar: se acoge o rechaza
Si se acoge puede invalidar el acto administrativo, modificarlo o reemplazarlo.
Ms propio decir que deja sin efecto ya que comprende que se pueda dejar sin efecto por
va de invalidacin o de revocacin.
Derecho Administrativo
Interesados
Articulo 21 consigna la definicin de interesados, son las partes que gestionan en el
procedimiento administrativo, los particulares.
Este artculo tiene 3 numerales
Son interesados los que iniciaren el procedimiento administrativo como titulares de
derechos o intereses individuales o colectivos hay un reconocimiento en este precepto de
los derechos colectivos o difusos que pueden justificar la intervencin en los
procedimientos administrativos. Intereses colectivos es comn en materia ambiental.
Los que sin haber iniciado el procedimiento tengan derechos y puedan verse afectados por
la resolucin que en l se dicten, por lo que estas personas tambin pueden hacerse parte
del procedimiento.
Derecho Administrativo
Los que tengan intereses individuales o colectivos que puedan verse afectados y que
puedan hacerse parte antes de que se dicte resolucin de termino en el procedimiento.
Representacin
Los interesados pueden actuar per se o hacerse representados por apoderados que tienen
todas las facultades necesarias para intervenir en el procedimiento.
Cmo se otorga el poder para intervenir en el procedimiento administrativo?
Por escritura pblica o por escritura privada autorizada ante notario. La escritura
pblica es preceptiva en aquellos casos en que el acto produzca efectos que
requieran de esa solemnidad de escritura pblica.
Plazos
Los plazos son vinculantes tanto como para la administracin como para los interesados en
el procedimiento administrativo.
Se prescriben en la ley ciertos plazos que deben ser respetados por las autoridades y
jefaturas administrativas, dice que cualquier representacin que haga un particular debe ser
puesta a disposicin de la autoridad o funcionario a que corresponda tramitar esta solicitud
dentro del plazo de 24 horas. Por lo que se ingresa una solicitud a la oficina de parte y a las
24 horas esta debe estar en el despacho de un funcionario que deber darle curso.
En el plazo de 48 horas debern emitirse las resoluciones o providencias de mero trmite,
es decir, que dentro de 48 horas debe emitirse la resolucin de mero trmite que
corresponda.
Cuando sea necesario informes estos deben evacuarse en el trmino de 10 das.
Resolucin de trmino debe pronunciarse en el plazo de 30 das contados desde que se
certifique a peticin del interesado que el expediente se encuentra en estado de ser resuelto.
En la prctica esto no se cumple.
Los plazos de das fijados en la ley de procedimiento administrativo no son fatales, pues
estos son de das hbiles.
Derecho Administrativo
Clase 19-05-15
Repaso:
Respecto del principio de no formalizacin. Cualquier vicio de forma acarrea la nulidad de
derecho pblico. Artculo 13 de la ley de procedimiento dice otra cosa. Quienes tienen un
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
resolucin final tiene que resolver la controversia. Pueden aparecer algunas cuestiones
conexas en la resolucin final: en ese caso estas cuestiones conexas se ponen en
conocimiento de los interesados, quienes tienen un plazo para formular alegaciones a su
respecto. En los procedimientos tramitados a solicitud del interesado la decisin final
deber ajustarse a las peticiones formuladas por el interesado y no pueden agravar su
situacin inicial. Y esta vinculacin que tiene la Administracin con las peticiones que
tienen los interesados en trminos que no pueden agravar la situacin inicial se llama la
prohibicin de la reformatio in pejus (de la reforma en perjuicio). Y la resolucin debe
ser coherente con las peticiones presentadas. La resolucin deber ser fundada y adems
debe indicar los recursos que contra ella caben, sean administrativos o jurisdiccionales y el
plazo para interponerlos, no obstante el interesado pueda interponer otros recursos. La
administracin no puede excusarse de emitir una resolucin final ni an a pretexto de
silencio, oscuridad o insuficiencia de los preceptos legales. Sin perjuicio que pueda declarar
la inadmisibilidad de aquellas peticiones dirigidas a reconocimiento de derecho que el
ordenamiento jurdico desconoce o que carezcan manifiestamente de fundamento. Actos
administrativos que limitan los derechos de particulares deben ser siempre fundados en los
hechos y tambin en el derecho.
Pero hay una frmula que puede utilizar la administracin: puede aceptar informes o
dictmenes. La aceptacin de informes o dictmenes que se transcriben en la resolucin se
entendern motivacin ? La aceptacin de informes o dictmenes servir de motivacin
cuando se incorporen al texto de la misma.
Terminacin anormal del procedimiento:
1. Desistimiento y renuncia: siempre el interesado podr desistirse de su
presentacin. Los efectos del desistimiento son relativos. Suposicin: presentacin
colectiva, renuncian 2 pero el procedimiento lo iniciaron 10, ese desistimiento es
oponible a los 10 o slo a los 2 que lo presentaron? Slo a los 2 que lo presentaron.
Si el escrito de iniciacin se hubiere formulado por 2 o ms interesados el
desistimiento o la renuncia slo afectar a quienes lo hayan formulado. Tanto como
el desistimiento como la renuncia pueden hacerse efectivos por cualquier medio que
permitan su constancia. Qu medios se descartan para el desistimiento o la
renuncia? El interesado puede renunciar siempre y cuando se comprometan
intereses particulares del renunciante. Comprometido el inters pblico no se puede
renunciar. El desistimiento y la renuncia pueden hacerse mediante cualquier medio
que permita su constancia, excluyendo las renuncias y desistimientos verbales.
2. Abandono del procedimiento: en el sistema procesal se puede abandonar el
procedimiento cuando han transcurrido 6 meses sin gestin til. Se debe declarar
por el juez. Transcurridos 6 meses el demandado pide el abandono del
procedimiento. Abandono del procedimiento slo se produce cuando ste se inici
por solicitud del interesado. Tambin se da un plazo de 6 meses. El abandono del
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
contenido general o que afectan al inters general. 2. Los que afectan indeterminadamente a
particulares. 3. Aquellos referidos a personas cuyo paradero se ignora. 4. Los que el
Presidente de la Repblica ordena comunicar. 5. Los que la ley ordena comunicar.
El captulo 4 trata de la revisin de los actos administrativos, particularmente de la
invalidacin y de la revocacin de los actos administrativos. Invalidacin: Quines
pueden invalidar actos administrativos? Slo los rganos de la administracin activa. El
que dict el acto o su superior jerrquico. Se requiere para la invalidacin el cumplimiento
de ciertos requisitos: en primer lugar no se pueden invalidar los actos administrativos sin
previa audiencia del interesado. Y en segundo lugar no se puede invalidar sino hasta
transcurridos dos aos como mximo de la notificacin o publicacin del acto
correspondiente. Qu se invalidan? Los actos contrarios a derecho. Y los actos que no son
contrarios a derecho se privan de efectos jurdicos a travs de la revocacin. La
invalidacin puede ser parcial, en cuyo caso la declaracin de invalidacin no afecta a las
partes del acto administrativo que sean independientes a la invalidada. El acto impugnatorio
frente a una invalidacin siempre ser por procedimiento breve y sumario. Artculo 54.
Interpuesto un reclamo administrativo no podr presentarse accin jurisdiccional ante los
tribunales de justicia en tanto la reclamacin administrativa no haya sido resuelta por la
administracin o se deba entender desestimada por silencio administrativo Sea expreso,
sea porque concurri el plazo y la administracin no se pronunci.Planteada la
Reclamacin a la invalidacin se interrumpe el plazo para ejercer la accin jurisdiccional.
Suposicin: el particular tiene un plazo para interponer una accin jurisdiccional y recurre
de reclamacin ante la administracin y le han corrido 5 das y el plazo para interponer la
accin jurisdiccional es de 10 das. Se reservan los 5 das restantes. Interrumpe el plazo
para volver a interponer la accin jurisdiccional. Este plazo volver a contarse desde la
fecha en que se notifique el acto que la resuelva o en su caso, desde que la reclamacin se
entienda desestimada por transcurso del plazo. Ahora, a la inversa. Si respecto de un acto
administrativo se deduce una accin jurisdiccional por el interesado la administracin
deber inhibirse de resolver esa pretensin hasta mientras los tribunales no emitan
pronunciamiento.Cmo ha sido interpretada esta norma del artculo 54 por los tribunales
de justicia, especialmente por la corte suprema, a propsito del recurso de proteccin. Se ha
dicho: el recurso de proteccin constituye una accin jurisdiccional de urgencia
constitucional, cautelar. Y por lo tanto no le es aplicable el artculo 54. Esto significa que en
presencia de un acto administrativo arbitrario o ilegal si el particular presenta un recurso
administrativo, ste no suspende la interposicin del recurso jurisdiccional de proteccin.
