ADMINISTRATIVO II

28 ENE 15
EDGAR GONZALEZ
CONTRATOS ESTATALES
L.80/1993
L.1150/07
DEC 1082/15
AMBITO DE APLICACIN DE LOS COTRATOS ESTATALES. Cundo estaos ante un contrato estatal y cuando no? En 1993
se cre esta categora de contrato estatal, antes se hablaba de contratos admn. y contratos privados.
Qu son contratos estatales? Es importante saber cundo estamos ante un contrato estatal, porque por lo menos por
ejemplo para el tema de los delitos, hay tipos que aplican solo cuando es contrato estatal.
Qu son? Un contrato estatal se rige por el criterio orgnico, si una de las partes es entidad estatal, ser contrato estatal,
son contratos en los cuales una de las partes es una entidad estatal. Cundo estamos ante una entidad estatal? La ley
establece que si hay participacin pblica mayoritaria ser una entidad estatal. L.80 art 2*copiar art. El contrato estatal se
presenta cuando una de las partes es entidad estatal, entendido como estatal aquella que tiene participacin pblica
mayoritaria. Sin embargo, la ley80 lo que quera era unificar, hacer un estatuto estatal, quera unificar yodo, digamos que la
ley80 regulara todos los contratos estatales, aqu se incluyeron a las EIC y a las SEMX, tena parte de lgica
Qu pasa con las EIC y las SEMX? Si son de naturaleza diferente, que est en rgimen de competencia con los privados,
debera drsele un rgimen similar al de los privados, no tiene sentido que una empresa que este en la competencia se le
someta a un rgimen diferente, sera como atarla de las manos.
Este objetivo duro muy poco, no logro establecerse un rgimen unificado para todos los contratos estatales, luego por ej. Sale
la ley 142 del 94 que es la ley de SP domiciliarios. Y dijo que a las ESP oficiales no se les aplicaba el rgimen de contratacin.
Entonces hay que concluir que la ley 80 no regula todos los contratos estatales.
El gnero es contrato estatal, la regla gral es que los contratos estatales se regulen por la ley 80, pero puede haber
excepciones, donde no se aplique ley 80 para la contratacin estatal, ej. Ley 142 del 94
Cuando hay un contrato estatal, sean regulados por ley 80 o por otra, si hay una discusin sobre el contrato ira a lo CAD. La
controversia contractual se conocer por la jurisdiccin de lo CAD. Si es contrato estatal la competencia es de la jurisdiccin
de lo CAD. Independientemente si se regula por ley 80 o no, aun as, la controversia se ventila en la jurisdiccin de lo CAD
Mo se habla de contrato marcadamente regulado por el derecho admn. ni de contrato marcadamente regulado por el
derecho, hablamos de contratos estatales. Entonces si hay un conflicto entre la ET y claro. Que se regula por la ley 142 la ETB.
Si no tuviera arbitramento quin conocera ese conflicto? La jurisdiccin de lo CAD. Entonces ah hay un juez de derecho
admn. aplicando derecho privado, porque la ETB se rige por derecho privado. Si es un contrato estatal, automticamente la
competencia es de la jurisdiccin contenciosa admn., independientemente de si se rige o no por ley 80, si es contrato
estatal, va a lo CAD
En el tema de contrato estatal, el contrato admn. y el contrato de derecho privado eso que tiene que ver? Cmo s yo si el
contrato estatal es contrato admn. o contrato de derecho privado? Los contratos estatales son el gnero, y es muy difcil
saber que quiere decir un contrato admn. o un contrato privado

El contrato admn. son contratos en los que la admn. impone su voluntad particular Por qu razn? Porque busca un inters
general. Art 3 de l.80. Cuando yo estoy en un contrato estatal, lo que yo busco es satisfacer una necesidad de servicio
pblico.
De dnde surge la nocin de contrato admn.? Surge del mismo concepto de derecho administrativo, la administracin
necesita de unas herramientas, de un privilegio de la decisin previa, para imponer su voluntad particular en orden a que ese
contrato cumpla la realidad del servicio pblico. Si ramn y Edgar pelean, tienen un problema en un contrato y no se ponen
de acuerdo, ramn tiene un inters particular y Edgar un inters particular, y si aman no le cumple con el suministro de unos
bienes por 10 aos, que se pactaron para 5, pues a Edgar le queda pedirle a juez que resuelva el contrato y que declare el
incumplimiento, despus de 8 aos el juez le dir a Edgar si tuvo o no razn, as cuando es privado. En cambio, cuando lo que
est de por medio es la construccin del tnel de la lnea y los dos pelean, pues si la admn. se pone a pedir la terminacin
de un contrato y eso se demora diez aos, `pierde el servicio pblico, entonces deben dotar de privilegios y prerrogativas
para que cumpla la finalidad de servicios pblicos, por ej.: La admn. puede declarar la caducidad del contrato, puede
terminar unilateral el contrato por grave incumplimiento de ramn, que amenaza la paralizacin del contrato. Y si yo me
equivoco, se controla la legalidad del acto administrativo, si ramn considera que la administracin actu arbitrariamente, y si
gana se decreta la nulidad del contrato y el restablecimiento del derecho.
La razn de ser de un contrato administrativo, es que la administracin requiere instrumentos que le permitan dirigir el
contrato en orden a que cumpla el fin de inters pblico, por esa razn hay contratos en los cuales la admn. puede ejercer
poderes exorbitantes, esos poderes exorbitantes se derivan de los mandatos de la ley. La ley le dice, mire, usted en estos
contratos va a tener lo que se denominan clausulas exorbitantes, o clausulas excepcionales, ej. La clusula de caducidad del
contrato. Caducidad del contrato es sinnimo de terminacin del contrato, caducidad que surge por incumplimiento grave del
contratista que amenaza la paralizacin del contrato, se requiere eso, que sea grave y que amenace la paralizacin del
contrato.
Es una medida necesaria porque definitivamente ya no hay nada que hacer con el contratista. Ese es un poder exorbitante.
Los principios de terminacin unilateral, modificacin unilateral son un ejemplo de clusulas excepcionales o exorbitantes.
Esos poderes exorbitantes vienen de la ley, que le dice, este contrato permite clausulas exorbitantes. Si la ley no lo permite,
usted no tiene esas facultades.
Se hablaba entonces antes de contratos admn. que su caracterstica o naturaleza era que contena clausulas exorbitantes.
Antes se hablaba de contratos admn. en os cuales se vea la necesidad de dar a la admn. de esas clusulas. Y se hablaba
de contratos privados de la admn. Ej. El min de TIC quiere hacer fiesta de nios el 31, contrata payasos y pasteleros y eso,
entonces meter clausulas exorbitantes no tiene sentido. Contratos que no tienen un nexo de causalidad fuerte con la
necesidad de cumplir un servicio pblico que tiene a cargo la admn.
El de 150 del 76, y el 222 del 83, normas anteriores a la L.80, hablaba de contrato admn. y privado, para saber si era admn.
tena que ir al contenido del contrato para ver cmo se regulaba cada uno. A raz de esta dificultad para saber cul era el
contrato admn. y cual el de derecho privado, la ley 80 dijo no se habla ni de contrato admn. ni de contrato privado, sino de
contrato estatal, eso no quiere decir que se haya eliminado los contratos marcadamente regulados por el derecho admn.,
simplemente se acab el nombre y el apellido, ahora se denominan contratos estatales
.ahora se denominan contratos estatales, ahora encontraremos contratos que deben tener clausulas exorbitantes. Art 14 L80.
Casos en los que la admn. puede imponer su voluntad al particular. Ej. Contratos de concesin del estado. Algunos dice
debern pactar clausulas excepcionales, en otros dice podrn pactar. Qu pasa si yo no incluyo las clausulas excepcionales?
No pasa nada, porque u origen es de ley, en esos contratos donde es obligatorio, la obligacin emana de la ley, no pasa nada
porque esos contratos deben tener clausulas exorbitantes. Ej. De contratos que no tiene clausulas excepcionales: CV de
compraventa de muebles
Entonces ya no se habla de CT admn. o privado, sino de contratos estatales.
Qu normas se le aplican a los contratos estatales?

Ley 80 por regla general, y excepcionalmente otra ley que as lo consagre.

Cuando es ley 80: El art 13 de la L.80 establece o acaba con una diferencia que no era muy clara, en el sentido que a los
contratos estatales de L80 se le aplica las normas de derecho privado. Ej. CASO: 1996 urbanizaciones villa Alicia, la admn.
adquiero unos predios con un contratita, urbanizaciones villa Alicia, la admn. no pago, se demor en pagar, y el sr fue a lo
CAD, y dijo declare el incumplimiento de la admn. y condene a intereses de mora. Se deca que los Servidores pblico solo
pueden hacer lo que les est permitido, la admn. se neg a pagar intereses de mora porque el 222 del 83 no establece los
intereses de mora. El juez dijo no, porque ante el silencio del estatuto de contratacin, se aplica las normas de derecho
privado. Y esa regla predomina.
Entonces la regla es: a los contratos estatales de la ley 80 se aplica las normas especiales de la ley80, y en lo no previsto en
la ley 80 o sus modificatorias, se aplicaran normas de derecho privado. Ej. El tema de capacidad.
29 ENE 15
SUJETOS PRIVADOS DEL CONTRATO:
Quines pueden ser contratistas o quienes pueden contratar con la admn?
Hablamos del tema de la competencia, el tema de la competencia viene de la ley, Quin es competente para suscribirlo,
para los tramites del proceso precontractual, ejecucin y eso? El repte legal.
Cuando hablamos de contratista hablamos del tema de capacidad para contratar. Art 6 L80Se aplican las normas de derecho
privado para el tema de capacidad, entonces quien es capaz en derecho privado, es capaz para suscribir un contrato con la
admin.
Hay una sola norma especial para el tema de capacidad, art 6L80 las personas jurdicas nacionales y extranjeras tendrn que
acreditar que la duracin de la sociedad no ser inferior a la duracin del contrato y un ao ms.
Quines pueden contratar con la admin? Primero el que es capaz, Quin? PN o PJ que tenga las calidades para contratar,
adems, se habla de consorcio, uniones temporales, sociedades de nico objeto, y promesa de sociedad.
Digamos que la ley establece algunas modalidades de participacin de los particulares en un contrato estatal, segn la L80.
Veamos:
1.

Esta sociedad con nico objeto, muy poco, no tiene aplicacin. Primero veamos la sociedad comn y corriente
Sociedad comn y corriente: est regulado por el art 7 pargrafos 3 L80: es posible que las personas s e unan para
constituir una sociedad, para presentar una propuesta, celebrar y ejecutar un contrato habr responsabilidad
solidaria de la sociedad, toda y cada uno responden por la totalidad de la prestacin, y de las personas que

2.

constituyen la sociedad.
PROMESA DE SOCIEDAD: ART

32 L80: no confundir con la sociedad con nico objeto. La promesa de sociedad,

digamos, aqu est, William, juliana, y Edgar, y hacen una promesa llamada JEW, y esa promesa es la que presenta la
oferta, miren la diferencia, e la sociedad con nico objeto y los tres se unen y constituyen una sociedad, la sociedad
es la que presenta la oferta. En camino en a la promesa de sociedad quien la presenta? La promesa de sociedad. La
promesa de sociedad es exac de sociedad es exactamente la misma sociedad sin el requisito ad solemnzate, eso
quiere decir que no han ido a hacer la escritura pblica y registrarla en cmara de comercio, le dicen a la admin, le
prometemos que vamos a hacer una sociedad, si nos ganamos el contrato, si llegamos a una adjudicacin. permite
ue una promesa de sociedad sea la que presente la oferta. Si resulta adjudicatario la promesa de sociedad, al
momento de celebrar el contrato, el contrato se hace con la sociedad. Qu diferencia hay entre la sociedad comn
y corriente y la promesa de sociedad en la promesa de sociedad, aun no se ha constituido la sociedad todava, se
presentan como promesa de sociedad, el oferente es la promesa de sociedad, y la norma dice, si la promesa de
sociedad, resulta ser la mejor oferta, a ella se la adjucian,pero entre adjudicacin y promesa, eso si da que los
seores tienen que constituir la sociedad, y el contrato se suscribe con la sociedad. El problema es que las calidades

por las que se escogi la promesa se puede perder en la ejecucin del contrato, se desconoceran las bases sobre las
3.

cuales se adjudic la mejor propuesta. Ej. Juliana que era la experta en auditoria se sali.
Consorcios y uniones temporales: art 7 L80: los consorcios y las uniones temporales, no conforman una nueva PJ,
sigue siendo juliana, William y Edgar, pero no constituyen una nueva PJ. Se unen temporalmente para presentar la
propuesta y para la celebracin y ejecucin del contrato, seguramente si la presentan los tres juntos les va mejor que
presentar tres individuales, es una asociacin temporal para efectos de presentar una propuesta, y si salen
favorecidos para la ejecucin y celebracin del contrato... En consorcios dice la norma, las personas podrn constituir
un consorcio, un contrato, donde se conforma un consorcio para presentar una propuesta, con que caractersticas?
Nos toca designar un repte de consorcio, porque la entidad no se va a entender con los tres, el repte ser o
cualquiera de os miembros del consorcio o una persona distinta, y lo otro fundamental es que responden
solidariamente por la presentacin de la propuesta y por la celebracin y ejecucin del CT. Puede ser consorcio de PJ
o PN. Solidariamente es que si nos portamos mal en la ejecucin del contrato, empezamos a incumplir, puede llamar
a juliana y decir, responda por la totalidad de la obligacin
Nmero de miembros del consorcio: Cuntos podran conformarlo? Dos o ms dice la norma. La jurisprudencia se
pregunt si la admin podra limitar los consorcios, decir, en este caso, por la naturaleza del asunto que va a adjudicar
podra no permitir que hayan consorcios., la administracin realiza un pliego de condiciones, que son condiciones
bajo las cuales los oferentes podrn presentar propuesta, y la pregunta es yo podra como admin en un pliego de
condiciones decir, en este caso no admito consorcios por la naturaleza de la prestacin?ser un derecho del
oferente definir si va solo o si va en consorcio? Eso no tiene lmites, usted como administracin puede imponer la
voluntad al particular, pero si yo llego al contrato sometido a esa mano de prerrogativas, habr algunos lmites? Uno
dira que los limites lo pondra la ley. La ley debera decirle a la admin cuando puede ejercer las prerrogativas y
cuales son. Ej. La caducidad, usted puede caducar el contrato pero solo en tales causales. Si la ley no estableci un
lmite, como admin, no podra prohibir, es un derecho del oferente. Si bien no puede prohibir el consorcio, puede
limitar el nmero de integrantes del consorcio? Habra que preguntarse si por conformar un consorcio puede
afectarse la ejecucin del contrato Qu ha dicho el CE? Ha dicho las dos cosas, hay un auto del 10 jul de 1997
donde suspendi provisionalmente un pliego de condiciones porque limitaba el nmero de integrantes. Luego en el
2006, donde un caso de la gobernacin
Del Tolima dice que la admin si poda limitar el nmero de los integrantes. Yo no puedo limitar o prohibir el nmero
de los integrantes, pero si puedo exigir cualidades, ej. Uno de los socios debe tener el 60% de la experiencia, o de la
capacidad financiera, entonces, el pliego no puede prohibir nmero de integrantes, pero si puede regular la calidades

4.

de los miembros del consorcio en orden a que se cumpla con el inters general
UNION TEMPORAL: art 7L80: dos o ms personas, en forma conjunta presentan propuesta para la celebracin y
ejecucin de un contrato y responden solidariamente. Hasta ah es igual al anterior. La gran discusin, viene en lo
que le sigue al art... La diferencia esta: Pero las sanciones por el incumplimiento se har segn la participacin de
cada uno de ellos en la participacin en la ejecucin de cada uno de los miembros de la unin temporal. Ej. Un
contrato de suministro, instalacin, obra, y mantenimiento de los bienes y capacitacin, lo que busca la norma es
que en la unin temporal, si yo voy a establecer responsabilidades segn la participacin, habr que sealar en la
unin temporal cual es la participacin en la ejecucin del contrato, porque ser la nica forma en que la admin para
imponer sanciones sepa a quien va a sancionar, a diferencia del consorcio, en la UT, obligatoriamente hay que
sealar cual es la participacin de cada uno de los miembros en la ejecucin del contrato. Y se entendera que las
sanciones se imponen de acuerdo a participacin en la ejecucin del contrato. Qu pasa en la realidad? No se est
haciendo asi, se hace asi_ juliana participa en el 40, William en el 40, y Edgar en el 20%, el compromiso de UT tiene
que sealar cual es la participacin en la ejecucin del contrato en cuanto a la prestacin, y tambin la participacin
en cuanto al objeto del contrato. Si este pedacito vale 40, y este otro 40 y el otro vale 20 pesos, para tratar de
aplicar lo que dice la norma, dice la norma, pero las sanciones se impondrn de acuerdo a la laicizacin de cada uno
de ellos en la ejecucin del contrato, entonces, yo no s qu juliana no hizo suministro de bienes pues a quien
sanciono? Muy difcil, juliana tiene el 40, pero lo que yo necesito saber es Cul es la prestacin suya por la que hubo
incumplimiento?
No se entiende muy bien cmo es posible que se hable de responsabilidad solidaria de los 3 muchachos, pero
adems dice, las sanciones se impondrn de acuerdo con la participacin de cada uno de ellos, la sancin entonces
se impondr solo a la parte incumplida, pero es que como es responsabilidad solidaria la parte incumplida serian

todos. Ej. Si Edgar se port mal, y sanciona a Edgar, pero l se sigue portando mal, podra la admin acudir a juliana
y a William para que le respondan solidariamente por la obligacin? Solidaridad quiere decir que se le puede exigir la
totalidad de la obligacin a cualquiera de las partes.
E ideas de que sanciones estamos hablando? Dice nada ms que las sanciones se impondrn de acuerdo con la
participacin de cada uno de los miembros, Cuando la ley80 se expidi, no regulo ni las multas ni la clusula penal,
guardo silencio, la ley no le dio la facultad de imponer multas, pues no puede imponer multas, no puede emitir un
acto administrativo imponiendo multas, puede pactarse como derecho privado unas multas, pero no se las puede
imponer en ley 80, hubo necesidad que la ley 1150 del 07 las regulara. En este momento las multas se pueden
pactar, y si se pactan se pueden oponer mediante acto admin, entonces vamos a la ley 80, cuando la ley 80 sali no
haba multas, mal podra estar hablando de mutas, si la norma no regulo las multas, entonces mal se hablara de
multas, entonces de qu clase de sanciones habla si dice, las sanciones se impondrn de acuerdo con la
participacin? Ser que habla de la caducidad? Ser que la caducidad puede ser divisible? Ej. Vamos a caducarle a
Edgar e contrato podra caducarle ese pedacito? No.
La unin es lo mismo que el consorcio pero adems, dispone la divisibilidad de la sancin de acuerdo con la
participacin del miembro en la ejecucin temporal del contrato
Eso obliga al que en el compromiso de unin temporal se establezca la participacin de cada uno de los miembros,
tanto en el objeto como en el valor del contrato.
A su concepto, no parece muy compatible permitir la divisibilidad de la sancin con el tema de la responsabilidad
solidaria, Qu debera hacer la admin? Ante esas dudas, habra que regularlo en el pliego de condiciones, para
aclarar ese paseo, debe cumplirse la norma, entonces, si en la ejecucin del contrato se decreta el incumplimiento
de Edgar, si se pact multas, se impondr multa a Edgar, y habr que sealar que en el evento en que la persona
sancionada siga incumplimiento, la admin, bajo los efectos de la responsabilidad solidaria, podr exigir el
cumplimiento de la obligacin a los dems miembros de la unin temporal. En el pliego de condiciones en el tema de
las sanciones habr que establecer que ahora las sanciones se refieren principalmente a las multas y a la clusula
penal pero no a la caducidad del contrato.
Qu son las multas? Apremiar o conminar al contratista al cumplimiento de su obligacin, es una tarjeta amarilla, la
multa no tiene nada que ver con perjuicios, si no hay perjuicio igual cae la multa.
Si el oferente guarda silencio sobre que naturaleza tiene la asociacin, que es? Un consorcio.
Otro tema importante, Represntate del consorcio y repte de la unin temporal: un tema fundamental, Gralmente en
los pliegos de condiciones, tiene un formato que tienen compromiso de UT, ac hay un tema fundamental, que es
designar un repte del consorcio, o designar un repte de la UT, ac hay un tema, la norma no lo dice, pero una admin
precavida en el pliego de condiciones tendera que regular la revocatoria del mandato Gral. En la ejecucin del
contrato puede haber problemas entre los socios, cuando se nombra un repte, digamos a William, y juliana y Edgar le
revocan el mandato a William, con quin se entiende la admin? Revocado el mandato, lo que se tiene son tres
muchachos peleando, como es un mandato, el mandato depende de quien lo otorga, el pliego tendr que regular que
no se puede revocar el mandato del repte legal, hasta tanto no designen un nuevo repte. Porque corre el riesgo la
admin de quedar desamparada
CESION DEL CONTRATO Y CESION DEL CONSORCIO Y LA UNION TEMPORAL: se presenta una oferta, y el mejor es el
consorcio JEW, lo lgico es que el contrato se celebre con el consorcio JEW, y que la ejecucin del contrato sea del
consorcio JEW entre adjudicacin y contrato podra haber cesin del derecho adjudicado? Eso quiere decir: Juliana
dice, no, me acaban de nombran gobernadora de meta, y se va del consorcio, y le cede el pedacito a PP. puede
hacerse? Segunda pregunta Qu pasa si mientras la ejecucin del contrato la nombran gobernadora y se va? Dice,
voy a ceder mi pedacito, en la ejecucin del contrato, a otro miembro del consorcio o a un tercero. En el 1. Podra el
miembro del consorcio ceder su participacin de derecho adjudicado? Se cede el derecho adjudicado a celebrar el
contrato. Y posteriormente, en la ejecucin del contrato podra cederlo? Puede que a juliana se le presente una
mejor oportunidad, primera posibilidad, o la segunda, la cesin es por voluntad del miembro del consorcio, o sea
porque juliana se quiere ir, o porque sobreviene una inhabilidad. Primera posibilidad, por voluntad, ej. Le sali una
gobernacin. En la segunda posibilidad, a juliana le declararon la caducidad de un contrato anterior, entonces juliana

queda inhabilitada para contratar podra juliana ceder su derecho a un tercero o miembro? esto hay que resolverlo
nosotros.-. La incapacidad es para contratar y no para disponer
Resulta que adjudicacin, se le adjudico la licitacin al consorcio JEW, la admin considero que la mejor oferta era esa,
y ramn quedo en 2do lugar, la adjudicacin se hace mediante acto admin irrevocable, que no tiene recurso alguno,
y se le adjudica al consorcio, dice ramn, se vulneraron todos los derechos, ej. El JEW incumpla con todo el pliego de
condiciones. Y le pode al juez que diga que l era el mejor oferente, que tena derecho a la admin y por lo tanto
condene a la admin a pagar los perjuicios causados, tengo que pedirle al juez que decrete la nulidad del acto de
adjudicacin, claro, tenga que probarse todo, que se incumpli y eso, que la adjudicacin es ilegal y que l era la
mejor oferta. Y que a partir de ah pague perjuicios, el CE, dice, que debe reconocer al que tena derecho a la
adjudicacin, el 100% de las utilidades dejadas de percibir, que Gralmente es el 10% del valor de la oferta. Entonces
ramn va y dda, obviamente, el ddo tiene que contestar la dda, porque fue ella quien suscribi el acto, y la JEW
tiene que hacer parte del proceso? La decisin del proceso podr afectar los derechos del adjudicatario? Aqu hay
un litisconsorcio necesario. Entonces, Qu hace la admin? Ramn se queda con sus perjuicios, y la admin se da
cuenta que la oferta si era muy malita, como regla gral, la adjudicacin es irrevocable. Art 9 L.1150 de 2007. La
adjudicacin es irrevocable salvo ciertas excepciones *copiar art. En revocatoria de acto no aplica el CPACA, sino
derecho privado.
Ahora lo contrario, la licitacin se la adjudicaron a ramn, y el que quedo en segundo lugar fue JEW, el consorcio ser
el ddte, demandara el acto de adjudicacin y que le paguen. Y William dice, no yo no le jalo a eso, no est interesado
en demandar los tres muchachos tendrn que demandar o tendr que demandar uno solo? Sentencia del 13 mayo
de 2004, Ricardo hoyos, establece la diferencia, en algunos casos, el consorcio o unin temporal ser litisconsorcio
necesario y en otros ser litisconsorcio facultativo, en este caso Qu es? Habra que acreditar cual es el valor del
inters, porque yo no podre ddar por la totalidad, el 100% de los perjuicios, tendr que ddar por el pedacito que me
compete, si juliana dda sola, y llega a probar que el acto de adjudicacin es ilegal pues no le podrn pagar el 100%
de los perjuicios causados porque aqu tambin tenan derechos econmicos los otros miembros del consorcio, y en
la unin temporal no tenga problema, porque en la UT juliana tena 40 pesos.
Estudiar para el jueves el art 84 de la ley 1474 de 2012 que habla de la responsabilidad de los consorcios cuando
ejercen funciones de interventora.
OBJETO SOCIAL: dira uno que el objeto social de las PJ que conformen la asociacin temporal, debe tener relacin
con el objeto de la licitacin, relacin de conexidad o coincidencia. Ej. Si la licitacin es para construir una carretera
oro la PJ a la que se le adjudica, su objeto social es administrar casinos, pues raro eso. Pero si juliana y Edgar se
dedican a las obras, podra afectar que William maneje casinos? A pesar que el objeto de Edgar y juliana coincide,
el objeto social tiene que coincidir todos los miembros del UT, en la realidad se necesita eso.
COMO REGLA GRAL SE REQUIERE QUE LOS OFERENTES ESTEN INSCRITOS EN EL RUP, en la clasificacin X, algo que
tenga que ver con la naturaleza del objeto de la adjudicacin. Como regla general, las personas que quieren
contratar con la admin deben estar inscritas en el RUP, ese RUP lo administra la cmara de comercio. Pero a veces
no se necesita. El RUP es una limitacin al ppo de libertad de concurrencia. La libertad de concurrencia e saque como
regla gral toda persona se puede presentar a contratar con la admin, salvo limitacin legal. Los oferentes debern
estar inscritos en el RUP, y clasificados
Se presenta en la licitacin, la unin temporal conformada por JEW, la admin evala las ofertas, el informe de
evaluacin considera que la oferta de la JEW cumple con pliego de condiciones y es la ms favorable, y hay otro que
es ramn que va de segundo, y dice ramn, rechace la oferta, porque usted se equivoc en la evaluacin, la oferta
de unin temporal no cumple con el pliego, diga que yo soy el mejor, y dice ramn, es que JEW no cumple con el
RUP, rechace la oferta de la UT, porque no est en el RUP, entonces la admin revisa, y ve el RUP de las tres personas,
y encontr lo siguiente, encontr que J esta inscrita en suministro en contratos de CV de bienes, encontr que Edgar
est inscrito en X para eventos de ejecucin de obra, y encanto que William est inscrito para contratos de
consultora. Esta oferta cumple con el requisito del pliego de peticiones que los oferentes estn inscritos en el RUP?
Esta oferta incumple o no con el pliego de peticiones? Juliana en su vida ha hecho una obra, Edgar jams ha
suministrado bienes, y William hace consultoras. Cumple o no? Responder yo. Ppo de legalidad.
04 FEB 16

Venamos hablando de los temas de los consorcios y las UT, en el tema de capacidad y competencia. Capacidad
relativa a los particulares que contratan con la admin, hay dos puntos que hay que tratar los C, y los UT, ah la
regulacin es muy corta es el art7 de L80, primero definimos que es un C y que es una UT, luego hablamos de la
sancin y multas. En la UT ser que se caduca el pedacito? No, se habla es del contrato, no del pedacito. Hoy ya
existen las multas, lo creo la ley 1150. La divisibilidad de la sancin se refiere a las mutas y a la clusula penal.
Halbamos de la CESION DEL CONTRATO: digamos que WAE tiene la adjudicacin y la ejecucin. Si sobreviene una
inhabilidad en la ejecucin del contrato? El contratista tiene que cederlo, con la autorizacin de la admin, pero no a
uno de los miembros del consorcio. Es valida la cesin del contrato siempre que el cesionario tiene mejores calidades
o iguales que las del cedente. Eso se aplica tambin para las UT.
No puede entonces haber cesin entre los miembros del consorcio y la UT. Eso es si no puede seguir.
Qu pasa si no quiere seguir? No hay una ley que lo prohba. Entonces se puede ceder, pero con las mismas
limitantes. No entre socios, y se cede a quien tenga mejores o igual calidad.
La norma no regula el tema de la cesin. Y es un tema muy importante. Ej. En la calle 26, lo tenan los NULE,
comenzaron a incumplir, y la administracin dijo caducamos o busco a quien le cedo el contrato? El IDU decidi
permitir que los NULE cederan a CONALVIAS. La administracin debera decir en qu trminos admite la cesin.
REPRESENTACION JUDICIAL: se ha discutido mucho si un repte de un C o UT, la WEA tiene como repte a William, para
celebrar y ejecutar el contrato, vienen lis problemas y se pregunta William puede otorgar poder a PP para demandar
o para comparecer como ddte? Hay que ver si el poder le permite comparecer en juicio, si le dice el poder solo para
presentar y ejecutar el contrato, pues no hay nada que discutir. El CE deca que no poda hacerlo, deca que las
personas que conformaban el C, o la UT tenan que ir directamente a juicio. Hay una SU de Mauricio fajardo, cambio,
donde dijo, que nada impide que el repte de la asociacin temporal pueda comparecer en juicio y representar a los
miembros de la UT.

Bueno y hablamos del caso: A esta dedicado a bienes, B a obras y C no est inscrito en ningn lado esto cumple con los
requisitos de estar inscritos en el RUP? Dec 1082 de 2015. Y si est inscrito pero en otro registro?
Hemos hablado que la ley establece lo que se llama requisitos habilitantes, y establece los requisitos ponderables. La ley dice
que el PC debe sealar estos dos requisitos que deben cumplir los oferentes. Eso se enmarca en el concepto de evaluacin de
las ofertas. Requisitos habilitantes son los requisitos de aceptacin o rechazo de la oferta, si lo cumpli sigue adelante, sino
chao. Los ponderables son las ofertas que cumplen con el pliego, es decir con los habilitantes, y que tienen un puntaje.
Hay cuatro CAP JUD, CAP FIN, EXP, y organizacin de proponentes, esos son requisitos habilitantes como regla Gral. Y eso
aparece en el RUP. Son solo requisitos habilitantes, no son ponderables. Esto debe estar sealado en el RUP, en otras
palabras, quien determina eso es el RUP, y quien administra el RUP es la cmara de comercio. O sea que no podra la admin
en una licitacin, decir no, presnteme oferta de experiencias adicionales, porque la cmara de comercio es la que administra
el RUP, y eso es lo que me permite saber si cumpli o no con el requisito habilitante, salvo que el objeto de la licitacin sea
tan especializado que justifique que la admin pueda pedirlo indirectamente en la oferta. La experiencia, capacidad y
organizacin la certifica y verifica el RUP, la cmara de comercio.
Una cosa son los RH, y otra los RP, los RH son la regla gral, salvo el caso del concurso de mritos. Que es la excepcin, solo en
cuanto al tema de experiencia. Los RH aplicativa para la licitacin, y seleccin abreviada. La excepcin es el concurso de
mritos solo en cuanto al tema de experiencia. Donde la experiencia es un requisito habilitante y es tambin ponderable, no
la requerida, sino la adicional. En los concursos de mritos son los cotos de consultora, dent de esos contratos los ms
comunes son los de interventora.
Eso que tiene que ver con el C y la UT? Cuando la admin elabora el PC, tiene que sealar los RH, Y LOS RP que tiene que
tener las ofertas. Resulta que William se quiere presentar a un proceso de licitacin, y el mira el tema de los RH, y ah est el
tema de la ex, est en el RUT, y l la tiene, claro, es que l tiene una experiencia anterior, porque trabajo en un consorcio, con
WAE, y trabajo en una UT WEJ. Cmo valoro esa experiencia en ese proceso a William que viene de un consorcio? No est
dicho, hay que regularlo en el PC. Dira uno que la UT puede ser mucho ms sencillo, porque se tiene que informar en su

propuesta cul es su participacin en el objeto del contrato, se hace ver que William participo en el 40%. El problema es en el
consorcio, porque ah n o hay la obligacin de decir, por eso es que a veces se pide que pongan cul es su participacin en el
objeto del contrato
Para saber la ex anterior como se la valoro. Podra sealar que como fueron 3 muchachos, le aceptare la tercera parte de la
ex, no hay norma al aspecto, pero tambin puede que le valga el 100 porque los 3 tienen responsabilidad solidaria sobre el
contrato.
Qu es evaluar una propuesta? Es compararla con el PC, para de si cumple los RH, y solo los que cumple los RH sern objeto
de la ponderacin.
Hay un tema, que es el de la seleccin objetiva, es el fin de una seleccin, el fin de la seleccin es que sea objetivo, est
vetado todo tema subjetivo. Cundo se da la seleccin objetiva? Cuando se le adjudica a la oferta ms favorable. Cundo
hay una oferta ms favorable? Cuando teniendo en cuenta los RH y los RP, la oferta cumple con el pliego y tiene el mayor
puntaje. Sera ilegal que un pliego dijera si las ofertas que estn en los primeros lugares tienen diferencia inferior a 3 puntos,
me reservo el derecho de adjudicarle a cualquiera de ellas? No habra una seleccin objetiva, se dice que la adjudicacin es
reglada, se adjudica a la oferta ms favorable.
Qu pasa si quedan empatados? El dec 1082 establece los criterios de desempate. Ej. El que tenga el mejor puntaje
financiero, o tcnico.
Hay un caso: un caso de promesa de sociedad, la PS est regulado en el pargrafo segundo del art 32, que en su concepto,
esta derogada por la ley 1508 de 2011 las ATP. Pero sirve para ver el tema de las inhabilidades y eso
Qu es la PS muy parecido al consorcio, pero distinto, en la PS, sigamos, aqu estamos 8 personas, esas 8 personas tienen
varias opciones
1.
2.
3.
4.

Se presentan cada uno individualmente

Se unen y se presentan en consorcio
Se unen y se presentan en UT
La ley da otra posibilidad en el contrato de concesin de obra, que las 8 personas constituyeran una PS.

c.co. la PS, es exactamente lo mismo de una sociedad pero le falta el requisito adsolemnitatem de registro. Permita que la
oferta la presentara la oferta de sociedad, y evala a los 8 muchachos que conforman la PS, y si le va muy bien, les adjudico
la licitacin. Sin embargo la ley estableca que si la PS sala favorecida con la adjudicacin antes de la celebracin del
contrato, haba que constituir la sociedad, y el contrato se hace con la sociedad. La oferta la presenta una persona distinta de
quien celebra el contrato. La responsabilidad es igual al de los consorcios y uniones temporales, es solidarias
8 personas se presentaron en una PS, de las cuales era una entidad estatal, una gobernacin, y 7 particulares, y conformaron
una PS, FUERON FAVORECIDOS POR LA ADJUDICAICON, Y

CUANDO FUERON A SUSCRIBIR EL CT NO CONSTITUYERON LA

SOCIEDAD. porque la gobernacin no se allano a suscribir la sociedad. Estos 7 particulares estaban dispuestos, pero la
gobernacin no. El art 3 L80 nos dice que pasa si el adjudicatario no suscribe el contrato, o sea el tema de sanciones, se hace
efectiva la garanta de seriedad. Esta oferta tiene una garanta de seriedad, esta constituida con una compaa de seguros,
que garantiza a la admin que los perjuicios causados, la compaa de seguros le va a indemnizar, es una garanta de seriedad
de la oferta. Gralmente es el 10% del valor de la oferta, o del presupuesto oficial.
De los 8, 7 estaban de acuerdo, como quiera que la entidad no se allano a suscribir el contrato, esta PS ddo una solicitud a la
admin, diciendo, oiga todo que nosotros 7 estamos listos y la entidad estatal no.
Permtame:
1.

Ceder mi derecho a uno de los 7. Que en cambio de ser 8 sean 7, y que acredita que no cambia para nada los RP y

2.

los RH. Segua siendo la mejor propuesta

Si ud no est de acuerdo, permita que la ET le ceda a un 3 su derecho, y que ese 3, pueda traerlo para constituir la
sociedad.

Pero a su vez la admin recibe una segunda solicitud, del que est en segundo lugar, y die, sr admin, por favor mire el art
30 #12 de la ley 80, e imponga sanciones a ese muchacho, porque no se allana a suscribir el contrato, y 2. Adjudqueme
a m que estoy en 2 lugares.
Revisar esto para el prximo jueves

RUP: Registro nico de proponentes que llevan las cmaras de comercio y en el cual los interesados en participar en Procesos
de Contratacin deben estar inscritos.
Artculo 2.2.1.1.1.5.1. Inscripcin, renovacin, actualizacin y cancelacin del RUP. Las personas naturales y
jurdicas, nacionales o extranjeras, con domicilio en Colombia, interesadas en participar en Procesos de Contratacin
convocados por las Entidades Estatales, deben estar inscritas en el RUP, salvo las excepciones previstas de forma taxativa en
la ley.
La persona inscrita en el RUP debe presentar la informacin para renovar su registro a ms tardar el quinto da hbil del mes
de abril de cada ao. De lo contrario cesan los efectos del RUP. La persona inscrita en el RUP puede actualizar la informacin
registrada relativa a su experiencia y capacidad jurdica en cualquier momento.
Los inscritos en el RUP pueden en cualquier momento solicitar a la cmara de comercio cancelar su inscripcin.
Artculo 2.2.1.1.1.5.7. Informacin de multas, sanciones, inhabilidades y actividad contractual. Las Entidades
Estatales deben enviar mensualmente a las cmaras de comercio de su domicilio, copia de los actos administrativos en firme,
por medio de los cuales impusieron multas y sanciones y de las inhabilidades resultantes de los contratos que hayan suscrito,
y de la informacin de los Procesos de Contratacin en los trminos del artculo 6 de la Ley 1150 de 2007. Para el efecto las
cmaras de comercio pueden establecer mecanismos electrnicos para recibir la informacin mencionada. El registro de las
sanciones e inhabilidades debe permanecer en el certificado del RUP por el trmino de la sancin o de la inhabilidad. La
informacin relativa a multas debe permanecer en el certificado del RUP por un ao, contado a partir de la publicacin de la
misma
05 FEB 16
Sentencia 25 SEPT 2013 exped 19933 Mauricio fajardo. Antes de esa sentencia se deca que el repte del consorcio, no poda
comparecer en juicio en representacin del consorcio y de la UT, si la norma dice que es para presentar propuesta y para
celebrar y ejecutar el CT, como no tiene PJ mal podra otorgar poder a un abogado para evitar proceso contencioso admin.
Hoy se dice aunque no tenga capacidad jurdica no solo es viable sino lgico que el repte legal pueda comparecer en juicio
representado al consorcio, una cosa es la capacidad jurdica y otra que el represntate no pueda comparecer en juicio. Un
repte legal del consorcio puede entonces otorgar poder a un abogado para que los represente en un proceso judicial. Eso no
afecta el tema del litisconsorcio que ya habamos hablado
El otro tema que habamos hablado es cuando el consorcio es ddte, no le favorecen la adjudicacin.
Si en la adjudicacin de contrato sobreviene una inhabilidad no puede seguir, art 9 de la ley 1150 de 07, ej. A PP le declararon
la inhabilidad entre adjudicacin y contrato, podra haber cesin del derecho adjudicado? Si no es que no quiere, sino que no
puede seguir, la opcin que da la ley no es la cesin del derecho adjudicado, el sr no puede seguir con el contrato, la admin
tiene la facultad de adjudicarle al segundo proponente.
El art 9 regula el tema de cesin, aqu no hay cesin del contrato, porque si en la ejecucin permite la cesin no se justifica
que en la adjudicacin no se pueda ceder el derecho adjudicado
Cuando estamos en el contrato, si sobreviene una inhabilidad, puede haber cesin del contrato

Su no es que no pueda sino que no quiere? La norma no dice nada, podra decirse que la cesin del contrato es posible. El fin
siempre ser que no se desvirten las bases por las cuales el contratista fue adjudicatario, ni los criterios de habilitacin y
ponderacin
Otro caso en el que la norma no dice nada es dejar claramente establecido la admin, es Qu pasa con las obligaciones o lo
ejecutado con el cedente vs lo que ha de ejecutar el cesionario? Cuando llega el cesionario, la admin puede decir, oiga usted
me responde por todo lo que hizo el cedente si quiere que acepte la cesin, porque a veces no es fcil distinguir la
responsabilidad de lo que se hizo antes de lo que paso despus.
Si la inhabilidad sobreviene en un miembro del consorcio o unin temporal? La norma lo nico que le dice es:
En ningn caso podr haber cesin del contrato entre quienes integran el consorcio o UT. Y aqu aplica tanto si la inhabilidad
es sobreviviente como si no quiere seguir
INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES:
Son normas propias
La ley 80 en su art 8, 9 y 10, regula las inhabilidades e incompatibilidades, pero no estn completamente reguladas en la ley
80, existen otras inhabilidades e incompatibilidades. Como quiera que la inhabilidad e incompatibilidad es una limitacin al
ppo de libertad de concurrencia, solo la ley puede regularlo, no pueden existir PC donde se inventan inhabilidades, como
quiera que es una limitacin al derecho econmico de libertad empresarial, las incompatibilidades son de aplicacin
restringida. Por ms que se queden cortas las inhabilidades e incompatibilidades no se puede la admin inventarse.
La ley no distingue entre inhabilidades e incompatibilidades. Realmente, la inhabilidad se predica del 3, del privado. La
incompatibilidad hace referencia a una persona que es o fue servidor pblico y resulta incompatible con un contrato con la
admin. Desde un punto de vista genrico, no es lo mismo.
Artculo

8.- De las Inhabilidades e Incompatibilidades para Contratar:

1o. Son inhbiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades estatales:
a) Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la Constitucin y las leyes
b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el literal anterior
estando inhabilitados.
c) Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad
d) (Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdiccin de derechos y funciones
pblicas) y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con destitucin. El texto subrayado fue declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-178de 1996; el texto entre parntesis fue
declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia 489 de 1996.
e) Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado.
f) Los servidores pblicos.
Ver el Concepto del Consejo de Estado 867 de 1996.
g) Quienes sean cnyuges o (compaeros permanentes) y quienes se encuentren dentro del segundo grado de
consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para

una misma licitacin o concurso. Literal declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-415 de 1994.
El texto entre parntesis fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C029 de 2009, en el entendido de que en igualdad de condiciones, ellas comprenden tambin a los
integrantes de las parejas de un mismo sexo.
La expresin "Concurso" fue derogada por el art. 32 de la Ley 1150 de 2007.
Ver el art. 4, Decreto Nacional 679 de 1994, Ver el Concepto de la Sec. General 1045 de 1995.
h) Las sociedades distintas de las annimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios
tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o con
cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitacin
o concurso. Literal declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-415 de 1994
La expresin "Concurso" fue derogada por el art. 32 de la Ley 1150 de 2007.
i) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, as como las sociedades de
personas de las que aqullos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.
Las inhabilidades a que se refieren los literales c), d), e i) se extendern por un trmino de cinco (5) aos contados a
partir de la fecha de ejecutoria del acto que declar la caducidad, o de la sentencia que impuso la pena, o del acto
que dispuso la destitucin; las previstas en los literales b) y e), se extendern por un trmino de cinco (5) aos
contados a partir de la fecha de ocurrencia del hecho de la participacin en la licitacin o concurso, o de la
celebracin del contrato, o de la de expiracin del plazo para su firma.
La expresin "Concurso" fue derogada por el art. 32 de la Ley 1150 de 2007.
j) Modificado por el art. 1, Ley 1474 de 2011. Literal adicionado por el art. 18, Ley 1150 de 2007, as: Las personas
naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la comisin de delitos de peculado, concusin,
cohecho, prevaricato en todas sus modalidades y soborno transnacional, as como sus equivalentes en otras
jurisdicciones. Esta inhabilidad se extender a las sociedades de que sean socias tales personas, con excepcin de
las sociedades annimas abiertas
k) Literal adicionado por el art. 2, Ley 1474 de 2011, adicionado por el pargrafo 2, art. 84, Ley 1474 de 2011
2o. Tampoco podrn participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos estatales con la entidad respectiva:
La expresin "Concurso" fue derogada por el art. 32 de la Ley 1150 de 2007.
a. Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores pblicos de la entidad contratante. Esta
incompatibilidad slo comprende a quienes desempearon funciones en los niveles directivo, asesor o ejecutivo y se
extiende por el trmino de un (1) ao, contado a partir de la fecha del retiro.
Ver el Concepto del Consejo de Estado 867 de 1996.
b. Las personas que tengan vnculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad
o primero civil con los servidores pblicos de los niveles directivo, asesor ejecutivo o con los miembros de la junta o

consejo directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad contratante. Literal
declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia 429 de 1997.
Ver los Conceptos del Consejo de Estado 761 de 1995 y 925 de 1996.
c. El cnyuge compaero o compaera permanente del servidor pblico en los niveles directivo, asesor, ejecutivo, o
de un miembro de la junta o consejo directivo, o de quien ejerza funciones de control interno o de control fiscal. El
texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-029 de
2009, en el entendido de que en igualdad de condiciones, ellas comprenden tambin a los integrantes
de las parejas de un mismo sexo.
d) Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades annimas que no tengan el carcter de abiertas, as
como las sociedades de responsabilidad limitada y las dems sociedades de personas en las que el servidor pblico
en los niveles directivo, asesor o ejecutivo, o el miembro de la junta o consejo directivo, o el cnyuge, compaero o
compaera permanente o los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de
ello, tenga participacin o desempee cargos de direccin o manejo. El texto subrayado fue declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-029 de 2009, en el entendido de que en
igualdad de condiciones, ellas comprenden tambin a los integrantes de las parejas de un mismo sexo.
e) Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad slo se predica respecto de la entidad a la
cual prestan sus servicios y de las del sector administrativo al que la misma est adscrita o vinculada.
f) Literal adicionado por el art. 4, Ley 1474 de 2011
Pargrafo 1.- La inhabilidad prevista en el literal d) del ordinal 2o. de este artculo no se aplicar en relacin con las
corporaciones, asociaciones, fundaciones y sociedades all mencionadas, cuando por disposicin legal o estatutaria el servidor
pblico en los niveles referidos debe desempear en ellas cargos de direccin o manejo.
El art. 18 de la Ley 1150 de 2007, adicion el siguiente inciso:
En las causales de inhabilidad por parentesco o por matrimonio, los vnculos desaparecen por muerte o por disolucin del
matrimonio.
Pargrafo 2.- Para los efectos previstos en este artculo, el Gobierno Nacional determinar qu debe entenderse por
sociedades annimas abiertas.
Ver el art. 5, Decreto Nacional 679 de 1994, Ver el Fallo del Consejo de Estado 10641 de 1999.