Supongamos que un particular se ve afectado por un acto de la administracin y presenta un
recurso de reposicin y en subsidio un recurso jerrquico ante la propia administracin, y
sta se toma 3 meses para resolver y rechaza su pretensin el particular no podra dirigirse
contra este ltimo acto va recurso de proteccin porque el recurso administrativo a su vez
no suspende la interposicin de la accin jurisdiccional.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Se puede ejercer la revocatoria sin lmites respecto de cierta categora de actos Adm,
respecto del reglamento, por razones de merito atendido al inters pblico, en su
totalidad o en algunos de sus artculos, se pueden dejar sin efecto porque el reglamento
no innova en el OJ, no generan d adquiridos a favor de los particulares. El acto Adm
innovativo es el acto Adm individual, particular, que crea un status jurdico a favor o en
contra de un particular, entonces el decreto (la resolucin) innova y el reglamento no, e
general no lo es porque debe ajustarse a lo que dice la ley, pero hay una excepcin:
Cuando se ejerce la potestad reglamentaria autnoma hay innovacin en el OJ.
Pero la clave est en el decreto de ejecucin del reglamento, el que puede afecta la
esfera jurdica de los particulares, en sentido de gravarlos y ampliar su esfera jurdica si
son favorables. El reglamento entonces es esencialmente revocable, pero el acto Adm
de aplicacin (produce efectos particulares) puede ser irrevocable en algunos
supuestos:
1. Acto Adm reglado es irrevocable
2. Discrecionales se puede revocar
Ejemplos:
Acto Adm reglado (irrevocables) Nombramiento de funcionario pblico, Jubilacin, concedida no
se puede revocar.
Discrecionales (revocables) Nombramiento de cargo de exclusiva confianza.
Reglamento puede innovar, pero el de ejecucin no innova, el reglamento autnomo s, que en la
prctica opera poco.
Tampoco la Adm puede revocar los DS o las resoluciones de contenido particular cuando ha perdido
la disponibilidad de los efectos del acto, lo que se produce cuando la Adm agota su competencia al
Derecho Administrativo
dictar el acto Adm (indulto, concesin de personalidad jurdica, se dicta el acto Adm y no se puede
revocar el acto porque ya se agot la competencia) o cuando se trata de un acto Adm de efectos
instantneos (Ejemplo multa, en ejercicio de la potestad sancionatoria).
Otros actos Adm que tampoco se pueden revocar:
Actos Adm llamados no negociales, la Adm no expresa una declaracin de voluntad sino que otro
contenido, o tambin llamado de imperatividad propia. Ejemplo: informe, dictamen, certificado. Son
irrevocables, no se pueden dejar sin efectos por razones de mrito. Ejemplo: Certificado de
nacimiento, no se puede cambiar la fecha de nacimiento, o el caso de un informe de la CGR no puede
cambiarse.
-
El Art 61 duce cuales actos Adm son irrevocables, excepcin a la irrevocabilidad. Y el Art 62 habla
de la aclaracin de los actos Adm, similar al recurso a aclaracin, rectificacin y enmienda del CPC.
Un acto Adm produce cosa juzgada? NO. Son estables, como consecuencia de su presuncin de
legalidad, pero no generan cosa juzgada. Pero podran ser modificados al arbitrio del rgano o
autoridad? No, porque existe la irrevocabilidad.
Ahora, Qu puede hacer y que no la Adm?
Puede corregir los efectos del acto cuando este adolece de vicios puramente material, como error de
clculo, referencia. Esto si puede ser aclarado en cualquier momento.
PROCEDIMIENTO DE URGENCIA
Sealado en el Art 63 de la ley.
La Adm puede de oficio o a peticin de parte utilizar procedimiento de urgencia, en cuyos casos los
plazos de reducen a la mitad, con excepcin de los plazos para presentar solicitudes o resolver
recursos Adm en los que no puede haber urgencia.
No cabe recurso alguno en contra de la decisin que ordene la aplicacin de la tramitacin de
urgencia al procedimiento. Pero en Chile no se aplica.
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
El silencio Administrativo, en general es una actitud omisiva de la Administracin, que estando
obligada a actuar se abstiene de hacerlo dentro de los plazos que seala la ley o dentro de uno
razonable y prudente cuando la legislacin no dice nada. Y los OJ han entendido que este vaco debe
ser resuelto en el sentido de darle algn efecto al silencio Administrativo.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
La potestad administrativa se puede definir como una Posibilidad jurdica de actuar de los
rganos de la administracin del estado para el cumplimiento de sus funciones
administrativas a travs de actos y contratos administrativos.
Idea a rescatar: Es una posibilidad, no un acto en s. Y esta posibilidad una vez ejercidas se
traduce en actos y contratos administrativos segn el caso.
Esta potestad tiene su origen generalmente en la ley. Pero es ms propio decir que su origen
est en el OJ Adm porque eventualmente su fuente puede ser el reglamento.
La potestad obliga tanto a la administracin como a los administrados de igual forma.
Desde el punto de vista cronolgico precede a la accin administrativa, la precede, al acto o al
contrato administrativo. Y esto obliga a revisar las situaciones que se producen antes del
ejercicio de la potestad y despus.
Antes de la potestad administrativa: Entre los administrados y la admistracin hay una relacin
jurdica de sumisin o sujecin, es un estatus abstracto.
Despus de la potestad administrativa (una vez ejercida): Este estatus da lugar a una situacin
concreta de obligado respecto de la administracin.
La situacin que antecede el ejercicio, este status sujeciones puede dar lugar a situaciones
jurdicas positivas y negativas.
Positivas: la administracin est en el deber de dar o hacer una determinada prestacin.
Negativas: Deber de abstencin a los DDFF de las personas.
Relacin entre la potestad y los derechos subjetivos de los particulares: Hay varias diferencias entre
uno y otro.
CRITERIO
ORIGEN
POTESTAD
ADMINISTRATIVA
Tiene su origen en
una NJ, una ley
habilitante.
DERECHO SUBJETIVO
Origen en un
contrato jurdico
concreto,
excepcionalment
e en una norma
jurdica como
ocurre con los
DDFF. RG: Acto
jurdico
concreto: Acto o
contrato
administrativo.
Derecho Administrativo
DESDE EL
PUNTO DE
VISTA DE LA
NATURALEZA
DE LA
PRESTACIN
Es un deber
funcin, donde el
rgano
busca
satisfacer un fin
pblico
no
personal,
un
inters general.
La prestacin
consiste en un
inters jurdico
que es propio del
administrado
(satisfacer el
inters propio)
DESDE EL
PUNTO DE
VISTA DEL FIN
Se busca una
prestacin genrica e
indeterminada.
Obtener una
prestacin
concreta y
determinada.
Las potestades son pblicas en el sentido de que tienen origen en la ley y tienen una
finalidad pblica determinada.
Admiten distintas clasificaciones:
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Clase 03-08-15.
Contratacin Administrativa.
Existe el contrato de obra pblica, de concesin de obra pblica y el contrato de suministros y
servicios, son tres contratos muy reglamentarios.
La contratacin administrativa se relaciona con la contratacin bilateral de la administracin
de los acuerdos con los particulares, s origen es netamente procesal, y se relaciona con el
derecho francs. Hay pases donde los contratos administrativos constituyen entidades con una
gran presencia incluso tienen una cierta sustantividad propia respecto del resto de los contratos
regidos por el derecho comn. Es el caso de FRANCIA, BELGICA, ESPAA. Donde la
contratacin administrativa se trata en leyes especiales. A la inversa existen otros pases
europeos como Alemania, Italia, Suiza, donde los contratos administrativos no tienen una
regulacin particular y se sujetan a la contratacin privada.
La administracin acta a travs de actos de imperio en que la administracin ejerce
potestades pblicas y que cuto conocimiento y juzgamiento se entrega a tribunales especiales
(contenciosos administrativos) en Francia. La administracin tambin interviene en actos de
gestin que eran conocidos por tribunales normales.
Los contratos de la administracin seran en este contexto actos de gestin pero algunos de
ellos se sometieron a la jurisdiccin contenciosos administrativa, aquellos en que la
administracin actuaba en lo que se le reconoca como actos tpicos de la administracin,
como es el contrato de construccin de obra pblica (esto en Francia histricamente).
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Autonoma de la voluntad:
En el mbito privado se elige el co-contratante por mi simple voluntad, esto es propio de la
capacidad; en el sector pblico la administracin no tiene dicha liberta.
1.- La administracin tiene un lmite en sus prerrogativas exorbitantes: la administracin tiene
un lmite de sus prerrogativas exorbitantes y es el equilibrio econmico del contrato. Si la
administracin quiebra ese equilibrio en perjuicio de la otra parte debe indemnizarlo sea por la
va de los plazos, de los precios o a travs de compensacin econmica. As el equilibrio
econmico del contrato se reestablece y podemos incluir que el contrato no configura un
quiebre dentro de la institucin. POR LO TANTO NO HAY UN QUIEBRE DEL PRINCIPIO
DE IGUALDAD.