La ley clasifica las inhabilidades e incompatibilidades de dos formas: 1. Las referidas con todas las entidades estatales, o sea
se predica la inhabilidades estatales, que son las que estn reguladas en el art 8 numeral 1. Y las 2. Son: inhabilidades con
una entidad respectiva. Ej. Si yo fui miembro de la JD del INVIAS, no puedo contratar por un ao con INVIAS. El pondra una
tercera clasificacin 3. Las inhabilidades del 1474 de 2011, que est referido o bien al objeto o bien al tipo de contrato.
a)

Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la Constitucin y las leyes

b)

Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el literal
anterior estando inhabilitados. Si yo tengo una sancin de caducidad, y estoy inhabilitado por 5 aos, y a los 3
aos celebro con la admin, sern 5 aos ms, vuelve y queda inhabilitado.

c)

Quienes dieron lugar a la declaratoria de la caducidad: no a quien se le declaro la caducidad, sino quien dio
lugar a la declaratoria de caducidad. Aqu hay una discusin porque decimos que la caducidad es un acto
administrativo que se produce cuando se produce un incumplimiento del contratista que amenaza la paralizacin del
contrato, y que es sinnimo de terminacin. Cuando a una persona le declaran la caducidad, la consecuencia es que
Eda inhabilitado para contratar con la admin, la redaccin podra dar a entender, que si bien hay que terminar
unilateralmente el CT, solamente se predicara la nulidad a aquellos que dieron lugar a la declaratoria de caducidad.
Pero es que si hay responsabilidad solidaria, si yo no cumplo, y me declaran la caducidad, la inhabilidad se dara de
todos los miembros.

d)

(Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdiccin de derechos y
funciones pblicas): tanto la anterior, como esta tiene 5 aos de inhabilidad.

e)

Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado: sin justa causa hay
que mirar el art 30 numeral 12. Ley 80. La admin tiene que expedir un acto admin declarando el incumplimiento de
la obligacin de celebrar el contrato, hace efectiva la garanta de seriedad de la oferta, y establece la inhabilidad por
5 aos

f)

Los servidores pblicos: no puede contratar con la admin

g)

Quienes sean cnyuges o (compaeros permanentes) y quienes se encuentren dentro del segundo
grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya
presentado propuesta para una misma licitacin o concurso.
A partir de aqu, tanto la del literal G, y H, hablan de la presentacin de la propuesta, aqu hay actuaciones,
conductas u omisiones que hacen referente lo fundamental del art, lo que busca preservar las inhabilidades e
incompatibilidades, son los pos de la funcin admin de transparencia, moralidad e imparcialidad, y a partir de aqu, el
literal G y H hace referencia a cuando dos o ms personas presentan propuesta. La primera se refiere a familiares de
la persona que presenta propuesta y la segunda se refiere a sociedades de la persona que presento la oferta.

Literal G) la norma dice, que si ya PP presento oferta, la esposa de PP no puede presentar otra propuesta. La segunda

h.

propuesta es la que queda inhabilitada, por eso es que hay que poner fecha y hora de presentacin de la propuesta
Las sociedades distintas de las annimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de
sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el
representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado
propuesta, para una misma licitacin o concurso
Habla de las sociedades en la que el repte legal o sus socios tenga parentesco con una persona que ya haya
presentado propuesta. Sociedades distintas de las annimas abiertas. Cules son las sociedades annimas abiertas?
La C353 del 09, alguien demando esa norma, porque afecta la libertad de presentar propuesta, pero dice la corte que
es vlida, porque lo que se pretende tutelar es la transparencia, la moralidad, en la medida que una sociedad
annima abierta est conformada por ms de 300 personas, se diluira ese riesgo que existe ante los ppos de
claridad, imparcialidad y moralidad.
El dec 1082 de 2015, recogiendo lo sealado en el decreto 1510, estableci en su art 22.11.22.8 que el tema de
cules son las sociedades annimas abiertas. Son las que estn inscritas en el registro nacional de valores y
emisores, a menos que la autoridad competente disponga algo diferente o complementario

i.

Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, as como las
sociedades de personas de las que aqullos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.

Las sociedades futuras que conformen tambin quedaran inhabilitadas. Qu son sociedades de personas? Son aquellas
que se constituyen en relacin a la persona. Como ej. Las sociedades familiares, ah los socios de sociedades de personas
les aplicara la inhabilidad.
Qu pasa si en un contrato se genera una nulidad absoluta? La declaratoria de nulidad es del juez, si yo digo, oiga yo
soy repte legal de una entidad, y se genera una nulidad queme impide continuar, yo no puedo decretar la nulidad, el art
45 dice L.80 en ese caso el repte legal de la entidad deber dar por terminado el contrato mediante AD, el repte legal
sabe que l est inhabilitado para contratar, deber expedir un ADJ de terminacin unilateral
j.

Modificado por el art. 1, Ley 1474 de 2011. Literal adicionado por el art. 18, Ley 1150 de 2007, as: Las
personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la comisin de delitos de
peculado, concusin, cohecho, prevaricato en todas sus modalidades y soborno transnacional, as como
sus equivalentes en otras jurisdicciones. Esta inhabilidad se extender a las sociedades de que sean
socias tales personas, con excepcin de las sociedades annimas abiertas

Esta inhabilidad surge, primero de la ley 1150 y luego de 1474, si la persona ha sido declarada culpable de la comisin de
un delito contra la admin pblica quedara inhabilitado para contratar.
k.

Las personas que hayan financiado campaas a la presidencia de la repblica, las gobernaciones,
alcaldas, con aportes superiores al 2,5% de la cuota mxima a invertir a los candidatos en cada
circunscripcin electoral.
No podrn celebrar contratos con las entidades pblicas, ni con las entidades descentralizados, en el
correspondiente nivel admin para el cual fue elegido el candidato, la inhabilidad operara para el periodo
en que el candidato fue elegido, esta causal se extender para el segundo grado de consanguinidad,
segundo afinidad y primero civil de la persona que financio la campaa poltica., la inhabilidad no se
aplica en los contratos de prestacin de servicios profesionales Si se financio la campaa de un candidato,
con aportes superiores al 25 de la mxima, no podr celebrar contratos con las entidades pblicas del respectivo
nivel. Luego dice que la inhabilidad no se aplica en los contratos de prestacin de servicios profesionales Por qu?
Porque se trata de preservar la transparencia, moralidad. Podra decirse que la transparencia debera predicarse de
cualquier contrato, asi sea prestacin de servicios, aun asi la norma dijo lo contrario.

l.

El interventor que incumpla el deber de entregar informacin a la entidad contratante relacionada con
el incumplimiento del contrato, con hechos o circunstancias que puedan constituir actos de corrupcin
tipificados como conductas punibles, o que puedan poner o pongan en riesgo el cumplimiento del
contrato.

Esta inhabilidad se extender por un trmino de cinco (5) aos, contados a partir de la ejecutoria del acto
administrativo que as lo declare, previa la actuacin administrativa correspondiente. El interventor que no
haya informado oportunamente a la Entidad de un posible incumplimiento del contrato vigilado o principal,
parcial o total, de alguna de las obligaciones a cargo del contratista, ser solidariamente responsable con este
de los perjuicios que se ocasionen con el incumplimiento por los daos que le sean imputables al interventor.
Cuando el ordenador del gasto sea informado oportunamente de los posibles incumplimientos de un contratista
y no lo conmine al cumplimiento de lo pactado o adopte las medidas necesarias para salvaguardar el inters
general y los recursos pblicos involucrados, ser responsable solidariamente con este, de los perjuicios que se
ocasionen.
Pargrafo 4. Cuando el interventor sea consorcio o unin temporal la solidaridad se aplicar en los trminos
previstos en el artculo 7 de la Ley 80 de 1993, respecto del rgimen sancionatorio.

Se habla de concursos de mritos, contratos de consultora, y en los contratos de consultora hay contratos relacionados con
la interventora.
En los concursos de mritos lo que se pondera es la idoneidad. En el concurso de numeritos, el precio jams ser factor para
elegir, porque se analiza es la idoneidad.
El contrato de consultora se realiza para el ejercicio de la ingeniera y de la arquitectura generalmente.

La ley 1474 de 2011 hablo de la importancia fundamental de la consultora, hablo de interventora y de supervisin. La
interventora es labor de vigilancia y control sobre la ejecucin del contrato principal presupone que hay otro contrato ppal.
Donde la interventora vigilara que el CT se cumpla como est pactado, o si no se puede cumplir como est pactado, que se
realice preventivamente las modificaciones. Son los ojos de la admin, no modifica el contrato, vigilar y controlar el contrato
ppal. de obra, se cumpla a cabalidad.
Interventora y supervisin no son lo mismo. La supervisin la hace la misma admin, la interventora se predica de un 3. Y la
supervisin se predica de la misma admin. Cuando el contrato ppal. Es una obra, producto de licitacin es obligatorio celebrar
un contrato de interventora, en otros casos la ley no lo obliga.
Es claro que la admin no cumple bien con la interventora, por eso la ley 1474 habla de interventora. Establece la
responsabilidad solidaria del interventor, etc.
Pero para l, la ley se equivoc, en un pargrafo en el que se habla de las 3 conductas que daran lugar a la inhabilidad. Habr
casos en que el interventor queda inhabilitado para contratar:
-

Incumplimiento del contrato

Actos que Pongan en riesgo el cumplimiento del CT
Hechos o circunstancias que puedan constituir actos de corrupcin

Eso lo repite la ley 1474.

El interventor que incumpla el deber de informacin, con hechos que considere como conductas punibles que pongan o
pueden poner en peligro el cumplimiento del contrato, esos son obligaciones principales. Si yo veo que la conducta enoja ah,
hay que estar pendiente a eso
La norma dice, adicionado por la ley 1474, el incumplimiento del interventor a estas conductas genera la inhabilidad para
contratar. Si el interventor incumple el deber de informacin de incumplimiento del contrato Qu hace la admin? Hay un
contrato ppal. De obra y hay uno de interventora, ese contrato tiene que ser concomitante con el ppal., y si incumpli mucho,
el interventor tiene que informar eso para que se tome la medida de conminar o apremiar al contratista al cumplimiento de la
obligacin. Si no me cumple el interventor, le declaro la inhabilidad
CONTRATO DE INTERVENTORIA: si en el contrato de interventora, el interventor omite informar el incumplimiento del contrato
principal, o sobre hechos que pongan o pueden poner en riesgo el cumplimiento del contrario la admin que hara? Qu hace
la admin si el interventor incumple? Lo inhabilita, a travs de un acto admin, que se presume que debe cumplir el ppo de
derecho de defensa y derecho de debido proceso.
Qu hago si un interventor me incumple el CT de interventora primero, tengo las facultades para establecer, si pacte
multas, Clausula penal, etc., o segunda posibilidad, iniciar un proceso admin, declarando la inhabilidad del contrato.
Llegar a una inhabilidad implica un contrato de obra sin interventora, la norma le deja a uno muchas dudas.
Ahora se va a hablar de las inhabilidades, que l considera ms incompatibilidades, que son con relacin a la entidad
especfica

La ley 734 de 01, establece que el incumplimiento del interventor, genera una habilidad de 3 a 10 aos, art 48 numeral 34, es
distinta de la de 5 aos, son distintas, una cosa es la sancin disciplinaria al interventor, por portarse mal, porque de todas
maneras, aunque no sea funcionario cumple funcin admin
La c434 del 13, donde alguien demando y dijo non bis ibdem, pero es que una cosa es la sancin disciplinaria y otra la
inhabilidad y por lo tanto, es perfectamente posible.

a.

Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores pblicos de la entidad

contratante. Esta incompatibilidad slo comprende a quienes desempearon funciones en los niveles
directivo, asesor o ejecutivo y se extiende por el trmino de un (1) ao, contado a partir de la fecha del

b.

retiro. Analizar y compararlo con el literal f

Las personas que tengan vnculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo
de afinidad o primero civil con los servidores pblicos de los niveles directivo, asesor ejecutivo o con los
miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la
entidad contratante. Es la misma pero referida a los familiares de los primeros. Las personas que tengan vnculos

c.

de parentesco con los servidores pblicos, de niveles, directivo, asesor o ejecutivo

El cnyuge compaero o compaera permanente del servidor pblico en los niveles directivo, asesor,
ejecutivo, o de un miembro de la junta o consejo directivo, o de quien ejerza funciones de control

d.

interno o de control fisca

Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades annimas que no tengan el carcter de
abiertas, as como las sociedades de responsabilidad limitada y las dems sociedades de personas en
las que el servidor pblico en los niveles directivo, asesor o ejecutivo, o el miembro de la junta o
consejo directivo, o el cnyuge, compaero o compaera permanente o los parientes hasta el segundo
grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ello, tenga participacin o desempee cargos
de direccin o manejo. Por regla gral no puede, pero hay excepciones

e.

Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad slo se predica respecto de la
entidad a la cual prestan sus servicios y de las del sector administrativo al que la misma est adscrita o
vinculada. Mientras que sea miembro de la junta, nada, y un ao despus nada

f.

Directa o indirectamente las personas que hayan ejercido cargos en el nivel directivo en entidades del
Estado y las sociedades en las cuales estos hagan parte o estn vinculados a cualquier ttulo, durante
los dos (2) aos siguientes al retiro del ejercicio del cargo pblico, cuando el objeto que desarrollen
tenga relacin con el sector al cual prestaron sus servicios.

Esta incompatibilidad tambin operar para las personas que se encuentren dentro del primer grado de
consanguinidad, primero de afinidad, o primero civil del ex empleado pblico.
Si una persona fue vicepresidente jurdico del invias, y quiere contratar al ao de retiro con el IDUpuede hacerse? Y
comparar el literal A y el literal F. Cundo se aplica la primera y cuando la segunda? Podra hacerlo siempre que la labor que
vaya a ejercer no tenga que ver con el objeto del contrato que celebro con el invias- respuesta ma.
g.

Pargrafo 1.- La inhabilidad prevista en el literal d) del ordinal 2o. de este artculo no se aplicar en
relacin con las corporaciones, asociaciones, fundaciones y sociedades all mencionadas, cuando por
disposicin legal o estatutaria el servidor pblico en los niveles referidos debe desempear en ellas

h.

cargos de direccin o manejo.

Hay otras dos que no est en la norma:
Hay inhabilidad por incumplimiento reiterado del contratista, art 90 ley 1474, esto tiene una razn de ser, para un
contratista, incumpla, le imponan una multa, al siguiente volva a incumplir y le ponan otra multa, y se volva,
ahora la admin, dice que si una persona ha incurrido en multas poda la admin tomar en cuenta ese hecho que el sr
es un incumplido para de alguna manera se le castigue el implemento? Cmo hago yo para que esa situacin

adversa sea valorada en un nuevo proceso de licitacin. Si yo s que es un HP incumplido, cmo hago? En ppo uno
dice que la ponderacin no tendra que meterse con ese tema. A raz de eso, el art 90 dice si le ponen 5 o ms
multas queda inhabilitado. 2. Dos declaratorias de incumplimiento queda inhabilitado por cunto tiempo es esta
inhabilidad? Por un trmino de tres aos contados a partir de la inscripcin de la ltima multa de incumplimiento en
el RUP, cuando yo impongo una multa, se tiene que informar al RUP, Qu pasa si una admin se demora un ao en
inscribirme a m la ltima multa? Yo puedo contratar este ao. l tiene entonces muchas dudas sobre eso. l dice que

lo lgico es que sea desde el ltimo acto admin.

Sancionar al particular que no cumple con el deber de veracidad al momento de inscribirse en el RUP Qu pasa si
falto a la verdad en el RUP?, puede suceder que la c.com diga queda inscrito en el RUP, y puede que otras
particulares impugnen esa informacin, y puede ser que la admin en un proceso de licitacin observe, o le diga al
otro proponente, esta informacin que el seor est acreditando no corresponde, el oferente incurri en
irregularidades en la informacin que dio en el RUP, la admin no tiene competencia en el RUP, la competencia la
tiene la C.CO, a la admin le queda suspender el proceso de licitacin y me dijo a la c.co, y digo, c.com aqu hay unas
pruebas que el sr incurri en una irregularidad en esa informacin que le dio. Primero, en el caso de la licitacin, si
tengo dudas de la informacin, toca llevar el tema a la C.COM para que el determine si la informacin es correcta o
no. Hay tres posibilidades
a.

La informacin es correcta. Entonces, yo levanto la suspensin, y sigo evaluando la oferta con la informacin que

b.

tengo
Que la cmara me diga, efectivamente hay irregularidades en la informacin suministrada por el proponente. En

c.

este caso el sr queda INHABILITADO para contratar

La cmara no dice nada. La cmara tiene 20 das para resolver. Si la cmara no dice nada, la admin debe
levantar la suspensin y seguir adelante.

El literal a hace referencia a cuando se es director, ejecutivo, o asesor de la misma entidad, y quiere entrar a hacer parte en la
misma entidad en algn otro cargo. Adems, No se ponen lmites por los familiares
El literal F hace referencia a cuando se es director en una entidad del estado, y se quiere pasar a ser trabajador de otra
entidad, no puede hacerlo sino dos aos despus, y adems pone una limitante si hubo un familiar en los noveles directivo,
asesor y ejecutivo de la entidad
11 FEB 16
CASO DEL RUP: suministro instalacin de obra+ capacitacin y mantenimiento. Y habamos dicho que haba un oferente JEW.
W estaba inscrito en el RUP como suministro de bienes. E estaba relacionado con obra. J estaba inscrito en el contrato de
consultora, segunda alternativa, no estaba inscrito. Este JEW oferente cumple con el requisito de estar inscrito?
Se dice que los oferentes tienen que estar debidamente inscritos y clasificados en el RUP.
En Colombia no hay regulacin sobre contratos que tengan objeto los contratos que tengan prestaciones mixtas
Realmente estos son 3 contratos o 1 con prestaciones mixtas? Aqu realmente no se puede definir que uno es CV, otro de
consultora, y otro de obra. Aqu Qu se hace? Revisar cual es el objeto de mayor prestacin.
Uno podra decir que es una CV con prestaciones accesorias de obra civil, y capacitacin y mantenimiento, desde ese punto
de vista seria valido la inscripcin, pero eso tendra que decirlo el PC.
Una interpretacin restrictiva seria que no, no cumple, porque los 3 tendran que estar inscritos en los 3. El no comparte esa
teora.
La UT o CSN no son nuevas PJ entonces ellos no presentan, presentan los 3 que lo conforman
Para qu o cual es la finalidad del consorcio o UT? Sumar fortalezas y eliminar debilidades. Si uno interpretara que los 3
tienen que estar inscritos en los 3, se desconocera la funcin de los CSN y UT.
No hay una nica solucin.

La segunda parte y si no est inscrito? Si yo miro la finalidad de la norma, hay que mirar el objeto ppal., si esto es un
contrato de obra, basta con que uno est inscrito por obra. Pero si yo quiero exigir que los 3 estn inscritos en el RUP, tendra
que exigirlo en el PC. O decir, uno de ellos tiene que tener el 50% del ct en experiencia en obra.
Y el tema de subsanabilidad de las ofertas? Qu aposa si estos muchachos no estn inscritos, o estn en trmite de
inscripcin al momento de presentar la oferta? Este oferente debera estar inscrito al momento de presentar la oferta.
Subsanar es corregir errores de la oferta sobre requisitos habilitantes. La regla de oro es que los RH para l, deben ser objeto
de subsanacin, eso quiere decir, que si yo en la oferta veo que hay un problema con un RH, la subsanabilidad se explica en
el sentido en que no es muy razonable que la admin descarte ofertas, buenas ofertas, por situaciones que pueden ser
subsanadas. No se justifica descartar ofertas por errores que pueden ser subsanables. Los RP no pueden ser subsanados,
porque el RP atae con el objeto del proceso de seleccin.
Ej. Ex, es un RH, como regla gral, la ex en concurso de mritos es RH y RP, lo que podra pasar es que la parte que da puntaje
no se puede subsanar, en cambio la parte que es RH puede subsanarse.
Uno subsana la prueba del requisito, no la falta del requisito. Eso quiere decir que se presume que al momento del cierre l
tena el requisito pero no lo probo eficientemente
Ej. Garanta, si no est constituida al momento de cierre de la licitacin no se puede subsanar, en cambio s est mal
constituida se puede subsanar.

15 feb 16
PPOS
La ley 80 es una ley de ppos, y la ley estableci los PPOS DE TRANSPARENCIA, ECONOCMIA, RESPONSABILIDAD. Esos ppos
son de la contratacin. Preceden a un contrato, y el contrato mismo est sometido a esos ppos.
A su vez se dice que inicialmente estaban previstos para la licitacin pero que seran aplicables a cualquier proceso de
seleccin. Est en el art 30 de la ley 80, en el pargrafo, que son los ppos de: LIBERTAD DE CONCURRENCIA, DE PUBLICIDAD
(LIGADO CON EL DE TRANSPARENCIA), IGUALDAD.
El par grao de art 30 dice: *copiar art. En igualdad de oportunidades: igualdad de acceso, cualquier persona podra presentar
propuesta, salvo limitaciones legales y constitucionales. Y el ppo de publicidad va ligado con el de transparencia.
La ley establece que para todos los contratos estatales regulados o no regulados por ley 80, pero existen regmenes
especiales, que tienen aplicacin de ley 80. Todo contrato estatal esta sometido a la CAD, puede haber contrato estatal que
determina que si hay controversia por ms que sea derecho privado, puede ser sometido a CAD. Qu quiere decir que un
contrato estatal se aplique ley 80 o ley de servicio privado? Ej. Las ESP, tienen un rgimen especial, y ese rgimen especial,
dice como si fuera derecho privado. Ej. La ETB, tienen un rgimen especial, no ley 80, Gralmente estas entidades tienen un
manual de contratacin.
Se dijo, a los ct estatales no regulados en ley 80, dice la 1150, se aplican las normas especiales o las normas del derecho
probado, se les aplica los ppos de la funcin admin, art 13 de la ley 1150 del 07. Estas entidades con rgimen contractual
especial, aunque sean probados, tienen que aplicarse, moralidad, economa, celeridad, eficacia, imparcialidad, publicidad y
contradiccin.
Entonces los ppos de funcin admin, se aplican a todos los ct estatales, estn o no regulados por ley 80.
Se ha sealado por la jurisprudencia que estos no son todos los ppos que se aplican, todos los ppos que emanen de la cp,
aplicaran a la contratacin estatal, como la BF, el debido proceso, derecho de defensa o der4echo a la contradiccin, ppo de
legalidad, prevalencia del derecho sustancial sobre el derecho formal, el ppo de inti pblico, y en general cualquier ppo de cp
publica

Entonces hay proceso de contratacin, de seleccin y de funcin admin y los ppos de la cp

Sin embargo a nivel de jurisprudencia, hay otros ppos, lo han denominado asi, ej., Ppo de seleccin objetiva, hay seleccin
objetiva cuando se adjudica a la oferta ms favorable, que es la oferta que cumple con los RH, es la oferta que tienen mejor
puntaje, que obtiene el mayor criterio de ponderacin. La ley entonces habla del ppo de seleccin objetiva, el nombre me
indica que no hay eleccin subjetiva.
Tambin se habla del tema de planeacin, que la planeacin es un ppo, l dice que no es un ppo, que es un deber de la
admin, que est contemplado dentro del ppo de economa, antes de iniciar un proceso, hay que ver el plan anual de
adquisiciones, hay que meter ese proyecto en el plan anual de adquisiciones, en segundo, ese proyecto debe cumplir el deber
de informacin al sector, y adems, debe realizar

unos estudios previos, para la obtencin de permisos ambientales, de

licencias, bla, y eso se materializara despus en la elaboracin de un proyecto de PC y en un PC. La ley dice entonces que
esa es la obligacin de planeacin antes de iniciar un proyecto, y consiste en esos 3 pasos.
La admin responde como regla gral por el deber de planeacin. Hay sentencias de abril y junio de 2013, una empresa,
denominada CONCONCRETO presento una pretensin contractual donde solicita que se delire el incumpliendo de la entidad
estatal y que paguen los perjuicios causados relacionados con un ct de obra. Entonces dice, cuando yo llegue, no estaban los
diseos listos, la admin no haba adquirido los predios necesitados, como la admin no ha cumplido, no se ha podido cumplir
con el ct, entonces se busca decir que la admin incumpli y que eso le causa unos perjuicios.
El tribunal dice: la admin incumpli y se pagan perjuicios, el CE dice: es que lo que yo observo es que se desconoci el ppo de
planeacin, eso quiere decir que antes que ud inicie el proceso aqu, tiene que cumplir el ppo de planeacin, es que si inicia
proceso de seleccin resolucin de apertura, se reciben las ofertas, por lo tanto antes de iniciar el proceso deba cumplir con
el ppo de planeacin, hay un PC, y el oferente puede proponer observaciones sobre el PC, y el cmo oferente tiene el deber
de informacin con la entidad para informarle si hay errores, entonces podra haber responsabilidad compartida entre la
admin que incumple el ppo de planeacin y el oferente que no informo? la sentencia dice: aqu s e violo el ppo de planeacin,
y por ello se violo uno de los ppos fundamentales del proceso, por ello, se incurri en objeto ilcito, y al haberse incurrido en
objeto ilcito, segn la ley 80, el art 44, se incurri en una causal de nulidad absoluta del ct. Y al haberse generado nulidad
absoluta el CE procede de oficio a decretar nulidad absoluta del contrato, y cuando se dice, que es nulo, no hay cabida a
reclamar perjuicios. Porque lo que es nulo no crea perjuicios. Qu paga uno? Lo que el sr haya ejecutado, cuando se pruebe
que la entidad se haya beneficiado de la actuacin.
Qu responsabilidad tiene el oferente cuando la admin omite uno de esos ppos de planeacin? Dice una tutela, si se falta el
deber de planeacin no es objeto ilcito, porque no es lo mismo de eso no es lo mismo que violar la cp, por eso, devulvase al
juez natural porque ah no hay causal de nulidad absoluta.
Dice: aqu no se prueba el a sabiendas: que el oferente sabia de las faltas de la admin, y aunque supiera, la admin tiene que
responder por el deber de planeacin, lo que podra pasar es la concurrencia de culpas, si bien la admin es responsable de la
planeacin, puede haber responsabilidad compartida por el oferente que no informo a la admin sobre los errores del proceso
de seleccin, respondera pero en un grado inferior. Estara faltando a la buena fe si el oferente no informa a la admin
PPOS DE CONTRATACION:
1-

Transparencia: DESAROOLLADO EN EL ART 24 L80 MODIF 1150 07. Ppales manif del ppo de transparencia:
a. Licitacin: si la noma no dice nada, es necesario que la admin inicie un proceso de licitacin, si se guarda
b.

silencio la regla gral es el proceso de licitacin

La contratacin directa solo procede por una causal taxativa prevista en la ley. Es la excepcin al anterior literal.

c.

Y como son taxativos procede una interpretacin restringida.

El derecho de contradiccin: que se pueda ejercer el derecho de peticin para contradecir a la
admin para contradecir a la admin en el proceso de seleccin. Tienen derecho de conocer los informes y
la informacin para poder ejercer el derecho de contradiccin.
La transparencia no solo se transmite del contrato, SINO TAMBIEN DE LA etapa PREPRECONTRACTUAL. Yo
hago una convocatoria, publico, en el SECOP todas las actuaciones de la admin, cualquier actuacin de la admin,
se publica en el SECOP, la ley 1150 dice: el ppo de transparencia no inicia solo desde la etapa precontractual,

sino tambin de la pre precontractual, cuando hasta ahora se est haciendo el proyecto de OPC, se publica en el
SECOP, entonces el derecho a controvertir no es cuando se inici, sino desde antes, para que un interesado en el
d.

proyecto haga observaciones en el pliego de condiciones.

Un desarrollo del ppo de transparencia ES QUE LOS INFORMES DE EVALUACION sean motivados. Ej. J
incumple. William no cumple, Jorge cumple. Hay que decir porque no cumple. Es necesario que la admin motive

e.

sus actuaciones
Lo transparente va unido a la publicidad, las actuaciones de la admin deben ser publicas yo podra como
oferente solicitar copia de las ofertas de los otros oferentes? bajo el desarrollo del ppo de transparencia? Yo
tengo el derecho de conocer las ofertas de mis competidores, como regla gral, no s puede garantizar la
transparencia si las ofertas son secretas. Salvo que exista algn dec calificado por la ley o la cp como reservado,
lo que atae a si el dec puede ser entregado se refiere no a la confidencialidad sino a la reserva, la reserva
implica una calificacin legal o constitucional, ej. Esta informacin de helicpteros son reservados, por lo tanto
usted puede pedir lo que sea, menos lo reservado. Un PC debera sealar uno, que su oferta ser entregado si lo
solicitan, si ud considera que tiene un dec reservado de la cp, dgamelo y miramos si si o si no. Qu dif hay ente
reservado y confidencial? Lo confidencial tiene efectos interpartes, ni ud ni yo vamos a decir nada, si ud o yo
violamos eso, pactamos una clausula penal. Y hay responsabilidad para quien viole la confidencialidad. En tanto
que la reserva tiene proteccin constitucional. Y es que la oferta es irrevocable como regla gral, y no puedo yo,

f.

despus de ver la otra, pedir mi oferta y decir, ay no, es que me falto ponerle algo chiquito.
NUMERAL 5 DEL ART 24 L80, estudiar el 24, 25 y 26, el numeral 5 se trata de la ineficacia de algunas
clusulas del PC.

El PC debe tener reglas objetivas claras y justas, los req objetivos, no se puede pedir

requisitos imposibles, no puede establecer una exoneracin de responsabilidad por el pliego, decir, visite el
pliego de la obra, y la visita de la obra me libera de responsabilidad, eso es ineficaz, no, ud responde pro su pc y
deber de planeacin. El pc debe ser claro, no puede tener clusulas que induzcan a error, Qu pasa si el PC
incluye clausulas ambiguas o confusas? Se interpretan en contra de la admin. Prohibido frmulas de ofrecimiento
ilimitado, mirar el art 24 nm. 5, analizar lo que dice la ley sobre clausulas ineficaces, y pensar, como se aplica
eso. Qu pasa si yo incorpora una regla que no es objetiva, justa, clara o que no es completa? La ley dice, es
2-

ineficaz Qu hara yo? aplico el pc, no lo aplico?

PPO DE ECONOMA:
1. LOS PROCED ESTAB EN LA LEY, CONTIENE ETAPAS PRECLUISIVAS Y PERENTORIAS: por lo tanto, los
procede tendrn las etapas estrictamente necesarias para asegurar la seleccin objetivas, entonces no se
invente etapas que no estn en la ley, y segundo, los plazos son preclsicos y perentorios. Eso ha hecho que el

CE diga:
Que el proceso de licitacin es reglado, el proceso de seleccin, DE AC AL ART 30 DE L80. En cambio, la
confeccin del PC tiene una cierta discrecionalidad. En la facultad discrecional la admin puede tomar varias
decisiones dentro del marco de ley. Y son legales, siempre que sean razonables, proporciones, y adecuadas al fin que
se busca. En cambio en la reglada solo hay una solucin. Reglada es que solo se puede hacer lo del art 30, solo son
esas etapas. Con la licitacin es reglada, no se puede hacer una segunda etapa en el proceso, una etapa adicional.
pero si ayuda al proceso? Nada se ha dicho.
Si los palcos son preventivos y preclusorios, vamos a ver que la adjudicacin de la adjudicataria desierta, se
puede prorrogar hasta la mitad del termino previsto, haya por limitad del termino inicialmente previsto, si hay un
mes para evaluar las propuestas, puede entonces, prorrogarse por hasta por 15 das, para adjudicar o para declarar
desierto. Ej. plazo Max 30 mayo para adjudicar o declarar desierto el proceso. Y si se declara desierta despus del
plazo previsto? Es nulo, porque el plazo es preclusivo y perentorio. Lo mismo que si se adjudica despus del plazo, es
nulo.

La admin tiene que realizar un procede teniendo en cuenta el fin del contrato, el art 3 de la l80, dice: fines de la contratacin
estatal, el contrato es un instrumento para asegurar la continua y eficiente prestacin de servicios pblicos, y en este
proceso, el contratista es un colaborador de la admin y por lo tanto cumple una funcin social que implica obligaciones.
Desde ese pto de vista, las normas todas de l80 debe tener en cuenta como ppo de interpretacin que estn destinadas a
cumplir la finalidad de la ley, que todas las actuaciones tienda a cumplir el fin del ct.

La admin en un proceso debe obtener en forma oportuna, las disponibilidades presupuestales y los registros presupuestales
que se garanticen las erogaciones que debe realizar la admin, debe cumplir la admin los requisitos presupuestales, que
obtenga las disponibilidad y registros presupuestales de tal manera que se garanticen las erogaciones a cargo de la entidad
estatal.explciaremos el tema de los requisitos presupuestales del proceso de contratacin:
1.

Antes de iniciar el proceso, hay deber de informacin, convocatoria pblica, proyecto de PC, antes de abrir e iniciar el
proceso, la admin debe tener OC y un certificado de disponibilidad presupuestal, estamos iniciando, voy al
presupuesto de la entidad y digo, expida un certificado de disponibilidad presupuestal, por un valor similar o superior
al estimativo de costos. En ese proceso de planeacin, antes de, determino la necesidad, que necesito que me falta,
despus viene el estimativo de costos o presupuesto oficial, sea, cuantifico la necesidad, y elaboro los estudios
previos. Luego de eso me voy a presupuesto y le digo, expdame un certificado de disponibilidad presupuestal.
en esos trmites determino la necesidad, despus de eso, viene el tema del objeto, entonces cuantifico la necesidad,
elaboro un estimativo de costos, de cuanto me puede valer eso. Y a partir de ah me voy para presupuesto y digo,
expdame admin un certificado de disponibilidad presupuestal, dice que en elpresupesto hay $ disponible, la
disponibilidad presupuestal no cuantifica el compromiso, pero es un requisito esencial para iniciar el proceso y
figamos que el CE se ha cansado de conminar a la admin cuando no cumple los requisitos de orden presupuestal,
una cosa es la disponibilidad presupuestal al inicio del proceso, y otra distinta es el registro presupuestal que se hace
cuando yo ya tengo una adjudicacin y s que tengo 500, y que la oferta que gano tiene 460, entonces lo hago
mnimos por 460, entonces son 2 momento en el proceso, uno al iniciar, certificado de disponibilidad presupuestal
surge del presupuesto oficial, de un estimativo de costos, digo CDP, si lo tengo, completo, inicio el proceso, no se
puede iniciar el proceso sin CDP completo. El $ ya est comprometido, el que asegura al contratista que le van a
pagar, si se gasta el CDP en otra cosa, hay peculado por administracin oficial. El registro presupuestal es requisito
para la ejecucin del ct, no es un requisito de perfeccionamiento o existencia del CT. El contrato se perfecciona
cuando se eleva a escrito y se suscribe.

Estamos hablando de los req presupuestales, y habamos hablado del CDP que se constituye para iniciar el proceso de
seleccin, ya tengo estudio previo, valor estimado, estimo la necesidad, t ata tal CDP, hay que estudiar lo siguiente Qu pasa
si el contrato se ejecuta en varias vigencias fiscales? En 2014 digo que me va a costar 300 pesos, hago un cronograma de
ejecucin, digo que en 2016 pagare 100, en el 2017 100 y en 2018 100. El problema es que el certificado de disponibilidad
presupuestal se refiere al presupuesto que yo tengo, y los presupuestos son anuales, lo mximo que puedo hacer es CDP por
100 pesos, porque es lo del ao, no puedo hacer CDP sobre un presupuesto que no existe, porque no existe el de 2017 y el de
2018, pero sera un riesgo hacer un CDP por 100 pesos, y maana Qu hacemos, y el 2018 que hacemos? Entonces yo tengo
que tener una aprobacin de lo que se llama una una vigencia fiscal futura, eso quiere dice que para tener un control sobre
los gastos de las admin, una entidad de orden nacional , entidad de crdito publico, yo hago cdp por 100 pesos, y digo, seor
entidad de crdito, aprubeme una vigencia fiscal futura para un CDP para el ao 2017 de 100 pesos y para el 2018 de
100pesos, hay entonces que tener el CDP y la aprobacin de la vigencia futura, si no se la aprueba crdito pblico, no hay
proceso, crdito publico dice, se la apruebo, y cuando llegue 2017 lo primero que dice es, le saco del presupuesto y se meten
los 100 pesos del contrato anterior.
Inicio con 100 + 200 de vigencia fiscal futura, entonces tengo un registro presupuestal de 100 pesos ms 200 que me van a
pagar en los aos futuros, lo que busca es amparar los pagos que se harn dentro de los prximos 2 aos.
El registro presupuestal no se puede tocar, esa plata ya est comprometida.
Si no se aprueba la vigencia fiscal futura, no se puede iniciar, si no tiene el requisito, ah se qued el proceso.
Para el no hay duda, que si la admin no cumple la labro de obtener registro presupuestal suficiente, y no paga, hay
responsabilidad patrimonial de la admin.

22 FEB 16

ESTAMOS VIENDO EL TEMA DE PRINCIPIOS, vimos transparencia, economa. Falta de responsabilidad.

Si uno estudia los art 24, 25 y 26 ah estn
Pero hay unos ms especficos que surgen de cualquier proceso de seleccin. Publicidad, que se compagina con el ppo de
transparencia. El ppo de lib de concurrencia, y el ppo de igualdad.
Ppos de contratacin, son ley 80, y los que se predican del ppo de licitacin y seleccin, que son los del prrafo anterior
Pero tambin en el art 13 L1150 DE 07, se establece lo sig., adems se aplicaran los ppos de la funcin admin, 209 de la cp,
moralidad, celeridad, economa, eficacia, imparcialidad, igualdad, publicidad.
Ppos aplicados a todos los contratos estatales. Una empresa que no est regida por ley 80, igual, se le aplica los otros.
Esos, dice la jurisprudencia, no son todos ellos ppos aplicables, hay unos que emanan de la cp, sentencia 30 oct 2013,
MAURICIO FAJARDO, sobre los ppos constitucionales aplicables a ct estatal, 32566 ex. En el mismo sentido Danilo rojas,
sentencia del 30 ene 2013, ex 21492. Y finalmente sentencia de luz estela correa del 11 de mayo de 2011, ex 17113
Esos ppos emanados de la cp, son BF (incluye confianza legtima, doctrina de los actos propios), derecho al debido proceso, o
derecho de contradiccin, derecho de defensa, prevalencia del derecho sustancial sobre el formal, legalidad.
Todos esos son ppos que se aplican a la contratacin estatal.
En lo que refiere a derecho de contradiccin, se refiere a que la admin tiene que emitir sus actos motivados, para poder
controvertirlos.
En lo que refiere a derecho de defensa, el art 86 nos dice que hay un procede cuando se quiere sancionar a un particular
contratista
La buena fe se traduce en confianza legtima, y he doctrina de los actos propios, los actos propios se aplica mucho respecto
de la liquidacin bilateral y respecto de la celebracin de actos adicionales, quiere decir que a nadie le es licito venir contra
sus propios actos, eso quiere decir, que si ud realizado una actuacin de una manera, no podra contradecir esa actuacin
despus porque faltara a la BF. Ej. En un acta de liquidacin quedan a paz y salvo y luego voy y pido perjuicios. Si yo firmo un
dec no puedo despus venir y decir, es que me debe algo.
El caso del derecho de defensa, y contradiccin, se refiere mucho al tema de sanciones. Cuando se va a imponer una pena,
sancin, debe aplicarse un procedimiento, se debe respetar el derecho de contradiccin, debido proceso y defensa.
El art 86 de la ley 1474 establece lo siguiente. Dice: imposicin de multas, sanciones. Las entidades estatales sometidas a ley
80, tienen la potestad de declarar el incumplimiento, cuantificando los perjuicios del mismo, hacer efectivos la clusula penal,
y se har con el sig. Procedimiento, hay una autoridad admin cuantificando perjuicios. Se dijo que se violaba con esa norma,
que permite a la admin cuantificar perjuicios, seria inconstitucional por violacin al ppo de igualdad y por tipificar un trato
desmedido, pues est tratando distinto a un contratista que colabora con la admin, mientras que una persona comn y
corriente tiene el atributo que sea el juez el que cuantifica los perjuicios. Se dijo:
1.
2.
3.

El fin perseguido
El medio legitimo para lograr ese fin
Si el medio es adecuado y proporcional a ese fin

Se analizan esos tres temas. Ser que esa facultad tan amplia de la admin tiene un fin legtimo, tiene medio adecuado, si el
medio logra ese fin? Sentencia 15 ago. 2015 C-499 MAURICIO GONZALEZ CUERVO donde se analiza si esa norma es
constitucional o no
PREVLAENCIA DEL DERECHO SUSTANCIAL SOBRE EL FORMAL: todo el proceso de seleccin debe terminar con una
adjudicacin, y la excepcin es la declaratoria deserta del proceso, eso se da cuando resulte hacer una seleccin objetiva. Y
para eso hay que remover los obstculos.

ECONOMIA, TRANSPARENCIA Y RESPONSABILIDAD:

Cul es la manifestacin ms importante de transparencia? Que cualquier contratacin, la regla general es la licitacin. Si la
norma no dice nada, la regla gral es que ser proceso de licitacin.
La ley dice que los procesos de seleccin son la: licitacin, la selecc abreviada, el concurso pub de mritos, y uno que
se llama mnima cuanta. Algunos dicen que aqu en estos procesos de seleccin estara la contratacin directa.
l no est muy seguro que el ltimo sea siempre un proceso de seleccin. Se dice entonces que todos estos son procesos de
seleccin OBJETIVA. Por qu dira uno que la contratacin directa no sera siempre un proceso de seleccin? Porque la
contratacin directa requiere norma, todos estos requieren norma taxativa, para que haya contratacin directa se requiere
una causal explicita, entonces Por qu dira uno que si hay proceso de seleccin en una contratacin? Aqu ya habamos
hablado del contrato de prestacin de servicios profesionales. El contrato de prestacin de servicios, solo, no es causal de
contratacin directa. Solo el ct de prestacin de servicios profesionales es el que justifica una causal de contratacin directa.
Hasta qu punto se trae eso en un proceso de seleccin? l no lo ve. Pero la ley 1150 yo menciona
Licitacin regla Gral.
Seleccin abreviada: la creo la ley 1150 establece la causal de seleccin abreviada, pareciera ser un proceso ms chiquito que
la licitacin, no siempre es asi. Dignaos si lo es, tal vez el ms importante de seleccin abreviada es el proceso de menor
cuanta, pero hay otros, bienes y servicios en condiciones uniformes, ej., Cuando yo todos los aos adquiero papelera, son
bienes de caractersticas en condiciones uniformes. Esas diferenciaciones se hace para sealar que ese ct de bienes y
servicios de caractersticas uniformes, el nico factor de ponderacin es el menor precio, Qu es ponderacin? Qu es
evaluar una oferta?
Evaluar una oferta es compararla con los requisitos del pliego, para ver si cumple con los RH, y aquella que cumpla con los
RH, pasa a la etapa de ponderacin.
En licitacin los nicos factores de ponderacin, son los factores tcnicos (calidad es el ms importante) y econmicos. En
seleccin abreviada, bienes y servicios de condiciones uniformes, y se ponderara exclusivamente el menor precio. Y en el
concurso de mritos, lo que se pondera es la experiencia, y tiene cuatro RH, capacidad jurdica, capacidad financiera, ex,
organizacin de proponentes. Como regla gral, esos 4 solo pueden ser RH. La excepcin sobre la experiencia es el concurso
pblico de mritos, se pondera: art.22.12.132.
A.
B.
C.
D.

La ex de proponente
La ex del personal del proponente
La formacin acadmica del equipo de trabajo
Las publicaciones tcnicas y cientficas del equipo de trabajo

Porque el concurso publico de mritos es analizar la idoneidad de la persona que va a prestar el servicio. Gralmente la ley
distingue lo que son condiciones del oferten con las condiciones de la reptacin, una cosa son las condiciones del proponente,
como capacidad jurdica, son RH, las distingue de las condiciones del objeto o de la prestacin, ya ah si jugara factores
tcnicos y econmicos. Por eso la ley no permite que la ex como regla gral se aplique como factor ponderable, porque es un
req de la persona, sin embargo en el concurso de mritos el objeto es una prestacin de servicios tcnicos, esa prestacin de
servicios no se clasifica en una prestacin de servicios, sino que se clasifica en un ct de consultora, la consultoras es una
prestacin de servicios especializadas, que tiene un rgimen separado, y se requiere una idoneidad, por eso se permite que la
ex sea RH y lo que exceda sea RP.
En el ppo de transparencia, hay que hacer proceso de seleccin segn la naturaleza de la prestacin
El art 24, seala varios temas o manifestaciones del ppo de transparencia:
1.

Obligacin de la admin para permitir el derecho de contradiccin. Permitir conocer y controvertir los informes. Puede
presentar observaciones al proyecto de pliego, al PC, y al informe de evaluacin de las ofertas. Permitir Presentar
observaciones y objeciones a las actuaciones de la admin

2.

El proceso debe ser pblico, cualquier actuacin que realice la admin, debe estar en el SECOP, actuaciones en la
etapa precontractual y contractual. Y todas las actuaciones de la admin sern pblicas. O sea yo podra pedirle
derecho de peticin, quiero que me manden los dos tales y tales, que me mande de donde saco usted el presupuesto
oficial, hay una norma de la 1082, oiga yo quiero saber cmo es que ud dice que esa licitacin vale 800 millones,
segn mis clculos vale 900, eso es presupuesto inicial y estimativo de costos, que es lo que yo hago y digo, esta
obra costara 800 millones, eso es un RH, oferta que supera el presupuesto oficial, queda descartada, por eso yo
tengo cuidado como admin para decir, esta obra me va a costar 800 millones de pesos, y digo en el PC presup oficial
800 mil, eso quiere decir que si un oferente presenta una propuesta con un valor superior a los 800 millones la oferta
queda descartada, entonces a un oferente le resulta importante saber cules fueron las variables utilizadas para que
id admin llegue a la conclusin de que esta obra vale 800 millones, por lo tanto derecho de publicidad, derecho de
solicitar a la admin, no solamente presup oficial 800, sino sealar las variables que utilizo para la determinacin del
presupuesto oficial.

El dec 1082 del 15, establece en su art 22.11 lo que se llaman los estudios nervios y ah le dice a ud, estamos en la etapa
de planeacin, antes de sacar el proceso, yo tengo que sacar unos estudios previos, y en esos estudios previos por favor
ustedes van a aplicar el 22.11.212. Se analiza la ob de la admin, como sus actuaciones son pblicas de permitir que sus
oferentes conozcan las actuaciones de la admin, es ppo de transparencia pegado al de publicidad, estamos hablando del
numeral 4 art 24, que nos dice que las autoridades expedirn copia de las actuaciones y propuestas

recibidas

respetando la reserva que gocen, a quienes demuestren inters legtimo.

El art 22.11.211. nos habla de estudios y doc previos, y entre ellos le dice, ud tiene que hacer un presupuesto oficial,
establecer el valor estimado del ct, y ah en ese art se establece unos dec que la admin no debe publicar.
Todas las actuaciones dela admin son pblicas, para garantizar el ppo de transparencia, eso quiere decir que yo tengo el
derecho de decirle, oiga, sr admin, necesito copia, inf sobre esto, bla, esta norma del decreto establece que algunas
actuaciones de la etapa precontractual, relacionadas con el proceso oficial, no deben publicarse. La pregunta es eso es o
no valido? Qu tanto se justifica que haya una prohibicin asi?
En los temas de planeacin, la admin debe:
1.
2.

Incorporar el proyecto en el plan anual de adquisiciones, y cunto vale, y la necesidad

Deber de informacin del sector, oiga este es un mercado cuerpo especializado, yo tengo que informarme como est

3.

el sector para elaborar un PC

Elaborar los estudios previos. Determinacin, valor estimado. Aqu se va armando lo que

se llama presupuesto

oficial, que es el valor estimado del ct, que es un estimativo de costos. Despus de tener el estimativo se solicita el
CDP, que es el certificado de disponibilidad presupuestal, aqu ya es un requisito presupuestal, es una certificacin
que hay $ disponible, es un requisito sin equina para empezar el proceso precontractual. Cuando se expida el auto
de resolucin de apertura, y el PC, debe tener el CDP acorde con el valor estimado del ct. No es lo mismo
presupuesto oficial, que solicitar una disponibilidad, el presup oficial, permite cuantificar el cdp. Cuando se obtiene el
CDP, se hace un registro presupuestal, aqu la $ queda comprometida, esa $ queda quieta para ese lado, si se la
gasta, peculado por aplicacin.
Y si se hace proceso sin cdp?
a.
b.

Habr responsabilidad patrimonial de la admin?

Ser que estoy desconociendo un requisito legal?

Primera corriente: Uno dira que hay responsabilidad patrimonial de la admin. Qu sucede? Que la admin a veces la embarra,
y dice uyyyy me falto el cdp, entonces revocan. Pero la responsabilidad subsiste
Segunda corriente: prele ah, cuando ud obtiene cdp, o cuando incurre en algn error en los estudios previos, el error es de la
admin. Hay una tesis, que seala es que perdn, aqu se est violando un ppo del proceso precontractual, ppo de planeacin
se est incurriendo en una ilegalidad, porque cuando se desconoce un ppo (l dice que no es ppo, sino un deber) si ud viola el

ppo de planeacin, en que no tiene el CDP, no hay diseos, no hay predios, ni registro presupuestal, se violo un ppo
fundamental del ppo de seleccin Qu pasa cuando se viola un ppo fundamental? Se torna ilegal
Y si es ilegal, se incurre en objeto ilcito
Qu pasa si hay objeto ilcito? Art 45 L80, objeto ilcito es igual a nulidad absoluta del contrato. Eso quiere decir que
cuando algo es nulo, lo que es nulo, no genera derechos.
Analizar el caso de con concreto. La sentencia de tutela, y la que resuelve la nulidad.
Entonces hablamos del ppo de trasparencia en todo eso
3.

La ley 1150 de 07, esa ley regulo la etapa pre- precontractual. Para mayor transparencia. Entonces hay tres etapas,
la etapa pre precontractual, la precontractual, y la relacionada con el ct, su ejecucin, y la liquidacin.
La ley 1150 regulo la etapa pre precontractual, estamos en etapa preparatoria, no ha pasado nada, Cundo empieza
a pasar? Cuando se expida la apertura de resolucin de apertura, y el PC, la ley regula la actuacin previa a iniciar el
proceso, lo que se conoce como la actuacin admin, las etapas preparatorias para iniciar la licitacin. Antes de
expedir el acto, si considera que hay una persona que puede ser afectada, hay que citarla, esa es la etapa admin. La
etapa pre precontractual, es la obligacin de la admin de expedir un aviso de convocatoria que est en el art
22.11.212 aviso de convocatoria, lo va a publicar en el SECOP, se le dir a las personas que es lo que usted piensa
hacer, el objeto, la modalidad de seleccin, el plazo. Pero adems se va a hacer un prop, o proyecto de PC, no es un
acto, es un proyecto de PC, usted aqu ya, plan anual de adquisiciones, deber de informacin del sector, bla, cuando
se tiene todo eso, se hace un aviso de convocatoria que va en dnde? En el SECOP y elabora un proyecto de PC. En
el fondo todo esto es determinacin de la necesidad, cuantificacin de la necesidad, y criticado de disponibilidad
presupuestal.
Eso se hace para que los interesados presentes observaciones al PPC, proyecto de PC. , y se va a publicar en el
SECOP, para que los interesados presenten observaciones, Qu garantizo ah? Ppo de transparencia. Eso ayudara a

4.

que el PC realmente corresponda a ese ppo, aqu no hay acto admin, por lo que no hay recurso
El art 22.11.214. regula observaciones ante el pliego. A partir de la convocatoria, publicacin, los interesados podrn
hacer observaciones, 10 das en licitacin, 5 das en seleccin abreviada y concurso de mritos, la norma dice, saque
una convocatoria, un PPC, publquelo en el SECOP, para que se hagan observaciones
Pero la norma no dice nada sobre dar respuestas al proyecto de pliego. Hay que pensar para qu sirven las
observaciones si no me las van a contestar? Si tengo el derecho de controvertir, pues lo tengo para algo. Cuando la
norma de contratacin no dice nada, pues se aplicara el CPACA.
En la etapa precontractual no hay responsabilidad patrimonial porque estamos es en etapa de calentamiento

Art 22.11.141. Regula el plan anual de adquisiciones. Esto que se menciona aqu, es mucho antes de la resolucin de
apertura, es cuando es antes de la etapa precontractual, es la etapa de planeacin, que para unos es ppo, y para otros un
deber, si yo pretendo en un ao abrir un proceso de licitacin para una obra, lo meto en el plan anual de adquisiciones, en ese
plan, Qu se tiene? La necesidad, identificacin del bien obra o servicio, valor estimado del ct, los lineamientos de los que se
piensa hacer. Es posible que por cuestiones de $ o de programacin, se quede ah, en preparacin.
Despejes viene el tema de deber de informacin del sector art 22.11.161. Dice que es, el deber de inf del sector, dice, como
hay sectores especializados, yo tengo que conocer el sector, eso me va a permitir elaborar un PC y determinar los RH. Para
que mire las caractersticas especiales, pueda conformar un pc.
Despus de todo eso, si va bien todo, se hacen los estudios previos, aqu tengo un proyecto, que est en el art 22.11.212,
tengo la necesidad, el objeto, la modalidad de seleccin, el presupuesto oficial, el anlisis de riesgo, las garantas, y todo eso
sirve para elaborar un PPC.

5.

Motivacin de sus actuaciones. Todas las actuaciones de la admin ha de ser motivadas, eso quiere decir, ppo de
contradiccin, Cmo se controvierte un acto que no est motivado?

PPO DE ECONOMIA:
Art 25
1.

Se realizaran las etapas estrictamente necesarias. Eso quiere decir que, como dice etapas estrictamente necesarias,
la admin no puede inventarse una etapa ms, pero si esa etapa ms protege un ppo de la contratacin, dira. 1. No,

2.

es ilegal. 2. Tesis opuesta, como

garantiza un ppo de la contratacin seria valida y hasta necesaria. La seccin 3, acoge la 1. Son solo las etapas
consagradas en el art 30 de ley 80. la licitacin es reglada, y la adjudicacin es reglada, en licitacin son solo las
etapas consagradas ah,

la admin no puede adicionar una etapa ms, porque es reglada, no puede entonces

inventarse algo nuevo. Eso quiere decir que ese es el procedimiento, porque como es reglada, no se puede inventar
otra etapa.
El hecho que la adjudicacin sea reglada es que solo hay una solucin posible, porque la seleccin objetiva es
exclusivamente a la oferta ms favorable, la oferta de ppo es la mejor, hay una sola oferta ms favorable
Entonces no se puede inventar etapas adicionales a las establecidas en el proceso, una cosa importante, en la
licitacin el procedimiento es reglado en la ley, pero le va diciendo uno, dos, cuatro, desafortunadamente, el
procedimiento del concurso de mritos y de la seleccin abreviada est desarrollado en el reglamento, en el 1082,
que desarrolla el procedimiento de seleccin abreviada y de concurso de mritos.
Podra la admin hacer una audiencia de aclaraciones al pliego? Depende de la visin que ud escoja, si las etapas son
estrictamente necesarias, y la adjudicacin es reglada, NARANJAS, pero el 2 posible, es que si eso ayuda al ppo de
transparencia, podra ser.
2. otra manifestacin del ppo de economa: plazos preclusivos y perentorios: numeral 1 art 25. Sentencia 27 marzo
de 2014, estela conto, ex. 28240. Esa sentencia dice que la declaratoria desierta que s expida en forma
extempornea, es nula, de nulidad absoluta, eso quiere decir, cuando vemos proceso de seleccin, llegaremos al
plazo para adjudicacin o para declarar desierto, hay un cronograma sealado en el PC, y ese plazo podr
prorrogarse, hasta por la mitad del termino inicialmente previsto Qu pasa si se adjudica en forma extempornea?
Sealan que sera nula la adjudicacin que se produce despus de vencido el plazo del proceso, y lo mismo que la
declaratoria desierta extempornea. Eso quiere decir que los plazos son preclusivo y perentorios.
Si yo no adjudique ni declare desierto, y pasan los das, las horas, los meses, Qu se hacen? Qu se dda? Qu
hace el que tiene la mejor oferta? Y qu pasa si adjudican pero no lo llaman a celebrar el ct? En estricto sentido no
hay un acto que impugnar. Hay una pretensin de reparacin directa, como no hay acto, usted me causo un
perjuicio. Omiti su deber de culminar el proceso, entonces procede la reparacin directa. La responsabilidad
patrimonial surge por la omisin de la admin. El que tena derecho a ala adjudicacin es el que puede reclamar.
Los actos admin precontractuales tienen caducidad de 4 meses. Los actos contractuales, como es una accin
contractual, es un acto contractual, la caducidad es de 2 aos.
25 FEB 16
PPOS DE CONTRATACION, PPOS DE ECONOMIA.
1. Etapas estrictamente necesarias. La licitacin es reglada. No habra lugar a etapas posteriores. 6 dic 2007, no se
pueden dar dos traslados al informe de evaluacin. Pareciera que se garantizar mejor el derecho de defensa, la
sala de consulta dijo, no, NOOOOOO es posible realizar dos traslados del informe de evaluacin. La razn es que
2.

la licitacin es reglada.
Plazos preclusivo y perentorios. Vencido un plazo poda haber dos posibilidades, entender que hay una
responsabilidad de la admin por dejar vencer el plazo, o 2 entender que si se vence el plazo la admin pierde
competencia. Plazos preclusivos y perentorios, la actuacin de la admin debe ser dentro del plazo. Hay plazos
para apertura, para cierre, para la adjudicacin, etc. Qu pasa si la admin se le pasan los plazos? Dos puntos
de vista.
1. Posibilidad de actuar sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria
2. Una licitacin o una declaratoria desierta despus del plazo, dice EL CE, que implica la nulidad de la
adjudicacin o la nulidad de la declaratoria desierta

3.

Otra manifestacin del PPO DE ECONOMIA, ES LA NTERPRETACION DE LAS NORMAS CONTRACTUALES DE

ACUERDO A LOS FINES DEL CONTRATO. Todas las reglas y procedimiento deben tender a que se llegue a una
adjudicacin. Tengo que adecuar todos mis instrumentos del ct, para poder lograr al fin, que es satisfacer
las necesidades. Tengo que subsanar las omisiones del proceso precontractual.
Solo procede la declaratoria desierta del proceso cuando sea imposible realizar una seleccin objetiva, ah
no es que haya defecto de forma

4.

Deben buscarse solucionar las diferencias entre las partes, de la mejor forma posible. El tema de tribuales
de arbitramento en los ct estatales. Es posible que en un ct estatal se pacte una clausula compromisoria,
para que las diferencias se resuelva por arbitramento.
El tema se presenta respecto de los actos admin contractuales, que son los que se expiden despus de la
celebracin y ejecucin del ct. Ej., multas, modificaciones unilaterales, un acto que declare el
incumplimiento. La ley le permite en unos ct establecer clausulas exorbitantes o excepcionales en orden de
dirigir el ct al fin de inters general.
La duda se presenta es si esos actos admin pueden ser objeto de arbitramento, uno dira que si vamos a
pelear los dos, podramos ir a un tribunal de arbitramento, el problema se presenta cuando hay un previo
acto administrativo que declaro que el que incumpli fue el contratista. Puede el tribunal pronunciarse?
C1436-00 no o puede haber tribunal de arbitramento para definir la legalidad de un AAJ expedido en
desarrollo de potestades excepcionales. No podra un tribunal pronunciarse sobre la legalidad o ilegalidad
de un acto admin, porque la competencia le corresponde a la JCCON CAD, si ud va a determinar la ilegalidad
o legalidad de un acto admin, le corresponde a la JCCON de lo CAD, si ud va a determinar la legalidad de un
acto admin le cporrspnde a lo CAD, no podra un tribunal de un arbitramento pronunciarse sobre la
legalidad de una caducidad. Y dira uno y de las declaraciones del acto, es que la caducidad que es una
terminacin del ct, declaratoria de incumplimiento grave, que amenaza la paralizacin, a partir de ah, el
tribunal no se puede pronunciar.
Las partes pueden pactar en el ct, que si se da la caducidad se trate por tribunal? No, porque la admin no
renuncia a sus facultades o potestades

5.

La INCONVENECIA O CONVENENCIA DEL OBJETO A CONTRATAR DEBE DEFINIRSE ANTES DE INICIAR EL

PROCESO, no durante la ejecucin del proceso. En la etapa de PLANEACION DEL CT. Ah determino si es
conveniente o inconveniente. La ley 80 derogo lo que exista antes, que era la declaratoria desierta por
inconveniencia. Antes la admin llegaba a la adjudicacin y deca declar desierto por inconveniente, eso se
acab, la inconveniencia o conveniencia no se puede definir despus de la etapa de planeacin, porque
habra responsabilidad patrimonial. Iniciado el proceso no se puede echar para atrs, y si se echa para atrs
podra haber responsabilidad patrimonial
La posible revocatoria de un acto de trmite, no exonera a la admin de la responsabilidad patrimonial. Sent
26 mar 2014 ENRIQUE GIL. Caso del municipio donde estaba en el acto de adjudicacin y se da cuenta que
falto el cdp, y decide revocar el acto de apertura, si lo puede revocar si se dan las causales del CPACA, pero
no exonera a la admin de remunerar los perjuicios

6.

REQ PRESUPUESTALES, La admin deber tener al inicio del proceso el CDP, y cuando celebre o perfeccione
el contrato debe tener el registro presupuestal RPR. Ese ltimo me indica que la plata ya est
comprometida, en cambio el CDP me dice que si hay $. Usted ya tiene inscrito su proyecto, y cuando llegue
el momento hay que tener un CDP completo, es como la garanta de que est iniciando un proceso, y,
maana sabe que el $ est ah, porque el $ est comprometido. Art 25, nm. 6,13,14, CDP para iniciar, la
norma me dice RPR requisito de ejecucin del ct, las entidades incluirn en su presupuesto anual aparte del

CDP y aparte RPR, una apropiacin global, ya no para el contrato 1 o 2, sino que est destinada a cubrir
costos imprevistos por mora en el pago, revisiones de precios pactados. En una partida gral que sirve para
cubrir los imprevistos, (ninguna admin hace eso, porque dicen que es $ perdida, por que le dan un
presupuesto en febrero y lo tiene que gastar en diciembre, y lo que no gaste lo devuelve al presupuesto
gral) en diciembre me toca devolverla.
La revisin de precios en su concepto no requiere contrato modificatorio, porque el mismo contrato en ppo
lo est autorizando.

7.

SILENCIO ADMIN POSITIVO: si la entidad no se pronuncia dentro de los 3 meses siguientes a mi peticin
durante la ejecucin del ct, se produce un silencio admin positivo. Aqu hay dos sentencias, hay alguien que
me pide algo que no tiene sustento contractual, no le da derecho el contrato, con el silencio admin positivo
tendera derecho a esa modificacin contractual? No, seria valido solo si lo que pidiera estuviera sustentado
en el ct. No se puede utilizar el silencio admin positivo para modificar el ct. Luego ENRIQUE GIL en una
sentencia parece que deja sin efecto el silencio admin positivo.
El estatuto _____________ regula el derecho de peticin en algunos casos con norma especial y por lo tanto
no se aplicara la norma Gral. Entonces, regla fundamental, para contratacin estatal aplico L80 y normas
especiales, si no hay norma, va al CPACA, y sino normas civiles y comerciales. En los casos de derecho de
peticin especiales, regulados por normas especiales en ese caso se aplica norma especial, ej. Hay silencio
admin positivo, por lo tanto ud no puede aplicar la norma gral del CPACA de que el silencio admin es
negativo, y tambin en el tema del proceso de seleccin hay procesos de seleccin que estn debidamente
sealados, como son las observaciones al informe de evaluacin, la norma le dice, tiene 5 das para
presenta observaciones al inf de evaluacin, si lo presenta a los 8 o 10, al momento de la adjudicacin, pues
muy bonita, pero sera extempornea, pero no se le tiene en cuenta, porque es un derecho de peticin
regulado de manera especial, tiene un plazo especial para poderlo contestar.

8.

PPO DE RESPONSABILIDAD: responsabilidad de la admin, y responsabilidad del contratista. Por qu

responde la admin? Arts. 26, 50 -59 DE L80.
a.
b.

Por sus conductas antijurdicas. Segn l un 2 de 26

Cuando inicia un proceso sin contractual sin haber elaborado previamente el PC. ,as que elaborar,

c.

expedir, escrito, y por lo tanto expedido por funcionario competente

Por la correcta elaboracin del PC. Responder por la ausencia de claridad del pliego. Si el pliego es

d.

ambiguo, confuso o incompleto, responde. Clausulas ambiguas se interpretan encontrar de la admin

Tiene la direccin gral del ct, que no puede renunciar, en favor de un contratista o en favor de un
supervisor, le corresponde dirigir el ct, y responde cuando el ct no cumpla su finalidad, Direccin y
manejo del ct es de la entidad estatal

El contratista responde por:

a.

Por precios artificialmente bajo, Qu es un precio artificialmente bajo? Si ud en un proceso de

seleccin considera que puede existir un precio artificialmente bajo, le da un traslado al oferente para
que sustente las razones de su precio, y a partir de ah tomara decisin de si descarta la oferta del
oferente o si la sigue teniendo en cuenta. Comprar barato es muy malo, si el precio es excesivamente

b.

bajo es un riesgo para la admin.

Responden por haber ocultado inhabilidades e incompatibilidades. O por haber suministrado
informacin falsa. La admin no podr definir si la admin es falsa, Por qu? Porque eso es competencia
de la justicia penal, y ah es donde la norma se pincha, porque es que la admin no puede definir si la
informacin es falsa, ah est metido el tema del dolo, lo hice con la intencin de.

26 FEB 16

ESTABAMOS HABLANDO DE LOS PPOS DEL PROCESO DE SELECCIN. Garantizan que haya una seleccin, antes se pregonaban
sobre la licitacin, pero hablamos ahora de todos los de seleccin.
El tema de publicidad tiene mucho desarrollo, ej. SECOP.
Libertad de concurrencia_: es fundamental en el proceso de seleccin, el que quiera contratar con la admin, bienvenido sea,
solo limitaciones legales o constitucionales podran limitar ese derecho. Es un ppo fundamental de la contratacin, es la base
fundamental del modelo de competencia que acogi la cp 1991. Uno garantiza ah igualdad de oportunidades de todos. Antes,
eso no era asi, s deca, el inters pblico permite hacer lo que quiera, la admin tiene una serie de prerrogativas como las
clausulas excepcionales, desde ese pto de vista yo puedo llevar mi ct a donde yo necesite, y pareciera que el nico limite era
los derechos econmicas del contratista, ah se deca, yo inicio un ct pero no importa como lo termine, siempre que se cumpla
con un inters pblico, el problema ah era que si yo cambiaba el ct, poda desconocer las calidades con las que se escogi al
contratista
Qu importancia tiene el derecho de libertad de concurrencia vs los derechos de la entidad por cumplir con el inters
pblico? Pareciera que hay pugna pero no.
El inters pblico es importante, pero no se puede soslayar los ppos de la contratacin, no se pueden desconocer esos ppos,
de libertad concurrencia, porque esa libertad garantiza un modelo del derecho a la competencia, que todo el mundo pueda
ofrecer, en ppo de igualdad, y el de transparencia.
La regla gral es la intangibilidad del ct estatal, no se puede modificar el ct, porque desconocera los ppos, eso quiere decir que
la regla gral es la inmodificabilidad del ct, pero eso no implica que el ct no pueda ser objeto de modificacin. Y esa eventual
pugna entere ppo de libertad de concurrencia e interese pblico, no es cierta, porque cuando yo convoco al proceso de
seleccin a varios proponentes, garantizo el derecho de competencia y adems el inters pblico, porque en ltimas lo que
hace el derecho a la competencia es sr un instrumento para lograr el fin. Garantizo mayor cobertura, mejor calidad y precio
de los servicios. Si yo pongo a 20 muchachos a participar, voy a lograr el mejor medio.
Segn el CE, dice que en la modificacin del ct, los cambios no pueden ser sustanciales
Ni durante el proceso de seleccin, ni durante la ejecucin del ct, usted puede modificar los requisitos del PC, para evaluarlas
ofertas. Hablamos de RH y RP. Sentencia EXP 29 AGO 2007 EXP 16305, l dice que el PC no se puede modificar, como regla
gral, cuando ud inicia un proceso de seleccin, resolucin de apertura, apertura, cierre de licitacin, adjudicacin, hay un PC,
y vamos a ver que ese PC se puede modificar hasta la fecha de cierre que es la fecha mxima de presentacin de ofertas, ah
ya no se puede tocar el PC, sera ILEGAL, el PC resulta obligatorio. SOLO EN ALGUNAS oportunidades se permite la
modificacin del PC antes de que se presenten las ofertas, antes del cierre. No habla nada eso de limites sustanciales, la
sentencia dice ojo, ud no tiene completa discrecionalidad para modificar el PC, no puede modificar aspectos sustanciales,
Cules seran esos aspectos sustanciales? La parte sustancial Cul es? RH y RP, que no afecte los elementos de evaluacin
de la oferta.
Y durante la ejecucin del ct? El derecho europeo dice que NO, no se puede hacer cambios sustanciales. Ej. Si el precio fue
un factor fundamental, no puede despus subrselo al contratista. La jurisprudencia nacional habla de que no se puede
modificar ni RP, ni RH.
Como regla gral, el ct es inmodificable, especialmente si es producto de un proceso de seleccin. Nada impedira que
circunstancias imposible de prever, ajenas a las partes, que no modifiquen el ncleo esencial del objeto del ct, podra ser no
solo conveniente sino necesario, que haga necesaria la modificacin en algunas clusulas del ct. Ej. Yo estoy haciendo una
carretera y en la mitad aparece un cementerio indgena, no se poda prever, y es necesario hacer una modificacin del ct, hay
circunstancias que lo ameritan. Puede ser modificacin unilateral o bilateral
Sala de consulta 13 AGO 09. Garantizar el int pub, se garantiza,
acuerdo

dice, garantice eso por encima de todo, l no est de

Limitaciones legales y constitucionales: UD TIENE QUE ESTAR INSCRITO EN EL RUP. Regla gral, las personas que deseen
contratar con la admin, tiene que estar en el RUP, hay algunos ct que no necesitan inscripcin en el RUP, arts. 221 dec 19
2012.
Otro lmite son las INHABILIDADES E INCOMPATIBILADES. LEER EXCEPCIONES AL REGISTRO DEL RUP- EXAMEN. Ct que por su
naturaleza se permite que no estn inscritos en el RUP
La competencia para certificar los RH es exclusivamente de la CAMCOM. Y el certificado del RUP, es plena prueba de las
circunstancias que en l se hacen constar. O sea que a m como admin no me puedo salir, porque es plena prueba y la
competencia la tiene la CAMCOM que organiza y certifica el RUP, hablamos de 4 muchachos, CAPJUD, CAP FIN, EXP, BLA,
desde ese pto de vista la admin no podra pedir documentos adicionales, son los que establece la CAMCOM. Entonces la
admin no puede pedir documentos adicionales, ella si puede establecer requisitos habilitantes y ponderables, siempre y
cuando sean proporcionales y justificados con el objeto del CT,ej. Mnimo 5 aos de experiencia para una obra de 5000000
metros
La CAM COM verifica, yo voy anualmente y digo mire mis papeles, balances, certificados, la CAMCOM no va al sitio y verifica si
tuvo la experiencia, lo que hace la cmara es algo relacionado al ppo de BF
La entidad no puede desconocer ese certificado. Decir, no creo que ud tenga eso. Eso es competencia de la CAMCOM
En el art 221, se habla que la cmara est cumpliendo funcin admin, entonces es un acto admin, el queda inscrito, y ese
acto admin cuando l lo registra es susceptible de recurso de reposicin, la posibilidad de ddar el acto, imaginarlo por nulidad.
TAREA QUE PASA SI UNA ENTIDAD ESTATAL EN UN PROCESO DE SELECCIN ENCUENTRA QUE UNA CERTIFICACION DE EXP
QUE ESTA EN EL RUP ES FALSA O INCURRE EN FALTA DE VERACIDAD?
Cuando en desarrollo de un proceso de seleccin una entidad estatal advierta la existencia de posibles irregularidades
en el contenido de la informacin del RUP, que puedan afectar el cumplimiento de los requisitos exigidos al
proponente dentro del proceso de que se trate, podr suspender el proceso de seleccin e impugnar ante la Cmara
de Comercio la inscripcin, para lo cual no estarn obligadas a prestar caucin. Para el trmite y adopcin de la
decisin las Cmaras de Comercio tendrn un plazo de veinte (20) das. De no haberse adoptado una decisin en el
trmino anterior, la entidad reanudar el proceso de seleccin de acuerdo con la informacin certificada en el RUP.
En el evento en que la Cmara de Comercio establezca la existencia de graves inconsistencias se le cancelar la
inscripcin en el registro quedando en tal caso inhabilitado para contratar con las entidades estatales por el trmino
de cinco (5) aos, sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar

LEER UN AUTO: 22 MAR 2011, SANTOFIMIO, PPO DE LIBERTAD DE CONCURRENCIA EJEMPLO, por medio del cual se suspendi
provisionalmente el PC, de la adjudicacin del tercer canal de tv.
Y para mirar el otro pto de vista el salvamento de voto de MARCO, que dice todo lo contrario que lo anterior
Si se presenta un solo proponente que cumple, hay obligacin de adjudicarle, regla Gral.
Y hay una consulta de WILLIAM ZAMBRANO, del 21 feb 2010, relacionado con el mismo tema, tema de TV, licitacin,
radicacin 1966. PPO DE LIBERTAD DE CONCURRENCIA

PPO DE IGUALDAD: igualdad de qu? Igualdad de trato, ppo ms importante de todo el proceso de seleccin.

Hay varias inquietudes

1.

El tema de cuantificacin de perjuicios. C-499 ALGUIEN DDO y dijo, oiga me est desconociendo mi derecho, porque
merezco ir ante un juez a que me diga cuales son los perjuicios

2.

En una licitacin, en un PC, la admin dijo: 2 puntos si ud oferente contrata tres o ms ingenieros de la regin. Y
entonces alguien dda y dice, tutela, violacin al ppo de igualdad, yo que soy de Manizales porque me hacen eso. La
admin cuando l dice eso, responde NO, yo tengo la obligacin de proponer el desarrollo regional, y en la medida en
que haya ms desarrollo para los ingenieros de la regin, bienvenido sea. T147 - 96, si bien ambos derechos deben
ser legtimamente protegidos, bajo el test de razonabilidad, al final dice, debe prevalecer EL PPO DE IGUALDAD,
porque o sino, el territorio nacional resultara efectivamente dividido. El tema es por tener dos o ms ingenieros de

3.

la regin, por eso es objetivamente mejor oferta?

Mi pymes y personas que tengan calidades distintas a otras personas, en alguna oportunidad alguien ddo el art 29
de L80, que deca ms o menos, RH, y RP son aplicando criterios de ponderacin, de precio, clase y otros, entonces
quien ddo dijo, nosotros que tenemos discapacidades y diferencias respecto de otras personas, Qu pasa? Pues
viola el ppo de igualdad, porque impide que nosotros con diferentes circunstancias aparezcamos ah.
La corte dice, asequibilidad de la norma, condicionada siempre que se entienda que no es una prohibicin para que
la admin establezca en su PC lo que llama la doctrina las obligaciones de discriminacin positiva. Yo podra
establecer condiciones de preferencias en para participacin de mas mtines frente a los dems, o procesos solo para
las mtines, porque es una preservacin del ppo de igualdad.
En estas sentencias de MYPIMES hay dos sentencias
23 OCT 2013, JAIME SANTOFIMIO OBLIGAICONES D DISCRIMINACION POSTIVA. EXP 40458
CE 23 MAY 2012, ENRIQUE GIL EXP 40743.
Lo que dicen e sol que se seala, no hay violacin al ppo de gualda, esas normas que favorecen a MYPIMES o que
excluyen a los dems, son validas
Y hay una sentencia de recicladores, que dice, los oferentes tienen que contratar un mnimo de recicladores, ah se
puede, porque es discriminacin positiva.
T-2848553 JORGE PRETELT.
CUANDO HABLAMOS DE IGUALDAD, hablamos de igualdad de oportunidades, y no de calidades.
En una sentencia alguien ddo la licitacin porque dice, a este muchacho le valen esta ex, y yo no la tengo, Por qu
lo va a ponderar mejora l? Igualdad no es igualdad de calidades, es de oportunidades

La regla de oro para saber si el proceso es nulo, es ver si se violaron los ppos. Y si se desconocieron no se subsanaron.
PROCESOS DE SELECCIN
Dec 1082 de 2015
El proceso de seleccin es licitacin, concurso de mritos, seleccin abreviada y uno de mnima cuanta.
La regla gral es la licitacin. Estudiar ese dec y el art 30 L80. El dec 1082 tiene una parte inicial COMUN a todos los procesos
Cmo se desarrolla un proceso de licitacin?
1.

Planeacin: es la etapa pre precontractual.

a. Plan anual de adquisiciones art 22.11.141
b. Deber de informacin del sector. Art 22.11.161
c. Estudios previos. Art 22.11.211.
O sea ud lo mete en el sector desde el ao anterior, determina lo que sea, la modalidad del sector, y al final culmina
con los estudios previos, donde ud describa la necesidad, la modalidad de seleccin, el precio del ct, hasta que pto
eso es legal en el sentido que la publicidad est regulada por la ley? Quedara en duda si se podra prohibir la
publicidad de algunos documentos, es muy importante el tema de riesgos y garantas del ct.
Eso de estudios previos, no se aplican a los procesos de mnima cuanta, por cuestiones de economa.

Haba puesto otro caso saber el deber de planeacin Dnde si la violacin el deber de planeacin conduce a la nulidad del ct
inexorablemente, o hay otras alternativas?
Definida la planeacin, est determinando, cuantificando la necesidad mediante el presupuesto oficial, el estimativo de
costos, y a partir de eso se expide el CDP.
RH, si una oferta supera el PRESUP OFICIAL, queda DESCARTADA. Debera sealarlo el PC.

Ya habamos visto la etapa pre precontractual que era convocatoria, PPC, UN AVISO EN EL SECOP, OBSERVACIONES EN EL
PROYECTO DE PC, Y AH LA ADMIN TOMA LA DECISION DE EXPEDIR LA RESOLUCION DE APERTURA, Y TIENE QUE HABER
EXPEDIDO PERVIAMENTE EL PC.
RESOLUCION DE APERTURA Y PC. La resolucin de apertura es un acto admin de trmite, es un acto que puede ser
impugnado, segn estela correa, la resolucin ordena abrir el proceso, y hay una sentencia ms exacta:
Sent JAIME SANTOFIMIO 14 FEB 2012, como regla gral una resolucin de apertura, es un acto de trmite, por
tanto no puede ser objeto de impugnacin, sin embargo, cuando afecta una situacin jurdica particular, afecta
los ppos, podra ser objeto de impugnacin, el cree que el tema no va tanto en la resolucin de apertura, sino
que va ms en el PC
La resolucin de apertura tiene un resumen de las condiciones ms relevante del proceso
Una cosa es la resolucin que ordena abrir la licitacin, y otra cosa es la fecha de apertura de la licitacin, eso
no es un acto, es la fecha a partir de la cual s e pueden presentar ofertas. Una primera interpretacin, mas
garantista del oferente, es diferenciar entre la fecha de resolucin de apertura que indica la fecha real en que se
abre las ofertas, porque los interesados tendrn todo es tiempo para revisar el PC y hacer observaciones el PC.
Una cosa es moderno abrir el 20 feb, y la otra es se abren 28 feb
Otras admin hacen coincidir la fecha de resolucin de apertura con la fecha de apertura. Entonces desde la
fecha de resolucin de apertura y la fecha de apertura, le pido al secop el PC, y ya me est corriendo el trmino
para presentar ofertas, es ms restrictivo porque no me da tiempo de revisar bien para presentar observaciones,
y para presentar una oferta.
CARACT GRALES DEL PC: el pliego es
1. Acto admin gral, POR LO TANTO ES OBJETO DE IMPUGNAICON
2. ES LEY DEL CT. Resulta obligatorio tanto para la entidad con para los particulares. El pliego OBLIGA
3. Tiene efectos durante el proceso precontractual y tambin durante la ejecucin del ct,
4. Libertad de configuracin del PC. Facultad discrecional, discrecional no es arbitrario, yo me siento y hago un
5.

PC, la discrecionalidad significa que tiene varias alternativas posibles.

Si hay libertad de conjuracin, la admin tiene la carga de claridad sobre el contenido del PC. Debe ser claro,

6.
7.

eso es ppo de seguridad jurdica, eso quiere decir que el oferente tenga certeza de lo que se pide
Por lo anterior, las clausulas contradictorias, ambiguas o confusas, se interpretan contra la admin
Pueden existir clausulas ineficaces de pleno derecho, no requiere entonces pronunciamiento judicial.
Numeral 5 art 24 L80- ESTUDIAR-Estas condiciones si no se cumplen, sern clausulas ineficaces de pleno
derecho hasta dnde puede llegar eso?

Aqu hay algo que se llama avisos que es el tema de publicidad, eso ha perdido relevancia, porque el tiempo ya no tiene
avisos, adems existe el SECOP, donde se publica apertura de la licitacin o cierre de la licitacin, eso es lo que se conoce
como el plazo de la licitacin del proceso de seleccin, la fecha que tienen los oferentes para presentar ofertas, 3 das sig. A la
apertura de licitacin, puede hacerse audiencia de aclaracin al pliego, que coincide con la audiencia de anlisis de riesgo.
29 FEB 16
HAY UN PROCESO SELECCIN UNIFORME para todos los procesos, licitacin, seleccin abreviada y eso, estbamos viendo el
de seleccin
Para iniciar el proceso se requiere el PC. La admin tiene una carga de claridad. Cualquier clusula que establezca exoneracin
de resp de la admin sobre el contenido del PC, es una clausula ineficaz de pleno derecho de ac al #5 art 24 L80. Ineficacia de
pleno derecho quiere decir que no requiere pronunciamiento judicial. Tambin las clausulas ambiguas, se interpretan contra la
admin.
RAP es un acto admin Gral. Resolucin apertura. Art 30. L80. Despus de la resolucin de apertura viene: avisos en el SECOP
Una cosa es la resolucin de apertura y otra es la fecha de apertura, a partera de ah comenz el plazo para presentar ofertas.
Hay dos interpretaciones, una garantista, diferenciar la RAP de la fecha de apertura, y la otra que los dos se entienden por lo
mismo, es ms restringida

La fecha de apertura es eso, una fecha, no es u acto, fecha a partir de la cual los proponentes tericamente pueden presentar
propuestas. Usualmente la presentan el ltimo da, porque en los das anteriores estn esperando que la admin responda a las
observaciones, o a que de pronto haga una modificacin, o haga aclaraciones.
A pesar que haya PC, en ese lapso puede haber una modificacin, cuando se considere pertinente, entonces si uno presenta
propuesta el primer da, lleva las de perder.
Hay una audiencia, luego de la apertura, y antes del cierre, AUDIENCIA RIESGO, Y AUD ACLARACIONES. La norma art nm.
430L80. Si a solicitud de un interesado, o de varios, 3 das sig. Al inicio de plazo de presentar propuestas, se hace la audiencia
de aclaraciones, surge a peticin de uno de los interesados, audiencia de aclaraciones al pliego, para dar respuesta a las
observaciones que hacen los interesados, en esa audiencia de aclaraciones se puede hacer modificaciones, si se considera
pertinente, y si se hacen modificaciones, se podr prorrogar la fecha de cierre de licitacin por 6 das ms.
Puede esta audiencia hacerse de oficio? Dos posiciones:
a.