2.- Respecto de la libertad contractual: el administrado que quiere contratar con la
administracin se tiene que inscribir en el registro de contratistas, que exige de su parte un
cierto de nivel de solvencia econmica y financiera. Postula a los contratos y se sujeta al
rgimen que impone la administracin a travs de Las bases administrativas de la
contratacin: que son un cmulo de condiciones que fija la administracin y que fija
unilateralmente y que se somete a consideracin de los interesados que postulan.
Es necesario sealar que adems de privilegios la administracin tambin tiene cargas, pues no
es libre para elegir el co- contratante.
Cuando el co-contratante se somete al contrato, se somete a las bases establecidas por el
administrador y las acepta n bloque o las rechaza en bloque. Por lo que se ve infringida la
libertad de contratacin en su esencia. Es asimilable al contrato de adhesin.
Elementos en comn de las especies de contratos de la administracin:
Entonces El contrato administrativo tiene una sustancia propia? Es un contrato
modelizado por exigencias propias del derecho administrativo. Los contratos administrativos
se han construido sobre una base del derecho comn con exigencias del derecho
administrativo, por lo que no es un ente sustancialmente distinto, es modalizado.
Competencia y procedimiento:
La competencia para celebrar un contrato privado o comn hay siempre ciertas formalidades a
que est sujeta la administracin.
En primer lugar la administracin para celebrar contratos debe estar previa y expresamente
autorizada.
El procedimiento impone a todos estos contratos, ciertas formalidades para la expresin del
consentimiento.
Cuando la administracin celebra un contrato de compraventa leasing donacin, se cie a las
reglas generales del derecho particular, pero con ciertas reglas acordes a la administracin.
La administracin no puede cobrar por sus bienes menos que por el avalo fiscal.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Clase 04-08-15
Repaso:
Cules son los principales sistemas de seleccin e contratista en la contratacin
administrativa?
Licitacin o propuesta pblica: seleccin competitiva, concurso pblico abierto.
Mecanismo de seleccin de todos los cargos pblicos. No puede licitar cualquiera,
tiene que estar inscrito en el registro oficial.
Propuesta privada: concurso pblico, cerrad acotado a tres contratistas. Se
requiere que se explicite por la administracin a travs de un acto administrativo
formal cual es la causal que autoriza al trato directo y que se publique en el sistema
de compras y contratacin pblica. Acotado a tres postulantes.
Trato directo: sistema de seleccin de contratista en el que la administracin invita
a un proveedor a que presente una propuesta que se va a resolver de acuerdo con las
caracteristicas del llamado.
Qu clases de suministros se regulan en esta normativa?
El suministro de bienes muebles: se trata de contratos de venta de arrendamiento o de
arrendamiento con opcin de compra para proveer a la administracin de los productos
bienes muebles que requieren para su desempeo. Con excepcin de las empresas publicas
creadas por ley, no se rigen por esta ley. Las empresas pblicas del estado para la
renovacin de sus muebles se rigen por su propia normativa.
Los bienes que quedan excluidos son los contratos de copras de vehculo de uso militar,
exceptuados las camionetas autos buses , todo lo que representa bienes de uso institucional
o pblico.
Diferencia de un contrato de obra pblica y un contrato de concesin de servicio pblico.
Hay una diferencia en el financiamiento, en la obra pblica financia el fisco, o
administracin del estado con el presupuesto fiscal. El contrato de concesin de obra
pblica lo financia una persona jurdica que se adjudica la obra, el concesionario. A cambio
Derecho Administrativo
Clase 11/08/15
Cargos de Carrera y Cargos de exclusiva confianza.
Hay una definicin sobre carrera funcionaria, que se encuentra en el artculo tercero
del estatuto administrativo, sealada como: sistema integral de regulacin
del empleo pblico, aplicable al personal titular de planta, fundado en principios
jerrquicos, profesionales y tcnicos, que garantiza la igualdad de oportunidades para el
ingreso, la dignidad de la funcin pblica, la capacitacin y el ascenso, la estabilidad
en el empleo, y la objetividad en las calificaciones en funcin del mrito y de la
antigedad.
En las plantas de los servicios pblicos existen dos categoras de cargos: Los cargos
de carrera y los cargos de exclusiva confianza. Los ltimos no tienen estabilidad en el
cargo, y pueden ser removidos de sus funciones en cualquier momento, por decisin
discrecional de la autoridad que los nombre. As el sistema de estructura cerrada al que
adscribe nuestro sistema de nombramiento, tiene una excepcin: los cargos de exclusiva
confianza.
Los funcionarios de carrera, no pueden ser removidos de sus cargos por la autoridad
que los nombra, si no por una causa legal de expiracin de funciones.
Los cargos de exclusiva confianza tienen origen constitucional y legal. Los
originados en la constitucin poltica, estn regulados en el artculo 32 n 7; 8; 10. La
importancia de esta categora de cargos, es que el legislador no podra modificar la
regulacin de estos cargos previa modificacin de la constitucin. Estos cargos son:
Derecho Administrativo
Ministros de Estado
Sub secretarios
Intendentes
Gobernadores
Embajadores
Diplomticos
Agentes ante organismos internacionales.
Los dems empleos, civiles militares, que no sean de exclusiva confianza, se regularn
en conformidad a la ley.
Derecho Administrativo
Hasta la reforma constitucional contenida en la ley del nuevo (ley 19882) trato que
estableciera el sistema de alta direccin pblica para proveer los cargos ms importantes de
la nacin, los cargos de jefes de departamento eran de exclusiva confianza, pero los
convirti en cargos de carrera y por lo tanto se proveen por promocin o ascenso.
Los cargos pblicos pueden ser de planta y a contrata, y los cargos de planta son de
carcter permanente y forman parte de alguna de las seis plantas que establece el legislador.
Y los funcionarios a contrata cumplen funciones de carcter transitorio y cesan en sus
cargos el 31 de diciembre de cada ao, a menos que se proponga su continuidad en el cargo,
con a lo menos 30 das de anticipacin. El nmero total de funcionarios a contrata no puede
exceder al 20% del total de la planta. En la prctica esta regla se invierte
sistemticamente. Pue ao a ao la ley de presupuesto extiende esta cifra, por lo tanto no es
ilegal. Esto genera descontento en los principales organismos gremiales de los funcionarios
pblicos, como la ANEF.
Los funcionarios que estn en la contrata no ostentan jerarqua y por lo tanto no
pueden impartir rdenes de obligatorio cumplimiento para los inferiores porque no tienen
sub ordinados. La jerarqua opera a nivel de planta. Todos los funcionarios de la
administracin del estado deben tener asignado un grado en la planta y les corresponde el
sueldo y remuneracin de ese grado. Lo propio se hace con los funcionarios a contrata, que
tienen un sueldo equivalente al que tiene el funcionario de planta.
Solo puede haber funcionarios a contrata en la planta de profesionales, tcnicos,
fiscalizadores, administrativos, y auxiliares, ni en la planta de directivos. Los directivos
necesariamente deben ser nombrados en la planta, porque la direccin superior del servicio
la tienen los directivos, y en la contrata no hay jerarqua. Por lo tanto puede haber contrata
en todas las plantas de la administracin excepto en la de directivos.
La administracin del estado utiliza habitualmente para contratar a un funcionario
pblico, la formula y se mantendr en su cargo hasta el 31 de diciembre o mientras fueren
necesarios sus servicios. Se ha discutido la constitucionalidad de esta frmula, y la
Contralora ha dicho que se ajusta a derecho, por lo que es posible que el funcionario no
dure hasta el 31 de diciembre en sus funciones y que por el contrario se finalice el contrato
antes. Algunos funcionarios presentan un recurso de proteccin, y la jurisprudencia ha
empezado a evolucionar, sealando que el administrado no puede infringir la ley
finalizando el contrato antes del 31 de diciembre.
Contratacin sobre la base de honorarios.
No son funcionarios pblicos. Y pueden ser contratados sobre esta regulacin las
personas con ttulo profesional o tcnico universitario, o sea, expertos en determinadas
materias.
Derecho Administrativo
Hay otros funcionarios regidos por un rgimen especial por la actividad o profesin que
desempeen. Ejemplos: acadmicos de instituciones de educacin superior, personal del
ministerio de relaciones exteriores, el personal de gendarmera de Chile, personal de las
Superintendencias y personal que labora en el Canal de tv de UCH. Esto se seala
expresamente en el Art 162 del Estatuto Adm inciso final: Estatuto es norma supletoria.
Derecho Administrativo
1.
Titular
2.
Suplente
3.
Subrogante
Funcionarios a contrata ocupan cargo pblico? Claro que s, porque los cargos pblicos
pueden ser de planta o a contrata. La diferencia es que la contrata posee un plazo
determinado, hasta el 31 de Diciembre, son cargos TRANSITORIOS (no afectos a la
carrera funcionaria) a menos que se proponga su renovacin con 30 das de anticipacin. Y
si no se renueva los cargos cesan por el solo ministerio de la ley y generan la vacancia
correspondiente. Y los de planta son PERMANENTES (estn dentro de la carrera
funcionaria, pero no todos los de planta, SOLO LOS TITULARES DE PLANTA tienen el
beneficio de la carrera funciona).