El CE dice que la licitacin es reglada, sobre ese tema SENTE 29 AGO 2007 MAURICIO FAJARDO. Es una interpretacin

b.

literal, no se pueden adicionar etapas ms all de la reglada

Si, se puede, porque da ms transparencia al proceso

AUDIENCIA DE RIESGOS(estas dos audiencias son solo para licitacin) la admin tiene que tipificar, estimar y asignar los
riesgos, cuales son los riesgos, los estima, los valora, y los asigna al oferente o a la admin, por regla gral el riesgo se asigna a
quien mejor pueda soportarlo. Eso esta intrnsecamente ligado con el presup oficial, y estimacin de costos, porque el
oferente tendr esos riesgos en cuenta para definir su precio.
Esa audiencia no tiene funcin alguna, porque es que si en esa audiencia se modifica, se modifican los presupuestos,
Esas dos audiencias se hacen al mismo tiempo
Los riesgos que se asignan son los previsibles. Porque los imprevisibles no se pueden distribuir, si se cumplen determinados
requisitos, los riesgos imprevisibles dan paso a la teora del equilibrio financiero del ct.
Este es el plazo que tienen desde la apertura hasta el cierre, para presentar ofertas, este plazo s puede prorrogar:
a.
b.

Como consecuencia de la audiencia de aclaraciones, hasta por 6 das mas

Cuando lo pida un numero plural de interesados o de oficio. Hasta por la mitad del termino inicialmente previsto

Las modificaciones pueden hacerse despus de la audiencia de aclaraciones? Buena pregunta.

Hay una discusin si el plazo de 6 das se entienden subsumidos por el plazo de la mitad, dira uno, que no se subsume uno
en el otro, porque son oportunidades diferentes, y segundo, por ppo de interpretacin del efecto til de la norma, es que si el
plazo subsume a otro, la norma de los 6 das estara sin efecto
LIMITES TEMPORALES Y MATERIALES PARA MODIFICAR EL PC
El PC se puede modificar, hasta cundo y que se podra modificar?
LIMITES TEMPORALES hasta cundo se podra prorrogar? No pareciera lgico que el 24 abr a las 11 pm, con una fecha de
vencimiento de 25 abr a las 9 am, que la admin a esa hora el 24 este sacando adendas.
La leu 1474 2011 ha dicho, lmites temporales, el PC no podr modificarse sino con 3 das de antelacin a la fecha de cierre,
ej., mximo hasta el 22 abr. Ni siquiera para prorrogar el plazo.
El dec 1082 2015, establece el art 22.11, 221, los lmites temporales, el proceso de licitacin est en la ley, sin embargo,
seleccin abreviada y el de concurso de la ley surgen ms que de la ley, del reglamento, como esta en reglamento dice la
norma:

Si es para seleccin abre o concurso de mritos, con una anticipacin no menor de un da, con el da hbil anterior, es decir
24 abr, y en la licitacin es 22. Das hbiles, entre las 7 am y 7 PM, esas adendas deben publicarse das hbiles entre 7 am y
7pm.
Sin embargo, la discusin s emnateme ser que la admin puede hacer cualquier modificacin un da o tres das antes?
Qu pasa si un oferente me hace una solicitud de aclaracin el 23 por la noche? Regula la respuesta pero no la oportunidad
del oferente para presentar estas solicitudes. l no va a tener tiempo de contestar el 24, la norma guarda silencio sobre el
plazo de los interesados para presentar sus observaciones, debera decirlo el PC, un PC bien elaborado quiere decir que si yo
esto el 25 mar a 25 abr, lo bueno es que el PC dijera no se recibe solicitudes de aclaracin hasta el 15 de abril, el PC debe
sealar cual es el plazo mximo para presentar solicitudes
LIMITES MATERIALES: Qu puedo modificar y que no puedo modificar? La norma no dice NADA, ha sido construccin
jurisprudencial, MAURICO FAJARDO 29 AGO 07 EXP 16305, La modificacin de los PC no es una fac absoluta, est sometida a
lmites temporales y materiales. La admin no podr NUNCA modificar aspectos sustanciales del PC, una vez expedido el PC,
no se pueden hacer modificaciones sustanciales al PC, decir, el objeto ya no ser esto sino lo otro, deja por fuera el ppo de
igualdad, de concurrencia, y ppo de transparencia, eso se viola.
Cules seran esas modificaciones sustanciales? Por ej., el objeto. Los criterios de seleccin y de ponderacin de las ofertas,
criterios de evaluacin de las ofertas, es decir, RH Y RP. Sent 20 ABR 2012 EXP 21571 reitera que no s e pueden hacer
modificaciones sustanciales, entre ellos factores de calificacin.
Todo lo que incidi para que se presentara o para que no se presentara no puede ser objeto de calificacin. Ej. Decir, req 3
aos ex, y yo n ame presente por eso, no puede despus bajar el trmino. Ni para hacerla ms gravosa ni ms suave.
Qu pasa si no se puede seguir con el proceso? Ej., falta el CDP, se puede revocar el ACTO DE APERTURA? El alcalde dijo, no
puedo seguir con este proceso, entonces revoco el acto de apertura, la norma no dice nada, y al no decir nada si se puede o
no hacer, el dec 734 deca, el contenido de los estudios y doc previos, en la etapa de planeacin que no son acto admin,
podr ser ajustado con posterioridad a la apertura del proceso, pero Cmo es que se va a ajustar eso que fue la base del PC?
Va entonces a modificar el PC. En caso que la modificacin signifique cambios fundamentales despus del cierre, con
fundamento en las causales, se puede revocar el acto de apertura, un acto de trmite. Eso era ilegal, porque la conveniencia
o inconveniencia se mira antes de iniciar con el proceso. Qu hizo el alcalde? revoco
El 1082 no dice nada sobre si se puede o no, por eso hay dudas, si la admin podra o no revocar el acto de apertura.
Sentencia 26 MAR 14, ENRIQUE GIL 25750. Es el caso del alcalde, dice, revocatoria de un acto se puede hacer, siempre que se
den las causas de revocacin de acto administrativos del CPACA. En las ultimas, hablamos de violaciones a los ppos del
proceso de seleccin, ej. Si es contrario a la ley, pues es ILEGAL, si se dan las causales se puede hacer, pero, no se puede
entender que se da la exoneracin del pago de los perjuicios causados o ante el silencio de la norma actual, no s puede
entender que la admin queda exonerada de pagar los perjuicios causados.
Sera ms transparente que si se inicia un proceso que no puede seguir adelante, pues que lo termine.
Qu pasa si no puede seguir por hechos sobrevinientes? La norma no dice nada, ah la lgica indica que habra justificacin.
En la vida real lo que se hace es que cuando se ve que hay un error, se termina antes el proceso, porque se evita que
presenten ms ofertas, y serian menos los perjuicios que hay que pagar. El costo de oportunidad que es el costo en que
incurri el oferente para presentar oferta, sern menos.
ETAPA DE EVALUACION DE OFERTAS
Despus del cierre, viene la etapa de EVALAUCION DE OFERTAS. Para decir si se adjudica o si se declara desierto el proceso.
Aqu ya no es el interesado haciendo observaciones a la admin, sino la admin revisando la oferta de los particulares. Segn
L80 y 1150-07, la admin podr

1.

Solicitar aclaraciones al oferente sobre el contenido de la oferta, sin que ello implique que la puede mejorar. El tema
es muy difcil en la prctica, porque los oferentes puede decir, cumplo, cumplo, cumplo, ud me pide esto y esto, y
eso est en el pie de pgina de la 458. Es posible que los oferentes incurran en informacin contradictoria, confusa y
ambigua, el PC debe resolver el punto, si ud oferente me presenta informacin contradictoria, tomare en cuenta la
ms desfavorable, o la que este en norma especial
La norma me dice que se puede solicitar aclaraciones, sin que se permita mejorar la oferta, eso es MUY peligroso,
puede que el oferente pretenda mejorar su oferta.

2.

Subsanacin de errores de la oferta, el oferente puede cometer errores, puede la admin decirle, subsane esos
errores? Con esa subsanacin gana el oferente, pero tambin la admin, yo no voy a descartar ofertas por requisitos
no esenciales. Ej. Se presenta una oferta espectacular, pero falta un acta de una junta, pues no lo voy a descartar, le
digo que lo subsane
La ley 1150 -07, art 5- pargrafo 1- examen aclaro el art 30 l80, la jurisprudencia del CE haba sido muy restringida
sobre la posibilidad de subsanar la oferta, porque la ley no lo deca. Entonces el CE deca, no, la ley no lo dice,
ENTONCES NO SE PUEDE.
El pargrafo 1 art 5 L1150, la ausencia de requisitos o falta de doc, relacionados con el futuro contrato, o proponente,
no necesarios para comparacin de las ofertas, o sea con el tema de fondo, que no se refieran a requisitos de
ponderacin, Qu dice la ley 80? NO SE PUEDE RECHAZAR LA OFERTA, y lo repite la 1150. Ej., cuando el rap legal no
puede contratar por si solo si el ct es ms all de 400 millones, falta la fecha del acta de administracin de JUNTA,
pues se dice que se subsane
Los RH si se pueden subsanar, los RP no. Si da puntaje NO se puede subsanar
RH que tenga que ver con ct o proponente, s e pueden subsanar.
Todos los requisitos de propuesta que no de puntaje puede ser subsanado, y puede ser solicitado por la admin en la
etapa de evaluacin de las ofertas.
Eso est relacionado con el ppo de lib concurrencia, es un derecho del oferente, ms que una facultad de la admin.
Hasta cundo se puede subsanar? Por las entidades en cualquier momento, hasta la adjudicacin.
Y si el oferente no subsana en el plazo, sino despus. Ej. El ultimo da antes de escoger? Los plazos son
PRECLUSIVOS Y PERENTORIOS. LA NORMA DICE QUE LA SUBSANACION SE PUEDE HACER HASTA LA ADJUDICACION,
es lo que dice la norma, pero las personas se presentan ltimo da, ltima hora para presentar los requisitos
correspondientes. No son saba si el PC poda pedir un plazo mximo para subsanar o si se interpretaba la norma
exegticamente que deca hasta la adjudicacin, independiente de eso los oferentes podan presentar los dos hasta
el ltimo, eso no tiene lgica, si yo presento dos el ultimo da, ya prorrogo el plazo, que se decide prorrogar hasta por
la mitad, la fecha de la licitacin y de la adjudicacin se puede prorrogar hasta por la mitad del plazo inicialmente
previstos.
Hay una serie de pronunciamientos. ENRIQUE ARBOLEDA, CE, CONCEPTO 20 MAY 2010, se le pregunta, Cundo la
norma dice hasta la adjudicacin, ser que si yo coloco un plazo Max en el PC para que me presenten los dos para
subsanar, ese plazo ser ineficaz? Y la sala de consulta dice, hasta la adjudicacin, es el plazo mximo, no sera
ilegal que el PC estableciera un plazo razonable para que subsane, y si no los presenta, es como si incumpliera el
requisito. Entonces puede la admin establecer plazo razonable antes de la adjudicacin
No hay que confundir la falta del requisito con la prueba del requisito, son dos temas distintos. Lo que pretende la
subsanacin es corregir la PRUEBA, no la AUSENCIA DEL REQUSITO, si ud tena el requisito pero lo probo mal, se
subsana, porque si no tiene el requisito y lo adjunta despus del cierre lo que est haciendo es MEJORAR LA OFERTA.
Ej. Las ofertas deben venir con la garanta de seriedad, si ud sale favorecido y no me firma el ct, yo le expido un aja,
y hao efectiva la garanta de seriedad de la oferta, para que se responda por ese siniestro, entonces si no tiene
garanta de seriedad, no puedo pedir que se SUBSANE, si no la tiene, est cumpliendo el requisito despus del cierre
de licitacin, esta es mejorando la propuesta. Pero si la GARANTIA TENIA UN ERROR, dec tomador G, y en verdad el
tomador era el Y, le dicen, vaya y arregla eso.
Haba un decreto que deca que la capacidad jurdica no podr ser subsanable, alguien lo ddo, porque la cap. judo es
un RH, y la ley dice que esos son subsanables.
26 ENE 2011, que resolvi esa solicitud de nulidad del dec, que deca que la cap. jurdica no era objeto de
subsanacin, dice, es que si usted no tiene capacidad, ESO NO SE PUEDE SUBSANAR, desde el anlisis del derecho

privado, eso no se puede subsanar, pero ah hay un error, no es lo mismo tener la capacidad a NO tener probada la
capacidad. Esta sentencia dice que el decreto est bien.
Viene despus la sentencia 08 FEB 2012 LUZ ESTELLA CORREA, EXO 20688. Y dice, si al sr presidente de la sociedad
le falta el acto de la junta directiva que lo autorice para contratar por encima del lmite de los estatutos, la admin no
tiene_____ para solicitar el acto de la junta directiva y que subsane el requisito, o sea contrario a la sentencia
anterior, si es un requisito subsanable, porque es un RH.
Despus, vienen las sentencias de 2014, -desarrollo jurisprudencial y consultivo del CE sobre el tema de
subsanabilidad -(pregunta de examen?
26 FEB 2014, ENRIQUE GIL, 00113-001. DICE LA SENTNECIA: primero, repite lo mismo que ha dicho la ley, todo lo que
no sea ponderable, es SUBSANABLE, desde ese pto de vista, el cap. jurdico, es subsanable, en forma especfica, la
falta de la autorizacin de la junta directiva
Aclara, o reitera lo que haba dicho la sala de consulta de que el plazo para subsanar, hasta la adjudicacin, no
impide que admin otorgue un plazo subsanable anterior, para que el oferente presente los documentos, y si no
subsana, se entiende que no cumple el requisito.
La situacin se enreda, cuando la sentencia se Va para el otro lado, dice entonces, la subsanacin implica que si el sr
no tiene la garanta de seriedad, o no tiene el RUP, a la fecha de cierre, porque se encuentra en trmite, la admin
podra aceptar la propuesta y pedir que presentara esos dos con posterioridad, ah la sentencia ya no habla de
subsanabilidad, eso no es, lo confunde con mejorar la propuesta, la sentencia ah, comete un error.
26 FEB 14, 25804.
12 nov 14 ENRIQUE GIL 27986
El problema con estas sentencias es que Colombia compra eficiente recogi la sentencia de enrique gil de febrero y
escribi una circular a todas las admin diciendo estos son los requisitos que hay que tener en cuenta para subsanar,
arregle el problema de la capacidad y de la adjudicacin, y viene el problema de la garanta y el RUP, que no lo
presentan. En la misma fecha hay una sentencia de la seccin 3 de Carlos Zambrano que dice lo contrario a lo de
enrique gil: una cosa es la falta de requisito y otra es la falta de prueba
Luego JAIME ORLANDO SANTOFIMIO hace un resumen
Entonces lo ponderable NO ES SUBSANABLE. Y esta la discusin sobre la garanta de seriedad y el registro del RUP.
La evaluacin termina con un informe de evaluacin de propuestas, es una acto de trmite que dice quin cumpli,
quien va de 1, de 2, bla. Se publica en el secop, y los oferentes tienen 5 das para presentar observaciones sobre ese
informe de evaluacin, sobre su propuesta y sobre la de sus competidores. Y la admin debe dar respuesta a esas
observaciones al momento de la adjudicacin. Respuesta MOTIVADA, y con fundamento en esa respuesta la admin
proceder a adujar ese proceso o a declararlo desierto
En la licitacin, la adjudicacin se hace por audiencia, en los dems casos se hace por resolucin motivada.
02 MAR 16
HABIAMOS HABLADO DE UNA SENT JUN2014SOBRE SUBSANABILIDAD
DESPUES DE LA SUBSANABILIDAD VIENE EL INFORME DE EVALUACION DE LAS OFERTAS. Es una ct admin de trmite. No
decide su situacin jurdica. Ej. Ruperto no cumple, luisa tiene tantos puntos. Bla, ese informe de evaluacin se pone por 5
das, para que se presenten observaciones, se presenta en el SECOP
Se puede dar un segundo traslado al informe de evaluacin? NO
Despus de eso, se toma la decisin, o de adjudicar, o de declarar desierto el proceso.
LA ADJUDICACION:
Art 90 1150
LA ADJUDICACION ES IRREVOCABLE, como regla gral, y no procede recurso alguno.

Excepciones a esa regla gral:

1.

Cuando entre adjudicacin y el ct, sobreviene una inhabilidad entre adjudicacin y ct. puede ceder el derecho
adjudicado? NO, la ley no permite ceder el derecho adjudicado, la ley permite ceder el ct, pero no el derecho
adjudicado. Chao chao, y la admin puede hacer una segunda adjudicacin a quien ocupe el 2do lugar

Si un ct se celebr estando viciado de nulidad absoluta? Eso implica terminacin del ct

2.

Si se demuestra que el acto se obtuvo por medios ilegales. Eso Qu quiere decir? Si ese acto se demuestra que se
obtuvo por medios ilegales, dice la norma que se puede revocar la adjudicacin, y efectuar una segunda
adjudicacin. Eso quiere decir que el acto se obtuvo por medios ilegales, usted hizo trampa, presento dos que no
fueran ciertos, si se obtuvo por medios ilegales, se puede revocar.

Ese es el procede comn para todos los procesos de seleccin. Salvo lo de las dos audiencias, que son solo para licitacin
SISTEMA DE CONFORMACION DINAMICA DE LA PROPUESTA:
Es la posibilidad de hacer una negociacin, de alguna de las variables de las ofertas, mediante una subasta inversa. Art
22.12.111 para licitacin
LICITACION: hay una aud de riesgo y aclaraciones, y una de adjudicacin. Aparte de eso, en la licitacin podr existir un
proceso de subasta inversa. El art 5 de la ley 1150 de 2007, me dice a m en cuanto a una licitacin que los factores
ponderables sern los factores tcnicos y los econmicos.
Sera ilegal que en un PC pusiera dos puntos por el orden de los documentos.
Para que haya subasta inversa es necesario que el PC diga que va a haber subasta inversa, porque si la van a dar, yo no
presento la oferta con el mejor precio.

Los factores de subasta no puede ser solamente el precio, debe ser precio, y tcnico
La subasta puede ser electrnica o presencial
Aqu hay un tema importante, con quin hago la subasta? Solo aquellos que cumplen con los RH. RP no porque en la subasta
se pueden mejorar.
Un acto de la admin que dice, tres muchachos pasan y dice, 2 no pasan, es un acto admin de trmite porque no estoy
decidiendo el procedimiento. Por lo tanto estos 3 muchachos pasan a la subasta inversa
Resulta que uno de estos muchachos que no paso, considera que es ilegal el acto de la admin, le impidieron seguir el
procedimiento, por lo tanto l no podra acreditar que es la mejor oferta. Entonces, ah estara definiendo una situacin
jurdica particular y por lo tanto podra ser impugnada por la persona que no cumple. Eso dice la jurisprudencia
Debo probar que es ilegal el acto que me dejo por fuera y el reestableciemito del derecho en dnde queda? Si a un seor lo
descartan, Cmo hago yo para acreditar que yo soy la mejor propuesta, para poder reclamar el 100% de las utilidades
dejadas de percibir? Puedo o no puedo? Si acredito que era la mejor oferta tiene derecho al 100% de las utilidades dejados
de percibir, a partir de ah, al que no lo dejaron seguir, lo mximo que podr acreditar es que el acto es ilegal, pero no podr
acreditar que era la mejor oferta, porque todo dependa de la subasta inversa
El pliego tiene que regular el tema de lances mnimos
No puede ser solamente subasta sobre precios, tiene que incorporar factores tcnicos
La admin hace primera evaluacin para interpretar quien cumple RH y solo los RH pasan a la subasta

Las aud en la licitacin, estn en el art 22.12.112.

Hay derecho de rplica a las observaciones presentadas por los

competidores. Y el segundo derecho de rplica es a las respuestas dadas por la entidad

SELECCIN ABREVIADA:
CAUSALES DE SELECCIN ABREVIADA ART 2L1150 son varias no las vamos a ver todas
a.
b.
c.
d.

Adquisicin de bienes y servicios de carac y condiciones tcnicas uniformes.

contratacin de menor cuanta
contratos para la prestacin de servicios de salud.
Declaratoria desierta de licitacin. Si el proceso se declar desierto en la licitacin, tiene la posibilidad si, de hacer

e.
f.

otra licitacin, o de hacer una seleccin abreviada

Enajenacin de bienes del estado
Contratos de las EIC y SEMX Y ENTIDADES DONDE EL ESTADO TENGA MAS DEL 50% DE PARTICIPACION cuyo objeto

g.
h.

directo corresponda a esa actividad comercial

Contratos relacionados con programas de proteccin de personas amenazadas, programas de desmovilizacin, etc.
Cts. de bienes y servicios para la defensa y seguridad nacional.

No hay que confundir, si yo quiero contratar bienes y servicios para la defensa y seguridad nacional, se hace seleccin
abreviada. Pero si es un servicio caracterizado por ser reservado por la cp, no va por seleccin abreviada, va por contratacin
directa
A.

BIENES Y SERVICIOS DE CARACT TEC UNIF: estn regulados en los arts. 22.12. 121. A 22.11.126. la regla gral es
subasta inversa. Hablbamos de la papelera, el nico factor de ponderacin, ese menor precio, cumpla RH y a partir
de ah, el nico factor de ponderacin es el menor precio. Dnde est regulada subasta inversa? 22.12.122

Muy parecido a la subasta inversa de licitacin, la diferencia es que aqu debe realizarse la subasta de forma electrnica o
presencial, si ud define, que va hacer una adquisicin, una subasta inversa.
1.
2.

Hay que sealarlo en el pliego

El nico factor ser el precio.

Lo mismo que en la otra, la oferta tiene dos partes. La parte que no es objeto de subasta. Y el precio. Solo pasan a la subasta
quienes cumplan RH
Qu trae la norma de diferente la subasta de licitacin de esta? Como es obvio, se requiere mnimo dos ofertas para que
pasen a la subasta, entonces se requiere mnimo 2 para que haya subasta.
Qu pasa si ese presenta un solo oferente y este cumple? La seleccin abreviada le adjudica. Habr que mirar que el precio
que presento es inferior a la disponibilidad presupuestal, porque si es superior, no me pueden adjudicar. Si hay una sola
oferta, si cumple adjudique, pero la oferta corre el riesgo, que si l llega a presentar un precio superior a la disponibilidad
presupuestal, paila
Si hay empate, menor precio inicial, si hay empate, menor precio inicial, y si sigue habiendo empate, hay una norma que
establece las Causales de desempate
FALLAS TECNICAS DE LA SUBASTA: Qu pasa si hay fallas tcnicas en la subasta electrnica? Si se presentan fallas tcnicas
por parte de la plataforma del oferente, de malas la subasta sigue, y el oferente no podr seguir participando. Si las fallas de
la plataforma corresponden al oferente, no puede seguir concursando. Si las fallas se presentan en la plataforma de la entidad
que hace la subasta, la subasta se suspende. Y se contina hasta que se normalice.
Entonces primera posibilidad, subasta inversa. Podra haber otra posible de contratar otros bienes, si, segunda posibilidad
acuerdo marco de precios
ACUERDO MARCO DE PRECIOS:
Art 22.12.127. A 22.12.1210

Colombia compra eficiente puede raizar acuerdo arco de precios con entidades como con el xito, y hace acuerdo arco de
precios, y la entidad que requiere a esos viene puede adherirse a ese acuerdo marco de precios y adherirse a ese acuerdo
marco de precios.
La otra posibilidad es LA BOLSA DE PRODUCTOS. 22.12.1211.

MENOR CUANTIA: explique las caractersticas principales del proceso de menor cuanta.- pregunta de examen- 22.12.1220
Adems de las normas grales, o sea aplican todas las normas del proceso de seleccin, planeacin gral, CDP, plan anual de
adquisiciones, estudios previos, bla, adems de eso, debe tener en cuenta las siguientes caractersticas
1-

Manifestacin de intencin: como pueden haber muchos que se presenten, la norma dice, en un trmino no mayor a
3 das hbiles contados a partir de la fecha de resolucin de apertura, los interesados deben manifestar su intencin
de participar a travs del mecanismo establecido para los PC, yo desde el pliego digo quien estara interesado en ese
proceso, eso es simplemente manifestacin de intencin.
Porque aqu prevalece el ppo de economa. Por eso dice la norma, si la entidad recibe ms de 10 manifestaciones de
inters Qu hace? O continua con el proceso, o segundo, hace un sorteo, para seleccionar mximo 10 interesados.

Yo digo, recibo manifestaciones de inters, si tengo ms de 10 puedo decir, contino con todos, o hago un sorteo, eso debo
decirlo desde antes, en el PC.
So bien restringe el ppo de libertad de concurrencia, prevalece el ppo de economa.
Cundo empieza a contar el plazo para presentar ofertas? Al da siguiente del sorteo.
El problema cul es? Que puedo manifestar que estoy interesado y no hacer oferta. La manifestacin de intencin es estoy
interesado, pero no da garanta de seriedad, la garanta de seriedad viene cuando ya se hace la oferta.
Y finalmente, manifestacin de inters, contina sorteo, plazo, y finalmente informe de evaluacin.
PRESTACION DE SERVICIOS DE SALUD:
22.12.1221
Si ud entidad estatal quiere hacer un ct para prestacin de servicios de salud, debe hacer el mismo proceso de menor cuanta,
mas, hay una inscripcin de los oferentes en el registro que se lleva en el min salud que lo califica como prestador de
servicios de salud
DECLARATORIA DESIERTA DE LA LICITACION:
Si la licitacin fue declarada desierta por razones no imputables a la entidad, ud puede hacer una seleccin abreviada con las
siguientes condiciones:
1.
2.

Aplica el proceso de menor cuanta con la sig. observacin: prescinde de las manifestaciones de inters y de sorteo.
La seleccin abreviada, tiene que iniciarla, acto de apertura, dentro de los 4 meses siguientes a la declaratoria
desierta. La norma no dice ni pio sobre si se puede hacer un cambio al proceso de licitacin, o si se tiene que hacer
exactamente igual. No hay norma que establezca lmites a la admin, dira uno, que no puede modificar las
condiciones sustanciales del proceso inicial. Pero pues para que le permita hacer seleccin abreviada, tiene que
mantener la condicin del primer proceso, si va a cambiar, tendra que hacer otra licitacin. Qu son modificaciones
sustanciales? Quemo modifique el objeto o naturaleza del ct.

CONTRATOS DE EIC, Y EMPRESAS EN LAS QUE EL ESTADO TENGA MAS DEL 50% DEL CAPITAL SOCIAL
Esto es un tira coge, blalalalalal. Vamos al grano. Empresas que se encuentran en monopolio, que no se encuentran en
situacin de competencia, se le aplica la ley 80. Si la empresa est en competencia, no se le aplica ley80, se aplica normas de

derecho privado, esas entidades tienen su propio manual de contratacin. Qu rgimen se le aplica a empresas estatales
que no estn regulados por ley 80? Rgimen especial y son contratos estatales pero se le aplica no ley 80 sino los ppos grales
de la contratacin art 209 cp y por el rgimen de inhabilidades e incompatibilidades. Art 13 L1150, celeridad, imparcialidad,
eficiencia, bla.
Si est en el rgimen de competencia, derecho privado, ms ppos funcin admin, ms rgimen de inhabilidades e
incompatibilidades
Si se les aplica la ley80, hay dos posibilidades.
Aquellas empresas que estn en monopolio se les aplican la ley80, pero tienen dos regmenes distintos:
a.
-

Proceso de seleccin abreviada cuando:

Su objeto directo responde a la actividad comercial e industrial que desarrolla
Que no se trate de los ct regulados en el art 32 de la ley 80. Esos ct son obra, consultora, concesin, prestacin de
servicios, fiducia y encargo fiduciario. Si es alguno de esos ct, Qu se le aplica? Depende. Si es mayor cuanta, es
licitacin, si es consultora de mayor cuanta es concurso de mritos, si es concesin es licitacin, si es prestacin de
servicios y es mayor cuanta se aplicara licitacin, si es fiducia licitacin, si es menor cuanta lo que sea.

Entonces, solo va por seleccin abreviada si el objeto directo responde a la actividad comercial y se trata de un ct distinto a
esos. Cul? C.V. de inmuebles ppalmente.
Entonces el rgimen esta disgregado, uno seleccin abreviada para estos casos y lo otro rgimen general de lo que aplique
Si es un ct de esos, que fueron enumerados, se aplica rgimen legal de l80, eso quiere decir que puede ser, licitacin,
mritos, o incluso seleccin abreviada segn lo que sea, si es menor cuanta, si son esos ct se aplica l80. Si no son esos ct, y
adems tienen por objeto la actividad comercial, se le aplica seleccin abreviada
BIENES Y SERVICIOS PARA LA DEFENSA NACIONAL: 22.12.12.25.
ESTUDIAR. Si es reserva, va por contratacin directa, y si no es reserva, va por____________
CONCURSO DE MERITOS:
Es de las normas ms discutibles.
En su concepto no es consonante con la ley. Dnde est el concurso de mritos? Para qu ct? Para el ct de consultora. Lo
trae el art 32 el ct de consultora, l80. Gralmente es para el ejercicio de la ingeniera y de arquitectura. Art 22.l80 nm. 12
En ese art se encuentra que Gralmente corresponde al ejercicio de ingeniera y de arquitectura.
Se utiliza para el ejercicio de la interventora, y siempre que sea el ct de obra sea de licitacin, la interventora tiene que ser
contratada
Sin embargo el art 32 tiene problemas. Est claro que es para el ejercicio de la arquitectura e ingeniera, parece ser que hay
otro activo que puedan considerarse para el ejercicio de la consultora. Ej. Cuando dice estudio diagnstico sobre la viabilidad
del proyecto, eso parece muy financiero. La norma no es clara.
Sin embargo, tambin existe el ct de prestacin de servicios profesionales, la regla general de la prestacin de servicios,
Cul es? Licitacin, no confundir prestacin de servicios con prestacin de servicios profesionales, que esa si es
CONTRATACION DIRECTA.
PROCEDIMIENTO DE CONCURSO DE MERITOS: ART 22.12.132. Cmo SE HACE UN PROCED DE CONCURSO DE MERITOS?
Lo que se poner son las calidades del muchacho y de la calidad del muchacho, es decir, experiencia del proponente y del
equipo del proponente. Dos, formacin acadmica y publicaciones del equipo de trabajo. Y la ex ser RH, s. Ser RH. Pero
adems, lo que exceda ese mnimo de ex ser requisito ponderable.

Hay un informe de evaluacin de las ofertas, con la diferencia de que no son 5 das, sino son 3 das. Pero adems, el informe
de evaluacin contiene la evaluacin tcnica, califican los temas que mencionamos, la forma como esta redactad, la entidad
debe revisar la oferta econmica, entonces parece que la oferta es tcnica y econmica. Pero es que el precio no incide. Qu
es lo nico que se le mira al recio? Que no supere el presupuesto oficial, si lo supera, es un RH, entonces la oferta debe ser
descartada.
Y aqu viene una sacada del estadio con el numeral #4, dice, est el muchacho de 1, cumple con el mayor puntaje, le digo,
venga para ac, esta de primera, pero voy a revisar con ella la coherencia y consistencia de su propuesta, si ya hice informe
de evaluacin, ya dije que era el mejor, ya con todo eso qu sentido tiene? Si es que el alcance de la oferta no est de
acuerdo con el de la entidad y del ct, pues es que no cumple. Y saber el precio, es que el precio no es factor determinante, y
adems dice que van a ver el precio, pero para que si ya lo vio antes.
Todo esto para decir, que si llegan a acuerdo sobre el alcance y el valor del ct, lo suscribirn. Eso es absurdo.
Si no llegan a un acuerdo, dejaran constancia sobre ello, entonces va va, siguen con el 2do, y si con el 2do tampoco declaro
desierto el proceso. }
Entonces est conforme a la ley? No parece, porque la ley dice que el precio no es factor ponderable.
Si el concurso de mritos puede hacerse con precalificacin o sin precalificacin, lo que acabamos de ver es sin
precalificacin. De una, hacemos el concurso, lo sacamos y vaya palante
La norma permite que haya una precalificacin. Como lo que hizo pekerman. Dnde est regulado eso? 22.12.134
precalificacin es como la manifestacin de inters, pero con ms requisitos. Yo digo, yo voy a hacer un proceso con
precalificacion, y hago la primera oferta y precalifico, precalificacin de cantidad tos, yo saco un aviso de convocatoria, y en
ese aviso pongo, RH (ex, formacin acadmica y publicaciones), tienen tantos das, ah no hay oferta, hay una precalificacin
de cumple o no estos requisitos. Se hace sorteo si amerita.
Con los mismos requisitos que despus van a hacer parte del concurso de mritos.
Despus de que hacen todo eso, hago informe de precalificacin. Y despus de eso, se puede hacer observaciones al informe
de precalificacin, y adems para preservar todo el ppo de contradiccin se puede hacer una audiencia.
EFECTOS DE LA PRECALIFICACION: la conformacin de esa lista, no obliga a la admin a hacer el proceso de contratacin. Si no
me gustan esos cinco muchachos va, y hago un proceso sin precalificacin.
CONTRATACION DIRECTA: est en el nm. 22.12.141. La contratacin requiere causal taxativa. Qu es lo primero de
contratacin directa? Acto de motivacin, tiene que justificar por qu hay una causal de contratacin directa. Salvo para el ct
de prestacin de servicios profesionales.
Causales
1.
2.

Urgencia manifiesta. Se est cayendo ese muro. Permite contratar aun sin ct escrito
Cts. interandino. Si va a contratar una entidad interadmin con otra. Salvo en seguros, por el rgimen de

3.
4.

competencia, no se vale si ud quiere contratar seguros, hacer el ct interadmin con la previsora

Actividades cientficas y tecnolgicas dec. 591/91. Los insumos de ese proyecto se van por contratacin directa
No pluralidad de oferentes: si hay uno solo que me oferta el bien, para qu hacer proceso de licitacin? Ej.

5.
6.
7.

Ascensores Schindler
Prestacin de servicios profesionales
Adquisicin de bienes inmuebles
Arrendamiento de bienes inmuebles
03 MAR 15
CONTRATACION DIRECTA: dec 1082 arts22.11.141 en adelante

Hasta 22.12.235

DECIAMOS 1, ACTO ADMIN JUSTIFIACION DE LA CONTRATACION DIRECTA, 22.12.141. Solamente no es necesario este acto
cuando se trate de cts de prestacin de servicios profesionales. Hacamos la claridad que el ct de prestacin de servicios
como regla gral req licitacin, pero el ct de prestacin de servicios profesionales, ese si amerita contratacin directa.
1.

urgencia manifiesta: est desarrollada en la ley, arts. 42 y 43 l80, la urgencia manifiesta no da la oportunidad para
darse proceso de seleccin, y aun de la celebracin del ct. Copiar art. De manera inmediata, se requieren los bienes
y servicios de manera inmediata, en esos casos, obviamente, si no hay el tiempo necesario para solucionar una
continuidad de servicios, pues la admin puede hacer la contratacin directa, lo nico que se le exige, es que deben
hacerse los traslados presup correspondientes., ej. Lo del CDP. Aun se podra permitir que ni siquiera celebre el ct
correspondiente.
La urgencia manifiesta hay que declararla mediante acto admin motivado.

Entonces requiere:
a.
b.
c.
d.

situacin de inmediato futuro que no permita celebrar el ct

debe existir el acto admn. motivado que de sustento a la urgencia manifiesta
deben hacerse los traslados presupuestales correspondiente
Y cuarto, existe un control de legalidad especial por parte del rgano de control fiscal. Inmediatamente celebrados
los cts originados en la urgencia manif, la entidad tiene que remitir el ex con el acto admin motivado, a la entidad
fiscal. Ej. A la contralora distrital... esa entidad tiene dos meses para pronunciarse sobre el expediente.

Si lo considera procedente, todo bien, si no lo considera procedente,

proceder a dar traslado para el inicio d

las

investigaciones correspondiente. Si encuentran algo, hay resp disciplinaria, penal y fiscal.

2.

Contratos interadministrativos:

Cuando dos entidades celebran un ct interadmin, como regla gral procede una contratacin directa. Se habla de convenios y
se habla de ct interadmin, ct celebrado s entre dos entidades estatales. Salvo el caso de los seguros, donde se dice que no
podra haber una ct directa con la previsora. La norma est en L1150 art 2 nm. 4.
Cul es el problema de la contratacin interadmin? Se ha prestado para abusos. Hay entidades regidas por L80 y otras no. La
de l80 deba hacer licitacin, y para evadir eso buscaba una que no regia por l80, lo utilizaba para contratar con alguien. Para
evadir la licitacin.
Entonces se limit los contratos interadmin. La norma dice, siempre que las ob derivadas del mismo tengan relacin directa
con el objeto de la entidad ejecutora. Yo le digo, a no l80 entidad, hgame el objeto X, pero solo podra ser siempre que la
obra tuviere relacin con la entidad ejecutora.
Se exceptan los ct de obra, los de suministro, de prestacin de servicios de evaluacin en cargos fiduciarios y fiducias,
respecto de Univ., insta de educacin pblica, o (revisar la norma y ver quines)
Qu es lo que se quiere? Si estamos en un ct de obra, si estamos en un ct de suministro, si estamos en un ct de evaluacin
de servicios, y hay una fiducia o encargo fiduciario, en esos casos, se puede hacer un ct interadmin, pero siempre que
participe esa entidad en el proceso de licitacin. Me limita la facultad del ct interadmin.
Digamos, ud quiere hacerme a m un ct de obra, listo, lo puede hacer siempre que participe en la licitacin.
Si esa entidad quiere hacer una obra, no podra utilizar, otra entidad estatal para que esta la haga directamente. Entonces
dice, si ud quiere hacer esa obra, venga y participe directamente en el proceso de licitacin, para los cts de obra, de
prestacin de servicios, de evaluacin en cargos, fiduciarios y de fiducias, y los de suministro. Es decir, s e restringe la
posibilidad del ct interadmin, para no evadir el proceso de seleccin. Portero que tenga una relacin directa con la entidad
ejecutora, y segundo para esos cts no es posible. Solo es posible cuando esa entidad gane el proceso de seleccin.

Adems hay una discusin de cul es el contenido del ct interadmin, una cosa es el convenio que es el marco gral y otra es el
ct, que es especficamente la prestacin
La discusin ahora es el tema de regalas, el estado le otorga al municipio determinadas regalas, en ppo es un ct interadmin,
eso quiere decir que no tiene como regla gral,

no se puede establecer clausulas exorbitantes, si es entidad estatal con

entidad estatal, pareciera no proceder que una entidad estatal pudiera declarar la caducidad a otra entidad estatal, es un ct
interadmin, ninguna de las dos podra imponer su voluntad sobre la otra.
Lo que est pasando es que la entidad estatal otorga regalas de un ct al municipio y el municipio no cumple Cmo hago yo
entidad del orden nacional para asegurar el cumplimiento del ct por parte de la entidad estatal?
MYRIAM GUERREROlas multas no s e podran imponer en un ct interadmin, no se podran pactar clausulas exorbitantes.
Hay varios autores han planteado que una entidad ejecutora o ejecutante establezca multas para asegurar la finalidad
correspondiente
Cuando hablamos de ct instituciones de educacin superior, SEMX con participacin mayoritaria del estado, o PJ sin nimo de
lucro, conformadas por asociacin de entidades pub, o asociacin de ET, en ese caso, los cts no podrn realizarse entre ct
interadmin, lo podrn hacer siempre y cuando participen en proceso de seleccin. Para evitar el fraude. Si se trata de una de
esas entidades, no podran celebrar un contrato interadmin para realizar esos cts, lo podran hacer si se participa en licitacin
La otra discusin que se est dando, si a pesar de que la norma no lo diga, sera vlido hacer un ct interadmin con entidades
estatales en competencia? Hasta qu punto una entidad estatal X podra celebrar un CT interaadmin con una entidad en
competencia? No se estara afectando el ppo de libertad de concurrencia y lib de competencia? Ej. TV tiene un rgimen
privado, si yo soy la registradora, y necesito contratar los servicios de telecomunicaciones para garantizar las elecciones, la
registradora hace un ct, puede contratar cono entidades privadas o con entidades estatales. Pero tambin podra usar un ct
interadmin con la ETB, haya que pto ese ct desconocera ese ppo de libre competencia? Decir, venga etb, celebremos un ct
interadmin, contratacin directa. Hasta ahora lo vienen haciendo, no hay pronunciamiento jrusipruedecnial diciendo que no se
puede.
3.

Contratacin de bienes y servicios para el sector defensa:

Si son de reserva van por contratacin directa, si no tienen reserva van por seleccin abreviada. Que tengan reserva quiere
decir que est calificada la reserva por ley o por cp, las que son bienes necesarios para garantizar temas de inteligencia, y OP
estn clasificados como de reserva y la admin podra o debera hacer ct directa
4.

Ct para el desarrollo de actividades cientficas o tecnolgicas: estn reguladas por el dec 591 de 91 si ud realiza un
proyecto para el desarrollo de una activ tecnolgica o cientfica, los bienes y servicios directamente relacionados con
ese proyecto, podran ser materia de contratacin directa.

Hasta que pto s e puede utilizar la contratacin directa para proyectos relacionados con esas actividades? dira uno, lo
estrictamente necesario para el desarrollo del proyecto.
5.

Ausencia de pluralidad de oferentes: si no hay pluralidad de oferentes, debe hacerse una contratacin directa, el
problema de esta causal es la prueba Cmo probar que solo hay una persona que puede prestar el servicio? Art
22.12, .148, se considera que no hay pluralidad de ofertas, cuando existe solo una persona que provea el bien o
servicio, cuando por ser titular de derecho de propiedad industrial, o de derechos de autor. Y la norma dice, o por ser
proveedor exclusivo en el territorio nacional hay que llevar ese certificado.

Y si no lo acredita? Ah viene el problema.

Si ud es titular de un derecho de propiedad industrial pues sencillo, si ud me acredita que es el nico proveedor exclusivo en
Colombia, facilsimo, pero hay otros casos donde no acredita que es proveedor exclusivo, y ah viene el problema, es muy
difcil la prueba de que ud es proveedor exclusivo y que solo con ud puedo contratar. Muchas admin, dice, si yo hice un
proceso de licitacin y solo hay un inscrito en el RUP, hay elemento de juicio para determinar que hay un solo proveedor, y el

otro tema es la motivacin que debe tener la entidad, mire, yo ped cotizaciones, estudios de mercado, y esta solo ppo, la
admin debera iniciar proceso de seleccin para dejar prueba de que solo se viene presentando un solo oferente. El tema de la
pluralidad de oferentes salvo los dos casos que menciona la ley, es la aprueba que no existe pluralidad de oferentes.

6.

Ct de prestacin de servicios profesionales, y de apoyo a la gestin: estn regulados en el art 22.12.149.

Carac:
a.
b.

No requiere pluralidad de ofertas

La entidad debe dejar constancia de la idoneidad y ex requerida relacionada con el rea que se trate por parte de
esa persona que l haya contratado. Ayer decamos, ud acaba de salir el CE de estado, es el que ms sabe del tema,
antes se haca, dejar constancia que la entidad no cuenta con personal suficiente que cubra esa labor. Uno, la

c.

idoneidad con quien voy a contratar, y dos, que falta personal

No hay pluralidad de oferentes,

Y de apoyo a la gestin, ese es como la otra parte de la norma. Es lo que burdamente llaman la nmina paralela. Las
entidades contratan a dedo, hacen nomina paralela por medio de prestacin de servicios, contratan profesionales fuera de la
nmina a costa de prestacin de servicios. Utilizan medios del empleador, subordinados, y les pagan con ct de prestacin de
servicios. Realmente no son ct de prestacin de servicios, es una tpica relacin laboral.
Los servicios profesionales y de apoyo a la gestin corresponde a aquellos de naturaleza intelectual, diferentes a los de
consultora, que se deriva del cumplimiento de las funciones de la entidad estatal.
As como los relacionados con las operaciones logsticas, operativas, pareciera no haber lmite.
Llamase como se llame, si existe subordinacin, es relacin laboral
7.

Adquisicin y arrendamiento de bienes inmuebles. 22.12.14.10 y 22.12.14.11

Si la admin necesita bien inmueble, no puede hacer licitacin, se permite la contratacin directa.
Entonces tenemos visto, licitacin, seleccin abreviada, concurso de mritos, y causales de ct directa. Hay otra seleccin que
se llama:

MINIMA CUANTIA: proceso de seleccin objetivo. 22.12.151. a 22.12.154: dec 1082

Art 22.12.151 esta detallado el procede. La ley 1150 de 2007 no estableci elemento especial, y el dec reglamentario lo
regulo, y el CE anulo esas normas y dijo, si no lo regulo la ley no podra establecerse un procede.
Qu es lo fundamental de la mnima cuanta? a parte que es un proceso muy corto, lo fundamental de mnima cuanta,
es que no hay ct escrito, es decir, aceptada la oferta de menor precio, se considera que existe ct. La razn es el ppo de
economa. Se hace una invitacin a participar, hay un da hbil para presentar propuestas, observaciones un da, y al final
se acepta la oferta de menor precio, que cumpla con RH. La oferta y su contestacin constituyen el ct. Es la excepcin a
la regla gral de que el ct es escrito
Cmo hago yo para saber si el ct es de mayor, mnima o menor cuanta? L1150 art 2.
Lo que hace la ley es correcto, lo que ara el municipio de T, el ct pudo ser el mayor ct de su vida, para el INVIAS pudo ser
de menor
La clasificacin de mayor, menor o mnima cuanta, depende del presupuesto de la entidad
Copiar norma. %%%
La parte precontractual termina con la adjudicacin, o con la declaratoria desierta, ambos son actos admin, y podran ser
impugnados. Todos esos actos del proceso precontractual es lo que denomina la doctrina actos separables, y

precontractuales, son los que se pueden ser separados del ct, e impugnarlos. Hay una caducidad de 4 meses para impugnar
esos actos.
La adjudicacin puede seguir con un tema del ct. Le adjudique a PP, vamos a ver la etapa contractual, la ley 80 en el art 41,
aclara lo que son requisitos del perfeccionamiento del ct, y lo que son requisitos de ejecucin del ct.
Cundo se perfecciona un ct? Cuando hay acuerdo y se eleva a escrito, cuando hay doc. Suscrito por las partes. Si no hay
doc. Suscito por las partes, no hay CT, y si se ejecuta prestaciones sin el doc., no podr iniciar pretensin contractual
1.
2.

Requisitos para ejecucin del contrato:

Garanta nica de cumplimiento del ct
Registro presupuestal, es un requisito de ejecucin del ct. no es un requisito de perfeccionamiento del ct, es requisito
de ejecucin del ct.

Eso quiere decir que yo suscribo el ct, y yo adan puedo obtener el registro presupuestal, muchas veces la admin celebra el ct,
y le coloca un sello y dice, registro presupuestal,
Y la garanta nica del cumplimiento del ct, venamos era hablando de la garanta de la oferta hasta dnde ampara esa? A
partir de las ltimas reformas, la garanta de seriedad de la oferta, campara que yo suscriba el ct, porque si no lo suscribo, la
admin me declara el incumplimiento y ordena hacer efectiva la garanta de seriedad de la oferta, ampara que si yo salgo
favorecido con la adjudicacin , yo voy a celebrar el ct, y si no me allano a suscribir el ct, usted expide acto admin declarando
el incumplimiento, declarando la inhabilidad si es que procede, y ordenado hacer efectiva la garanta de seriedad de la oferta.
Ese acto admin se notificara al oferente que no se allano, y a la entidad aseguradora, para hacer efectiva la garanta
Entonces, la garanta de seriedad de la oferta, cubre el evento de la suscripcin del ct.
Y segundo, con la reforma que se hizo, tambin ampara la constitucin de la garanta nica de cumplimiento del ct.
Es decir, que siempre la admin estar cubierta.
Qu ampara la garanta de seriedad? Uno, la suscripcin del ct. Y dos, constituye la garanta de cumplimiento del ct.
Estudiar el tema de garantas dec 1082 de 2015, arts. 22.12.311. Todo el tema de garantas.
04 mar 16
EQUILIBRIO FINANCIERO DEL CT
El art 27 habla de la ecuacin contractual, y el art 5 L80, nm. 1. Son las dos normas que desarrollan sintticamente lo que es
el equilibrio financiero del ct.
Eso surge en el 18, con el tema del CE francs, en esa e3poca haba un suministrador de carbn, y viene la guerra mundial,
implica que el suministro de carbn se sume mucho, desde ese pto de vista s empieza a plantear el problema del pacta stunt
Servando. En estricto sentido, si el sr haba pactado la entrega del carbn a ese precio, tena que entregarlo a ese precio.
Cul es el riesgo que el sr tomo cuando tomo el ct, riesgo normal y anormal?
Lloque le interesa a la admin es fin del ct, y garantizar la prestacin del servicio, no importa el fin de lucro, si aparecen
circunstancias imprevistas que hacen demasiado oneroso el ct, es posible que la admin salga en ayuda del contratista y le
colabore para salir de esa problemtica.
En determinadas circunstancias se podra reequilibrar el contrato, cuando se rompe el equilibrio del ct.
Cuando se parte del supuesto que las ob y derechos de la partes son equivalentes, al momento de la celeb del ct, o por lo
menos al momento de presentar oferta. T durante las ejecuciones ct se presenta un desbalance generado en las prestaciones
del ct. Obedecen a circunstancias ese desequibliio, imprevistas, que no pudieron preverse desde ningn pto de vista, ajenas a
las partes, no le es imputable esa mutacin y tampoco las agravaron, y causan una excesiva onerosidad del ct. Y provenientes
de un riesgo anormal

Fundamental es la prueba del desequilibrio, tiene que probarse. Y tiene que adems probarse el hecho. Y la carga debe ser
particular, no general.
Debe probar el hecho, el desequilibrio, el perjuicio. Riesgo imprevisible y anormal. Si es normal y previsible eso riesgos se
reparten entre las partes y son previsibles. Aqu hablamos de imprevisibles que no pudieron preverse. Y en ese caso la admin
saldra en ayuda del contratista para sobrellevar el desequilibrio
No se trata de que no pueda cumplir, se habla de que hace mucho ms gravosa la posibilidad. No debe abandonar el ct.
Porque si abandona el ct se abandona la razn de ser del ct.
El equilibrio financiero s e ha analizados desde distintas teoras
1.
2.
3.
4.

Teora de la imprevisin:
Hecho del prncipe
Sujeciones imprevistas
Ius variandi de la admin:

Segn el art 27 l80, se dijo, el equilibro financiero del ct, se puede dar para garantizar los derecho de contratista, o los de la
admin.
Es obligatorio, no potestativo de la admin, ya no es una posibilidad de la admin, es obligacin cuando se presentan
situaciones de desequilibrio pactar los acuerdos para reestablecer el equilibrio financiero
1.

Teora de la improvisaron: se habla de situaciones imprevistas del pas que hicieron demasiado gravosa de la
prestacin. Ej., de peso pasar a dlar
Esta clasificacin es importante por la compensacin que debe reconocer la admin, cuando hay teora de la
imprevisin, se dice, es que la admin no reconoce la totalidad de los prejuicios al contratista, sino, le compensa los
costos adicionales en los que incurri.

Yo le ayudo para que salga de esa situacin, pero no le reconozco las

utilidades dejadas de percibir.

2.

Hecho del prncipe: son actos de las autoridades que hacen mucho ms gravoso el ct. Si el min comercio saca una
norma y dice, para controlar el contrabando, la acetona, va subir 3000 pesos, y se va a limitar su importacin
Aqu se discute, Cundo se presenta? Porque la compensacin en este caso, si es integral costos y utilidades
dejadas de percibir
La jurisprudencia actual dice para que haya hecho del prncipe, y por lo tanto reconcomiendo integral el acto de la
autoridad debe ser la misma autoridad contratante. Para que exista el hecho del ppo, el acto de la autoridad que
agrava el ct, debe ser la misma contratante. Si el acto de autoridad viene de una distinta de la contratante, no existe
hecho del ppo, sino teora de la imprevisin. Y por lo tanto la indemnizacin no es integral.
Actualmente tiene que ser la misma contratante
Otros dicen no, es hecho el ppe, solo por ser autoridad, no importa cual.
Otros dicen, es hecho del ppe, si el acto de la autoridad es del mismo nivel de la entidad contratante. Ej. Min salud, y
min trabajo.
Ese hecho tambin debe ser imprevisible, bueno, eso es asi en todas las clasificaciones de las teoras del equilibrio
econmico del ct.
SENTENCIA 20 NOV 2008 LUZ ESTELA CORREA. Ex 17031.

Podra la admin alegar el hecho del prncipe para decirle, oiga yo le pague ms? Por circunstancias previstas ajenas a las
partes
Cuando veamos concesin, vamos a ver que hay una clausula exorbitante que se llama clusula de reversin, eso quiere decir
que a la finalizacin de la concesin, los bienes afectos a la concesin, ej., la carretera, los peajes, las ambulancias. Pasan a
propiedad de la entidad a la finalizacin del ct, pasan a propiedad de la entidad contratante, sin costo adicional alguno. Si no
se acta, no pasa nada porque es de ley
Eso est para los bienes, y no para servicios.

Pero en telefona celular, en los cts 1993 se regulaba por una ley especial que era la 37 de 93, y en esa ley se previ la
reversin, eso quiere decir que los operadores de telefona mvil celular, saban entonces los operadores de telefona mvil
celular, que todos los bienes afectos al servicio, ej. Antenas, a la finalizacin del ct de concesin iban a pasar a propiedad de
la entidad
Y ah viene el tema de hecho de ppe, en 1998 viene una ley 424, la reversin para los cts a que se refiere la ley 37 solo se
aplica para la frecuencia, aspecto radial. Se elimin entonces la reversin sobre la infraestructura.
Eso se ddo en el 2013, la corte dijo no, la ley es exequible, pero entre 1993 y 1998, era aplicable la clusula de reversin. La
ley no va para atrs, no puede tener efectos entre 1993 y 1998, el estado se vio afectado, hecho del prncipe, por un acto de
autoridad, tena derecho a mucho, y se lo restringieron.
l no sabe si el estado ah podra reclamar hecho del ppe, y lo otro es Cunto vale esto? El abogado del contratista dir que
los bienes ya no valen nada, segundo, Cmo de cual fue el valor de esos bienes que deberan pasar a reversin del estado?
Excepcionalmente el estado podra reclamar rompimiento del equilibrio econmico
3. SUCESIONES IMPREVISTAS, SE HABLA DEL ALEA ADMIN: es el alea propio de la ejecucin de la prestacin. La diferencia con
la primera, es que la primera habla ms del alea econmico
Habla mucho de la ejecucin tpica del contrato. Ej. Est haciendo una carretera, y se abre la montaa de un rayo.
Se reconoce el valor integral al contratista. Pero hay sentencias del CE, que dice que se reconoce como si fuera sujeciones
imprevistas.
No hay uniformidad, y al no distinguirla, hay una compensacin de costos.
Hay que mirar que es un riesgo imprevisible. Ej. Si estoy haciendo un tnel por la montaa, van a haber derrumbes, eso no es
un riesgo imprevisible. Pero si es un rayo que me parte la montaa por la mitad, eso es un riesgo imprevisible
4. IUS VARIANDI, FACULTAD DE M, PDOFICAICON UNILATERAL DE LA ADMIN, NO ES TAN LIBRE. Pareciera que es ms bien
limitada esa facultad, porque siempre se busca que se cumpla la finalidad del ct. Si yo tengo la direccin gral del ct, yo tengo
que orientar el ct a que cumpla ese fin, por eso se le da una prerrogativa, clausula exorbitante, para imponer la voluntad, y
para adecuar el ct a la necesidad del servicio pub, que en ppo pareciera que fuera ilimitada, la nica limitacin que pareciera
surgir, sealado principalmente por la doctrina, para el idus variandi, era mantener el equilibrio financiero del contratista yo le
hago las motivaciones que sea, pero tengo que mantener el equilibrio fundieron, que es costos ms utilidades dejadas de
percibir.
Sin embargo este idus variandi, primero, est limitado por ley. Solo est previsto en casos extremos, para evitar la
paralizacin o la afectacin grave de servicio pblico.
Requisitos:
1.
2.
3.

Evitar la paralizacin
Que no se haya podido llegar a un acuerdo con el contratista
Si las modificaciones alteran el valor del ct en un 20% ms del valor inicial, el contratista podr desistir del ct y
realizar de una vez la liquidacin.
En la vida real, si en se le aumenta hasta de 20%, el contratista no le va a desistir, si se lo reduce, ah si desistira

Pregunta habra reestableciemitno del equilibrio financiero sobre ese 20% que no ejecuto? El cree que no, porque la ley le
est dando el 20% todo lo que implique mayores obras, le tiene que pagar, entonces cuando yo le disminuyo el 10% por qu
no lo necesito, cul es la mayor carga? No hay, lo que hay es menor utilidad

Art 5. Ha creado muchos problemas para prever lo que es equilibrio econmico del ct. Hablamos de los derechos y deberes de
los contratistas.

Derecho del contratista, a recibir el valor pactado, y a que no se modifique durante la vigencia del ct.
Tendrn derecho previa solicitud, a que le reestablezcan el equilibrio de la actuacin econmica del ct, a un punto de no
perdida, en la ocurrencia de situaciones imprevistas, a partir de ah viene el problema, tendrn derecho previa solicitud a que
le reestablezca a la ecuacin del equilibrio econmico del ct, a un pto de no perdida por la ocurrencia de situaciones
imprevistas que no sean imputables a los contratistas. Dijo el CE, a partir de la l80 no importa si es origen econmico, o
admin, porque la ley dice que en todas las situaciones se reconoce hasta un punto de no perdida
Qu es no perdida? Qu quiere decir que tiene que llevar al contratista a un punto de no perdida? La sentencia CE dijo que
era pagarle la utilidad. Despus ese dijo, que era como teora de la imprevisin, que es nada ms pagarle los costos. Y
adems, eso no implica que no existan las dems teoras del rompimiento del equilibrio financiero
Si dicho equilibra se rompe e por incumplimiento de la entidad, pero es que eso no implica rompimiento del equilibrio. Cuando
una entidad incumple, es incumplimiento. Es absurdo confundir incumplimiento con equilibrio. Incumplimiento es una
responsabilidad subjetiva por culpa de alguien. El equilibrio es responsabilidad objetiva.
REVISION DE PRECIOS
Tiene que ver con el equilibrio financiero del ct.
Qu es una revisin de precios? Es una actualizacin del precio pactado.
El contratista tiene derecho a que el valor intrnseco de la misma, no se altere y modifique
Art 4. #8. Ah viene toda la discusin- Qu quiso decir?
Es un deber de la entidad estatal, adoptara las medidas necesarias para mantener, las condiciones econmicas, financieras y
tcnicas que estaban al momento de cerebracin del ct, ac viene la discusin
1.

es obligatorio para todos los cts que tengan formula de reajuste de precios? Porque normalmente el valor se
deprecia con el tiempo. Hay una teora que dice. Entendiendo literalmente, dice, El reajuste de recios debera ser
pactado en todos los ct, obligatoriamente

La teora intermedia, dice que e debera haber regulacin de precios, pero aqu no la hay
Lo que ha dicho el CE es, depende de la autonoma de voluntad de las partes, es normal que en los cts de tracto sucesivo se
pacten ajustes y revisiones de precios. Eso ha dicho el CE, porque los insumos que inciden en la ejecucin de la obra, cambian
dentro de la misma. Y por lo tanto lo que hace una revisin de precios es que una frmula matemtica pactada es que ajusta
el ndice nominador del insumo, y sale el valor, y se va aplicando durante la ejecucin del ct,
, y asi se va reajustando el precio del ct si ya est pactado n requiere contrato modificatorio y no tendra que tener en cuenta
que el reajuste presupuestal sea suficiente para el pago de esa frmula de reajuste, en otras palabras cuando ud va a hacer el
ct, y el rp, no va a tener en cuenta solo el valor de la prestacin, sino un valor estimado de lo que podra ser un ajuste de
precios
La frmula del reajuste se ha sealado QUE ES AUTONOMIA DE LAS PARTES
Eso tambin tiene un trmino medio, no parece lgico que en un ct a 5 aos, le diera a precio fijo
14 mar 2013, 03577-01 la admin coloco una clausula donde deca que EL CONTRATIST RENUNCIABA a cualquier revisin de
precios, Qu es revisin de precios? Si es frmula matemtica, la clusula seria valida. Pero si se entiende que renunciara a
reclamaciones seria invalida la clusula, esta sentencia tiene dos partes. La primera llega a la conclusin que es una clausula
ineficaz de pleno derecho que la admin no podra hacer renunciar al contratista renunciar a la reclamacin de precios. Pero al
final dice, no obstante lo anterior si en la audiencia de riesgo, el contratista asumi el riesgo de actualizacin de precios,
acepto eso, pues es libertad de las partes aceptar o no la revisin de precios.

CONTRATOS ADICIONALES Y MODIFICATORIOS

No hay regulacin, solo hay un lmite, que dice, que los cts adicionales, no pueden superar el 50% de su valor inicial,
expresado en salarios mnimos legales mensuales.
Y si hay 3 cts adicionales? La suma de los 3 no puede sumar ms de 50% del contrato adicional.
Pero no regula los cts modificatorios.
Esta norma del 50% se aplica para todos los cts. salvo para los de interventora.
La ley 1474 de 2011 establece un lmite distinto, el art 85. La razn de ser de es, es que hemos visto que los cts de
interventora son los ojos de la admin (entra en el examen y no lo vamos a ver, ley 1474 de 2011 interventora) se hace una
licitacin para un ct de obra, si la obra tiene ______ de licitacin, la norma tiene como obligatoria una interventora externa,
tengo que en una licitacin para un ct de obra y un concurso de mritos para el contrato de consultora que tenga como
objeto la interventora del ct de obra.
Cul es el problema? Que pueden no coincidir en la ejecucin. Ej. Que no lleguen a coincidir en el tiempo. Como el caso en el
que en el ct de obra se termine con declaratoria desierta, y en el de interventora se adjudique
El art 86 dice, los cts de interventora podr prorrogarse por el mismo caso que se haya prorrogado el ct objeto de vigilancia.
En tal caso, el valor podr ajustarse en atencin a las obligaciones objeto de interventora
Cunto me incide a m llevar la interventora 10 meses ms? Habr que sentarse a ver. Y dice luego, sin que resulte aplicable
el lmite 50%
Entonces ese lmite 50 aplica para todos los cts, menos interventora.
GARANTIAS
HAY GARANTIAS, hemos visto unas, hay unas del CT, el dec 1082, requisito de ejecucin del ct, la garanta nica del contrato.
Hay garantas propias de la ejecucin del ct.
Pueden ser bancarias o de otra clase. Y por decisin de la sueprfinaciera, hay una pliza matriz, eso quiere decir que si ud es
un contratista y le estn pidiendo una garanta, la entidad aseguradora se la da con fundamento en esa pliza matriz, es
distinta que la pliza de los probados. Porque esa pliza debe estar acorde con los riesgos que tiene la compaa de seguros.
Por l. En un ct de derecho privado, si ud no paga la prima de la pliza, se queda sin seguro. En un ct de estos, si no se paga
la pliza o si no se prorroga, la admin sigue asegurada, es un riesgo mayor que tiene la aseguradora. Pr eso es que hay una
pliza matriz, cuando ud va a una compaa de seguros y este presentando proceso de licitacin, se le dice para la entidad
estatal tal, con fundamento en la pliza matriz aprobada.
No todos los riesgos o amparos se dan en la garanta nica, y en el procedimiento de ejecucin. Sino que hay unas que
empiezan en la liquidacin
El riesgo en el ppo, es el riesgo del ct es que ud incumpla el ct, ______________, si yo le pague el anticipo no puede ser su al
50% al valor del contrato, como anticipo o como pago anticipado, entonces ah yo me financio
El dec 1082, establece una norma sobre anticipo, relacionado con la obligacin de establecer una fiducia o un encargo
fiduciario, que asegure la de debida destinacin del anticipo.
El art 22.11.241. Anticipo: patrimonio autnomo para el manejo del anticipo, esa plata se maneja por patrimonio autnomo.
La fiducia le va pagando en la medida en que ud va ejecutando.
Diferencia entre anticipo y pago anticipado, no es lo mismo, si yo me gasto el anticipo en cosas diferentes del contrato, o me
gasto el pago anticipado e incumplo con la prestacin. Ah hay una garanta que ampara ese riesgo, el riesgo gral del
cumplimiento de las obligaciones es el riesgo de la debida amortizacin, esta garanta por el 100% del valor entregado como

anticipo o como pago anticipado, la garanta de anticipo por el pago anticipado es por el 100% del valor pactado, esa garanta
Gralmente es por 10% del valor del ct, cumplimiento 10% del valor del ct, y pago anticipado, por el 100% del valor del ct. Con
eso yo me aseguro que si ud maana no me paga, saco acto admin contractual, declaro el incumplimiento y declaro hacer
efectivo la garanta por el pago anticipado, o por el anticipo de ud no me amortizo, habrn dos obligados, el contratista, y la
compaa garante del ct
Y s e ha dicho, que el acto admin que declara el incumplimiento, y ordena hacer efectiva la garanta, cualquier que ella sea,
es constitutiva del siniestro para la ob de pago, en este caso, la compaa de seguros, el acto admin notificado a la compaa
de seguros hace las veces de declaratoria de siniestro, a partir de ah comienzan a pasar el plazo para pagar los intereses
correspondientes
Dif entre el anticipo y el pago anticipado. El anticipo es dinero pblico , y no deja de serlo hasta que no sea totalmente
amortizado, el problema es que si ud se queda con el anticipo, no solamente tiene una responsabilidad disciplinaria, y fiscal,
sino que viene la penal, porque se qued con el dinero pblico, el anticipo es un pago que hace la admin al contratista, y
como es de dinero pub, si se queda con ese $ habr que instaurar denuncia penal y el pago anticipado no tiene esa
caracterstica, solo se considerara un incumplimiento del contratista a la eleccin de la obra correspondiente.
07 mar 16
GARANTIAS DEL CT. Dec 1082 de 2015
Garantas mencionbamos la garanta de seriedad de la oferta, es la garanta que se constituye con la oferta Gralmente ante
compaa de seguros. Se constituye con bla oferta ampara el siniestro que no se suscriba el ct y que no se constituya la
garanta nica de cumplimiento del ct
GRANTIA DE CUMPLIMIENTO DEL CT: garanta de correcta inversin del anticipo, lo que busca es el anticipo que es dinero
publico pues que se invierta en la prestacin correspondiente. Corresponde al 100% del anticipo otorgado, el anticipo en $
pblico, su destinacin errnea significa responsabilidad penan.
En el evento en que el contratista no o invierta el anticipo en la actividad correspondiente, la admin, expide un acto admin
declarando el siniestro, este hace las veces de declaratoria del siniestro. Se invierte el procedimiento establecido en c.com,
cuando a uno le ocurre un siniestro uno tiene que ir a la compaa de seguros a reclamar, aqu no, acto admin notificado a la
aseguradora hace las veces de declaratoria de siniestro. Es decir, a partir de ah surge la ob de la entidad de seguros a pagar
el respectivo siniestro.
Tenemos correcta inversin del anticipo, y su vigencia ser Hasta la liquidacin del ct, o hasta la debida amortizacin del
anticipo, si es que hay liquidacin, porque puede ser terminacin del ct, o hasta la debida amortizacin del anticipo
Eso quiere decir que en un ct de obra, digamos que se prolonga en el tiempo, un ct de obra donde valga 100 pesos y
entreguemos un anticipo de 50%. Cmo sucede en la prctica el tema de la correcta amortizacin del anticipo? Amortizacin
quiere decir, que so hay un ct de 100 peos donde el seor todos los das hace 10 pesos de progreso, se dice Cundo
amortiza el anticipo? Que la obra entregada ya corresponde al valor entregado, uno dira entonces que al quinto mes ya ha
amortizado tericamente hablando, ya ejecuto 50 pesos, si le pague 50 pesos, ya entrego ora por el valor del anticipo.
Realmente eso no es asi, porque lo que se busca con el anticipo es financiar al contratista, en la ejecucin de la obra. No
tendra sentido que con el primer prestacional tuviera amortizado el anticipo, entonces lo que se hace es, se va amortizando
el anticipo proporcionalmente en el tiempo, si este ct son 100 pesos, y tiene 10 liquidaciones parciales de obra, todos los
meses el sr va entregado obra por 10 pesos, si fuera asi, una posibilidad uno dira al quinto mes no le pago nada porque ya
amortizo el anticipo pero no tendra sentido porque lo que se busca es financiar al contratista durante toda la ejecucin de la
obra. Eso quiere decir que yo amortizara de a 5 con eso al final amortizara la totalidad del anticipo.
Tambin existe en esta garanta nica del cumplimiento del ct esta lo relacionado con el anticipo, el pago anticipado. El pago
anticipado a diferencia del anticipo ese dinero ya es privado, entregue obra o prestacin por el valor pagado de forma
anticipada, corresponde al 100% del valor del ct

Otro riesgo que se ampara es el tpico cumplimiento del ct, entonces la garanta garantiza el anticipo, el pago anticipado, y
cualquier incumplimiento de las ob de contratista suscrita en el ct. Gralmente es del 10% del valor del ct. Lo mismo que s
que la garanta de seriedad corresponde Gralmente al 10% del valor de la oferta, Gralmente porque cuando es de cuantas
muy grandes, puede ser inferior
Tambin Qu ampara el cumplimiento del ct? La posibilidad de pago de multas o clausulas penales que se hayan pactado. Si
el sr se porta mal y le declaro una multa, declaro el incumplimiento del ct, ordeno hacer efectivo la multa, y este pago se har
de la garanta de cumplimiento del ct o de los saldos dejados de pagar. No hay que confundir la garanta con la multa, la
multa es la sancin. Eso hay que notificarlo al contratista y a la compaa de seguros del ct.
Si bien es una conducta atribuible al contratista, como la compaa lo garantiza, pues entra ah... y tiene que cumplir con el
debido proceso la admin
Qu otro riesgo ampara? Pago de inmunizaciones, salarios, y prestaciones sociales. De los trabajadores que utilice el
contratista. Es decir, si el contratista no le paga a sus trabajadores yo hare efectiva esa garanta. Se constituye durante la
vigencia del ct, y tres aos ms. Y constituye el 5% del valor del ct.
Digamos que si recordamos las ob laborales, podra sealarse cierta resp solidaria de la admin, del dueo de la obra con el
contratista independiente. Puede existir el riesgo que la admin sea dda por el no pago de salarios, prestaciones sociales, bla.
Esta garanta se pide para el ct de obra y para aquellos que implique que de su misma naturaleza implique que requiere
personal a su servicio
Qu quiere decir vigencia del ct? Vamos a ver que hay mucha discusin. Ej. Cuando dice que las altas solo se puede imponer
durante la vigencia del ct. Porque es un apremio, una tarjeta amarilla.
Qu quiere decir vigencia del ct? La jurisprudencia ha tenido muchas posturas, inicialmente se deca que era igual a plazo de
entrega de la prestacin. Es decir, a la ob del contratista, si el ct se entrega en 10 meses, la vigencia son 10 meses.
Posteriormente hay un cambio en la jurisprudencia, donde seala que en la vigencia del ct cuando es de tracto sucesivo
corresponder al plazo de entrega ms el plazo previsto para la liquidacin del ct. Si este es un ct a 10 meses, Por qu es
importante esto? La admin podra imponer multas, claudicada o prorrogar o modificar el ct. En esta segunda posicin dice que
vigencia del ct es plazo de entrega ms plazo de liquidacin. Entonces seran los 10 meses, y ms 4 meses (liquidacin
bilateral) y 2 (unilateral. Pero ahora volvimos al inicial, vigencia del ct es igual a plazo de entrega
Por qu la discusin? Porque con las garantas y uno dira que si el ct se muri, ya n o habra ob pendientes, vencidos los 10
meses ya no habra ob pendientes, sin embargo con garantas es todo lo contrario, Gralmente hay ob que surgen a partir de la
liquidacin. La garanta de calidad, la de estabilidad y calidad de la obra, se constituye a partir de la liquidacin. Que al
momento de recibo de los bienes, deber constituir la garanta de calidad y correcto funcionamiento de los bienes
Estamos hablando de garantas contractuales, hay una garanta que es de responsabilidad civil.
Qu OTRA GARANTIAS TENEMOS DE RIESGO? LAS GARNATIAS UQE SURGEN A LA TERMINACION DEL CT
DEPENDE DEL TIPO DE CT, esas son
1.

Garanta de estabilidad y conservacin de la obra: es para los cts de obra, es vigencia inicia a partir de la liquidacin
del ct. La vigencia de esta garantia es de 5 aos como regla gral, a partir de ah hay una pregunta. Cmo hago
efectivo ese siniestro? Ej. A los 8 meses las apredes se cuartean. Lo que se ha dicho, e que la admin expide acto
admin declarando el siniestro, Cundo? Asi sean 8 meses despus de la liquidacin del ct. Entonces esa idea de que
vigencia es igual a entrega no es tan cierta

Eso se notifica a la entidad aseguradora y al contratista, se cuantifica y se notifica... la admin si puede cuantificar perjuicios.
Art 86 L 1474 el debido proceso que debe realizar la admin cuando deba declarar incumplimiento o declarar una sancin. En
esos casos la admin puede cuantificar el perjuicio correspondiente. Si es para bienes, garanta de calidad y funcionamiento de
bienes. Si es prestacin servicios o consultora procede la garanta de calidad de los servicios, si es de obra, es estabilidad y

calidad de obra. En el ct de calidad de servicio, depender de la naturaleza. No es lo mismo la garanta de mantenimiento de

campus, que la que se pide a un abogado que le llevo un proceso
En el ct de interventora la vigencia de la garanta de calidad de servicio debe ser igual o no inferior a la vigencia de garanta
de cumplimiento del ct ppal.
La garanta de estabilidad y calidad de la obra es muy difcil. Las aseguradoras no conceden seguros para cts que tengan una
vigencia muy grande. Entonces la norma permite que la garanta se constituya por etapas o fases del ct. Eso quiere decir que
habr una etapa de diseo de la carretera, el problema es que vencido el diseo hay que constituir otra garanta por la
construccin de la carretera. Permite fraccionar la garanta cuando la duracin del ct, permite primero diferenciar etapas,
dice, diseo, operacin, mantenimiento de la carretera, podra considerarse que esto son etapas distintas? Si. El 11082 dice
que podra darse una garanta de cumplimiento por el diseo, con la ob que el contratista vencida esa constituya garanta por
la ejecucin, otra por el mantenimiento del ct.
El riesgo es que despus de que se termine el diseo no se constituya la otra garanta. Dice, tendr que avisar con 6 meses
de antelacin la que garantice la segunda etapa del ct, el peligro es que la admin se quede sin la garanta correspondiente.
En el caso en que no se logre constituir otro, esa compaa seguir obligada. Puede suceder que en un ct uno constituya
etapas, en esos casos se permite la entidad de establecer garanta por etapas.
Si ud va a ser la garanta de seguros de la 1 parte, tiene que avisar con 6 meses de antelacin que no ser de 2da parte, y si
el contratista no presenta a alguien, el seguir obligado. Es muy importante que la compaa siga
PRORROGAS O AMPLIACION DEL VALOR DEL CT
Si el ct se prorroga en el tiempo o se aumenta su valor Qu tendr que hacer el contratista? Prorrogar y ampliar las garantas
del ct.
Y, en el PC LA ADMIN DEBERA PREVER LOS MECANISMOS QUE ASEGUREN QUE EL CONTRATISTA VA A PRORROGAR O A
AMPLIAR ESAS GARANTIAS DEL CT.
Ej. Tenemos la garanta nica de cumplimiento por el 10% valor ct, Qu pasa si yo le impongo una multa y quedan
ejecutoriada y la hice efectiva? Le queda en 8%, el contratista debe volverla al 10%. La admin deber contemplar en el PC
LOS MECANISMOS BAJO LOS CUALES, si el contratista no lleva la garanta de valores establecidos, para que eso llegue a
hacerse, no dice nada, en la realidad, se faculta a la admin, la admin coloca en su PC, si el contratista no se allana a ampliar a
la garanta, lo har la admin, a costa de la compaa.
GARNATIA DE RESP CIVIL EXTRACONTRACUTAL. No es una garanta del ct, y hay duda sobre cmo hacerla efectiva porque no
es garanta del ct, ampara los daos que se causen en un ct de bla contra bienes de terceros y contra bienes de de la entidad
extracontractual porque es por fuera del ct.
22 ABR 09 MYRIAM 14677. Que el acto admin que se expida, declarando el siniestro se expida a los dos aos de ocurridos los
hechos, asi no quede en firme en los dos aos correspondientes. En los dos aos de la ocurrencia del siniestro
La admin si puede cuantificar el perjuicio. 22 O4 09. MYRUAM GUERRERO, la admin si 0puede cuantificar perjuicios.
21 MAR 07 ALIER HERNANDEZEXP 29102. EST SENTENCIA TIENE QUE VER con, si son actos admin que ese expidan durante la
vigencia del ct con fundamento en la garanta nica de cumplimiento Qu fundamento tiene id? L80.
La discusin se inici cuando se habl de las garantas que son despus, en el momento de la liquidacin.
El fundamento no sera la ley 80 sino para esa poca las normas del art 68 nm. 4 y 5 del cdigo contencioso admin. En l80
no hay norma que diga que ud pueda declarar acto admin de siniestro respecto de esas garantas, entonces esa sentencia,
doce es penamente valido que la admin expida actos admin para esas garantas GARANTIA DE ESTAB DE OBRA, CALIDAD Y
CORRECTO FUNC DE LOS BIENS Y CALIDAD DEL SERV

El ct de seguros no es ct estatal. Como vemos aqu hablamos del ct estatal de obra y de un ct que hace el contratista con la
compaa de seguros para que expida la garanta correspondiente. A pesar de que el ct de seguros es accesorio al ppal., no
quiere decir que el ct de seguros se vuelva un ct estatal. AUTO 7 DIC 2000MARIA ELENA GIRALDO 19061. 10 NOV
1997CARLOS BETANCOURT DONDE SEALA QUE la compaa Ed seguros no corresponde un Litis consorcio necesario, se trata
de una intervencin adhesiva y por lo tanto, los plazos para la contratista y cita de seguros se cuentan de forma
independiente, hablamos del plazo de caducidad, eso quiere decir que notificada una multa, en firme una multa, se cuentan
los dos aos para impugnar el acto contractual, se cuentan independiente, a partir de la notificacin el contratista sern dos
aos, si 14 das despus notifico a la cita, desde ah le cuenta
Si el contratista dda un acto de multas no necesariamente la compaa de seguros no tiene que favorecerse, ducha actuacin
no tiene por qu favorecer a la cia seguros, porque se cuentan de forma independiente. Cundo surge la ob de la aspiradora?
Cuando se produce el siniestro. No necesariamente cuando se declara el siniestro. Los dos aos de los que hemos venido
hablando lo importante es que sucedan durante la declaratoria del siniestro, es decir, durante los dos ao sigo, la caducidad
se da cuando, dos aos sig. a las fecha en que tenga ocurrencia el siniestro, y ese hecho debe ocurrir durante la vigencia del
seguro. Una cosa es la ocurrencia del siniestro y otra la declaratoria del siniestro, lo importante es que el siniestro haya
ocurrido durante la vigencia de la pliza
Asi la declaratoria del siniestro ocurra despus de la vigencia de la cosa. Para efectos de la compaa del seguro importa que
el siniestro haya ocurrido durante la vigencia de la pliza
Las garantas son diferentes de la potestad sancionatoria. La garanta es el medio para hacer efectiva la potestad
sancionatoria. La garanta es el medio par hacer efectivo el ago. de servicios causados.
La estipulacin de una clausula compromisoria, no es obstculo para declarar la ocurrencia del siniestro o para considerar que
la entidad est renunciando a esa competencia. A qu se refiere el tema? De una declaratoria de siniestro que realizo la
entidad, el contratista ddo y dijo pactamos clausula compromisoria porque nos sometimos a un tribunal arbitramento, es
clarsimo que este tema no lo poda resolver la admin, sino que tena que resolverse por tribunal arbitramento. Si hay un tema
de incumplimiento que determine una declaratoria de siniestro, dice el contratista que es nulo esa declaratoria de siniestro
porque si pactamos tribunal de abiertamente, la admin renuncio a su competencia para declarar el siniestro porque se
someti a tribunal de arbitramento. El CE le dice no, el hecho que se haya sometido a tribunal no puede implicar una renuncia
a una competencia de orden pblico.
Qu pasa si la compaa de seguros no paga? Se causaran los intereses moratorios correspondientes pero podra la admin
iniciar un proceso ejecutivo para el cobro de ese siniestro? acto admin, declaratoria de siniestro lo que hace dicho el juez es
que la admin podra iniciar proceso ejecutivo contra el contratista o contra compaa de seguros, y el titulo ejecutivo seria la
pliza de seguiros, e ct, y e3l acto admin, que declara a la ocurrencia del siniestro.
CLAUSULAS EXORBITANTES: hay una discusin en la doctrina sobre los siguientes conceptos. Clausulas exorbitantes vs
poderes o facs excepcionales.
El art 14 l80, consiga las clausulas exorbitantes, son asi porque se dice que son extraas al tema de un t conmutativo, donde
hay equivalencia entre las partes salen del marco normal. Y surgen del poder de direccin general del ct que tiene la admin.
La ley me permite ejercer un poder, un privilegio, derivado de las clausulas exorbitantes.
Art 14. Per adems vale la pena sealar que la ley 3stbaclece otros poderes excepcionales en favor de la admin, hablamos de
la fac de expedir actos admin, de la fac de imponer unilateralmente su voluntad al contratista, no s e ahora con las clausuras
exorbitantes, Cules son las clausulas exorbitantes? Caducidad, facultad de modificacin, interpretacin y terminacin
unilateral, clusula de sujecin a la ley nacional y clusula de reversin,
La ley, dice, estas son las clausulas exorbitantes que se ejercen mediante la declaratoria del acto admin, diciendo, declaro la
terminacin unilateral, la clusula de reversin o la caducidad. A parte de estas clusulas uno encuentra en la ley otras fac o
poderes excepcionales, eso quiere decir

fac que tiene la admin de expedir acto admin unilateralmente imponiendo su

voluntad particular. Hablamos de las multas, de las clausulas penal pecuniaria, del acto admin declaratoria del siniestro, y de
la liquidacin unilateral.
Aunque no estn consagradas en el art 14, esa es la discusin

pues es una idea que es un poder excepcional porque si los

dos nos ponemos con la liquidacin, si yo hago, acto admin, esta es la liquidacin, est imponiendo su voluntad. Hay que
diferenciar las clausulas exorbitantes de los poderes o facultades excepcionales. Para el todos son poderes excepcionales, y
esos poderes excepcionales hay unos regulados como clausulas excepcionales, y otros que aparecen en muchas partes de la
ley 80 o en la 1150. Esto es importante porque hay una corriente jurisprudencial que dicen, la ley 80 tena una norma que
decir auge los cts estales se pode a pactar clausula compromisoria, alguien ddo y dijo, eso es inconstitucional, pero malejo
dic, es perfectamente posible que un ct estatal se pacte clausula compromisoria, es decir, que las partes no resuelvan ante el
juez natural, sino que resuelvan voluntariamente ir a tribunal arbitramento, pero dijo, es asequibilidad condicionada, dijo la
corte siempre que se entienda que los tribunales de arbitramento no se pueden pronunciar sobre loa legalidad de los actos
admin dictado en ejercicio de poderes excepcionales. Y ah viene la duda de que quiere decir poderes excepcionales. Porque
segn la corte, solo puede decidir la legalidad de una ct admin, la legalidad de una acto admin, no podran los particulares de
atribuirse la facultad atribuirse un acto, o de dejarlo sin efectos. Eso implica gran limitacin para un tribunal de arbitramento.
A partir de ah se ha planteado la tesis, es que cuando la corte dijo esto, solamente se refera a las clausulas exorbitantes, es
decir que si estamos en el escenario de las otras, caducidad, modificacin, bla, no podra modificarse, a contrario sensu, la de
multas, liquidacin unilateral bla, podra el tribunal pronunciarse sobre eso.
1.

Caducidad art 18 l80.

a. Sinnimo de terminacin del ct. Y automticamente estoy diciendo que solo se puede imponer durante la
b.

vigencia del ct.

No solo se req un incumplimiento grave del contratista. Que afecte de manera grave y directa, incumplimiento

c.
d.

que afecte de esa manera, y evidencie que puede conducir a su paralizacin.

Si la caducidad del ct es igual a la liquidacin, debe ordenarse la liquidacin del ct.
Es muy comn, o Gralmente se da que en el mismo acto admin que declara la caducidad, se ordene hacer
efectiva que en el mismo acto de caducidad se ordene hacer efectiva la clusula penal pecuniaria si est

e.

pactada. Las multas y las clausulas penal pecuniarias solo se pueden imponer si estn pactadas.
Hay dudas en la jurisprudencia y doctrina si la caducidad es de obligatoria expedicin o si es facultativa por
parte de la admin. Hay dos criterios, la caducidad siempre tiene que imponerse cuando se den los supuestos de
hecho, y hay otra posibilidad habr que analizar las condiciones correspondientes para determinar cul es la
mejor opcin para la admin, analizar las condiciones correspondientes para saber que es mejor.
De dnde sale la discusin? eso sale de la redaccin del art 18 de l80. Si hay incumplimiento que afecte de
manera grave, y amenace la paralizacin, la entidad por acto admin motivado, lo dar por terminado. Si se
presenta ese supuesto de hecho, la entidad lo dar por terminado,

si la norma no distingue, no podra el

intrprete decir que es facultativa. Pero la segunda parte de la norma dice, en caso de que la entidad decida
abstenerse de declarar la caducidad, adoptara las medidas de control e intervencin necesaria, la segunda parte
hara entender que no es un mandato.
Caso tpico: calle 26. La admin no decreto la nulidad sino que cedi el ct.
Declarada la caducidad, implica tambin que la entidad podr tomar posesin de la obra o continuar inmediatamente a la
ejecucin del ct a travs del garante o de otro contratista. Interpretacin restrictiva, se ha interpretado asi esa parte de la
norma, podra haber una cesin del ct entre el contratista y la compaa de seguros ? HA HABIDO MUY POCOS CASOS. Y con
el otro contratista viene el tema de la cesin, Qu quiere decir que declarada la caducidad la admin pueda contratar con otro
contratista? Han entendido que es una causal de contratacin directa de urgencia MANIFIESTA. Interpretacin restringida
quiere decir que no podra hacer uso de la urgencia manifiesta, o podra haber acuerdo con el garante, pero con orto
contratista requiere nuevo proceso de seleccin
f.

La declaratoria de caducidad ser constitutiva del siniestro

Un acto admin debe ser motivado, la caducidad debe ser motivada. Debe declarar el incumplimiento del ct que afecta de
manera grave la ejecucin del ct.