El Estatuto dice que la dotacin personal de contrata no puede ser superior al 20% del
total de los funcionarios de planta, pero en la prctica la ley de presupuesto establece una
excepcin a esta regla.
Derecho Administrativo
Escala nica de remuneracin del sector pblico: contenida en DL 249 de 1974. Estableca
35 de remuneracin. Hoy existen 37, porque antes del grado uno se crea grado a, b y c.
Tambin sobre la base de honorarios se pueden contratar a extranjeros que posean ttulo
especial (que debe ser convalidado por la universidad de Chile, debe tener valor en Chile)
Art 11 del Estatuto. Y tambin se pueden contratar a personas para determinados cometidos
especficos.
Derecho Administrativo
1.
Idoneidad Cvica: Quiere decir que para acceder a la funcin pblica se requiere ser
ciudadano. Puede extranjero ingresar a la Administracin del Estado? S, pero solo en la
contrata y siempre que posea conocimientos cientficos o de carcter especial. En este caso,
se requiere de un Decreto Supremo fundado acompaado de una certificacin. Se prefiere al
chileno porque se prefiere la funcin pblica a los nacionales (Art 19 n16 dice que se
puede requerir requisitos de nacionalidad para determinados empleos). Y el segundo
requisito de idoneidad cvica: Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin de
las fuerzas armadas.
2.
3.
Idoneidad moral: No haber sido condenado por crimen o simple delito de accin pblica o
no tener inhabilidad para el desempeo de un cargo pblico. En el caso de crimen o simple
delito de accin privada (solo concierne a la vctima como delito de injurias o calumnias)
tambin es causal de inhabilidad porque la ley no distingue.
4.
Idoneidad sanitaria: Poseer salud compatible con el desempeo del cargo. En el caso de los
cargos a honorarios no se requiere de este requisito.
Quines estn afectos a inhabilidad especial para ejercer cargos pblicos? Quienes sean
condenados por delitos terroristas. Adems de quienes sean condenados por Tribunal
Constitucional por la comisin de infracciones al rgimen constitucional y democrtico
(inhabilidad de 5 aos para desarrollar funciones pblicas).
Derecho Administrativo
*La ley del nuevo trato 19882, reduce n de cargos de exclusiva confianza ya sea del PDR
o de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento. Y el Art 49 de la ley de bases
deja como cargos de exclusiva confianza solo los 3 primeros niveles jerrquicos de las
plantas de los servicios, pero esta norma es objeto de modificacin por la ley del nuevo
trato y se transforman los cargos de jefe de departamento en cargos de carrera que antes
eran de exclusiva confianza.
Derecho Administrativo
en el concurso para proveer el cargo que se abrir despus de los 6 aos o bien retornar a su
cargo anterior que conserve.
Crticas al sistema:
1. Carcter de exclusiva confianza de los funcionarios en orden a su remocin determina
que no tienen estabilidad en el cargo, porque a pesar de que los cargos duran 3 aos, la
autoridad le puede poner trmino en cualquier momento.
2. Mientras se provee el cargo se designa un suplente, quien en la prctica se puede
mantener indefinidamente si el concurso se declara vacante.
3. El concurso: Es muy largo, demora alrededor de 85 das.
4. 30% de los elegidos son mujeres
5. Mayora de los concursos son para proveer cargos de servicios pblicos
descentralizados.
Derecho Administrativo
6. Quedan excluidos del sistema de alta direccin pblica los ministerios y sus respectivas
subsecretarias que tengan facultades de ejecucin de programas y acciones pblicas.
Tambin se excluyen otros organismos como el consejo de defensa del Estado,
universidades estatales, servicio de impuestos internos. Tambin se excluyen ciertos
cargos de naturaleza poltica, como los cargos de intendentes, gobernadores,
embajadores, y oficiales superiores de las fuerzas armadas, carabineros e
investigaciones.
Clase 18-08-15
Ser ciudadano chileno, un extranjero no puede ingresar a la administracin del estado?, no
en la planta mientras que a contrata si, en tanto tenga conocimiento cientfico de carcter
especial, se preferir a los chilenos si estuvieren en igualdad de condiciones con un
extranjero. Esto sera una infraccin al principio de igualdad ante la ley? La propia
constitucin al regular el articulo 19 numero 16 la garanta constitucional del derecho legal
del trabajo establece que la ley puede establecer requisitos de nacionalidad en determinados
casos, regla general, es que prcticamente todos los pases del mundo reservan
generalmente su funcin pblica a los nacionales incluso tratndose de la unin europea.
Idoneidad moral: no haber sido condenado por crimen o simple delito, existe una querella y
el funcionario pblico ha sido formalizado y acusado, no basta que sea formalizado e
incluso acusado para no tener idoneidad moral sino que tiene que ser condenado, la ley no
distingue puede ser por simple delito de accin pblica o simple delito de accin privada,
con esto no cumplira con este requisito de ingreso y se encontrara la persona inhabilitada
para el ingreso a la administracin pblica. Tambin aplica haber sido condenado por delito
terrorista sern inhabilitados para ejercer en la funcin pblica y se entiende esta
inhabilidad por 15 aos en el articulo 19 numero 15 de la CPR.
Funcionarios pblicos que cesaron en el cargo por determinadas causales y que no pueden
reingresar a la administracin pblica, las causales serian:
-
La ley del nuevo trato 19.882 esta ley fue un paso muy importante para la modernizacin
de la funcin pblica en Chile, configura un sistema de reclutamiento y seleccin del
Derecho Administrativo
personal de los llamados actos directivos pblicos, la mayora de estos eran con
anterioridad a la ley 19.882, funcionarios de exclusiva confianza, por lo que, la aprobacin
de esta ley significo una drstica reduccin de los funcionarios de exclusiva confianza que
de 3.600 pasaron a ser menos de 800 funcionarios. Se busco tecnificar y profesionalizar la
funcin pblica a travs de esta ley y, por consiguiente, los jefes superiores de servicios
pblicos que eran de exclusiva confianza del presidente de la repblica ahora son
nominados a travs del procedimiento que regula esta ley que implica que los funcionarios
ya no son de la libre designacin del jefe del estado o de la autoridad facultada para realizar
el nombramiento. Cules son los cargos sujetas al sistema de alta direccin pblica de la
ley 19.882? Son los jefes superiores de servicio a nivel de servicio pblico, los
subdirectores y los directores regionales del servicio pblico. Primer nivel jerrquico
jefes superiores de servicios, segundo nivel jerrquico los subdirectores y directores
regionales de servicios pblicos.
Para la designacin del primer nivel jerrquico la autoridad facultada para efectuar el
nombramiento es el Presidente de la Repblica
En el caso del segundo nivel jerrquico la autoridad facultada para efectuar el
nombramiento es el jefe superior de servicio.
En ambos cargos el proceso de chequeo de antecedentes lo realiza una empresa
especializada quien remite luego los antecedentes a un comit de seleccin cuando se trata
del segundo nivel jerrquico o al Consejo de alta direccin pblica cuando se trata del
primer nivel jerrquico. Son estos organismos que a partir de la calificacin de los
postulantes presentan una terna o una quina a consideracin de la autoridad llamada a
efectuar el nombramiento, esta autoridad puede designar a cualquiera de los miembros de
esa terna o de esa quina o declarar vacante en caso de entender que ninguno de los
postulantes cumple con los requisitos necesarios.
Para la administracin y direccin del sistema se crea un organismo descentralizado
funcional que se llama la direccin nacional del servicio civil (no confundir con el registro
civil), es un modelo que se inspira en unos similar anglosajn.
La Direccin Nacional del Servicio Civil tiene a la cabeza un consejo de alta direccin
pblica y este consejo est integrado por 5 miembros, 4 de ellos designados por el
Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado y el quinto es precisamente el director
nacional del servicio civil que preside el consejo de alta transparencia, es de la exclusiva
confianza del presidente de la repblica. Esta direccin del servicio civil interviene en la
designacin de estos directivos superiores o de estos directivos pblicos que desempean
su encargo por tres aos renovables por otros tres aos y para quienes deben controlar su
gestin deben suscribir un convenio de desempeo con la autoridad correspondiente en el
cual se fijan ciertos programas ciertas metas que estn sujetas a permanente
Derecho Administrativo
Profesionalizacin: los cargos del primer nivel jerrquico (jefe superior de servicio)
y del segundo nivel jerrquico (subdirectores de servicios y directores de servicio
regionales desconcentrado) se proveen por concurso con participacin de la
direccin nacional de servicio civil.
Derecho Administrativo
Estos cargos de alta direccin pblica son de dedicacin exclusiva, es ms que jornada
completa, es decir, no se puede tener ningn otro cargo que no sea el de alta direccin
pblica.
Los cargos de jefe de departamento que eran de exclusiva confianza antes de la ley 19.882
ahora pasaron a ser de carrera y tambin estos cargos de jefe de departamentos se sujetan a
un concurso, que se llama concurso semiabierto. Por qu seria abierto? porque los
concursos para proveer un cargo de jefe de departamento pueden participar no solo los
miembros o integrantes de los funcionarios de servicio pblico sino que adems los
integrantes de otros servicios pblicos, de cualquiera de la administracin del estado, pero
con tal que sean funcionarios del servicio pblico es por eso que son semiabiertos. Estos
funcionarios estn en el cargo por 3 aos renovables por 3 aos ms en concurso y
expirado estos 6 aos podrn volver a concursar por tres aos ms pudiendo estar en el
cargo ms de 6 aos.
Formas de provisin de los cargos pblicos
Los cargos pblicos se pueden proveer de distintas maneras, cuando se trata individual
seria de dos maneras: por nombramiento y por promocin o asenso, existe adems un
mecanismo de provisin colectiva cuando de puestos de trabajo cuando se trata de creacin
de nuevas plantas de un servicio pblico o de restructuracin de funcin de un servicio
pblico, este mecanismo de provisin colectiva de un servicio pblico se llama
encasillamiento, es una forma que no estaba regulada en la ley y que se haba ido
desarrollando en va jurisprudencial pero ahora el estatuto administrativo dedic un articulo
especifico al mecanismo de encasillamiento.
Formas de provisiones individuales de cargos pblicos: Cul es la regla general? Es la
promocin o asenso, de manera que se utiliza el mecanismo de nombramiento respecto de
todos aquellos cargos que no hayan podido ser provedos por promocin o asenso. Para los
nombramientos en calidades de cargos de planta se necesitan previo concurso, para ser
nombrado titular de planta y por consiguiente tener derecho a carrera funcionario se
requiere entonces un previo concurso, el cual es un procedimiento de seleccin objetivo y
tcnico que puede ser de antecedentes o de oposicin para llenar o proveer un cargo pblico
con las personas que se consideren ms idneas o ms calificadas.
Quines tienen derecho a nombrar o designar los cargos pblicos? Los ministros, los
intendentes, gobernadores, y los jefes superiores de servicio en su caso. Por lo que no todos
los cargos son de designacin exclusiva del Presidente de la Repblica artculo 14 del
Estatuto.
Los cargos pblicos pueden ser de dos clases de carrera o de exclusiva confianza y el
nombramiento de los cargos de carrera se hacen por estas autoridades ministros,
intendentes, gobernadores y jefes superiores de servicio. Y los de exclusiva confianza se
Derecho Administrativo
Investidura regular: los nombramientos producen sus efectos desde la fecha que
indica el respectivo decreto o resolucin del nombramiento o desde la fecha en que
los respectivos actos administrativos se encuentren totalmente tramitados y este acto
administrativo de nombramiento se entiende totalmente tramitado cuando la
Contralora General de la Repblica ha tomado razn del acto y desde que se
notifica al interesado. El funcionario debe asumir el cargo una vez que se notifica y
que se encuentra totalmente tramitado pero si el decreto supremo indica una fecha
anterior a su total tramitacin el funcionario pblico debe asumir anticipadamente
el cargo en la fecha que indica el decreto supremo correspondiente. Este acto
administrativo debe quedar sometido siempre a la toma de razn de la Contralora,
si el funcionario ya ha asumido el empleo el acto administrativo no puede ser
retirado de la tramitacin de la Contralora pero si esta observare el decreto e impide
que produzca efecto, entonces si la Contralora representare el decreto (funcionario
ya ejerce el cargo ordenado por el decreto supremo), que pasara con las actuaciones
desarrolladas por este funcionario pblico y con sus remuneracin durante el
periodo intermedio, el articulo 16 resuelve que las actuaciones sern validas y
darn derecho a la remuneracin correspondiente pero el funcionario debe cesar en
el acto del cargo. Este es el funcionario de hecho aquel que asume anticipadamente
el cargo antes que su decreto o resolucin de nombramiento este totalmente
tramitado y cuyo decreto o resolucin de nombramiento es posteriormente
representado por la Contralora obligndolo a dejar de actuar en el acto y las
remuneraciones percibidas y las actuaciones realizadas en el tiempo intermedio por
el funcionario de hecho son vlidas y dan derecho
a la remuneracin
correspondiente, por lo tanto, esta investidura de este funcionario pblico es solo
aparentemente regular porque va a ser irregular si el funcionario sigue en el cargo
despus de la representacin. Por qu se validan estas actuaciones del tiempo
intermedio y porque se reconocen las remuneraciones de este funcionario? por
respeto a la apariencia pblica.
Derecho Administrativo
Los candidatos a funcionarios pblicos deben ser notificados personalmente o por cedula de
su decreto de nombramiento y deben asumir en el cargo el tiempo que se les seale. En
caso contrario dice el artculo 16: si no asumiere el cargo dentro del tercero da contado
desde la fecha que correspondiere el nombramiento quedar sin efecto por el solo
ministerio de la ley.
El estatuto administrativo 18.834 tiene un total de 164 artculos permanentes y 19
transitorios que estn distribuidos a lo largo de 8 ttulos. Las normas generales se contienen
en el primer ttulo.
Todos los cargos de la administracin del estado, en los ltimos niveles de las respectivas
plantas se proveen por concurso pblico por antecedentes o de oposicin, Por qu
solamente se proveen de esta forma los ltimos niveles de los cargos a plantas? Porque
como van a ascender si estn en el ultimo nivel. Cules cargos no se proveen por
concurso? Los de exclusiva confianza, los de contrata, la administracin puede
discrecionalmente hacerlo por concurso pero no est obligada a ello, y los suplentes y
subrogantes.
El artculo 17 el ingreso de los cargos de carrera en calidad titular se har por concurso
pblico r proceder en el ltimo grado de la planta respectiva. Regla general: es el ascenso
o promocin por consiguiente el nombramiento es la excepcin. Este artculo seala: salvo
que existan vacantes de grado superiores a este que no hayan podido proveerse mediante
promocin. Por lo que ninguno de los candidatos cumple con los requisitos por lo que se
llama a concurso.
En este sistema concursal el legislador ha adoptado una serie de medidas a fin de garantizar
que los postulantes tengan derecho a ser admitidos en los cargos en igualdad de condiciones
y no sean discriminados, para estos fines seala la ley: Todas las personas que cumplan
con los requisitos correspondientes tendrn el derecho a postular en igualdad de
condiciones por lo que si el postulante cumple con los requisitos tendrn derecho a
postular y adems a no ser discriminados. Articulo 15.
Ttulo II relativo al Concurso.
El concurso est definido en la ley como un procedimiento tcnico y objetivo para la
seleccin o reclutamiento del personal con el fin de reclutar dentro de la funcin pblica a
las personas ms calificadas, los que pueden ser de antecedente en los que solamente se
revisan los currculos de los postulantes o de oposicin en cuyo caso adems se les exige la
rendicin de exmenes.
Este concurso debe garantizar la igualdad de oportunidades la no discriminacin y debe
tener un carcter pblico, el llamado a concurso debe hacerse por una publicacin en el
diario oficial de los das primero y quince de cada mes o al da siguiente hbil si este fuere
Derecho Administrativo
1- La forma como se deben ponderar los factores y que se deben tener en cuenta para
fines de determinar los puntajes de los participantes. Entre los factores que se deben
tener en cuenta estn naturalmente los estudios de los candidatos, sus experiencias y
sus aptitudes.
2- Determinacin de los puntajes de los candidatos. Se debe determinar un puntaje
mnimo para ser considerado postulante idneo. Se ponderan de la siguiente forma:
como resultado de este concurso el comit presenta a consideracin de la autoridad
llamada a efectuar el nombramiento mnimo tres nombres o sea una terna, y la
autoridad elige de esta terna el que considera ms calificado y a ese lo nombran en
el cargo correspondiente. Si el funcionario debidamente notificado no asume el
cargo dentro de un plazo que la autoridad fije, el jefe de servicio designa a otro
cualquiera de la terna.
Este concurso es pblico y abierto ya que puede postular cualquier persona, se diferencia
del concurso semiabierto que se usa para proveer cargos de jefe de departamentos, que
solamente se provee con integrantes de la administracin pblica el concurso abierto con
gente que no integra la administracin pblica.
Una de las novedades que introdujo la ley 19.880 fue el empleo a prueba, consiste en que la
administracin efecta un llamado con indicacin de que el llamado es para proveer un
empleo a prueba, y las personas que resultan seleccionadas desempean el empleo a prueba
por un lapso de tiempo entre 3 a 6 meses con anticipacin de 30 das al trmino del plazo
fijado para el desempeo a prueba el jefe superior de servicio evala el comportamiento
del funcionario y si estima que es idneo lo nombra en propiedad a un cargo vacante y si
estima que es inidneo pone trmino a sus funciones, este plazo no puede prorrogarse en
caso alguno. El cargo correspondiente se desempea por el postulante a contrata con
asimilacin a un grado de escala y mientras dure el empleo a prueba el empleo titular que
Derecho Administrativo
est vacante no puede ser provedo pues est reservado para el funcionario a prueba. Esto
fue incluido por la ley de nuevo trato 19.882.