Si est pactada ordena hacer efectiva la clusula penal pecuniaria por el 10% del valor del ct. La clusula penal pecuniaria
debe ser por el mismo valor de la garanta nica de cumplimiento del ct, que Gralmente es 10% del valor del ct, o dos, se
ordena hacer efectiva la clusula penal y ordena cobrar la garanta nica de cumplimiento del ct, que ampara el pago de la
clusula penal.
Uno, declaro declaro la caducidad, dos ordeno hacer efectiva la clusula penal pecuniaria, si est pactada, Y tres, para cobrar
esa clusula penal, ordena hacer efectiva la garanta que corresponda, Gralmente es la nica de valor del ct.
07 MAR 16
La garanta ECO, se constituye a partir del recibimiento de las obras.
Garanta de calidad del servicio de interventora: vigencia y cuanta segn la naturaleza del ct. Art 22.12.31.15. Se refiere a
cuando en los cts de interventora, cual es la vigencia del amparo de la garanta del servicio, en los cts de interventora, la
vigencia de garanta debe ser igual a la garanta de estabilidad y calidad dela obra ECO, para que yo tenga al interventor
durante todo el tiempo de garanta de la obra.
CADUCIDAD DEL CT- PREGUNTA EXZAMEN, CARACT DE LA CADUCIDADLo vimos arriba.
Acto admin motivada. Art 18
Es imperativa o dispositiva? Es obligatoria o facultativa? Digamos que cuando la norma dice incumplimiento que evidencie
que puede conducir a su paralizacin, se est dando un cierto margen de apreciacin a la admin para determinar si es
obligatorio si la impone o no la impone.
En el mismo acto de caducidad se declara la inhabilidad del contratista. Y la inhabilidad sobreviniente que implica que no
puede contratar con la admin y que no puede seguir con los cts que tenga en marcha con cualquier entidad estatal.
La caducidad solo se puede imponer durante la vigencia del plazo de entrega.
La caducidad solo se puede imponer durante la vigencia del ct. Vigencia igual a plazo de entrega.
Hay otra discusin sobre el criterio temporal para imponer la caducidad
Discusin art 86 procede admin para imponer multas, sanciones y declaratorias de incumplimiento. Al final la admin de esa
audiencia declara si impone sancin o si archiva.
El problema es el literal d del art 86, el ltimo prrafo. La entidad podr dar por terminado el procedimiento sancionatorio en
cualquier momento, despus de todo ese proceso, dice, eso, si por algn medio tiene informacin que se solucion el
incumplimiento. Cmo se interpreta eso? En la vida real, el contratista pide muchsimas pruebas, para que el procede sea
muy largo, y al final, decir yo cumpl.
La multa procede mientras se halle pendiente la ejecucin de las obligaciones. Si el debido proceso se demora diez meses, la
norma podra entenderse, podra cesar el incumplimiento.
SENT 24 OCT 2013 EXP 24697. No es aceptable considerar que haya una prdida de competencia para imponer la sancin por
el hecho de que haya cesado el incumplimiento. No se puede aceptar la tesis de que como yo ya cumpl yo ya me exonero.
Dice, la entidad podr, entonces, es una facultad de la admin, y no un derecho del contratista. Dice, si se interpretara de la
otra forma, quedara al arbitrio del contratista determinar la facultad sancionatoria, lo cual rie con todos los postulados del
estatuto gral de contratacin.
Si se interpretara al contrario, de que el contratista puede demorarse y demorarse y demorarse y simplemente cumplir
cuando le van disponer la sancin, quedara al arbitrio del contratista la facultad de imponer sanciones.
La dilucin se da si se puede dar la caducidad cuando el contratista ya cumpli,

Si uno interpretara el art 86 pareciera dar a entender que ya no se podra imponer la sancin, pero esta la sentencia.
El tema de la entidad estatal, me acuerdo? Si me acuerdo, cuando son 9 y una entidad estatal y la entidad estatal no se
allana a cumplir con suscribir el ct Qu hago? Hago efectiva la garanta de seriedad, y declaro la inhabilidad respecto de los
10 muchachos. Pero no es obligatorio suscribir con el segundo proponente?
03 mar 99. La sala de consulta dice, no se puede ceder el derecho adjudicado, es claro que si sobreviene inhabilidad es
terminar y adjudicarlo al segundo. Habr incumplimiento, declare la garanta de seriedad, pero la inhabilidad declrela para
los que no se allanaron a suscribir el ct. Si es una entidad estatal podra haber inhabilidad? Pues no.
l tiene sus dudas. Cmo responde la promesa de sociedad? Solidariamente.
Estoy obligado a adjudicarlo a quien este en 2do lugar? En el evento en que el 1 no suscriba, dice, podr, si uno lo lee,
pareciera facultativo, bajo qu criterios? A l le parece que no es tan discrecional, cualquier actuacin de la admin tiene que
sustentarse en el fin de servicio pblico. Hasta qu punto ese podr se convierte en deber cuando hay una oferta
espectacular detrs en 2do puesto y que garantice el fin de servicio pblico? Dudas dudas dudas
PPOS
1.

MODIFICACION UNILATERAL: art 16

EL PPO DE MODIFCIACION,
a.

El ppo de modificacin que estamos hablando puede culminar en un acto admin o decisin unilateral, o puede
culminar en un acuerdo entre las partes. No necesariamente tiene que ser acto admin al final, si yo inicio el proveced

b.

de modificacin unilateral y al final nos ponemos de acuerdo pues Qu hacemos? Un ct modificatorio

Es el ejercicio del idus variandi de la admin, el derecho a modificarlo unilateralmente surgid dela facultad de la

c.
d.

direccin general del ct.

Limites a esa modificacin, no puede cambiar aspectos sustanciales del ct, Gralmente proviene
n de un PC. Inicialmente se deca, limites solo hay uno, el respeto al equilibrio financiero del ct, sin embargo se dice,
tampoco es tan absoluta la modificacin. Sin embargo esos lmites no son absolutos, pero cuando sucedan
circunstancias imprevistas, sobrevinientes, ajenas a las partes. Cementerio indgena, obviamente tendra que

e.

modificarlo
Cundo procede la moficiacion unilateral? La norma es muy clara
Para evitar la paralizacin o afectacin grave del servicio. De tal gravedad que si yo no la tomo se afecta de esa

f.

manera
Debe someterse a acuerdo con el contratista. Y si no llegare a un acuerdo, dejo la constancia, y ah si va una

g.

modificacin unilateral
Desistimiento del ct. Si las modificaciones alteran (alterar es pa arriba o pa abajo) el valor del ct en un 20% ms del
valor inicial, el contratista puede desistir del ct. Y en ese caso toca orden la liquidacin del ct. Vida real, si aumento la
prestacin del contratista, tambin se le sube el precio., con el tema del equilibrio financiero del ct, Cundo

h.

renuncia? Cuando lo disminuye en ms de un 20%

Acto admin motivado, interpretacin unilateral, art 15 l 80 1993 lo mimo del sorteo, acto admin motivado, solo podr
interpretarse cuando las estipulaciones pueda conducir a una paralizacin o a a afectacin grave del servicio pblico

2.

tiene que haberse sometido a acuerdo de contratadita

TEMINACION UNILATERAL. PREGUNTA ECAMEN Qu DIF HAY NETRE CADUCIDAD Y PPO DE TERMINACION
INILATERAL? Art 18 l80 LA CADUCIDAD SURGE DE UN IACTO U OMISION, IMPUTABLE AL CONTRATISTA, o sea un
incumplimiento, EN ESTOS CASOS, si bien puede surgir por actos del contratista, no es imputable a l, no hay
reproche por una conducta antijurdica, estn las causales del art 17. Son situaciones ajenas a las partes. Acto admin

b.
c.
d.
e.

motivado receptando el equilibrio financiero del contratista.

Muerte del contratista
Desilusin Ed la PJ contratista no imputable al contratista.
Por declaracin de quiebra del contratista
Cesacin de pagos. Concurso de acreedores, embargos judiciales. Ej. Al contratista lo embargaron cinco trabajadores.

3.

puedo terminar unilateralmente el ct? NO, TIENE QUE AFECTAR DE MANERA GRAVE EL CUMPLIMIENTO DEL CT.
Reversin: cuando procede la reversin? Esa es por causa legal, por fundamento legal, para los cts de concesin y
explotacin de bienes estatales, en los cts de concesin de bienes estatales todos los bienes afectos a la concesin

pasan a ser propio de la entidad sin costo adicional alguno. Ej. en una cartera, pasa a la entidad la carretera, los
peajes, bla.
Las clausulas exorbitantes son obligatorias, potestativas, O prohibidas pactarlas. Segn la naturaleza del ct.
Eso est en el art 14l80. El numeral 2 establece la obligatoriedad de las clausulas exorbitantes
Cundo son obligatorias?
2.
3.
4.
5.

Actividades que constituyan monopolio estatal

Todas las relacionadas con la prestacin de servicios pblicos.
El ct de concesin de bienes del estado
Cts de obra.

Qu pasa si en el ct no se incluye clusula de caducidad? Se entiende incluida.

Las potestativas son en los cts de suministro y cts de prestacin de servicios.
Prohibidas. Art 14 pargrafo. Digamos que los arts. 32 y 40 l80 establece la facultad de admin de celebrar todos los cts que
considere necesarios para satisfacer su necesidad, tpico o atpico, nominado o innominados, es garantiza el fin de servicio
pblico, hagas.
Qu pasa con los cts en los que no se pact que eran obligatorios, prohibidas ni prohibidas? Lisa clausulas exorbitantes son
reglas que solo se pueden imponer cuando expresamente la lo admita.
Si la ley no dice nada, pues no se puede.
Sent 20 jun 2009 Mauricio fajardo. No poda un tribunal de arbit, de actos admin expedido en virtud de clausulas
excepcionales. Esa limitacin del trianual para pronunciarse sobre actos admin est circunscrita a actos admin derivados de
clausula exorbitante, por lo tanto, si no es clausula exorbitante, podra conocer. Y en desarrollo de su sentencia estn las del
27 feb 2013 Carlos Zambrano, 20521. Y sentencia del 18 abr 2013, Carlos Zambrano, donde dice que las multas al no ser
clausulas exorbitantes s podran ser de conocimiento de un tribunal de arbitramento. Ratificando la tesis del 2009.
Viene despus la ley de arbitraje dice, los tribunales de arbitramento si tienen competencia, si pueden conocer de los efectos
econmicos del ac.to admin. Eso qu es? l no sabe. Y dice, no, el ct es inescindible el contenido del acto con los efectos
econmicos el acto.
Y la ltima escena de esta historia es la ley 1682 de 2013, ley de infraestructura para cts de infraestructura, con razn vuelve
otra vez a los orgenes de la sentencia los tribunales de arbit, no pueden conocer de autos admin expedidos en desarrollo de
poderes excepcionales, y los poderes excepcionales son para l, todos TODOS.
MULTAS Y CLAUSULA PENAL:
LAS MULTAS: tienen como finalidad apremiar o conminar al contratista AL CUMPLIMIENTO DE SU OBLIGACION,
TARJETA AMARILLA AMIGO. Solo se pueden imponer SI ESTAN APCTADAS. Si no estn pactadas no se pueden imponer. Art 17
L1150 07 acto admin motivado, debido proceso, ley 1474 las multas NADA QUE VER NO TIENE RELACION DE CAUSALIDAD
CON LOS PERJUICIOS. No entienden al resarcimiento del perjuicio. Gralmente atienden a la sancin por incumplimientos.
Lmite temporal para imponer multas. Se ha venido sealando en forma uniforme que las multas solamente se pueden
imponer durante la vigencia del ct hasta el 2013 hasta ese da estuvo entendido asi, ese es el criterio mantenido hasta el
2013 si el ct est vencido, pues yo no le voy imponer multas, no puedo, porque si es apremiarlo al cumplimiento de su
obligacin, no puedo, porque el ct ya venci, y esa ha sido una tesis reiterada, con salvamento de voto de enrique gil, viene la
sentencia 24 oct 2013 enrique gil exped 24697 que es la misma sentencia de caducidad, l dice ah, el criterio de la seccin
tercera ha sido siempre durante la vigencia del ct, pero ese tema cambia radicalmente segn esa sentencia a partir de la ley
1150, ahora el criterio temporal para saber si se puede o no imponer multas es mientras se halle pendiente la ejecucin de
la ob mientras s e halle pendiente la ejecucin de la ob, se pueden imponer multas.

Cuntas multas se pueden poner? Todas las que quieran, en el ct usualmente se dice no superaran el valor de 3% bla
CLAUSULA PENAL no hay norma que me diga que es. Aqu hay lmites temporales para imponer clausula penal. En cts
estatales tiene carcter sancionatorio, pero tambin es compensatorio. En contratos estatales, si ud mira el 86 tiene carcter
sancionatorio pero tambin compensatorio, si la clusula penal que se pact igual a la garanta de cumplimiento no alcanza a
cumplirle los perjuicios, tendr que ir ante un juez, aqu es la facultad que tiene unilateralmente de cobrar los perjuicios la
clusula penal puede interponerse a diferencia de las multas hasta la liquidacin del ct. Puede superar el plazo de agencia del
ct. Es decir, vencido el ct se puede interponer una clausula penal Por qu hasta la liquidacin? Porque la liquidacin es quien
debe a quien y cunto.
La clusula penal es la cuantificacin de perjuicios, pero tiene que ser motivado. Pactado en forma expresa, SI NO ESTA
PACTADA CHIQUI CHIQUI PAILA. Es excepcional porque tiene que expedir acto admin.
La clusula penal va muy pegada a hacer efectiva la garanta de cumplimiento. Se lo descuento de su pltica, o hago efectiva
la garanta respecto de la entidad de seguros
El ppo de proporcionalidad en la aplicacin de la clusula penal, si yo cumpl el 80 % de la obligacin, ud puede solicitar que
le disminuyan proporcionalmente la clusula penal
CONTRATO DE OBRA:
ART 32 L80. Caract ct de obra publica
1.
2.
3.

Exclusivamente sobre inmuebles. Construccin, mantenimiento, instalacin sobre bienes inmuebles

Regla gral licitacin. Excep, si es menor cuanta, si es mnima
Clasificacin del ct segn la modalidad de pago. Los cts de obra pblica, se califican en ct
a. a precio unitario:
o
el valor inicial del ct, es distinto del valor final del ct, en otras palabras, el valor inicial es un estimativo
o

y el valor ser el que corresponda al final del ct

el precio es indeterminado pero determinable.

Cundo se yo que hay este ct? Cmo se yo cual es el valor del ct? Ud me coloca, valor estimado, 50
pesos, pero el valor final es el sig.: El valor final es el que resulte de multiplicar las cantidades de obra
realmente ejecutadas por los precios unitarios pactados. De ah surge la nocin de mayor cantidad de obra
o de menor cantidad de obra.
Si le digo constryame un muro de aqu a all, si digo precio unitario, se le van 500 ladrillos, le voy a pagar
10 pesos ladrillos precio unitario, este ct me vale 5000 pesos. Lo que cambia son las cantidades de obra no
el precio unitario. Le digo constryanme un muro, valor inicial 5000 pesos, peri cuando el sr construye e
muro se le fueron 510 ladrillos, entonces tiene le tienen que pagar 5100
Cantidades de obra realmente ejecutadas por los precios pactados. Uno es el valor inicial y otro el final
(valor real, el que resulte de multiplicar las cantidades de obra realmente ejecutadas por los precios
pactados, las cantidades varan, los precios no) Tiene derecho a que le paguen las cantidades realmente
ejecutadas. Y el REGISTRO PRESUP?tendran que ajustarlo, pero adems cuando inicalmente se hace el reg.
presup, puede que no lo hagan por el valor estimado, valorando las mayores cantidades de obra.
Ha sealado la juras que se req un ct adicional. Pero tambin ha sealado que no requiere un ct adicional
porque el ct inicial ya lo est autorizando. No requiere ct adicional porque ya est autorizado por el ct inicial
Concepto sala de consulta, 18 jul 2002, SUSANA MONTES DE ECHEVERRY ex 1439. Y ah se citan las otras
sentencias que dicen que requieren ct adicional, pero no, uno hace ct cuando va a aadir algo que NO se
pacto
Las mayores cantidades de obra implican un mayor valor del ct, debe uno hacer las previsiones presupuestales
correspondientes, debo ir actualizando el RP

No se puede confundir mayor cantidad de obra con oba extra. La mayor cantidad de obra no requiere ct adicional. La obra
extra o adicional son obras diferentes a las adicionalmente pactadas. Ej. Voy a hacer un muro pero le coloco algo en el
segundo piso, en esos casos, donde adiciona algo diferente del ct inicial, requiere nuevo ct adicional.
La mayor cantidad de obra es para el mismo objeto y para la misma calidad pactada
b.

ct obra pub a precio global: ud le reconoce que el valor del ct es el mismo del valor pactado, por lo tanto, las
mayores o menores cantidades de obra, son riesgo del contratista. Yo no le reconozco un peso, pero tampoco le
digo, devulvame que le sobro. El precio es global. En confundir con precio fijo y reajuste de precios. podra
haber ct global con precio fijo o con reajuste de precios? Si

El valor inicial es el mismo ct final. El ayer o menor cantidad de obra sern a riesgo del contratista, de malas.
Np hay que confundir ct con precio global con ct a precio fijo o ct con reajuste de precios. Esto es modalidad del ct de
obra segn el modo de pago.
c.

por admin delegada: el CE dice que es la misma gerencia de obra, pongo un admin de la obra, pero toda la
responsabilidad del ct la tengo yo. Contrato la admin de la obra, desde ese punto de vista, a part l80 los cts de
admin delegada no seran cts de obra sino cts de consultora. Eso implica que el proceso es distinto, concurso de
mritos vs licitacin. Sent 29 mayo 2013 Mauricio fajardo ex 25178-01- ella medida en que corresponda a

d.

gerencia de obra se regulaba por ct de consultora y no por ct obra

por reembolso de gastos: TODO LO QUE UD HACE SE LE REEMBOLSAN LOS GASTOS

10 MAR 16
ESTABAMOS ANALIZANDO TIPOS DE CTS.
El art 32 L80, estaba unos tipos de cts. Y el 40 estaba la lib de configuracin contractual, la admin pude celebrar todos los cts
tpicos o atpicos, nominados o innominados, que requiera. Se les aplicara L80 como regla Gral.
En obra pblica se utiliza mucho el AIU ADMIN IMPREV Y UTILIDADES. Es normal, que los cts de obra se discrimen la admin, los
empre, y las utilidades,
Hay un ct de obra, se coloca tem, $unitario, cantidad correspondiente. Y da el total. Es normal que en los cts de obra se
estaba el valor de la bla y de otra indep se establezca el AIU, estoy cobrando aparte, discriminado lo que es la admin, que son
los costos indirectos de la obra, porque ya en el precio unitario estoy incorporando que me vale el material instalado, est
incorporada la mano de obra necesaria para instalar el ladrillo. En el AIU cuando habla de admin se refiere a los costos
indirectos, generalmente est relacionado con la oficina Gral.
IMPREVISTOS son aquellas ilutacin no posibles de estimar en un ct. En un ct de obra es imposible saber cunto me va a
costar la obra, este imprevisto, temas no tanto que no puedan ser previstos en su ocurrencia sino en su cantidad, no se puede
cuantificar, ese imprevisto. Ej. Hago un tnel, s que hay derrumbes, pero puede ser que haya un imprevisto que me haga
difcil cuantificar.
Esto es importante porque hablamos de imprevistos, se dedica en la sentencia, es hay rompimiento del equilibrio financiero lo
primero que hay que hacer es imputarlo al tem de imprevistos, hay que reestablecer el equilibrio financiero, para volver a la
equivalencia. Esos imprevistos deben ser primero descontados, para ah s, resta el equilibrio financiero. En la prctica se dice
algo como. Se dice AIU 20%, Se dice, la obra vale 120 millones, discrimina: ADMIN 7%, IMPREV 3% Y UTILIDADES 10%. Hay
unos conceptos de la contralora, dice, imprevistos van a cubrir el rompimiento del equilibrio financiero, oiga, es que el
rompimiento del equilibrio fue el 30%, y pacte 3% le reconozco entonces 27%. Ha dicho el CE, que el imprevisto hay que
sealar cual es, y hay que probarlo, no se da automticamente.
Porque le imprevisto no se puede entender con parte de la utilidad, no se da automticamente, tiene que verificarse a ver si
es o no 3%. A raz de la sentencia, ha dicho que la admin no puede pagar el imprevisto si no acredita que existi

UTILIDADES: utilidades que el contratista tericamente recibe. Eso sirve para cualquier reclamacin uno ya sabe que el
contratista tiene 10% de utilidades. Eso sirve para cualquier reclamacin que se haga
en el doc se habla del CT de MAYORPERMANENCIA DEOBRA. QUE CUANDO LAS CIRCUNSTANCIAS RELACIONADAS CON
INCUMPLIM

DE

LA

ADMIN

MAYORPERMANENCIADEOBRA.

CONDUCEN

MAYORES

COSTOS

DEL

OCNTRATISTAS,

ENTRE

ELLOS

EL

MPO.

Eso debe acreditarse y se acredita con elementos propios de la obra, que efectivamente

existi mayor permanencia de obra. Ej. Con la bitcora de obra. La jusi ha rechazado la prueba pericial donde simplemente se
hace la proyeccin aritmtica del tiempo, decir, si el ct inicialmente duraba 4 meses, y costaba 100$, y se prorrogo a 8 meses
entonces se aumenta a 200$ porque es el doble. Eso es solo una proyeccin aritmtica.
Qu pasa si en un ct obra pub a precio unitario, AIU pone admin 7, empre 3, y utilidad 3, y cuando hago la obra y en vez de
7 se van 10%, se le reconoce o qu? Depende, si es el riesgo normal de la obra, es suyo, si se presentan circunstancias
relacionadas por culpa de la admin, yo podra reclamar mayor valor
E ct obra es un ct de obra y ventura. Le pago 100 y ud me entrega el edificio, con riesgos previsibles, son suyos, oiga que los
materiales aumentaron. El riesgo es suyo, el costo de admin es suyo, se le fue ms o menos, no es mi problema, pero si la
obra se demora por culpa de la admin, aqu se genera lo que se ya MPO mayor permanencia de obra.
La admin en trminos normales, es riesgo del contratista, en trminos anormales es riesgo de la admin, y tendr que
reconocer MPO.
CONTRATO DE CONSULTORIA
Art 32 ejercicio de la arquitecto e ingeniar. Concurso de mritos, PROCESO DE SELECCION
CONTRATO PRESTACION SERVICIOS
La regla gral es la LICITACION. Diferente de servicios profesionales y apoyo a la gestin.
La norma solo dice, para realizar actividades relacionadas con el contenido de distintas cts, dice la norma, prestacin de
servicios sern estos cts, no puede confundirse ct prestacin servicios, con ct laboral, con ct consultora, con ct obra.
Objetivamente tiene QUE SER DE LA NATURALEZA DE LA PRESTACION DE SERVICIOS
CT CONCESION:
Hay que morarlo con ley 1508 2012. Contratos de concesin con esa ley, est incorporado en los contratos de asociacin
pblica privada. Esa ley hay que estudiarla.
Los cts pueden ser sobre bienes, servicios o bienes y servicios.
Le otorgo a ud un bien o servicios para su explotacin. Ej. Carretera, le otorg el bien para que ud lo construya, lo maneje, y
eso se paga con la explotacin de bienes y servicios. Ej. con peajes. O tambin se puede pagar con aportes del estado, o con
la explotacin del bien si resulta suficiente para pagar la concesin.
Tengo una cartera, y digo concesin carretera X, ud la maneja, la construye, bla, la prrroga del ct implica que el sr recibir
ms $. Se financiara con la explotacin del bien ms aportes estatales
Lo que lo caracteriza es que va por cuenta y riesgo del concesionario.
Ahora el ct concesin hay que verlo con la 1508, que hace en trminos grales ampliar el concepto de concesin y dice, las
concesiones quedan incorporadas en esta ley entonces la concesin se cabo como concesin? Se incorporan como APP?
Qu ES APP?
Caract:

1.

la ley dice que es un medio, instrumento de vinculacin de capital privada, fundamentalmente, lo que es e busca es
proveer bienes y servicios, con carac fund, que diferencia de la concesin normal, provee bienes y servicios bajo
un mecanismo de riesgos, donde los mecanismos de pago estn condicionados a la disponibilidad del nivel de la
estructura, y ana diospionibilidad de un nivel del servicio. Los pagos estn condicionados a esos niveles bajo unos
estndares de calidad. Los pagos estn atados a metas que tiene que cumplir el contratista.
Y amplia el marco de la concesin con unas caractersticas especiales.

17 MAR 16
APP-. L1508 2012 ESTUDIAR: ll que se maneja con las APP, es un tipo de ct marcado por un tema financiero.
Un tema importante en los cts de concesin es la clusula de reversin, todos los bienes afectos al servicio pasaban a
propiedad de la entidad sin costo adicional alguno.
Las APP estn en la L1508. ELEMENTOS FUNDAMENTALES: se habla ms como de un negocio financiero, porque son UN
INSTRUM DE VINCULACION DE CAPIT PRIVADO.
-

Provisin de bienes pub y sus servicios relacionados. Para proveer eso

Hay que estaba una distribucin de riesgos. Vamos a distribuir los riesgos, transferencia de riesgos
La retribucin del contratista, que puede ser explotacin del bien o servicio o puede ser aportes estatales esta
condicionado a la dispoinibilidad y nivel de servicio de la infraestructura y /o de los servicios corresponde.

Las concesiones se encontraran comprendidas en ESQUEMAS DE APP, tactualmente si se quiere hacer una concesin, se rige
por la L1508.
A QUE CT SE LE APLICA LA APP?
1-

Cuando se trate de diseo e y construccin de una infraestructura o de servicios asociados, cuando se encargue a un
inversionista probado, pareciera dar a entender que no hay posible de ct interadmin para APP, pero despus otra

2-

norma dice que s.

Construccin, reparacin, mejoramiento y equipamiento que debe incluir la operacin y mantenimiento de una
infraestructura. Se ira por APP siempre que su valor sea su al 6000 SMMLV.G

Uno es por el objeto y el otro es por la cuantia

Cul ES LA NORMA APLIC A LAS APP? L1508, Y DEC 1467 DE 2012. En lo no previsto en la ley, se regula por L80, todo lo
relacionado en el ct, si no est en la ley, se rige por l80
Entonces primero, por notms especiales, y en lo no previsto por ley 80. La celebracin y ejecucin, y el cree que todo lo
relacionado con el ct, que no este previsto en las normas espciales, debe regularse por l80.
El pago de la retibucin de contratista, se reiere a lo que el obtenga por la explitacion econmica de la infraestructura de
los servicios, ej. los peajes. Y los aportes del estado
Si se aplica ley 80, estos cts, estarn regidos por los ppos de l80, y funk admin, y las normas sobre sostenibilidad fiscal
El pago, retribucin del contratista, est condicionado a la dispone de la estructura, usted me va entregando y yo le voy
pagando, est condicionado a estndares de calidad, y/o de los servicios correspondientes
Cunto dura? 30 AOS incluidas prorrogas podra ser ms de 30, siempre que haya concepto favorable del cmplice.
La ley regula los cts adicionales y las prrrogas de los cts, no se aplicara la ley 80 en ese sentido.
a.

El objeto tendra que estar directamente relacionado con el objeto inicial, pareciera que hay una limitacin en cuanto
la posible de realizar objetos adicionales, o ampliaciones de objeto podran ser discutibles porque tienen que estar

b.

relacionados con el objeto

No se pueden hacer adiciones o prorrogas en los 3 aos primeros

c.

hasta dnde se pueden hacer las prrrogas, hasta cundo se pueden hacer? Hasta antes de cumplir las partes del
plazo. Si un ct tiene 12 meses es hasta antes de cumplir los 9 aos. Al ppo no se puede hacer y al finalizo tampoco

Las apps pueden ser de iniciativa pubs y de privada

1.

De iniciativa pub: puede realizarse mediante proceso abierto, o con un sistema de precalificacin. Las app de
iniciativa pub y privada tiene UN TEMA MUY FUERTE DE ESTUDIOS PREVIOS, deben demostrar que el modelo de APP
es el ms eficiente o el necesario para realizar el desarrollo de la infraestructura y eso. Req aprobacin del min

hacienda y eso
El proceso de seleccin en app pub, la norma dice que tiene que ser un proceso de seleccin objetiva, pero suma
similar a lo que se hace en una LICITACION. Tiene unas normas especiales sobre RP y RH.
Cmo es la evaluacin?
Primero: RH, hace una dif sobre lo que tiene la 1150, all hay KP, KJ, EXP Y ORG DE PROPONENTES. Aqu son KJ, KF, o
de financiacin, cap. de financiarse, y la tercera experiencia en inversin o en estructuracin de proyectos. Es un
tpico negocio financiero. NO DEBE ESTAR INSCRITO EN EL RUP, hay un REGISTRO UNICO DE APP, RUAPP, PERO AH
SE REGISTRAN LOS PROYECTOS QUE SE PRETENDAN DESARROLLAR. Aplica las normas de subsanabilidad de los RH,
que si un oferente incurre en inconsistencias de RH puedan ser subsanados
RP: Qu se ponderan? Los faca tcnicos y econmicos de la propuesta, o la relacin costo beneficio, pero aqu aclara
los factores, NIVELES DE SERVIC, dependiendo del ni de servir que ofrezca puede dar puntaje, LA CALIDAD, EL VALOR
PRESENTE DEL INGRESO ESPERADO, no es lo mismo los 5 pesos de 2015 a los 5 pesos del 2016, O EL MENOR
APORTE DEL ESTADO. TODOS ESOS ASPECTOS PUEDEN SER PONDERADOS
SI se requieren recursos del estado, la norma estaba una limitacin, si hay red del presup, solo puede ser hasta el
20% del valor del ct, el estado no puede comprometer sus recursos ms del 20% del valor del ct.
Estos CTS tienen CLAUSULAS EXCEPCIONALES. Las que ya vimos, hasta reversin
LOS RECURSOS DEL ESTADO, INHERENTES AL PROYECTO, se invierten en un patrimonio autnomo.
Hay una CLAUSULA OB QUE DEBEN TENER ESTOS CTS, QUE ES LA DE TERMINACION ANTICIPADA, hay que estaba
una clausula ob de terminacin del ct anticipada, donde mediante frmula matemtica se desarrolle el valor de las
prestaciones reciprocas que tendra el contratista o la admin si se llega a terminar anticipadamente el CT. Cunto
recibira usted si hay una terminacin anticipada, bien sea bilateral o bien sea unilateral?
Los CTS CUYO OBJ SEA EL SESTUDIO O LA EVALUACION DE PROYECYTOS, O LA INTERVENTORIA, son los previos para
poder determinar si es viable la APP, se desarrollaran mediante seleccin abreviada de menor cuanta. No iran por ct
de consultora sino por SLECCION ABREV DE MENOR CUANTIA
LIQUID DEL CT
ES UN CORTE DE CUENTAS PARA SABER QUIEN DEBE QUE Y CUANDO (ESTUDIAR EL DOCUMENTO)
Qu CT SE LIQUIDA? LOS CTS DE TRACTO SUCESIVO, LOS QUE SE PROLONGAN EN EL TIEMPO, Y LOS QUE
ESTABLEZCAN LAS PARTES, LOS CTS DE OBRA QUE SE PRORROGA EN EL TIEMPO, apreciera necesario que a la
terminacin del ct hiciramos un corte de cuentas para saber quien debe a quien y cuanto. la liquidacin del ct es
una etapa posterior a su terminacin, segn la jurisprdencia del CE actual vigencia del ct es igual a plazo de entrega,
si la vigencia del ct es igual a plazo de entrega, vencido el ct usted no podr terminarlo, prorrogarlo, declarar
caducidad, despus del vencimiento del plazo vendra la etapa de liquidacin del ct
Los plazos para la liquidacin son 4 meses para la liquidacin bilateral, si no llegamos a un acuerdo en los 4 meses,
dos meses ms para liquidacin unilateral, ah hablamos de otro poder excepcional de la admin para liquidar
unilateralmente. Y dos aos mas para la liquidacin bilateral o unilateral. Nada impide que en los dos aos siguientes
a esos seis meses (4 bilateral, 2 unilateral) se establezca una liquidacin bilateral o una unilateral
Conclusin: 2 aos y 6 meses. Despus de ese tiempo, se pierde competencia para liquidar, VENCIDO, TANTO LA
ADMIN COMO EL COTNRATISTA PIERDEN SU DERECHO PARA CUALQUIER RECLAMACION, VENCIDO ESE PLAZO,
MURIO.
Si no est de ac con nada, pues listo, saque LIQUID UNILAT

Si el contratista no est de ac con aspectos parciales de la admin, tiene derecho el contratista de dejar salvedades o
reservas de reclamaciones futuras al suscribir la liquidacin bilateral. Yo la firmo y digo, y quedan pendientes mi
reclamacin 1, 2, y 3. No se aceptan reclamaciones genricas. Ej. Decir: me reservo el derecho a reclamar por
perjuicios, hay que precisar el concepto a reclamar
Qu pasa si ninguna de las partes deja esas constancias? Si se firma liquid bilateral, renuncian A CUALQ
RECLAMACION FUTURA.
La norma dice, dec 19 que en las liquidaciones de los cts. Se podrn establecer los ajustes, revisiones, y
reconocimientos a que hayan lugar, Da lugar a un porceso de negociaicon al momento de la liquidacin, para que
acuerden los ajustes, revisiones, y reconocimientos, por temas que tengan en la reclamacin del ct
NULIDADES DE LOS CTS:
ESTUDIAR EN L80 LAS CAUSALES, QUE ESTAN EN EL ART 44- EXAMEN
Cuando est en la ejecucin del ct estatal, pero encuentra que hay causal de nulidad de los numerales 1, 2 y 4. En
esos casos, si se dan esas causales, como yo admin, no puedo declarar nulidades porque eso es del juez, el art 45
estaba otra prerrogativa de la admin, dar por terminado unirla el ct, y ordenar su liquidacin si se presenta una
causal de esos numerales. Expedir acto admin MOTIVADO decretando la terminacin unilateral.
04 ABR 16
MODULO DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

Todo el actuar estatal puede ser objeto de responsabilidad del estado

Duguit deca que para que haya ESTADO DE DERECHO SE REQ
a.
b.

Ppo de legalidad. Sujecin del actuar admin a la norma

El ppo de responsabilidad, el estado puede actuar sujeto a la norma, pero cuando acta sin estar de acuerdo a la
norma, o que acta pero que genera un dao, hay que pagarlo. SI DAO, PAGO

Esto ha tenido una evolucin muy larga. Leer responsabilidad civil del estado en Colombia.
El primer fallo que establece la responsabilidad extracontractual del estado es el fallo blanco. Pero en Colombia si hubo antes.
A nivel humano lo primero que se dio fue el ct o la responsabilidad? El ct es un acuerdo de voluntades para producir efectos
jurdicos, que es una de las formas de generar responsabilidad, cuando uno incumple un ct se genera resp civil contractual
La extracontractual es lo que llamaban el encuentro fortuito, no se conocen, pero con una actuacin se genera
responsabilidad, a pesar que no haya antes un ct. NO HAY CT PREVIO, es producto del encuentro social ocasional
Qu fue primero los cts o lo extracontractual? Al final nacen coetneamente y en la misma poca. Siempre toda sociedad,
por primitiva, generaba la obligacin de reparar daos. Ej. La ley del talin.
La responsabilidad empieza siendo de tipo penal, como se ve en la ley del talin. Los anglosajones se separaron y dijeron, se
puede castigar usando la ley civil, lo que no se conceba en los continentales, pero que luego dijeron, ojo, la reparacin de
daos no es una reparacin penal. El anglosajn dice, la ley civil trae tambin trae sancin, que es lo que se llama el punitf
damage.
En el derecho anglosajn hay tres tipos de compensacin:
a.
b.

Compensatory damage: el seor de la maleta me tiene que pagar todos los daos respecto a mi pierna
Punitif damage: cuando se observan conductas culposas graves o dolosas o potencialmente muy peligrosas, que es

c.

un dao donde el nico objetivo es sancionar, no compensar

Nominal: dao nominal, por omitir el deber de exponer o divulgar la informacin

La funcin de la responsabilidad civil es reparar daos. Y es de la forma continental que es nada ms reparar el dao causado.
O de la anglosajona que es que cuando hay elementos dolosos por conductas peligrosas, se dar la suma para reparar el dao
y la sancin para que no siga cometiendo.
Quien construyo la teora de la responsabilidad civil, aun del estado, fue la CSJ, el CE asumi competencia en el 68 del siglo
20.
todos los poderes y funcionamiento del estado pueden ser objeto de responsabilidad civil? SI, no hay excepciones ni
privilegios. Ejecutivo puede ser objeto de responsabilidad, el legislador porque emiti ley constitucional y produjo daos, y por
leyes inconstitucionales, (leer, las diversas formas de reparacin, juan Carlos Henao), el judicial.
Qu dao se repara? El DAO ANTIJURIDICO. Ej. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR CAMBIO DE RUTAS. Responsabilidad
por acto admin.
Qu es la responsabilidad civil? Es la ob de indemnizar daos injustificadamente causados o padecidos.
El prefiere decir reparar daos injustificadamente causados o padecidos.
Eso significa que no todo dao se repara, o sea, hay daos que como dir el CE, son producto de vivir en una sociedad
fluctuante, y compleja, o sea, de malas, hay muchos daos que no son reparables a pesar que en estricto sentido sean daos.
La gran diferencia est entre daos jurdicos y daos antijurdicos
La ob civil es la de reparar los antijurdicos, que son los injustificadamente causados o padecidos.
ELEMENTOS DE LA RESPONSAB CIVIL Qu se requiere para que haya resp civil?
A.
B.
C.

DAO
IMPUTACION
FUNDAMENTO DEL DEBER DE REPARAR

BIBLIOGRAFIA: libro de los hermanos mazeaud.

Los hermanos mazeaud dicen que para que haya responsabilidad se req dao, culpa, y relacin de causalidad entre la culpa y
el dao.
Cul es la diferencia entre la presentacin del dr, y las de los mazeaud?
Se parecen en que hay dao, y que es el primer elemento, el objeto de la responsabilidad civil es reparar daos antijurdicos,
o daos causados que no se deberan padecer.
Pero los hermanos al fundamento de deber de reparar le llamaban culpa, para el dr, es Por qu una persona a la que se le
imputa el dao debe responder por l?
En los hermanos era que solo se responde cuando uno cometi una culpa. Porque en trminos de religin que a uno lo
condenen es necesario haber cometido un pecado que es una culpa, entonces, esa mentalidad fue apropiada por el derecho
cuando se dijo la responsabilidad es por culpa, por eso los mazeaud dicen eso
Pero hoy se dice, no, USTED PUEDE RESPONDER SIN CULPA, si causo dao, PAGA. Hoy puede haber responsabilidad sin culpa.
Ej. Cuando hay un dao especial.
l lo llama imputacin por que se tiene que unir en relacin de causalidad, es el segundo paso, es unir el dao con el hecho
daino y con el autor del dao. Yo tengo que probar que perd el ct, por un hecho daino (que no se inform) y que usted fue
el que no informo. O muerte, por disparo causado por el coronel.
El tercer paso es debe el autor responder por el dao causado? Ah vienen las teoras:
a.
b.

Falla del servicio

Dao especial

c.

Teora del riesgo

07 ABR 16
I.

DAO
A. DEFINICION
B. ELEMENTOS DEL DAO
B1. CARCTER PERSONAL DEL DAO
o
EL DERECHO LESIONADO DEBE SER LICITO
o
EL DERECHO DEBE SER DE LA PERSONA. EL QUE DDARA DEBE SER EL TITULAR
B2. CARCTER CIERTO DEL DAO
o
QUE DE VERDAD HUBO DAO
C. TIPOLOGIA DEL DAO
o
DAOS MATERIALES: SOBRE DERECHOS DE CONTENIDO ECONOMICO
o
DAOS NO MATERIALES: NO TIENEN VALOR DE CAMBIO

DEFINICION:
Dao es toda lesin a los intereses lcitos de una persona, trtese de derechos pecuniarios o de derechos no pecuniarios,
derechos individuales o colectivos, que se presenta como lesin definitiva de su derecho o como alteracin de su goce
pacifico, y que, gracias a la posibilidad de accin judicial, es objeto de reparacin si los otros elementos de la responsabilidad
se encuentran reunidos
Esta definicin resalta elementos que no resalta la doctrina en general.
PARTICULARIDADES RESPECTO DE OTRAS DEFINIIOCNES:
1.
2.

os libros de daos excluyen los daos colectivos porque esa definicin de daos colectivos solo se da en Colombia
Las definiciones normales consideran que para que haya dao se tena que haber consumado ya el dao. El muerto
se muri.

Pero es que el dao empieza desde la amenaza del derecho, desde ah empieza el dao, desde la perturbacin del goce.
La definicin que aporta el Dr. Henao aporta el riesgo o amenaza al dao
3.

Un elemento que no est dado en las otras definiciones es la ausencia de mencin seria o a secas de lo que son los
daos no pecuniarios. Porque siempre se ha dicho que la indemnizacin en el fondo es equivalente a indemnizacin
pecuniaria. Pero no, hay formas de reparacin no pecuniarias

Por qu esos elementos no estn en las otras definiciones?

a.

La concepcin de la responsabilidad que traa el cdigo de napolen tena unas maneras de pensar sobre
responsabilidad civil que hoy en da ya estn sobrepasadas. Los tres elementos de los que habla la definicin del
doctor no estaban en el siglo 19.

Porque la nocin de patrimonio en derecho es que es el conjunto de patrimonios y derechos con contenido pecuniario. No se
dan esos tres elementos de la definicin por la definicin de patrimonio. Porque son los derechos y cargas apreciables en
dinero
Se asimila derecho y obligacin al contenido patrimonial de derechos y obligaciones.
Eso lleva como consecuencia de que la amenaza de lesin de derechos no puede ser considerado parte del patrimonio porque
una amenaza no tiene mucho valor econmico, y tampoco lo colectivo, porque no hay nocin de patrimonio colectivo, el
patrimonio es individual.
Esa nocin econmica del patrimonio lleva a que la nocin de obligacin tambin suponga un contenido econmico.
Hinestrosa deca, el problema de los privatistas es que consideran que la prestacin de la obligacin tiene que ser de
contenido pecuniario. Para l hay obligaciones que no tienen contenido econmico en donde la prestacin debida no es de
contenido econmico, y que tampoco son subrogables en dinero y que son en hacer o no hacer, y no en $

Cmo hacer pagar esas prestaciones que no son indemnizables en $? Es difcil, no puedo obligar a a alguien a hacer algo.
El concepto economicista no permite que esos tres elementos de la definicin no entren en la clsica aceptacin de lo que es
el dao.
11 ABR 16
ELEMENTOS DE LA DEFINICON: del dr Henao
a.

El dao es la lesin de un derecho o un inters licito. El dao es toda lesin a un inters licito. Si hay lesin a inters
ilcito, eso NO ES DAO. Por qu? Porque si as fuera, la reparacin convertira en licito lo que es ilcito

Ej. A pablo escobar lo mataron por tortura, muere por una falla del servicio, pueden los hijos demandar por daos morales?
SI, el amor a un padre es licito. puede demandar por la carga de cocana que no se envi? NO.
Cmo calificar lo licito y lo ilcito?
1.

Toda situacin jurdica se presume licita salvo prueba en contrario, eso es derivado de los postulados de buena fe.
Cmo pueden ser esas pruebas en contrario?

Por texto en contrario. Hay una norma que dice que el $ que viene del narcotrfico es objeto de

expropiacin, porque es ilegal.

A travesee interpretacin, porque hay ms de una situacin daada, que ser problema de interpretacin,
porque no habr texto que solucione el punto. Ej. Una pareja adopta, y el hijo lo entregan con un problema
cerebral. Ah hay un punto de interpretacin eso se puede proteger? hay dao? Dentro de las obligaciones
del ICBF est la obligacin de hacer exmenes neurolgicos.