Clase 24-08-15
Derecho Administrativo
El ascenso solo opera en las plantas inferiores, de administrativos y auxiliares, en las dems
plantas procede la promocin, y se provee por concurso.
No se consideran capacitacin las actividades desarrolladas en la enseanza bsica, media u
orientadas a un pos grado y por tanto responsabilidad de la institucin.
Los cursos de capacitacin que tengan una duracin inferior a 20 horas, se
considerarn como capacitaciones voluntarias, no sern considerados como capacitacin
dirigida a la promocin o el perfeccionamiento.
La capacitacin se hace centralizada en una unidad dependiente del ministerio de
hacienda, que es la Escuela de Adiestramiento de Funcionarios Pblicos, mecanismo que
fue cambiado en el vigente estatuto administrativo. La poltica actual es poner a disposicin
de los servicios, fondos pblicos para efectuar capacitacin del personal, directamente con
otras instituciones pblicas o privadas. Esta capacitacin puede significar que el
funcionario tenga que desarrollar sus actividades fuera de la jornada ordinaria de trabajo,
entonces la administracin le otorga un descanso complementario. Si la capacitacin se
desarrolla dentro de la jornada de trabajo, deben ser remuneradas.
El tiempo de la capacitacin debe ser dispuesto por el funcionario pblico que tiene
la obligacin de asistir y debe devolver a la administracin el doble del tiempo de la
capacitacin y en el caso que desee retirarse antes de lo previsto debe devolver a la
administracin los cosos en que se incurrieron por su asistencia al curso de capacitacin y
mientras tanto no puede reintegrarse a la administracin del estado.
Calificacin de los empleados pblicos.
La calificacin es un sistema peridico de evaluacin anual del desempeo de los
funcionarios pblicos de acuerdo con ciertos factores y sub factores que se detallan en el
estatuto administrativo, como en un reglamento especial y su objetivo es, naturalmente,
mejorar el desempeo de los funcionarios pblicos.
Derecho Administrativo
Lista 2: Buena.
Lista 3: condicional.
Lista 4: Eliminacin.
El funcionario mal calificado y ubicado en lista 4 debe abandonar el servicio en los 15 das
hbiles siguientes y en caso de no hacerlo se declara vacante el empleo. La misma sancin
se ocupa para quienes conforman dos veces seguidas la lista 3.
La junta calificadora central: est integrada por los cinco funcionarios de ms alto nivel
jerrquico de la respectiva institucin o servicio. Con excepcin del jefe superior del
servicio. Adems es integrado por un representante del personal, elegido por stos segn el
estamento a calificar.
Junta calificadora Regional: funciona en aquellas regiones donde el respectivo servicio
no cuenta con a lo menos 15 funcionarios. Integrada por las ms altas jerarquas del
respectivo servicio en la regin. En aquellos lugares donde pera est junta, es calificada a
su vez por la junta calificadora central.
Tratndose de los servicios de salud, hay una junta calificadora por cada hospital.
Lo anterior est regulado por reglas de carcter reglamentario, es decir que existe un
reglamento de calificacin de funcionarios pblicos, que vara en cada servicio. En general,
en los servicios pblicos, se evalan ciertos factores y sub factores:
Condiciones personales.
Comportamiento funcionario.
Rendimiento.
Cada tem se evala con una escala de 1 a10, antes era de 1 a 7. Luego se suman las notas
y se confecciona el escalafn de mrito. La junta calificadora es presidida por el
funcionario de as alto nivel que la integra.
Existen en los servicios pblicos asociaciones de funcionarios, y en algunos servicios,
existe ms de una. Son organizaciones de carcter gremial, que reemplazan a los
sindicatos en la actividad pblica. Por ejemplo en el SII, existe la Asociacin de
fiscalizadores del servicio de impuestos internos y la Asociacin de funcionarios del SII.
La asociacin con ms participacin puede elegir adems otro representante que solo tiene
derecho a voz, no a voto.
La calificacin evaluar los doce meses de desempeo funcionario comprendidos
entre el 1 de septiembre de un ao y el 31 de agosto del ao siguiente.
Derecho Administrativo
Con todo, los reglamentos especiales propios de cada institucin podrn establecer otras
fechas de inicio y trmino del perodo anual de desempeo. (Art. 38 E.ADM).
Hay un proceso de precalificacin, que est a cargo del jefe inmediato, luego la junta
calificadora, toma en cuenta los conceptos, notas y dems que ha incorporado el jefe
directo, y delibera su decisin, teniendo fundamentalmente en cuenta dos instrumentos, la
hoja de vida y la hoja de calificaciones del funcionario. En la hoja de vida, el jefe
inmediato, el jefe de personal a peticin del jefe inmediato, va registrando las anotaciones
de mrito y demrito. Una anotacin de mrito es una constancia de un comportamiento
funcionario destacado, como por ejemplo, haber obtenido un ttulo profesional que es
ajeno a los requisitos de las funciones de la planta. Haber aprobado un curso de
capacitacin, prolongar su jornada de trabajo, etc. El propio funcionario puede solicitar
anotacin de mrito.
La anotacin de demrito es una constatacin de una omisin, acto o conducta reprochable
(incumplimientos, atrasos sistemticos en la entrega de trabajos, desobediencia de una
orden de un superior, etc.)
Quien registra la anotacin es el jefe de personal a pedido del jefe superior. Cuando se
trata de anotaciones de demrito, el funcionario tiene derecho a pedir que quede sin efecto
o que se anoten las circunstancias atenuantes del caso.
La junta calificadora debe adoptar un acuerdo, y este acuerdo debe ser fundado, dejndose
constancia en un acta, que se notifica al funcionario por el secretario de la junta.
Los funcionarios tienen derecho a apelar la resolucin de la junta, ante el subsecretario (a
nivel ministerial) o ante el jefe superior del servicio, segn corresponda.
El funcionario pblico puede deducir apelacin dentro de quinto da. Y por motivos
calificados. Excepcionalmente se puede ampliar este plazo al dcimo da (ampliado por la
junta). Contra la resolucin recada por apelacin el funcionario le resta interponer un
recurso de reclamacin por vicio de legalidad antes la CGR en el trmino de 10 das.
En la apelacin no hay cabida a la reformatio impejus es decir que el funcionario
puede mantener su calificacin o mejorarla, pero no empeorarla.
Con el resultado de las calificaciones ejecutoriadas se procede a confeccionar el escalafn
de mrito. Se entiende que la calificacin est ejecutoriada cuando ha pasado el plazo legal
para interponer el recurso correspondiente (si no se ha interpuesto), si se ha interpuesto, se
entender ejecutoriada cuando se resuelva la apelacin.
Escalafn de mrito: Ordenacin decreciente de los funcionarios pblicos, de acuerdo
a la calificacin final obtenida. El que obtuvo 100 puntos encabeza la lista. En caso de
empate se atiende a la antigedad en el cargo, luego antigedad en el grado, antigedad en
la institucin, antigedad en la administracin del estado y si an persiste el empate
resuelve el jefe superior del servicio. (En ese orden).
El funcionario que no est de acuerdo con su inclusin en el escalafn de mrito, puede
recurrir de ilegalidad ante la CGR dentro de 10 das. El escalafn comienza a operar
dese el primero de enero, es por ao calendario.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
La promocin por concurso interno regir a partir de la fecha que quede totalmente
tramitado el acto administrativo que dispone la promocin.
El lugar que ocupa el funcionario promovido en la planta en la que accede es el ltimo
hasta que dentro del periodo superior a 6 meses se determine una calificacin
distinta.
Ascenso: El derecho de acceder a un caro vacante de grado superior en la respectiva
planta, siguiendo estrictamente el orden del escalafn y sin perjuicio del ascenso per
saltum y sin perjuicio de la posibilidad de saltarse de planta.
Inhabilidades legales para ascender:
No haber sido calificado en los dos periodos consecutivos anteriores.
No estar en lista 1 o 2
Haber sido objeto de censura dos veces
Haber sido objeto de la medida disciplinaria de multa una vez, dentro de los doce meses
anteriores a la fecha en la que se produjo la vacante.
El artculo 56 prescribe lo que se llama el ascenso per saltum excepcional, por el que puede
un funcionario de la planta de auxiliares ascender a la planta de administrativos, siempre
que se den los tres requisitos que seala la ley:
1 Debe reunir los reunir los requisitos necesarios para el cargo.
2 Que sea tope de la respectiva planta.
3 Que tenga mayor puntaje en el escalafn que todos los funcionarios de la planta que
accede. Se trata de un funcionario muy calificado. En este caso este funcionario tiene un
derecho preferente.
El ascenso regir a partir de la fecha en que se produce la vacante. Cul es la diferencia
respecto a esta materia con la promocin? La promocin entra a cumplir sus efectos
desde que se encuentra totalmente tramitado el acto administrativo que contiene la
promocin del funcionario. Es decir que el ascenso produce los efectos antes.
Deberes de los funcionarios pblicos
Este tema se trata en los artculos 61 a 88 del E.ADM. El artculo 62 nombra 13 deberes de
todos los funcionarios pblicos, pero adems el E.ADM. Nombra ciertos deberes especiales
de las autoridades jefaturas que estn en este mismo prrafo. Es decir que existen dos tipo
de deberes, generales y especiales.
Derecho Administrativo
Junto a estos deberes hay otro deber al que se le dedica especial atencin, que es dar
cumplimiento a las rdenes de los jefes superiores o jerarcas. Y si bien no se desarrolla
en un prrafo especial, se hace referencia expresa a este deber, el que est a temperado
por la reflexin, pudiendo el funcionario negarse a dar cumplimiento por
determinadas razones.
a) Desempear personalmente las funciones del cargo en forma regular y continua, sin
perjuicio de las normas sobre delegacin: es decir que los funcionarios pblicos no
pueden delegar sus responsabilidades en otros funcionarios pbicos salvo que existan
normas que as lo estipule.
b) Orientar el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los objetivos de la
institucin y a la mejor prestacin de los servicios que a sta correspondan;
c) Realizar sus labores con esmero, cortesa, dedicacin y eficiencia, contribuyendo
a materializar los objetivos de la institucin;
d) Cumplir la jornada de trabajo y realizar los trabajos extraordinarios que ordene
el superior jerrquico;
e) Cumplir las destinaciones y las comisiones de servicio que disponga la autoridad
competente;
f) Obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico;
g) Observar estrictamente el principio de probidad administrativa, que implica una
conducta funcionaria moralmente intachable y una entrega honesta y leal al
desempeo de su cargo, con preeminencia del inters pblico sobre el privado: esto
significa que deben informar a la administracin de todos sus datos personales que sean
requeridos sin perjuicio del deber de guardar secreto o reserva de los asuntos naturaleza no
deban ser publicitados.
h) Guardar secreto en los asuntos que revistan el carcter de reservados en virtud
de la ley, del reglamento, de su naturaleza o por instrucciones especiales: la reserva
debe ser materia de ley especial, por lo tanto no se puede establecer reserva de actuaciones
de los funcionarios pblicos si no en virtud de la ley no por reglamento. As que este
precepto debe entenderse tcitamente derogado por la constitucin.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
La jornada de trabajo.
La jornada laboral del sector pblico es de 44 horas semanales, de lunes a viernes con un
mximo de 9 horas diarias.
Pueden los funcionarios desempearse en jornada parcial, cundo as lo estime la jefatura de
servicio.
Entonces existe una jornada:
Ordinaria, de 44 horas semanales
Parcial
Extraordinaria. (Que pueden ser dispuestos por la jefatura fuera de la jornada ordinaria
de trabajo, de noche, en fines de semana y festivos, a travs de una resolucin de la
autoridad correspondiente, el jefe superior de la institucin, el seremi, etc.) Esto con
derecho a la compensacin de un descanso equivalente al tiempo trabajado
extraordinariamente.
En el supuesto de que no sea posible otorgar este descanso complementario por razones del
servicio, lo trabajadores tienen derecho a obtener una remuneracin de que flucta entre un
25% y 50% del pago de la hora ordinaria.
Derecho Administrativo
Clase 31-08-15
Deberes de los funcionarios pblicos
Prohibiciones e incompatibilidades.
Prohibiciones est tratado en una parte especial del estatuto, artculo 84. I-j k
La infraccin de estas prohibiciones lleva aparejada la destitucin.
i) declararse en huelga o pertenecer a organizacin sindical.
j) sabotaje, atentar contra bienes del estado. Ir contra el patrimonio pblico.
k) en materia estatutaria o administrativa no existe le principio de tipicidad, solo el de
proporcionalidad. Por lo tanto las sanciones no son penas, son medidas disciplinarias. Por
excepcin hay ciertas medias tpicas en el estatuto administrativo, y son las del art. 125.
Incompatibilidades.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Se puede fraccionar el feriado con tal que una de las fracciones no sea menor a 10 das.
Feriado aumentado.
Los feriados se asocian tambin a los permisos, el permiso es el derecho a ausentarse
transitoriamente del servicio, y puede ser con o sin remuneracin pero puede ser rechazado
discrecionalmente de remuneracin.
Licencias mdicas:
Derecho de ausentarse transitoriamente de servicio total o parcialmente para atender al
restablecimiento de la salud.
Funcionarios que sufren una accidente en desempeo de las funciones:
Tiene derecho a la asistencia mdica y hospitalaria hasta su total recuperacin (ley 16.774)
Esta ley es aplicable al sector pblico por la ley 19345 de 1945, que hizo extensiva la ley
anterior.
Clase 01-09-15
El artculo 10 de la ley orgnica de la contralora general de la repblica autoriza al
contralor para extender el trmite de la toma de razn a los actos administrativos de menor
importancia en los que cita expresamente los permisos con goce de sueldo, eximiendo de
esto a los permisos sin goce de sueldo.
La responsabilidad administrativa.
Esta temtica est tratada en el ttulo V del estatuto administrativo, artculo 119 a 156. Las
infracciones de los deberes u obligaciones funcionarias, da lugar a anotaciones demrito o
medidas disciplinarias. La anotacin de demrito se hace en la hoja de vida del funcionario
y la realiza el jefe de personal a peticin del jefe directo.
Una anotacin de demrito es una anotacin negativa a consecuencia del incumplimiento
de los deberes funcionarios. Un funcionario que se ausenta reiteradas ves y presenta varios
atrasos, puede ser destituido de su cargo previa investigacin sumaria.
Los dos procedimientos clsicos son:
La investigacin sumaria: que es un procedimiento breve, concentrado.
Sumario administrativo: que es de lato conocimiento.
Por regla general una investigacin sumaria puede conducir a cualquier medida
disciplinaria, menos a la destitucin. A excepcin de la presencia de inasistencia y atrasos,
esto segn el artculo 72 del estatuto administrativo.
Derecho Administrativo
Las medidas disciplinarias son sanciones aplicables a los funcionarios pblicos y que
comprometen su responsabilidad administrativa. La que segn el art. 120 del estatuto, es
independiente de la responsabilidad civil y penal. Por consiguiente la suspensin
condicional del procedimiento, el principio de oportunidad, los acuerdos repara toros, la
condena la absorcin o el sobreseimiento definitivo, no impiden que el funcionario pueda
ser sancionado con una medida disciplinaria por los mismos hechos. Por lo que un
funcionario puede ser absuelto en el procedimiento penal y recibir de igual forma una
medida disciplinaria.
Excepcin:
Puede darse el caso en que un funcionario pblico que sea destituido como consecuencia
exclusiva de hechos que reviste caractersticas de crimen o simple delito, no bstate en el
proceso penal correspondiente es absuelto por no constituirse el delito. Este funcionario
destituido tendra algn derecho? Segn la regla general no, por ser procedimientos
diferentes. Pero en este caso el funcionario tiene el derecho de ser reincorporado al
mismo cargo, con los mismos derechos y privilegios como si nunca hubiere sido
aparatado de l. Esto siempre que la absolucin sea consecuencia de que no se constituy
el crimen o simple delito.
Si es sobresedo por una causal distinta (perdn del ofendido, transcurso del tiempo
(excepto delitos de lesa humanidad), amnista, etc.) El afectado no tiene derecho a ser
reintegrado de inmediato, pero si puede pedir la reapertura del sumario administrativo
fundado en la sentencia penal. Si tambin es absuelto en el sumario, podr reestablecer su
condicin como en el caso anterior. Pudiendo exigir el pago del tiempo intermedio.
Si el cargo ya estuviere provisto, tiene derecho como indemnizacin por los perjuicios que
la situacin le ocasiona a la restitucin del equivalente a 3 aos de remuneraciones como
indemnizacin total.
Para que el TC dicte sentencia de inaplicabilidad tiene que existir:
Juicio pendiente
Se debe solicitar que se suspenda el curso de la causa correspondiente.
Si la causa se encuentra en estado de acuerdo, puede el TC suspenderla?
Hay dos posturas al respecto:
1) Mientras el fallo no est firmado por todos los ministros, no est ejecutoriado y por lo
tanto se puede suspender.
Derecho Administrativo
2) No, porque adoptado ela cuero el tribunal de la causa resolvi el asunto y solo debe
entregar el fallo, pero ya est resuelto y no se puede suspender.
Medidas disciplinarias.
Estn enumeradas en el artculo 121 del estatuto administrativo y son:
A) Censura (122 E.ADM.): reprensin por escrito, por la autoridad competente con
constancia en la hoja de vida, de dos puntos en el factor de calificacin correspondiente.