TENGO QUE INVESTIGAR LA LICITUD DE TODOS LOS RUBROS DEL DAO. Ej. Pablo escobar, pide dao moral porque era mi
papa, pero lo que no me puede dar es el lucro cesante.
b.

Tratarse de derecho pecuniarios o de no pecuniarios. Esto significa que para que opere la responsabilidad civil y par
que exista daos se pueden lesionar derechos de las dos naturalezas.

Los pecuniarios son los que lesionan derechos con contenido pecuniario, esto es, que tienen valor de cambio

en el mercado, tienen un equivalente o subrogado pecuniario

No pecuniarios, o inmateriales, aquellos que no tienen cambio en el mercado, no tienen valor de cambio,
pero son objeto de proteccin y responsabilidad. Ej. La dignidad. El Bull ying.

Cul es la gran diferencia? Es que cuando se lesionan derechos pecuniarios, la naturaleza de la indemnizacin ser
restitutoria, porque hay un valor de cambio que sabe si quedo indemnizada o no indemnizada.
El hecho del contenido pecuniario supone que la naturaleza de la reparacin es restitutoria, porque como ese bien tiene un
valor de cambio del mercado.
La regla gral es que cuando hay daos pecuniarios, la indemnizacin es RESTITUORIA porque el valor de cambio permite
regresar a la situacin anterior al hecho daino.
Mientras que, en los NO PECUNIARIOS, la naturaleza de la indemnizacin ser COMPENSATORIA, nunca restitutoria, eso
significa que no le restituir a la situacin anterior, es imposible, pero por lo menos lo compensara, ya sea con $ o con ob de
hacer o no hacer.
c.

De individuales o de colectivos:
INDIVIDUALES: SON AQUELLOS OBRE LOS QUE UN INDIVIDUO TIENE SU TITULARIDAD con exclusin de las dems
personas. Yo puedo usar de ese derecho sin tener permiso de la otra persona. Expresan el inters propio del
individuo, considerado como simple ser humano en lo individual, solo atae a una persona determinada. Entran los

derechos que pertenezcan a la faceta individual. Pueden ser pecuniarios o no pecuniarios.

COLECTIVOS: sentencia C569 de 2004, son colectivos y son difusos y tienen objeto INDIVISIBLE, hacen referencia a
derechos indivisibles y supraindividuales. Que se caracterizan por el hecho que se proyectan de manera UNITARIA a
toda una colectividad, sin que una persona pueda ser excluida de su goce por otras personas. El goce de una

persona NO PUEDE EXCLUIR QUE LOS OTROS LO GOCEN. A diferencia del individual, donde se dice, hoy, ese es
mi computador, MIO, MIOOOO, no dejo que usted lo goce.
Que se presenta como lesin definitiva de un derecho o alteracin de su goce pacifico.
El NO DAO ES EL GOCE PACIFICO. No tengo ningn temor de nada.
La doctrina considera que dao es todo lo que es lesin definitiva. Pero no se puede desconocer, y es que hay amenaza de
lesin definitiva, PARA EL DR HENAO ESO ES UN DAO.
La amenaza tambin es dao, solo que genera responsabilidades diferentes. El peligro de dao incide negativamente en el
valor del bien al que incumple, disminuyendo el valor.
El inters es el elemento que conecta una necesidad humana con un bien o derecho apto para satisfacerla.
NECESIDAD: tengo sed, mi inters es buscar una botella para tomar agua.
Pero tambin hay inters no pecuniario. Ej. Una relacin de afecto.
d.

Qu significa accionar judicialmente? Que el dao resarcible genera accin judicial. Esto es, no servira para nada
que haya un dao si no hay accin para que lo repare.
Si yo analizo los derechos bajo la perspectiva de la responsabilidad civil, all donde haya casos donde se repare el
dao, all es porque el derecho est siendo operativo. Si no es operable es como un canto a la bandera, NO ES

e.

EFICAZ. (buen tema de tesis, Qu derecho es eficaz segn si es operativo o no?)

La responsabilidad es la que le da EFICIENCIA A LOS DERECHOS.
Gracias a la posibilidad de accionar judicialmente, es objeto de reparacin si los otros objetos de la responsabilidad
se encuentran reunidos, el dao no genera por si responsabilidad civil, el dao es el primer elemento de la
responsabilidad civil, es necesario, PERO NO SUFICIENTE, es decir, para que haya responsabilidad civil se requiere
dao, imputacin y fundamento del deber de reparar.
Pero en s, la reparacin de daos es el objeto de la reparacin civil.

14 ABR 16
Dentro de los elementos de definicin del dao veamos varios, es el dao a un inters licito, legal, si es sobre uno ilegal no
hay dao porque lo ilegal no forma parte del patrimonio de uno.
Puede daarse derechos patrimoniales o extrapatrimoniales.
O trtese de derechos individuales o colectivos
Trtese de amenaza o de lesin definitiva. El NO DAO ES EL GOCE PACIFICO, cuando se altera el goce pacifico comienza el
dao.
ELEMENTOS DEL DAO:
A.

EL DAO PERSONAL: El carcter personal de dao significa que se subdivide en do categoras:

Se requieren dos aspectos:
La licitud del derecho: debe ser licito el derecho lesionado por el dao
Cmo se trata la licitud? Toda situacin es lcita, por BF presuncin, pero hay que hacer retro visin, y decir que,
si la NJ o la interpretacin de la misma prueban su ilicitud, hasta all se habr de llegar. Primero se presume licito,
pero debo entonces, probar la ilicitud, debe haber norma jurdica o de interpretacin que lo avale. Esa licitud o
ilicitud se complementa con la teora de la confianza legitima.
Debe irse lo ms neutro que se pueda
Se presume que todo reclamo es licito salvo que el ttulo que lo indemnice es ilcito.
Qu es lo que hay que probar ilcito? Hay que probar el ttulo que soporta el derecho a reclamar es
ilegal. Si yo ddo porque me matan a una hija, y se prueba que el seor tena relaciones sexuales con
ella, podra reclamar dao moral?

La teora de la confianza legtima es un complemento a la nocin de licitud del dao Por qu es un complemento?
Porque esta teora en algunos aspectos puede llevar a que lo que al origen es ilcito, con el paso del tiempo se
convierta en licito.
Cmo se define esta teora?
este ppo otorga al administrado el poder de exigir una proteccin jurdica de sus expectativas legitimas cuando, al
tener razones objetivas para confiar en la estabilidad de la situacin jurdica preexistente, la alteracin repentina de
las mismas, sin haber proporcionado el tiempo y los mecanismos necesarios para su adaptacin a la nueva situacin,
desencadena una alteracin grave de sus condiciones econmicas y patrimoniales.
Cuando hay una situacin jurdica adquirida, para el cambio debe haber una posibilidad de que la persona se adapte
a la nueva situacin. Puede pasar con situaciones jurdicas legales o ilegales.
Una situacin que nace siendo ilegitima puede convertirse en legitima si se da la aplicacin de la teora. Ej., en la
pensin, el hecho que el acto sea ilegal no implica que, si se gener la confianza legtima y se le dio en principio la
pensin, ese derecho a la pensin es legal.
Caractersticas de la teora:
a. Es de interpretacin restrictiva- porque si fuera generalizada sera muy fcil legitimar lo ilegitimo, que es lo que
el dao no puede hacer, ejemplo: el paramilitar que saco a la familia y duro con el predio 5 aos, no puede decir
b.

hoy confianza legitima

La confianza que yo digo, se me vulnero debe haber sido adquirida de BF. Esto excluye a un traqueteo o un

c.

paramilitar que haya sacado a las personas de su hogar

La confianza legtima supone en estos casos, porque esta teora es hija del principio general de la BF.
Es que la teora no protege el ttulo que se est invocando tener de buena fe si no que no haya un tratamiento
brusco para quitarlo. Es decir, no es que por el hecho de que yo invoque la teora de la confianza legtima, yo
vaya a decir porque yo soy propietario, porque NO SOY PROPIETARIO, el espacio pblico es imprescriptible, lo

d.
e.

que yo puedo invocar es que no me cambien bruscamente la situacin.

Entre ms tiempo pase, ms posibilidad hay que se consolide la teora, se requiere que haya un lapso de tiempo
prolongado para que usted pueda aumentar que la situacin de confianza es estable en su vida
La confianza se debe dar por una accin positiva del ddo y no solamente por su omisin.
Por ejemplo: el alcalde a los de san Victorino les dijo: vyanse paz all. Se exige que haya un acto positivo para
que se pueda alegar. Ejemplo: el de san Victorino. Vyase y meta en la plaza a sacarlo. Otros dicen que no, que
debe ser omisin y positivo

La titularidad del derecho a reclamar: legitimidad por activa.

Cul ES LA DEFINICION DEL CARCTER PERSONAL DEL DAO? El dao es personal cuando lesiona un
ttulo licito y la persona que demanda reparacin es quien lo ha sufrido con independencia de que se
encuentre en una situacin jurdicamente protegida, que se presume, salvo prueba en contrario acerca

B.

de la ilegalidad del ttulo sobre el cual se soporta.

EL DAO DEBE SER CIERTO.

18 abr 16
ilustracin del carcter personal del dao
el carcter personal del dao tiene dos subelementos, un primer elemento que es
a.

la licitud del derecho o del inters.

el segundo elemento
b. que haya titularidad del derecho lesionado, que quien demanda tenga la titularidad y la prueba en el proceso, la titularidad
del derecho lesionado
que titularidad puedo mostrar?
a. que el derecho es para m. es de una titularidad individual.
b. la titularidad no es de una persona en especfico sino de un grupo. son derechos individuales lesionados en grupo-

captacin para el colectivo, en donde la titularidad del inters lesionado es COELCTIVA, no le pertenece a nadie en especfico,
no lo puedo gozar yo excluyendo a los otros. cualquiera persona del pueblo puede defender los derechos del pueblo como si
fueran suyos, es una legitimacin procesal, pero no es de l, EL DERECHO ES PARA EL GRUPO.
PETICION PARA SI: ah hay todas las acciones para s, accin de nulidad y restablecimiento, es un ejemplo, todo lo que es
incidente de perjuicios en materia penal tambin esta aqu. en la incidente paga daos.
la peticin para si busca proteger el derecho individual y repararlo.
sbrelas de la reparacin civil:
1.

yo puedo pedir a nombre propio o como heredero, pero lo que no puedo hacer es pedir a nombre propio lo que me
corresponde como heredero, o a nombre de heredero lo que me corresponde para m.

ej. se muri mi hija, en un accidente de carro, y pide la reparacin del carro a ttulo de heredero, lo perdi.
2. tambin uno puede pedir o a nombre propio o para una sociedad, pero no se pueden confundir los dos niveles.
ejemplo, yo soy dueo de una sociedad familiar, luego dicen que yo soy narcotraficante como chisme, los daos de la
sociedad, los de lucro cesante y quiebra, son de la sociedad, en cambio, los daos morales son de juan Carlos Henao, el
dueo de la sociedad. su yo pido para m, los daos de la sociedad, perd el proceso.
siempre hay que probar el titulo con el que se comparece al proceso. ej. esa botella era ma, PRUEBELO.
ala actor le incumbe la carga de la prueba, la persona debe probar la titularidad del derecho lesionado, si no lo prueba, se
pierde el proceso.
la accin de grupo no es lo mismo que la class action americana
accin de grupo en EU
sirve como para derechos individuales como para lo que nosotros llamaramos derechos colectivos. digamos el concepto de
grupo en estados unidos es ms amplio. por eso no es lo mismo la class action que la accin de grupo.
en EU hay derecho por derechos colectivos como por los individuales. aqu no es as.
la ventaja es que se faculta a una persona que representa a un grupo, sin necesidad de pedir poderes, esa persona puede
convertirse en el representante del grupo.
sobre la class action, viene desde la edad media baja.
entre nosotros esta la accin, en el art 3 ley del 98, y en la 1437 ley art 145. son acciones constitucionales. est en la cp. art
98, y en tiene desarrollo normativo en las leyes
para nosotros, el dao no tie que ser idnticos, la causa tiene que ser la misma, pero el dao no tiene que ser idntico,
puede ser similar, pero no necesariamente idntico.
que se requiere en Colombia?
que mnimo sean 20 personas las que reclamen.
la legitimacin procesal que permite que una persona represente, es el nmero de afectaos, adems meto a nombre del
grupo la demanda por el nmero, y eso formalmente lo configura el juez con un aviso, y quienes no quieran hacer parte, se
pueden salir.
una persona representar al grupo, le dar las caractersticas al grupo, no solo adquiere legitimidad, sino que, adems, la
persona debe llevar 20 poderes, o por lo menos demostrar que el grupo tiene 20 personas.

en Colombia, cualquier pelagatos puede representar a cualquier grupo. en derecho anglosajn no es as, para que el juez
autorice la representacin del grupo a una persona, le pone un mundo de requisitos. porque cuando uno est en una accin
de grupo, juega con la cosa juzgada de grupo.
exigen seguros
qu significa la expresin normativa que dice que esta accin est dada para la indemnizacin de perjuicios?
reconocimiento y pago de indemnizacin de perjuicios qu significa eso en la accin de grupo? el CE ha dicho que eso
equivale a reconocimiento y pago pecuniario de perjuicios, lo cual NO ES LO MISMOes decir, que all donde no hay pago pecuniario no hay accin de grupo.
la corte constitucional dice que no es solo pecuniario, sino que tambin hay acciones para restablecimiento del derecho. la
accin no solo cubre aspectos pecuniarios, sino tambin otras formas de indemnizacin como tambin el restablecimiento del
derecho in natura, o la imposicin de obligaciones de hacer que no tienen estrictamente valor pecniario.ej. pngase casco,
seor minero.
la crtica de la interpretacin d los derechos protegidos por la accin de grupo, el art 55 de la 482, dice que cabe por la
vulneracin de derechos a intereses colectivos, eso es cierto, pero hay que interpretarlo. no es que la accin de grupo quepa
para lesin de derechos colectivos NONNONNONOONONO, no es para derechos colectivos, para eso est la accin popular
en cambio, la accin de grupo es para cuando se lesione el derecho colectivo, vienen a darse 50.000 daos, y se lesionan a
unas personas, eso ser accin de grupo.
ej. se contamina el rio, y los pescadores demandan por su lucro cesante
cuando se dice que esta accin tambin sire para indemnizar los daos derivados de la vulneracin de derechos o intereses
colectivos, est protegiendo los derechos individuales lesionados en grupo que SON CONSECUENCIA DE LA LESION AL
DERECHO COLECTIVO.
el grupo puede existir antes o despus de los hechos dainos, el grupo puede no existir antes del dao, ej. BOJAYA. la accin
de grupo no exige que el grupo no exista antes del dao, sino que el grupo puede surgir como consecuencia del dao.

cmo encontrar la diferencia entre acumulacin de pretensiones y accin de grupo? jm ni idea, NO ESTA RESUELTO. si el
grupo es de ms de 20 personas es accin de grupo, si es menos, pues no, son acciones individuales, segn RUTH ESTELA
CORREA. eso es lo que dice su sentencia
la accin de grupo en derecho comprado puede proceder por acciones de grupo cerrados o por acciones de grupos abiertos
cul es la distincin? en la accin de grupo cerrado, el grupo, por numeroso que sea, es individualizable en cada uno de sus
miembros. accin de UPAC
el grupo abierto en cambio, es un grupo numeroso en donde es imposible determinar cada uno de sus componentes. ej. los
taxis de los ngeles cmo determino yo quien tomo taxi en los 6 meses anteriores a la accin? ni idea, indeterminable
la extensin de jurisprudencia de la que habla el CPACA son fuentes de acciones de grupo
ejemplos de acciones de grupo:
demandan la reparacin pecuniaria por a construccin imperfecta de sus casas
35 propietarios daados por fuego cruzado entre FARC y el ejercito
3600 pescadores resarcidos por lucro cesante de 6 meses por explotacin de Ecopetrol cerca de un rio

PETICION PARA EL COLECTIVO:

est en el 144 de la ley 1437 del 2011. y en el art 2 de la 472 del 98
la accin popular es la accin para la proteccin de derechos e intereses colectivos.
qu es lo que hace aqu la accin popular? ampla hasta no ms la legitimacin, cualquier dao ante cualquier inters
colectivo podr ser defendido por cualquiera persona del pueblo
cules son los derechos colectivos? no es taxativo como lo enuncia en la ley. ej. patrimonio pblico, patrimonio histrico.
esta accin popular es propia del derecho colombiano.
la accin popular es un mecanismo de participacin democrtica. y no se acepta en otros estados porque ellos conciben ms
la democracia representativa.
25 abr 16
Las acciones populares lo que podemos decir es que es la accin propia para la defensa de los derechos colectivos. Se
encuentra establecida en el art 2, y 3 de la ley 142 del 98.
Es una accin muy importante para ver como la democracia participativa rige en nuestro medio, una de las caractersticas del
derecho colombiano es que tenemos muchas acciones publicas
el concepto de derecho colectivo est en la c569 de 2004
c630 de 2011: se quit el incentivo a la accin popular, desde el cdigo civil hasta la 472 del 98 se deca que al actor popular
se le daba un incentivo en salario mnimo, eso gnero que la accin popular se volvi un negocio. Entonces el legislador
decidi que no habr incentivo en las acciones populares, eso llega a la corte porque segn los ddtes eso limitaba acceso a la
justicia, la corte dice NO, no impide el acceso a la justicia, aun as, se puede ddar. Eso implico que se bajara mucho el nmero
de acciones populares
la C644 DE 2011 Por qu es importante esta sentencia? Porque se quit la posibilidad de anular actos admin y cts admin a
travs de la accin popular. Por qu? porque

eso generaba una inseguridad judicial muy brava, por eso se aboli.

Ej. Pastusos tercer milenio: se gana la licitacin, se empieza la obra, y se interpone accin popular porque hubo algo raro en la
licitacin y adems se hizo al lado del volcn galeras. Entonces se suspende la construccin. El CE anula el ct admin, y
quedaron solo las bases del estadio.
hasta dnde debe ceder el inters individual respecto del colectivo y en caso que ceda, que debe ocurrir?
Si bien es cierto no se puede anular un acto admin o ct admin por accin popular, de todas maneras, e juez popular tiene
muchas formas de suspender los actos admin mientras decide el juez natural que sera el juez del contrato.
Otra sentencia que es muy rara: 26 NOV 13 CE
Pata roya, accin popular en donde el CE decidi suspender la exploracin para la investigacin con micos
Se declar una excepcin de inconstitucionalidad y protegi los derechos de los animales.
HIPOTESIS DE PROCEDENCIA DE LA ACCION POPULAR: son 3 expresadas en la primera frase del art 144 del CPACA
1.
2.
3.

evitar el dao contingente

hacer cesar el peligro, la amenaza
o restituir las cosas a su estado anterior

1.

EVITAR EL DAO CONTINGENTE: es la procedencia de la accin popular sobre derechos coelcitvos cuando estos
se encuentran amenazados pero no ha iniciado la lesin definitiva. GRAFICO:

NO DAO
(PEACE

AMENAZA

LESION DEFINITIVA

AND LOVE)

EJ. Seccin 5 de CE, el actor es el procurador provincial de Ibagu. Se va a privatizar el acueducto. Y dice, van a
tumbar al municipio con esa licitacin, eso no vale 100, eso vale mnimo 200. Entonces el juez suspende el proceso licitatorio
de la venta del acueducto
El dao aun no est consumado, pero hay amenaza, es inminente que usted le va a hacer un dao al derecho, por
eso es urgente que yo, juez, proteja el derecho
Ej. Van a vender el medicamento contrario a lo que dice la OMS, entonces puedo pedir que se suspenda que se inicie la venta.
2.

PARA HACER CESAR LA VULNERACION O AGRAVIO Aqu no es hacer cesar la amenaza, hacer cesar la
vulneracin, del derecho colectivo, ya no es amenaza, ya empez, lo que pasa es que hay lo que se llama dao
continuado. Qu significa? Que ya empez pero que sigue, no ha parado.

Ej. Ya el medicamento se est vendiendo en el mercado. Ya empez el dao colectivo, pero no ha terminado. Hay dos
petitum. Suspenda el dao colectivo, y segundo petitum, restaure lo que ya se da.
Se pide que cese la lesin que ya inicio, y se pide tambin que se repare lo que genero el dao continuado

3.

RESTAURAR EL DERECHO COLECTIVO LESIONADO: aqu ya hay un dao definitivo, y se pide que se repare en la
forma tradicional. Qu caso hay aqu? Fallo de laxacin tercera 6 marzo de 2013 GIL BOTERO es el caso del Hilton
de Cartagena
Cuando construyeron el Hilton hizo que se perdieran que se perdieran varios miles de metros cuadrados
de playa. Qu puedo pedir yo? Que tumben el edificio. Que indemnicen, hay varias formas de reparacin. La
pregunta es Qu tan viable econmicamente es?
En el caso Hilton, genero unos daos a miles de metros de playa, el juez ordena comprar un lote para hacer un
parque a favor de Cartagena y mantenerlo durante 30 aos.

Frente a los daos definitivos o consumados la sentencia podr contener una orden de hacer o no hacer, perjuicios cuando se
haya causado daos, para volver al estado anterior a la violacin. Art 34 de la ley. Son las hiptesis de que se puede hacer
para que se vuelvan las cosas al estado anterior
Cmo se debe manejar la contradiccin entre accin popular que protegi derechos colectivos, y al mismo tiempo una accin
de tutela que protegi derechos fundamentales? l no podra responder.
Ej. Juzgados de la dcima. Actor popular: al edificio entran 15.000 personas diarias, el edificio se va a caer con un prximo
temblor. Tutela: yo soy juez en el juzgado de la dcima, ese edificio se va a caer con el prximo temblor, me voy a morir.
Se ordena, que no panda el cunico, se amarro el edificio con una viga de metal para que no se caiga el edificio. Eso dice la
tutela.
En cambio, la accin popular dice: no seor, evacese el edificio, y cmprese otro.
En la tutela 1002 de 2010 se resolvi que tena prevalencia la accin de tutela porque la proteccin de los derechos
fundamentales es la esencia misma de la cp. de 1991.
SU 913 DE 2009. Uno de los actos de politiquera era la eleccin de notario. Qu paso? La corte desde sus inicios comenz a
exhortar al congreso para que se hiciera concurso para elegir notarios. Hacen el concurso y sale una lista de elegibilidad.
Meritocracia. Unos manes que perdieron metieron accin popular por la moralidad pblica. Se va a una accin popular que
tena como objetivo atacar la forma de puntuacin que se haba establecido en el concurso.

Y dentro de esas haba un tem del concurso que deca que se da 5 puntos por quienes hayan escrito obras de doctrina.
Entonces dicen los actores, esos 5 puntos no se podan dar de esa forma. Entonces se anul los 5 puntos. Y los actores
quedan de primeras sin que se contaran esos 5 puntos.
Otro caso de accin popular: seccin 1 del CE, 27 ene 2011. Radicado 20020258201. Orden de devolver espacio pblico que
tena una arquidicesis por donacin de su municipio, porque ah iban a hacer un cementerio. Hicieron una donacin que no
poda hacerse sobre espacio pblico. Ordena devolverse el predio, y adems pagarse al poseedor de buena fe todas las
mejoras que se haban hecho.
SU 686 DE 2015ponencia de Gloria Ortiz. Si el mecanismo de revisin de una accin popular es idneo y eficaz para proteger
derechos constitucionales fundamentales al debido proceso y acceso a la justicia, de alguna de las partes, la accin de tutela
es improcedente. Les da ms prevalencia a las acciones populares.
TERMINAMOS EL CARCTER PERSONAL DEL DAO
ENTONCES VEAMOS EL SEGUMDO ELEMENTO DEL DAO: EL CARCTER CIERTO DEL DAO:
Es otra caracterstica necesaria para que el dao sea caracterizado como dao.
El dao cierto se define en contraposicin al dao eventual. El dao eventual no se considera dao, solo se considera dao e
CIERTO.
Que tenga que ser cierto significa que debe ser real, debe ser probado, se tiene que afirmar que hubo una situacin jurdica
que se agravo y en eso consistira la certeza del dao, en poder probar su realidad y su entidad.
es necesario cuantificar el dao y se requiere que la sentencia lo condene en concreto? O si ese incidente de perjuicios aun
es permitido? NPI
Lo estancial es que el dao cierto no supone que haya la cuantificacin del dao en el proceso. Debe probarse la certeza del
dao, su realidad. Porque eso se podra hacer en un incidente de regulacin de perjuicios.
El dao pasado o sea el que ya ocurri y se consum. El dao consumado y consolidado al momento en que el operador
jurdico calificara el dao, es u dao pasado que ya hizo lo que tena que hacer. Ya la onda daina hizo lo que hizo.
Entonces este dao consumado y consolidado puede llamarse dao pasado respecto del momento de la dda
Esos daos no consolidados son aquellos que son futuros a la calificacin del dao, sigue produciendo efectos al momento de
hacer la calificacin. Son daos consumados pero que siguen produciendo efectos, son futuros porque la onda explosiva del
dao sigue produciendo efectos despus de la calificacin que yo hago del mismo. Ej. Me apachurraron el carro y seis meses
despus no he podido arreglar el carro. Hay un lucro cesante pasado, pero despus de la calificacin an hay ondas que
siguen produciendo daos, entonces hay futuridad del dao.
El dao pasado es un dao, pero el carcter cierto del dao no se puede limitar al dao pasado.
Aqu viene la frase de de coupis: hola te quier ale bebe . No hay que esperar a que el dao este consumado para que haya
dao, la amenaza tambin es un dao. Un derecho amenazado no tiene el mismo valor ni el mismo inters para la persona
que es titular de ese derecho. Un derecho amenazado tiene menos vala, no necesariamente econmica, que un derecho que
se goza tranquilamente. No es lo mismo tener una finca libre de paramilitares que tener una finca con el clan usuga al lado.
La amenaza es un dao porque merma el derecho.
Por qu la amenaza es un dao? Porque la amenaza cierta incide negativamente en el valor o inters del sujeto propietario
del derecho, lesionndolo

Los requisitos esenciales sustanciales de la accin de responsabilidad civil, son los mismos que los requisitos sustanciales que
las llamadas acciones de urgencia como la tutela. Cul es la diferencia? Que el dao no est consumado, en las acciones de
urgencia el dao no est consumado, en la tutela se busca que el dao no vaya a la segunda etapa
El hecho que yo tenga una accin de tutela no significa que el dao que no se repar por esa va no sea reparable por accin
ordinaria. Lo que pasa es que la accin no es para esoEj. En un ao no pude escuchar la novena sinfona porque la EPS no me dio el audfono. Qu hago? El dao ya es consumado,
entonces no procede tutela, ah lo que se puede hacer es ir por accin ordinaria
En un caso donde una accin de tutela deba haber procedido y no procedi, hay responsabilidad del estado. Lo que cambio
fue el dao.
Normalmente una tutela que no procede por carencia actual de objeto, se vuelve un proceso ordinario.
Entonces la amenaza de lesin definitiva es un dao cierto
tambin lo es el riesgo de lesin definitiva? Son dos conceptos distintos. amenaza es diferente a riesgo. La amenaza es dao
inminente definitivo mientras que el riesgo es dao aleatorio definitivo. La amenaza es va a pasar, prelo. En cambio, el
riesgo puede o no pasar.
El concepto de dao inminente, de amenaza es el mismo concepto de perjuicio irremediable, que es el perjuicio que tiene
elementos probatorios objetivos de la inminencia del dao. A punto tal que otro de los requisitos es la urgencia de la
actuacin del juez. Ej. de riesgo: me pueden coger los fleteros cuando saque plata
puede un sistema jurdico tener como objeto la proteccin de riesgos de daos? Ah es donde se mete el ppo de precaucin.
Es decir, la lgica es que un sistema jurdico protege mximo hasta la amenaza de daos, entonces prubelo, pruebe que hay
amenaza, que hay una inminencia que le va a pasar algo. El riesgo a diferencia de la amenaza es que no hay elementos
objetivos de dao, no hay prueba de la inminencia
con el riesgo hay que proteger? Depende, la lgica gral es que no, el sistema jurdico no puede proteger riesgos, porque o si
no se explota, se prolifera la paranoia y bala. La regla gral es que NO, el sistema jurdico en ppo no est llamado a proteger
riesgos de daos definitivos, es decir, daos aleatorios, porque ese riesgo en ppo es un dao eventual, entonces le van a
rechazar la dda porque le falta un elemento, la certeza del dao.
La excepcin a esa regla es el ppo de precaucin que es fundamental en el desarrollo de la sociedad. En Colombia la primera
vez que apareci ese ppo es cuando sale en ambiente, salud, medicamentos, temas nucleares. Ese ppo de precaucin est en
el art 1 de la ley 99 del 93. Que fue la ley que creo el min de medio ambiente.
un riesgo puede volverse amenaza? Si. Ej. Se dieron cuenta que yo mantengo plata y me siguen cada vez que saco plata del
cajero. Dependiendo de si lo aleatorio se vuelve inminente.
La poltica ambiental colombiana seguir los sig. ppo grales:
La formulacin de las polticas ambientales tendr en cuenta el resultado del proceso de investigacin cientfica. Eso significa
que si cientficamente est establecido que x medicamento produce parlisis facial no lo damos. No obstante, las autoridades
ambientales y los particulares darn aplicacin al ppo de precaucin conforme al cual, cuando exista peligro de dao grave e
irreversible la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
eficaces para impedir la degradacin del medio ambiente- esa es la definicin
El estado de desarrollo cientfico no me permite saber si se va a generar o no dao- se puede asumir el riesgo?
Legislativamente cada sociedad indicara que riesgos de dao no se pueden correr.
Qu se requiere para que aplique el ppo? Que, si puedan pasar los daos, mas no que sean inminentes. Ej. El glifosato, las
vacas locas. Cuando hay un riesgo de dao irreversible, probable de dao, se aplica el ppo de precaucin.

Qu hacer frente a la duda? Si yo aplico en exceso el ppo de precaucin no puede haber desarrollo econmico, por eso tiene
sus requisitos. La idea es, Cuntos huevos puedo arriesgar para comer pollo? Un industrial debe probar dao cero que no
generara ningn dao, eso dicen los ambientalistas. Si eso fuera as, no habra industria aeronutica. Entonces ah es donde
est el juego.
Conclusin: le riesgo de lesin definitiva de dao no debe ser atendido por los sistemas jurdicos salvo por aplicacin del ppo
de precaucin, y en el ppo de precaucin habr que ver que normas hay sobre diversos productos.
28 ABR 16
Antes de empezar el dao consumado, hay que hacer observaciones recientes del CPACA:
Art 230 del CPACA es un art que en el fondo juega al interior de los procesos ordinarios contencioso admin un papel de
medidas cautelares y de cesaciones daos que, aunque ya se empezaron a consumar el juez tiene instrumentos procesales de
locura, para pararlos.
Es para cesar daos continuados de manera urgente, eso muestra la similitud entre las acciones ordinarias y las de tutela
El art 230 es como una accin de tutela dentro de las acciones ordinarias. Este art supone que ya mnimo ha iniciado la
gestin. Aqu, ya empez la lesin, pero hay un dao consumado de derecho.
Este art juega el mismo rol en las acciones ordinarias que el que jugara la accin de tutela o accin popular
DAOS CONSUMADOS Y CONSOLIDADOS
Cul es su lgica? Es el dao asado respecto del momento en el que le voy a hacer la calificacin jurdica. Ej. Ya el carro esta
estrellado, ya la casa est destruida
Consumado significa que ya paso al momento en el que yo lo voy a calificar, es consolidado porque no sigue produciendo
efectos hacia futuro
Ese dao en su mismo es cierto, salvo prueba en contrario. No hay duda de certeza o de eventualidad. Qu es la duda que
puede haber? Se puede tachar de falsa la prueba que lo sustenta. Ej. Decir, si el auto se da, pero el arreglo no le cost 8
millones, sino 4
Es un dao que ya no genera consecuencias, lo nico seria el problema de actualizacin del valor del dao, vala 100 millones
en 2010, Cunto vale en 2016? Ah se discute como se actualiza, no el carcter cierto del dao
Entre ms cierto el dao menos disposicin hay para negociar, si el dao me vale 100, no ve voy a bajar a 50. Entre mayor
certeza del dao menor negociacin
PERJUICIOS CONSUMADOS Y NO CONSOLIDADOS
A.
B.

A partir de situaciones existentes

A partir de situaciones inexistentes: teora de la perdida de la oportunidad

Cul es la caracterstica de estas dos situaciones? Que los dos tienen futuridad, la onda explosiva del dao no se ha agotado,
como si se agota en el consumado, aqu si seguir produciendo daos al momento de la sentencia, de la dda, de la evaluacin
del dao
Cul es la diferencia? Que una onda explosiva es la que exista al momento del hecho daino, en la primera hiptesis, el
dao futuro ser el mismo que exista al momento del hecho daino
En la segunda hiptesis, el dao futuro no exista al momento del hecho daino, pero debi haber existido si no fuera porque
el hecho daino llega
Mara tena 20 aos y le pegaron un tiro, estaba trabajando ganando un salario mnimo, como la vida probable es 80 aos, y
quedo incapacitada por un ao, le pido que proyecte ese SMMLV por 80aos primera hiptesis

Mara tena 20 aos, cuando se graduar iba a ganar 4 millones porque as le haba dicho su jefe, si le pegan el tiro, deber
pedir por 4 millones.
Lo que yo siempre debo hacer en un proceso de responsabilidad civil, es pa donde iba.
Hago el lucro cesante futuro a partir de lo que ganaba en la panadera.
Pero si digo es que el otro mes me iban a dar una concesin que me iba a doblar las ganancias, demandare por ese doble.
La teora de la perdida de una oportunidad lo que recoge son los sueos realizables del ser humano. Se recoge ese sueo, le
quitaron la oportunidad, luego, pgueme sobre la oportunidad perdida
La teora de la perdida de una oportunidad es lo ms cerca a lo eventual, pero no significa que sea eventual. Estamos en el
lindero de lo eventual sin que sea eventual.
Tiene una exigencia probatoria mxima, porque hay que probar muy bien la oportunidad.
Explicacin de la perdida de oportunidad: Si yo hubiera tenido la oportunidad de hacer X, Y se habra presentado, como no
tuve la oportunidad de hacer X, Y no se present, luego, indemnceme Y.
Lo que uno tiene que probar para volver cierto ese dao, es probabilidades.
A.

DAOS CONSUMADOS Y NO CONSOLIDADOS A PARTIR DE SITUAICON EXISTENTE

Se calificar de cierto o eventual es la extensin en el tiempo del dao y de la situacin existente de la situacin que se
planteaba al momento del hecho daino.
A diferencia de la inexistente, porque hay que hacer dos operaciones mentales para saber cul es la extensin del dao. Ah
se cambia la situacin, a ms de que voy a decir que voy a vivir hasta los 80, tambin digo que se iba a ganar 4 millones
En la situacin existente, la regla gral es que la aplicacin de la teora a futuro se sustenta en presunciones desvirtuarles.
La proyeccin a futuro del dao se prueba a partir de presunciones, es decir, es la tcnica de la presuncin la que permitir
calificar de cierto un dao
Esa tcnica de la presuncin supone que hay que probar hechos conocidos para legar a hechos desconocidos pero que se
tendrn como ciertos.
Yo pruebo hechos conocidos que desatan presunciones, que me permitirn calificar que esas presunciones sern ciertas.
Yo pruebo que tena 20 aos y me presumirn que viva hasta los 80.
Todo aqu es presunciones, yo voy a presumir que usted va a vivir 80 y pico, por presuncin se dice que es cierto, salvo
prueba en contrario. Ej. Ud tenia SIDA.
02 MAY 16
Teora de la perdida de una oportunidad.
Esta lgica lo que hace es tomar los sueos realizables de un ser humano que se ven truncados definitivamente por el dao,
tiene que ser definitivamente, que la oportunidad se haya perdido
Esta teora supone una indemnizacin de la oportunidad perdida, lo que yo no pude hacer por el hecho daino. Se presenta
siempre en la prctica como UN LUCRO CESANTE
bajo esa teora se puede indemnizar el 100% de la oportunidad perdida o solamente un porcentaje de la misma? Y es que la
oportunidad es algo un poco indefinido, porque no es totalmente cierto que yo me vaya a ganar la carrera.
Ah hay dos sistemas

1.

El anglosajn: se da la probabilidad que se establezca en el proceso, es decir, si se establece en trminos

2.

probabilsticos que hay 100% le dan 100%, pero si se establece que es 10% se le da 10%
El continental: nosotros aplicamos este, cunado una oportunidad tenia fuertes probabilidades de concretarse se lleva
al 100% mientras que si no tena fuertes probabilidades de concretarse se lleva al 0% ej. Mi caballo se haba llevado
hace rato a los otros, muchas veces, estaba en buenas condiciones, mi jinete era el mejor.
Si demuestra grandes probabilidades, entonces el juez lleva al 100%

Ejemplo: situaciones laborales, lord yo no s qu, fue consejero de estado, ministro, y muchas cosas ms, el firmo
extradiciones, se va para suiza de embajador, pero cuando vuelve lo desprotegen, y lo matan ah en la Salle, l haba faado
mucho como consejo de estado, ministro, y bala, dice EL CE, la liquidacin sobre la suma mencionada es decir, aquella que
ganaba como decano de la Salle no era lo que ganaba normalmente, l era egresado de Yale, su trayectoria permite
determinar que la remuneracin que el habra conseguido de haber continuado con vida sera como la de un funcionario del
estado, su situacin existente no era lo que el hubiere ganado de haber seguido con vida.
La prdida de una oportunidad de hacer negocios, es otra forma de indemnizar la perdida de una oportunidad, ej. Si me
hubieran dado la concesin de McDonalds.
Si no me hubieran echado del trabajo yo hubiera llegado a grado 14, entonces no me reestablezca a 13 sino a 14, que era a lo
que yo hubiera ascendido mientras el proceso
Yo puedo en un mismo proceso tener tanto situaciones existentes como inexistentes, puedo decir, es que yo estaba en 4 ao,
deme la situacin existente, porque me iba a graduar en 2 aos, pero de ah para adelante monte la inexistente. Se puede
hacer eso cuando el tiempo me permite hacer ese trnsito. Cul es la regla clara? En un mismo proceso puedo tener periodo
de tiempo por situacin existente, y otro periodo de tiempo por inexistente.
Sobre la oportunidad de hacer negocios, caso de 1941, afirma el ddte en su interrogatorio que tena negociada toda su finca
antes de la expropiacin, por la suma de 1500 pesos, le expropiaron sin pedirle ni permiso, y que por virtud de la expropiacin
los compradores se retiraron de negocio, porque por el fraccionamiento de la carretera la finca no llega a ver ni 800 pesos, si
pues no hubiera ocurrido la expropiacin, el expropiado habra obtenido una ganancia licita de 800 pesos en su negocio,
compro la finca por 700 y la iba a vender por 1500, esa es la diferencia en que se indemnizara
La prueba que permite desatar las presunciones debe ser muy fuerte.
El problema de jugar sin mucha solidez a la teora de la perdida de una oportunidad es que me pueden aplicar la sancin del
JE. Pero la jurisprudencia de la corte constitucional limito eso a cuando sean actuaciones dolosas del demandante.
TIPOLOGIA DEL DAO:
El estudio de la tipologa es una clasificacin racional de los diversos rubros del perjuicio reconocidos por la jurisprudencia que
permite reconocer las diferentes expresiones de la realidad del mismo
Es el estudio del tipo de daos que existen en el pas.
Cul es el fundamento de la distincin entre daos pecuniarios o no pecuniarios? De la naturaleza econmica o no del
derecho lesionado, dependiendo de eso, el dao ser pecuniario o material, y de lo contrario si el derecho es no pecuniario,
ser extra patrimonial. no material, o no econmico.
Qu determina que el derecho sea econmico? Que el derecho tenga valor de cambio en el mercado, o valor econmico
El hecho que una reparacin sea en $ no implica que se cambie la naturaleza del dao. Ej. Daos morales, por la muerte de
mis padres, me la dan en $. Ah no se cambia la naturaleza del derecho.
El hecho que un dao no pecuniario se indemnice con dinero no implica que ese sea el valor del derecho lesionado.
Los daos no pecuniarios son nuevos, su reconocimiento es nuevo en la historia general de la responsabilidad civil, porque el
dao no pecuniario tuvo su da en el derecho romano, pero con la cada del imperio y con la preeminencia del cristianismo se

ceg, en Colombia se reconoci como estrella fugaz en 1922, y se consolido en el 60, porque se consideraba antitico que
uno fuera a pedir por derechos que no tenan valor pecuniario, eso es feo, no tico, las lgrimas no se monedean.
Esa concepcin religiosa no tiene mucho asidero, porque es peor no indemnizar un derecho que indemnizar de alguna manera
El fallo villa veces en 1922, fue el primero que reconoci la indemnizacin por el dao moral. Un seor tena un ct con una
bveda con el cementerio central, y all tena a su esposa, en la amaba muchsimo. Y un da llega y encuentra violentado el
mausoleo y sacados los restos de su seora, y lanzados a una fosa comn, eso era un dolor muy grande para el seor,
entonces demanda, pero ah no haba dao pecuniario, para nada, l no puede ni vender las cenizas.
LA CSJ cuando reconoce ese dao, ordena hacer una estatua, para que los restos de la seora que ni modos donde estn, por
lo menos l tenga un lugar a donde ir a verla.
El valor de los daos emergentes se da por el valor que tenga el bien al momento de la reposicin. Eso es muy heavy metal,
ah viene todo lo que es el tema inflacionario en el transcurso del tiempo Quin tiene que chuparse el brinco de la inflacin?
Ej. En el 2000 me daaron mi casa, vala 100.000 millones de dlares: el dlar estaba a 3400, la casa vala 340.000 millones
COP, hoy 2013 me la van a pagar, el dlar est a 2400, la casa vale 240.000. millones
El derecho que tengo es a lo que valga HOY. Una de las discusiones grandes sobre el valor de la reparacin es en qu
momento se debe trazar el dao? La lgica general es que se tiene el valor de reposicin al momento en que se realizara la
reparacin.
DAOS PECUNIARIOS:
Cdigo civil: los arts. 1613 y 1614 del c.c establecen los daos pecuniarios, la indemnizacin de perjuicios proviene:
A.
B.

Dao emergente:
Lucro cesante:

De haberse incumplido la obligacin, de haberse retardado su cumplimiento, o de haber cumplido

imperfectamente
A.

Hay DAO EMERGENTE cuando un bien econmico (dinero, cosas, servicios) sali o saldr del patrimonio de la

B.

victima
Hay LUCRO CESANTE, CUANDO UN BIEN ECONOMICO, que deba ingresar en el curso normal de los
acontecimientos no ingreso ni ingresara en el patrimonio de la vctima.

1.

El DAO EMERGENTE es desembolso, que sali o saldr, pero es egreso patrimonial, mientras que el lucro cesante
es que NO ENTRA.

Qu divisin se har entre los dos?

Vamos a distinguir que pasa en dao emergente cuando el hecho daino recae sobre personas, tanto en dao emergente
como en lucro cesante. Y vamos a ver en caso de personas cuando hay muerte o cuando solo hay lesin, y vamos a ver con
bienes respecto de cuando se destruye totalmente, y cuando se destruye parcialmente
PERSONAS:
SE TRATA DE DAOS SOBRE LA PERSONA, SOBRE SU ASPECTO FISICO O PSIQUICO, y aqu miremos:
A.