(Reto o llamado de atencin).
B) Multa (123 E.ADM.): La multa consiste en la privacin de un porcentaje de la
remuneracin mensual, la que no podr ser inferior a un cinco por ciento ni superior a un
veinte por ciento de sta. El funcionario en todo caso mantendr su obligacin de
servir el cargo. Se dejar constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa
impuesta, mediante una anotacin de demrito en el factor de calificacin
correspondiente, de acuerdo a la siguiente escala:
a) Si la multa no excede del diez por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin
ser de dos puntos;
b) Si la multa es superior al diez por ciento y no excede del quince por ciento de la
remuneracin mensual, la anotacin ser de tres puntos, y
c) Si la multa es superior al quince por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin
ser de cuatro puntos.
C) Suspensin del empleo desde treinta das a tres meses (124 E.ADM): La suspensin
consiste en la privacin temporal del empleo con goce de un cincuenta a un setenta por
ciento de las remuneraciones y sin poder hacer uso de los derechos
y prerrogativas inherentes al cargo. Se dejar constancia de ella en la hoja de vida del
funcionario mediante una anotacin de demrito de seis puntos en el factor
correspondiente.
D) Destitucin o Pena de Muerte Administrativa (125 E.ADM): La destitucin es la
decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de poner trmino a los
servicios de un funcionario. La medida disciplinaria de destitucin proceder slo cuando
los hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el principio de probidad
administrativa, y en los siguientes casos :
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Clase 07-09-15
Cesacin de funciones.
La estabilidad en el cargo comporta el derecho de los funcionarios pblicos de mantenerse
en el cargo siempre que no medie una causal de destitucin. Este derecho solo produce
efecto en los cargos titulares de planta.
Las causales estn en el artculo 146 del E.ADM. En relacin con el artculo 46 de la ley
de bases. Estas causales son taxativas:
1. La aceptacin de la renuncia: la renuncia es un acto unilateral que per se produce la
finalizacin del vnculo del trabajador con su empleador, en el caso de las relaciones
jurdico privadas. Pero en la administracin pblica se trata de un acto complejo,
compuesto por dos fases: la manifestacin de dejar el cargo y la aceptacin de la
renuncia por parte de la autoridad competente. Este mecanismo requiere de una
declaracin escrita del renunciante y los efectos de la aceptacin de la renuncia se producen
una vez que queda totalmente tramitado el acto administrativo de la aceptacin de la
renuncia y una vez que este acto administrativo se ha notificado debidamente entra a
producir todos los efectos. A menos que el renunciante indique una fecha distinta y la
autoridad la acepte.
Se puede retener la renuncia? En principio no, la autoridad debe darle curso. Pero se
puede retener si el funcionario pblico est sujeto a sumario administrativo, del que emanen
antecedentes serios de conductas causales de destitucin. En este caso la retencin no puede
ser superior a 30 das, aunque en ese plazo no se le haya sancionado.
Es la aceptacin de la renuncia la que produce los efectos administrativos. En la renuncia
no se puede indicar una fecha anterior a la presentacin de la renuncia para el cese de las
funciones. Solo puede dilatarla.
La expiracin de las funciones, en el antiguo estatuto administrativo y en la tradicin
estatutaria chilena conllevaba la exencin de la responsabilidad administrativa, y en el
actual estatuyo se seala que si el funcionario est sujeto a sumario administrativo, el
sumario seguir su curso aun despus de la cesacin de funciones, y si se le aplicare como
consecuencia de l una medida disciplinaria, se dejar constancia de ella en su hoja de vida.
Si se aplica la destitucin, los efectos corrern igual y se inhabilitar al sujeto por 5 aos
para ingresar a la administracin pblica. Si se descubre la infraccin administrativa
despus de su cesacin, queda impune administrativamente.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Disposiciones varias.
1) Recurso de reclamacin.
Todos los funcionarios pblicos tienen derecho a recurrir a la contralora por vicios de
legalidad que afectaren sus derechos estatutarios, teniendo para ello un trmino de 10 das
hbiles, desde que se produce la actuacin o resolucin estimada ilegal. En ese mismo
plazo pueden recurrir los funcionarios que hubieren concursado a un cargo y en el proceso
se presentaren vicios de ilegalidad. Este plazo se extiende a 60 das hbiles tratndose de
asignaciones o en general remuneraciones de los funcionarios pblicos.
Proceso del recurso:
Clase 08-09-15.
El Dominio Pblico.
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Segn esto, se puede ser privado del dominio de alguno de los atributos o facultades
esenciales del dominio. Por ejemplo si se impone un impuesto a los predios rsticos, del
90% anual de su tasacin comercial.
La utilidad pblica y el inters nacional es calificada por el legislador y si la
calificacin que hace, no se ajusta a stos parmetros, el afectado puede reclamar la
legalidad del acto expropiatorio, que es la ley que configura la causal de expropiacin, ante
los tribunales ordinarios de justicia. El Decreto Ley 2186, es la ley de procedimiento
expropiatorio y en los artculos 9 y 12, particularmente el noveno, se contienen las
causales que proceden para que el expropiado pueda reclamar la legalidad del acto
expropiatorios. Y deber ser indemnizado previamente a la expropiacin. Si hay acuerdo
sobre el momento, entonces se procede a cancelar el monto convenido, en caso contrario el
monto se fija en sentencia judicial emitida por los tribunales de justicia.
El pago de la indemnizacin en su totalidad o en la cuota de contado que debe
pagarse (en caso de que se haya impugnado el monto de la expropiacin) es presupuesto o
condicin de la toma de posesin material, o sea el ejecutivo expropiante no puede tomar
posesin material del bien expropiado mientras no pague la indemnizacin o el valor total
contado que se debe pagar cuando se discute el monto.
El juez puede decretar la suspensin de la toma de posesin material del bien, en
caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin o del monto de la
indemnizacin acordada.
Esta garanta de propiedad es antecedida por una norma que seala la libertad para
adquirir el dominio de toda clase de bienes. Por lo que la regla general sera que todos los
bienes se pudieran dejar en garanta, embargar, hipotecar, etc. Pero naturalmente hay
excepciones:
1.- Aquellos bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres: la
regulacin de estos bienes se hace por el derecho internacional.
2.- Aquellos bienes que deban pertenecer a la nacin toda y que la le lo declare as:
el rgimen jurdico de estos bienes est contenido en el Cdigo Civil. Art. 589 y ss. Los
bienes que deban pertenecer a la nacin toda y su uso a toda la poblacin, se denominan
bienes nacionales de uso pblico. Como sucede por ejemplo, con las calles, plazas, puentes
y caminos.
Junto con los bienes nacionales de uso pblico estn los bienes fiscales, que se
diferencian de los primeros, en que no estn sujetos al uso comn de todos los habitantes.
Es decir que pertenecen a todos los habitantes, no obstante, no puede ser usado por todos.
Como consecuencia de lo anterior, estos bienes, estn sujetos al estatuto jurdico del
derecho comn (Cdigo Civil).
Derecho Administrativo
Derecho Administrativo
Art. 19 n 24:
El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio
ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de
comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin,
la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En
caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los antecedentes
que
se
invoquen,
decretar
la
suspensin
de
la
toma
de
posesin.
Derecho Administrativo
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la
propiedad de las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. Los
predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale para facilitar la
exploracin,
la
explotacin
y
el
beneficio
de
dichas
minas.
Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente,
exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploracin o de
explotacin. Dichas concesiones se constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin,
conferirn los derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el carcter de
orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a desarrollar la actividad necesaria para
satisfacer el inters pblico que justifica su otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha
ley, tender directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales de
caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre la concesin. En todo
caso dichas causales y sus efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse la concesin.
Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extincin de tales
concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extincin del dominio sobre la
concesin sern resueltas por ellos; y en caso de caducidad, el afectado podr requerir de la justicia la
declaracin
de
subsistencia
de
su
derecho.
El dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por la garanta constitucional de que
trata
este
nmero.
La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles
de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por medio de concesiones
administrativas o de contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el
Presidente de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma se aplicar tambin a los
yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacional y a
los situados, en todo o en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la
seguridad nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en cualquier tiempo, sin expresin
de causa y con la indemnizacin que corresponda, a las concesiones administrativas o a los contratos de
operacin relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad
nacional.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley,
otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos;
22-08-15
Responsabilidad extracontractual: emana de un acto ilcito, daoso, que causa un perjuicio
en particular.
Estamos frente a la responsabilidad del estado cuando una persona se ve afectada por un
funcionario de la administracin y es indemnizada por el estado.
Antes el rey y los funcionarios de la corona no eran responsables.
Esto cambia con la rev. Francesa cuando se acua el concepto del estado de derecho pues
sale a luz que el estado si puede ser responsable por sus actos.
Estado administrador:
Derecho Administrativo