MUERTE: dao emergente-persona-muerte: se deben observar los eventos en los que se produjo el fallecimiento de
una
123-

persona, se tendrn como dao emergente:

Todos los egresos patrimoniales
Las obligaciones contradas a causa de la muerte
Merma el activo o incremento del pasivo

Eso significa que el dao emergente al igual UE los lucros cesantes pueden ser pasados o futuros, dependiendo del momento
donde yo hare la calificacin del dao, todo lo que sali o saldr del patrimonio, ser ese dao emergente. Ej. Pague las

lloronas: eso es dao emergente pasado. No alcance a pagar el atad: eso ser dao emergente futuro. Pero todo eso se
TIENE QUE PROBAR, porque o si no, se pierde.
aqu que tipos de daos hay? Ej. Los gastos funerarios necesarios son dao emergente.
hasta dnde hay que pagar? La lgica es que debe ser el dao emergente razonable respecto del contexto social de la
vctima, cuesta ms enterrar a un rico que a un pobre. Es como una sub-regla, usted no puede volver la reparacin
inflacionaria, por eso es que hay un lmite, es los gastos razonables de conformidad con su situacin.
Otro gran rubro son todos los gastos que se dan entre la lesin y la muerte. Ej. Un mes de hospital.
B.

En caso de LESIONES FISICAS: en los eventos en que la vctima sobrevive, se puede sentar la regla que enuncia
que todos los gastos necesarios para el restablecimiento de la salud de la persona, o para que quede en la situacin
ms parecida a la que tena antes del hecho daino.

BIENES:
A.

DESTRUCCION TOTAL: cuando la destruccin es total, el juez reconocer como dao emergente el valor en dinero
equivalente, o el valor de reemplazo. O tambin se llama valor de reposicin, ej. Le destruyeron su carro, Cunto
vala? 40 millones, listo deme 40 millones, o le compro otro de 40 millones.
En caso de destruccin no solo se tendr en cuenta el valor de reposicin sino tambin, todos los gastos causados
por la destruccin. Ej. La gra, los patios. Y eso se tiene que llevar la regla, digamos, el recibo de la gra. O digamos,
lo que me vali alquilar otro carro mientras me daban el nuevo.
O digamos, costos del abogado para defender sus derechos y recuperar el carro de los patios. La demolicin de la

B.

parte que quedo de la casa.

DESTRUCCION PARCIAL: el juez concede a ttulo de dao emergente una suma de dinero equivalente a las
reparaciones necesarias para que el bien pueda cumplir de nuevo el rol que tena antes del accidente.

El valor de reparacin no puede ser superior al valor de reemplazo, porque si se da esta situacin, prevalece el valor de
reemplazo. Ej. Renault 4 esos carros eran de los 70, conseguir repuestos es muy jodido, ese motor vale 40 millones y el
Renault vale 4, en ese caso prevalece el valor de reemplazo.
Ese dao emergente se da no solo en el valor de reparacin sino tambin todos los costos gastos que se generan por su
privacin.
05 MAY 16

LUCRO CESANTE
Pg. 209 en adelante del libro.
Es lo que no me entr, debiendo haberme entrado. Es la ganancia no entrada, una suma de dinero X que yo tena derecho a
que me entrara. Eje: los lucros cesantes laborales que no me entraron por la muerte de la persona o por su lesin.
El lucro cesante es el no embolsarle, el no ingreso de una expectativa cierta.

LUCRO CESANTE PERSONAS

A.

MUERTE DE PERSONA:

Cuando se trata de la muerte de una persona. Sus deudos tienen derecho a recibir indemnizacin por el $ que deja de aportar
la muerte, no se est pagando el valor a la vida, LO QUE HACE EL DERECHO DE DAOS ES GRAR LA FICCION DE QUE EL
PERSONAJE NO SE MURIO ECONOMICAMENTE HABLANDO. Aqu se indemniza lo que debera aportar a la familia o a los deudos
en Gral.

La prueba estrella es la certificacin de la ganancia de lo que el muerto ganaba. Si no se prueba con certeza los ingresos del
fallecido el CE lo manda a una presuncin de SMMLV, porque se presume que cualquier persona gana por lo menos un SMMLV
En esa materia CIDH, y el CE dan un paso ms justo que es no tirar para salario mnimo cuando no se prob bien, sino pedir
una prueba de oficio a la asociacin de la profesin de cuanto ganaba en promedio una persona de esa profesin. Ej. Llamar
al colegio de contadores a preguntar cuanto se gana en promedio un contador en Paipa.
En estos casos una cosa es la suma a la cual se llegue de ingresos del fallecido y otra cosa las deducciones que hay que
hacer.
LA LIQUIDACION DEL LUCRO CESANTE E CASO DE MUERTE DE PERSONA SE HACE SOBRE LAS RENTAS DE TRABAJO NO SOBRE
LAS DE CAPITAL. Porque las rentas de capital sobreviven al difunto. Ej. Arriendo 2 aptos. Eso sobrevive y no se pierde. Qu es
lo que yo me llevo pal hueco? Las de trabajo
DEDUCCIONES:
1.

GASTOS DE SUBSITENCIA: Porque aqu entre otras, la contraparte es mucho lo que tiene para hacer. Una cosa es que
pruebe que me ganaba 10 millones. Pero eso no es lo que le aportare a la familia, porque hay que deducir los gastos
de propia subsistencia. Y eso se hace porque no hay cuerpo glorioso.

El CE tiene establecidas unas presunciones destituibles. usted se ganaba 10? Presumimos que se gastaba el 25% en
subsistencia.
En esos porcentajes hay labor probatoria del ddte y del ddo Jay que llegar es mejor dicho con las cuentas. El ddte tratara de
bajar ese porcentaje. Y el ddo tratara de subirla
2.

IMPUESTOS:

Le descuentan impuestos. Los impuestos son para el estado, entonces eso hay que deducirlo. Si la persona no pagaba
impuestos deber ir ante la Dian y preguntar Cunto deba pagar este personaje?
Para la tasacin de los perjuicios deber examinarse la concordancia entre los daos alegados y la declaracin de renta de las
personas en controversia.
Se hace una compensacin, que el juez admin la hace.

B.

LESION:

En caso de lesin de una persona, cuando se ataca la integridad de una persona se generan secuelas.
Cuando la persona es lesionada el lucro cesante consistir en el $ que habra recibido de no haber ocurrido el dao y cuya
perdida o mengua se origina en su incapacidad laboral.
La prueba de oro es la incapacidad que fija las Aluno la pide antes del proceso o el juez de oficio.
Cuando la incapacidad es del 50% o ms, se asimila al 100%.
Lo esencial es la prueba de la incapacidad laboral.
Y esa incapacidad laboral puede ser total o parcial. Total, cuando es 100% o es ms del 50%
Y tambin puede ser definitiva o temporal. Es decir, puede ser de por vida, o por 3 meses. Dependiendo de la evaluacin del
medico
En estos eventos de LUCRO CESANTE en caso de lesin no hay deduccin de gastos de propia subsistencia.

Un tema interesante es Qu ocurre si la persona que fue lesionada nunca dej de trabajar? Ej. En la jurisprudencia se
present el caso, cuando pusieron una bomba al edificio del DAS, hubo un caso dentro de ese suceso, una secretaria que iba a
trabajar l una esquirla le dio en el ojo, le dieron una incapacidad, pero nunca dej de trabajar. Si hay lesin, si la persona sigue
o no trabajando es una decisin que no puede ser castigada. En caso de lesin de una persona que sigue sin embargo
trabajando a pesar de la lesin, ese trabajo le pertenece y por tanto se le tiene que pagar.
Si no le pagaran no trabajara.
Hay un punto crucial en esta materia EL PPO DE MITIGACION DEL DAO es un ppo gral del derecho de daos, (mitigacin
del dao en materia de salud, mitigacin of damage- TESIS) la victima tiene que reaccionar ante el hecho daino, es decir, no
quedarse de brazos cruzados. Espabila corazn, muvase papito, no se quede ah, ese ppo supone que la vctima tiene que
hacer esfuerzos para sobreponerse al dao, no quedarse de brazos cruzados.
Ese ppo aplica aqu, si yo no actu frente al dao, pierdo el derecho a la indemnizacin. Por eso digamos, cuando hay lucro
cesante de bienes, digamos le dae el carro, pues durante los 10 aos que dure el proceso no puedo estar cosechando lucro
cesante, pues no, hay que mitigar.
a partir de que puedo ser exigente en el ppo de mitigacin? Hay que mirar el caso en concreto. Ej. No tena plata para
arreglar el carro.
C.
A.

LUCRO CESANTE EN BIENES:

DESTRUCCION TOTAL: en caso de lucro cesante por prdida total de bienes, el lucro cesante depender de la forma
como se obtena la ganancia con el bien.

Dos hiptesis se pueden presentar ah:

1.

Que la ganancia se obtena en una sola operacin comercial: se obtena de un solo tanganazo. Compre unos pltanos
en Urab y los vend en paloquemao

Se paga la utilidad liquida, no la bruta, es decir la que, de verdad, la que la ganancia era con todos los deducibles que me
costaba producir la ganancia. Compre unos bananos en 100 y los iba a vender en 200. La indemnizacin no es 100. Hay que
deducir todo aquel gasto que se tienen que generar para producir la ganancia. Ej. El transporte desde Urab hasta Bogot.
2.

Que la ganancia se obtena de manera continuada: me destruyeron la plantacin de banano.

En estas hiptesis aplica el ppo de MITIGACION. Es decir, el juez extiende en el tiempo la ganancia por el termino razonable
en que la vctima debe hacer volver las cosas al estado anterior. Que no es ms que la aplicacin del ppo de mitigacin. Ej.
Daaron el taxi. Qu hacemos? vamos a decir la vida probable del taxi? Cunto le quedaba de vida al taxi? No, la lgica es
ppo de mitigacin, el tiempo razonable en el que tuvo que haber puesto a marchar su taxi.

se puede acumular en caso de destruccin total de un bien el lucro cesante con el dao emergente?
Si mueren unas vacas lecheras, a la vez dejan de producir leche. Hoy en da es acumulable el DE con el LC, si me mataron la
vaca, pgueme la vaca, si costaba 10 millones, tome, 10 millones, y el lucro cesante cuenta desde el momento del dao,
hasta el momento del ppo de mitigacin.
Aqu en ocasiones puedo pedir un LC ms all del trmino del ppo de mitigacin que sera el tiempo razonable para volver al
mismo nivel de productividad del bien daado. En ocasiones puedo pedir que me den el DE ms el LC, pero el LC no sol hasta
el omento del ppo de mitigacin, sino solo un poquito ms mientras yo me adapto a las circunstancias para volver al nivel de
productividad que tena antes del dao.
B.

DESTRUCCION PARCIAL:

Se aplica la misma lgica del ppo de mitigacin. Es decir, el lucro cesante se reconoce sobre utilidad liquida. Y va hasta

12 MAY 16
Los daos extrapatrimoniales son los que suponen la afectacin derechos que no tienen valor de cambio o contenido
econmico.
Esos daos debern indemnizarse. La reparacin del dao no pecuniario no supone siempre una equivalencia respecto del
derecho. Por eso es que se dice que es arbitrio indicios, porque la reparacin del dao depende del arbitrio del juez.
Aqu en estricto sentido no hay equivalencia entre el derecho mencionado y la reparacin. Ese valor que se da no es
equivalente al derecho lesionado, porque el derecho lesionado no tiene valor, por mucho que se indemnice el dao no
pecuniario, esa indemnizacin no es equivalente al dao
Cules son los tipos de daos hoy en da? Reconocidos por la jurisprudencia son:
A.
B.
C.

DAO MORAL
EL DAO A LA SALUD
EL DAO A BIENES CONSTITUCIONAL Y CONVENCIONALMENTE PROTEGIDOS

Ese perjuicio inmaterial se da con el dao moral, dao a la salud o el dao a bienes constitucional y convencionalmente
protegidos
A.

DAO MORAL:

Es la afliccin, sufrimiento, anonadamiento, que produce el hecho daino en la persona. Es un dao ntimo, que hoy en da es
transmisible. Entonces puedo pedir para m como por mi como por causahabiente de quien sufri.
Ej. Mataron a mi papa, pido mi dao moral y el dao que sufri mi papa, por ser yo su hijo.
La lgica del CE es que uno indemniza de 1 a 100 SMMLV. Por qu 100? Porque si, por comodidad, porque es ms fcil eso
que buscar en la psiquis del afectado que es lo que quiere.
La indemnizacin, su naturaleza no es restitutoria sino compensatoria. En el dao no pecuniario no me devuelven las
lgrimas, lo que van a hacer es compensarla
A diferencia de los daos patrimoniales aqu no son compensatorios sino restitutorios
5 NIVELES DE PROTECCION:
1.

Es para los parientes ms prximos. Cnyuges o unin marital de hecho, padres, hijos, primer grado de
consanguinidad. A esos se les dar 100 SMLMV. Pero la presuncin es abatible. Se presume que la muerte de su
mama le causa el mximo del dolor, pero puede ser que usted la mato.
Ej. Un seor dejo embarazada a una seora, jams respondi por l, el hijo se muri a los 20 aos, y viene y dice el
seor dao moral. CHORIZOS, nada, no le dan nada. NARANJAS

2.

Segundo grado de consanguinidad: abuelos, hermanos y nietos. Por presuncin se dan 50 SMLMV. Por presuncin me
duele menos la muerte de mi hermano que de mi hijo. Pero puedo subir a 100. Ej. Mis papas se murieron cuando
tena 1 ao, y mi hermano mayor siempre hizo de papa, respondi por todo.

3.

Tercer grado de consanguinidad: sobrinos, tos, presume 35 SMMLV para cada persona

4.

Cuarto grado de consanguinidad: 25 SMMLV

5.

Relaciones afectivas no familiares: Novio, novia, amigo, amiga. 15 SMMLV

EN LO QUE TIENE QUE VER CON LESION: la frmula es ms o menos la misma, pero si la lesin es igual o superior 50% se
tendr el mximo para el primer crculo, incluyendo la victima directa, se tendr 100 SMMLV, y despus va bajando, 50
SMMLV, 35, 25, 15 SMLMV.
La lesin a la vctima directa, y a los de primer grado de consanguinidad, superior a 50% se da el 100%.

Pero tambin hay tablas sobre DETENCIONES INJUSTIFICADAS, cuando a uno lo detienen injustificadas, si la detencin
injustificada es mayor a 18 meses, entonces la indemnizacin ser por 100. Si es entre 12 y 18 meses ser de 90 SMLMV si es
superior a 9 e inferior a 12, ser 70, entre 3 y 6 meses es 50 SMMLV, etc. Es solo para hacernos la idea.
Pero el dao moral no solo se da por lesiones, muertes, detenciones injustificadas.
El dao moral es transmisible, luego, el dao moral del muerto lo puedo reclamar, no se lo lleva al hueco, porque el dao es
un elemento del patrimonio, y es transmisible, por tanto
En Colombia se dice que las PJ no pueden pedir dao moral. Porque el dao moral es un dao de las personas humanas, coca
cola no siente tristeza, congojo, ni nada de eso. Puedo pedir dao moral como persona natural socio, por el dao que le
causaron a la sociedad. LEGITIMIDAD EN LA CAUSA.
Pero lo que se se da aqu es reconocimientos e indemnizaciones por el good will y el know how. El know how, el saber hacer,
es una cuenta del activo de una sociedad, bien intangible, apreciable en dinero del conocimiento prctico sobre la manera de
hacer o lograr algo con facilidad. eso cmo se evala? Con peritos. Ej. Como avaluar el conocimiento practico de KOKORIKO
para hacer pollo.
Y el good will es la fama en un conglomerado, buen nombre, o fama comercial en un conglomerado determinado, que lleva
beneficios como el reconocimiento de los consumidores, la confianza e la empresa, el derecho a la clientela
Conclusin: el dao moral no se predica de PJ, se predican los daos pecuniarios del good will y el know how. Y es as porque
una persona jurdica NO SUFRE.
16 MAY 16
OTROS DOS DAOS NO PECUNIARIOS
A.
B.

DAO A LA SALD
DAOS A DERECHOS CONSITUCIONALMENTE O CONVENCIONALMENTE PROTEGIDOS

En el 93 se acepta un segundo dao no pecuniario que es el llamado dao fisiolgico, que es un segundo perjuicio distinto del
dao moral dentro de los daos no pecuniarios eso es una gran revolucin. Se empieza a abrir se rubro con la sentencia del
14 feb 1992 donde tmidamente comienza a aceptarse.
Procede a dar el paso jurisprudencial en virtud del cual se puede reconocer el perjuicio fisiolgico o la vida de relacin. Eso se
distingue del dao urgente y lucro cesante. Porque impone una reparacin de lesin pecuniaria al patrimonio, y las
decreciones producidas. El perjuicio fisiolgico a la vida de relacin exige que se indemnice situaciones vitales que, aunque no
tienen valor econmico, o no producen rendimiento patrimonial, hacen agradable la existencia
Eso va hasta el ao 2002. Dao moral del 22 al 93. Del 93 al 2012 quedan ah como confundidos si se aplica dao fisiolgico o
a la vida de relacin.
Ese dao fisiolgico era un dao no pecuniario que no atacaba la esfera ntima del sujeto. Mientras que el dao a la vida a
relacin es un dao donde se afecta para m la relacin con el mundo exterior. Porque perd los placeres
En esos fallos se reconocen tanto el dao a la salud como los daos a derechos constitucional o convencionalmente protegido
Entonces hay:
abc-

Dao a la salud
Daos moral
daos a derechos constitucional o convencionalmente protegido

DAO A LA SALUD:

A partir de la sentencia del 14 sept 2014 y las SU del 14, pero la jurisprudencia en los ex 33170, 31172, 28832, en esas tres
sentencias las secciones 3 unifico la jurisprudencia con el reconocimiento y liquidacin del dao a la salud. La mxima
indemnizacin es de 400 SMLMV
CUANDO EL DAO A LA SALUD PRODUCE UN DAO DE 50% VA A 100SMLMV hay como una tabla como a que ya vimosDAO A LA SALUD:
1.
2.

lo puede reclamar solo la victima directa.

Se tasa de acuerdo a una tabla

Este es el dao a la salud: Esos daos se producen cuando el dao proviene de una lesin corporal. Y est dirigido a resarcir
una lesin o alteracin a la unidad corporal de la persona, esto es la afectacin del derecho a la salud del individuo
AFECTAICON A DERECHOS CONVENCIONAL O CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDOS
EN EL 2014 SE INTRODUCE ESTE CONCEPTO la reparacin tambin se hace en SMLMV (ese salario no equivale al valor de
cambio del dao, porque no tiene valor de cambio, pero de todas maneras se paga en SMLMV)
Este dao se da por ejemplo en los casos de afectacin a derechos constitucionales de personas cercanas a rellenos sanitarios
que se da. Ej. Relleno doa Juana. Se le desconoci el derecho al ambiente, a la recreacin, etc.
Ese dao se reconoce en 2014 pero tiene el antecedente de Doa Juana
Las sentencias que unifican, son 26251, 32988, 28804 en donde la seccin unifica la jurisprudencia en relacin con esos
daos
CARACT BASCAS DEL DAO:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Es un dao inmaterial, no pecuniario

Supone que se afecten derechos constitucionales o convencionales
Se trate de vulneraciones o afectaciones relevantes
Es un dao autnomo que no depende de las otras categoras de dao
La valoracin puede ser temporal o definitiva
Si dan dao a salud no dan dao por este, se excluyen
El mximo que se da son 100SMMLV por persona. Presentndose una regla de excepcin que permite subir hasta 400
SMMLV en casos excesivamente relevantes

IMPUTACION- SEGUNDO ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD:

1.
2.

Definicin
Enunciacin de las etapas de la imputacin.

DEFINICION:
Qu es lo que hace la imputacin? Ya sabemos cul es el dao. La imputacin liga dao, con hecho daino y con autor. dao
es lo que ya vimos la lesin a un inters licito. Hecho daino o hechos dainos son aquel o aquellos que producen el dao. Y el
autor es la persona que deber responder por el dao, es la persona a la cual se le imputa o se le atribuye el dao, son
relaciones de causalidad
Definicin de imputacin: la imitacin es la atribucin jurdica de un dao causado por uno o varios hechos dainos, atribuidos
o aplicables a una o a varias personas que por tanto deber en ppo repararlo
ELEMENTOS DE LA DEFINICION:
1.

SE TRATA DE UNA ATRIBUCION JURIDCA y NO necesariamente MATERIAL, eso significa que puede en efecto darse esa
imputacin, esa atribucin jurdica del dao por dos vas, por accin o por omisin, y aun ms puede haber muchos
casos en donde jueguen hechos activos y hechos omisivos. Puede ser material, pero no necesariamente, porque el
material es cuando se da por accin: ej. Le romp el ojo, el dao, y el hecho daino es el batazo. Ale bebe <3 puede

presentarse tambin acciones u omisiones en una sola persona: palacio de justicia, omisin: dejo entrar a los
guerrilleros, accin: los masacro all adentro
Entre ms hechos dainos mucho mejor. Ej. Le puedo empapelar a B porque me pego el puo, pero puedo empapelar a C
porque no cumpli con su deber de omisin de socorro
2.

El dao puede derivar de uno o varios hechos dainos. Entre ms hechos dainos mejor. Y el hecho daino es el que
causa el dao y ideas es sobre los hechos dainos sobre los cuales se estructuran las teoras del deber de reparar.

Qu pasa? Lo que el mete como fundamento EL CE lo mete como ttulo de imputacin. Porque ellos ponen el dao y
entonces dicen: imputacin por falla en el servicio. l dice que separa la imputacin de los ttulos, el el ttulo los vuelve
fundamentos del deber de reparar.
3.

La atribucin se puede hacer a una o a varias personas, cuando la atribucin se da a varias personas, se genera el
fenmeno de solidaridad lo cual es una panacea. Cuando la atribucin se hace a varias personas se genera el
fenmeno de la solidaridad.

Entonces si yo atribuyo a una persona pues que solidaridad ni que panes. Pero si atribuyo a dos o ms personas habr
solidaridad. Eso tiene la ventaja de que la solidaridad es un beneficio para el acreedor, que puede cobrar la deuda a
cualquiera de los deudores. Y ese dbito primario que el acreedor puede cobrar a cualquiera de todas maneras debe
deshacerse, una ve satisfecho el acreedor por cualquiera de los deudores, ese deudor que pago el todo podr repetir contra
los otros deudores solidarios por la parte que le corresponda. La ob primaria es solidaria y la secundaria es divisible en los
porcentajes que cada uno ha causado en el dao
Eso tiene importancia por el art 140 CPACA. Hay que relacionarlo con el art 2344 c.c que habla de solidaridad. Copiar art 140ese art mato la solidaridad del 2344? la ob de indicar cul es el rol causal de cada uno de los ddos solidariamente excluye la
solidaridad? El cree que no, porque el 140 del CPACA no mata la solidaridad, dice en la sentencia se dir cul es la proporcin
por la que debe responder cada una de ella, teniendo en cuenta la influencia causal, el hecho de que ese art le imponga al
juez la ob de que resuelva de una vez el dbito secundario no significa que se acab el 2344, porque primero para derogar la
solidaridad se debe hacer expresamente
Si a m me aplican el 140 y dice 70% el circo y 30% estado, eso excluye la solidaridad? l dice que no. Si el CE dice se mat
la solidaridad, solo podra cobrarle el 30% al estado. l dice no, hay solidaridad, solo que se dice cul es la causalidad en cada
uno.
4.

Cuando los ddtes son PPUB Y PRIVADAS se aplica la teora del fuero de atraccin. En virtud de la cual la JCAD s
declara competente para juzgar y condenar a personas privadas. Porque eso era una discusin. Por qu se conden
a Avianca si se supone seria CSJ? Por el fuero de atraccin, cuando hay PPUB implicadas el CE asume competencia
por fuero de atraccin

en caso de fuero de atraccin es Litis consorcio facultativo o cuasinecesari? y el juez puede vincular de oficio? Gran
pregunta
5.

La imputacin no genera automticamente responsabilidad pues finalmente tendremos que preguntarnos si la

persona a la cual se le imputo el dao debe o no repararla. Y ese es un problema de fundamento. La imputacin no
implica que se deba responder yo solo respondo por el dao ilcito o antijurdico. A m me pueden imputar daos
jurdicos que no tengo porque responder por ello.

El fundamento es cuando surge el deber de reparar el dao. El dao en s mismo no genera el deber de reparar. El dao a
secas no genera el deber de reparar. El dao a secas es el objeto de la reparacin. El fundamento es por qu debo reparar ese
dao a secas.

La imputacin supone la aplicacin de las teoras de causalidad. Todo el proceso de imputacin supone la aplicacin de las
teoras de causalidad. Para poder a unir a las personas con sus actos, para poder unir a la persona con el hecho daino y con
el dao.
Disparo causo efecto muerte, y tengo que probar que ese disparo fue hecho por Juan.
Hay dos teoras de causalidad:
A.

EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES: LA TEORIA DE LA EQUIVALENCIA DE CONDICIONES O DE LA CONDICION SIN

EQUANUM, VON BURY para el autor alemn debe ser examinada una sola pregunta si el ddo no hubiere obrado, se
habra producido el dao? Desde el momento en que, sin la intervencin del ddo, no se hubiere producido el dao,
esa intervencin es la causa del dao. Todos los acontecimientos que hayan concurrido a la realizacin de un

B.

perjuicio, son, causa de l; todos ellos son equivalentes, no procede hacer distincin entre ellos.
CAUSALIDAD ADECUADA: frente a la tesis anterior se alz esta teora, una equivalencia de condiciones cualquier
causa es causa del dao, eso es ilgico, aqu se dice en cambio que un acontecimiento no pude ser considerado
como la causa de un dao por el solo hecho de que se haya comprobado que, sin ese acontecimiento no se habra
realizado. Entre los acontecimientos que concurren a la realizacin de un dao, que son condiciones de l, todos no
son su causa, solo pueden ser considerados como cusa de un perjuicio los acontecimientos que deberan
normalmente producirlo: se precisa que la relacin entre acontecimiento contra el hecho y el dao que resulta de l,
sea adecuada y no simplemente fortuita. No todas las cusas se tienen como causa, solo aquellos que normalmente lo
producen, debe ser adecuada y no simplemente fortuita.

La jurisprudencia considera que la que se aplica es la de causalidad adecuada porque si se aplicara la equivalencia de
condiciones sera una causalidad INFINITA. La causalidad adecuada permite limitar los efectos de la causalidad
19 MAY 16
Probar que un dao lo hizo un disparo y que ese disparo lo hizo pedro: causalidad
ETAPAS DE LA IMPUTACION:
Que son el camino lgico que uno debe establecer para llegar a la imputacin.
1.
2.
3.
4.
5.

Causa inmediata
Atribucin causa inmediata:
a- Al responsable
b- No al responsable
Escogencia hecho daino
Escogencia del persona llamada a responder
Causales exonerativas

Esas etapas llevaran a poder hacer la relacin entre dao, hecho daino y autor. camino de la imputacin para lograr unir
dao, hecho daino y autor
1.

CAUSA INMEDIATA

Qu produjo el dao? Trata de responderse eso. Aqu no es que hagamos juicios de valor es una simple descripcin fctica.
EL DISPARO PRODUJO LA MUERTE. MUERTE PORQUE LO ATROPELLO UN CARROTANQUE, AMPUTACION POR QUE LE CAYO UN
POSTE ENCIMA. Causa inmediata que genero el advenimiento del dao
Ese hecho siempre debe estar probado en un proceso de responsabilidad.
SI YO DIGO LO MATO EL SUSTO: EN VEZ DE SE AHOGO POR EL HUMO, ya es diferente, porque la responsabilidad no es la
misma.
2.

ATRIBUCION DE LA CAUSA INMEDIATA

a quin se le puede atribuir la causa inmediata del dao? Es decir, una vez determinada la cusa inmediata habr que buscar
la persona o el hecho que la ha producido directamente.
Probar la persona o el hecho que produjo inmediatamente la causa inmediata
Quin o qu desato el mecanismo automtico que une causa inmediata con dao? O yo la atribuyo en direccin del estado o
de la persona que es responsable. O no atribuyo al que estoy buscando como responsable.
a quin se le atribuye si no se lo puedo atribuir al responsable?

Hecho natural
Vctima o tercero

Ejemplo: LOW MURTRA: hay que probar que fue disparo lo que caus la muerte. a quin se le atribuye? A LOW MURTRA no lo
mato el estado, lo mato un tercero. El tercero fue quien le disparo.
ARMERO-OMAIRA: CAUSA: la causa inmediata fue la hipotermia, la avalancha fue a quien se le atribuye.
CUANDO ME CAIGO POR ALCANTARILLA: causa: me ca en la alcantarilla. Se me atribuye a m, porque yo me ca.
Entonces, yo le atribuyo la causa inmediata a quien estoy buscando, ej. El ejrcito mato.
Si yo no le atribuy la causa inmediata a quien busco como responsable, (buscando que fue el polica que la mato, pero no
logro atribuirle eso al polica) tengo que buscar esa atribucin en otro lado, buscar ese hecho daino en otro lado.
Normalmente ese echo daino cuando no es la causa inmediata ser una omisin anterior a la causa inmediata
Ej. Causa: dao, disparo, no lo hizo el estado sino un 3
3.

ESCOGENCIA DEL HECHO DAINO:

Puede haber uno o varios.

1-

1 HIPOTESIS: cuando la causa inmediata se atribuy al responsable es porque esa causa inmediata se convertir en

2-

hecho daino. CAUSA: DISPARO, ATRIBUCION: POLICIA. HECHO DAINO: DISPARO HECHO POR POLICIA
2 HIPOTESIS: la causa inmediata no se atribuy al responsable, entonces el hecho daino es distinto de la causa
inmediata. Eso significa que el hecho daino no puede ser la causa inmediata. Aun no vinculo al estado para nada,
porque ah no habra responsabilidad del estado. Cuando no hay atribucin de la causa al responsable, el hecho
daino no es la causa inmediata, entonces el hecho daino es la omisin anterior a la causa inmediata

O yo hago que el he che daina sea la causa inmediata cuando puedo atribuirlo al responsable. Pero si no le atribuyo la causa
inmediata tengo que buscar la omisin anterior a la causa inmediata, ese ser el hecho daino. CAUSA INMEDIATA: cada.
ATIBUCION: victima. HECHO DAINO: no estaba tapada la alcantarilla. Y sobre ese hecho daino podre despus decir falla en
el servicio bla
Esta es la parte ms importante porque la imputacin es atribuir hechos dainos a un autor.
4.

ESCOGENCIA DE LA PERSONA LLAMADA A RESPONDER

DE LOS VARIOS HEHCOS DAINOS QUE HAY O DEL UNICO QUE HAY PUEDE HABER VARIAS EPRSONAS LLAMADAS
A RESPONDER
Se robaron un nio en el hospital. El dao: la prdida del nio. CAUSA INMEDIATA: el rapto del nio. ATRIBUCION DE LA CAUSA
INMEDIATA: al tercero ladrn. a quin vinculo? Al hospital (porque no tenan vigilante), contra el MIN SALUD (la entidad
estatal que vigile al hospital no reviso que tuvieran la vigilancia adecuada), SECRESALUD (por no revisar las condiciones de
seguridad del hospital)

UTICA Y VILLETA. CAUSA: DESPRENDIMIENTO DEL PLATON. DAO: MUERTE. DE DONDE SACO EL HECHO DAINO CONTRA EL
MIN TRANSPORTE? QUE SON LOS PROPIETARIOS DE LA VOLQUETA. UTICA: TENIA EN CONCESION LA VOLQUETA, NO HACER
MANTENIMIENTO, PRESTAR SIN AUTORIZACION. VILLETA: NO REVISAR EL ESTADO DE LA VOLQUETA QUE LE PRESTARON, LA
SEALIZACION QUE DEBIA HACER LA OBRA.
CUANDO hay varias personas que confluyen frente a un mismo dao, hay tres criterios para saber a cul o a cules de ellas se
puede imputar.
ab-

Orgnico: la persona o el bien que causo el dao, es del responsable- VOLQUETA DEL MIN TRANSPORTE
Funcional: la persona o el bien que causo el dao estaba actuando dentro de la rbita de competencias de la persona

c-

que busco como responsable BAJO LA COMPETENCIA DE QUIEN SE CAUSO EL DAO?

Decisional: quien tena el verdadero poder de decisin que hubiere evitado el dao

Si todos confluyen en una persona, perfecto. EJ: TORTURAS DEL PALACIO- ORGANICO: EL EJERCITO- FUNCIONAL: ORDEN
PUBLICO. DECISIONAL: ELLOS PUDIERON EVITAR EL DAO POR DECISION.
Hay muchas hiptesis cuando los criterios no coinciden en la misma persona.
Ej. corralejas: DAO: MUERTE. ATRIBUCION: TERCERO. HECHO DAINO: (el municipio de Sincelejo no era el propietario de la
construccin ni era la persona que organizaba las festividades) Qu hecho daino se le puede imputar a la entidad publica?
Haber dado el permiso a personas que no cumplan con requisitos. Que no se haga verificacin a quien se dio el permiso. La
seguridad en el lugar.
En ese caso haba sobrecupo, no hubo vigilancia, no impidieron el exceso de espectadores. Otro hecho daino
Quin responde? a quin puedo llamar a responder por exceso de los espectadores?

Organizadores: por sobrevender

Municipio: no regulo la entrada de la persona
Polica nacional por no haber seguridad ese da. No impidi que se subieran 1000 personas por encima del lmite. Y
responde la nacin o el municipio por la desatencin de la seguridad? ORGANICO: Nacin, MIN DEFENSA. En criterio
funcional: corresponde al municipio. Quin TENIA EL PODER DE DECSIION PARA NO DEJAR ENTTRAR A LA GENTE? El
alcalde

Si os tres criterios estn en la misma persona, ese es. pero si no, el criterio funcional prevalece sobre el orgnico y el
decisional prevalece sobre los dos anteriores.
En el caso de Sincelejo, ah condenaron a la nacin, MAL, porque por mucho que era polica orgnicamente de la nacin,
decisional y funcionalmente perteneca al municipio.
5.

CAUSALES EXONERATIAS:

Hecho de tercero y responsabilidad solidaria en masacres- TESIS

Confirma o infirma(negar) la imputacin que se hace hasta el paso 4. En sentido tcnico cuando esta, lo que hace la causal
exagerativa es desplazar el hecho daino del punto 3, y adems de eso desplaza a la persona del hecho 4, porque el hecho
daino ser el de la causal exonerativa, porque el hecho daino constituye la causal exonerativa.
Si, el polica mato a B, pero fue en legtima defensa. El hecho daino cambiara de disparo que hizo la polica al hecho culpa de
la vctima. l fue el que provoco la vaina
Ej. Armero: hecho daino cambiara de explosin sino a caso fortuito o fuerza mayor.
1.
2.
3.

FM O CF
HECHO O CULPA DE LA VICTIMA
HECHO O CULPA DE UN 3

3PARTE DEL CURSO FUNDAMENTOS DEL DEBER DE REPARAR

debe reparar la persona a la que se le imputo el dao? Porque en el esquema de l no toda imputacin genera
responsabilidad. La jurisprudencia del CE si coloca el fundamento en la imputacin y lo llama ttulos de imputacin.
Art 90 de la cp. Esta ah el art que enuncia la responsabilidad del estado.
EN COLOMBIA EL FUNDAMNTO DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO, EL PORQUE DEBE RESPONDER EL ESTADO
SE ENCUENTRA EN EL ART 90 CP. EL ESTADO DEBE RESPONDER POR LOS DAOS ANTIJURIDICOS QUE LE SEAN
IMPUTABLESCAUSADO POR ACCION U OMISION DE LAS AUTORIDADES PUBLICAS
Eso significa que:
1.

No todo dao imputado supone responsabilidad. Los daos jurdicos por muy daos que sean, eso no se repara. Le
toca chuparse el brinco

Ej. El impuesto: en estricto sentido es un dao. Pero es jurdico.

Los daos jurdicos no se reparan a pesar que sean imputados.
La antijuridicidad depender de si hay teora que se pueda aplicar para el fundamento. Lo jurdico o antijurdico depender de
si hay teoras que respalden el deber de reparar, que son 3 reconocidas:
ABC-

FALLA EN SERVICIO
RIESGO
DAO ESPECIAL

Dao a secas es la lesin de un derecho es la merma, el dao antijurdico es el fundamento del deber de reparar. No hay que
confundir.
Por qu reparar el dao? Porque sufri un dao antijurdico
debe reparar la persona el dao? Depende, si es antijurdico s.
Qu es dao antijurdico? Es aquel que se subsume en cualquiera de los regmenes de la responsabilidad, suponiendo la
aplicacin del ppo iura novit curia, sin que se viole el derecho de defensa.
ELEMENTOS DE LA NOCION DE DAO ANTIJURIDCO
1.

EL DAO ANTIJURIDICO ES UN CONCEPTO INSTRUMENTAL, no define nada, sino que define con base en otros
conceptos. Lo es solo cuando uno puede utilizar uno de los tres regmenes de responsabilidad.

Qu significa que se subsume en los regmenes de responsabilidad? Porque estn dentro de las 3 teoras reconocidas
Supone el dao antijurdico que el caso concreto se cuadre, o se puede parquear en alguna de las teoras de la
responsabilidad
FUNDAMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVO EN DERECHO LABORAL-TESIS
2.

LA

RESPONSABILIDAD

EN

COLOMBIA

ES

RSPONSABILIDAD

DE

NATURALEZA

MIXTA.

En

ocasiones

es

3.

responsabilidad subjetiva y a veces objetiva.

El juez debe aplicar el ppo iura novit curia. Dame los hechos que yo te dar el derecho. Eso significa que es el juez
quien decide el fundamento de la responsabilidad. El juez debe ver que hechos se probaron, y con base en los
hechos probados, fundamentar la responsabilidad. Y esto Qu consecuencia prctica tiene? No hay actividades que
sean de falla servicio o riesgo, lo que hay es hechos que dan aplicacin a la falla de servicio, riesgo y dao especial.
Ej. No se dice, todo lo que es con cables de servicio es teora del riesgo, porque puede que yo ingeniero de esa vaina
coja y ahorque a alguien con los cables, ah es falla en el servicio, entonces pues bueno, no siempre es teora del
riesgo.

El juez busca donde parquear dependiendo de los hechos del expediente

4.

Sin que se viole el derecho de defensa. Por qu? Porque se puede pasar de los hechos de la dda fundados en
responsabilidad subjetiva a responsabilidad objetiva, pero no a la inversa, pasar de hechos que solo tenga
responsabilidad objetiva a responsabilidad subjetiva.

Que no se puede violar el derecho defensa, es que, si los hechos estn sustentados en falla en el servicio, puede condenarse
por riesgo. Pero si la dda se cimento en hechos por riesgo, no puedo condenar por riesgos.
Ej. Se cayeron unos cables de la elctrica de Bogot, mataron a las vacas, y puede decirse en los hechos, los cables no tenan
manutencin, si no lo pruebo no pasa nada, porque el juez puede decir actividad riesgosa, paga.
Pero si solo digo haba unos cables, haba unas vacas se cayeron y mataron a las vacas no puedo despus en el fallo decir que
fue falla en el servicio, porque no le permiti defenderse de eso.
REGIMENES DE RESPONSABILDAD:
1.

FALLA DEL SERVICIO: SUBJETIVO

Ha habido una definicin del siglo pasada que sigue siendo utilizada, hay falla del servicio cuando el servicio no funciono,
funciono mal, o funciono tardamente. -DUEX
Un sector de la doctrina posterior critico diciendo que esa definicin no defina. Cundo funciono mal el servicio, o no
funciono correctamente? Entonces viene una segunda definicin
La falla del servicio es la ob de contenido obligacional a cargo del estado.
y que es el contenido obligacional? Es la prestacin que le debe el deudor al acreedor, de dar, hacer, o no hacer. Es la
prestacin que debe el deudor al acreedor.
Siempre hay que buscar el contexto normativo de la actividad que est siendo cuestionada. Eso significa que los contenidos
obligacionales normalmente estn en las normas o en los cts. Ej. Digamos en quien asume el riesgo.
El contenido de la ob, la definicin se da en la NJ de dos maneras:
ab.

De manera precisa en la NJ
De manera abstracta en la norma jurdica

Este ms preciso sea el contenido obligacional en una norma mayor probabilidad de sacar las pretensiones de la dda, entre
ms abstracto ms difcil
Porque no se puede obviar el espritu de la norma
Lo ideal es que el contenido obligacional este concreto en la norma como abstracto en otra norma. Ej. El servicio de polica
tiene por finalidad proteger vida y obra de las personas. Pero es que esa abstraccin no me sirve. Entonces debo volverme un
chacho en el tema de los hechos de casos, para encontrar una norma que dijera los espectculos de circos los animales fieros
no pueden tener contacto directo con el pblico. {
1.a LIMTIES DE LOS CONTENIDOS OBLIGACIONALES: significa que la nocin de falla dl servicio es una nocin de carcter
relativo, depender de las circunstancias concretas del caso si hay o no caso fortuito, porque el servicio es una ob de medio.
Por qu de medio? Del ppo gral que a lo imposible nadie esta obligado.
Entonces en que se refleja el carcter relativo de la falla de servicio?
a.1. disponibilidad presupuestal
en los poderes jurdicos. El carcter relativo de la falla de servicio significa que tengo que mirar: 1. Los poderes jurdicos, ver
si e l estado agoto o no malos poderes jurdicos para impedir el dao. Mirar los poderes jurdicos, que deba hacer la empresa
de vigilancia cuando sabe que una empresa contrata discapaces mentales absolutos

utilizo correctamente el estado los poderes jurdicos que tena para evitar el dao? Si los utilizo correctamente no hay falla
de servicio. Si no los utilizo, no hay falla en el servicio.
a.2 recursos financieros: la pobreza del estado puede exculpar los contenidos obligacionales? Puedo ddar al estado
colombiano por no tener un escner para hacer un tac
a.3 la presuncin de culpa supone que yo pruebe hechos que desatan la presuncin de la culpa, no debo probar la culpa sino
los hechos que desatan la presuncin de la culpa. Ej. Probar que la persona entro bien al hospital y que sali mal.
REGIMENES OBJETIVOS
TEORIA DEL RIESGO Y DAO ESPECIAL
1.

TEORIA DEL RIESGO: se lica cuando se cre un riesgo anormal por parte del estado en una actividad llamada
peligrosa el riesgo se concreta y produce un dao. Cuando habindose generado una accin riesgosa por parte del
estado se crea ese riesgo y ese riesgo se concreta sin culpa del servicio, ah se concreta la teora del riesgo.

Cundo se debe aplicar? Cuando fuera azar, no hubo culpa. Lo que hace que se aplique la teora es:
b.
c.

Que sea actividad peligrosa

Que sea el azar el que produce el dao

2.

DAO ESPECIAL:

Supone que NO HAY FALLA DEL SERVICIO COMO EL ANTERIOR. Supone que, con una actividad lcita, legal del estado, se
causan daos a determinados segmentos de la poblacin, rompiendo el ppo de igualdad frente a las cargas pblicas. Una
actividad lcita del estado, legal, produce daos especiales, o rompe la igualdad frente a las cargas pblicas.
Busca que la responsabilidad civil reestablezca la equidad que se rompi por haber causado un dao especial. Ej. Destruyen
una casa donde capturaron al narcotraficante
Requisitos para que procesa la teora:
a.
b.

QUE EL DAO SEA GRAVE, PATRIMONIALMENTE MUUUUUUUY RELEVANTES, DEBE SER UN DAO GRAVE GRAVE
QUE EL DAO SEA ESPECIAL, QUE EN EL CONTEXTO JURIDCO DDAADO TIENE QUE SER MUY POQUITICAS LAS
PERSONAS QUE FUERON DAADAS.

EJ. LOS APTOS DE LA 53 CON 30. El dao es reducido, y adems el dao es

grave

MODULO FUNCION PUBLICA

PROGRAMA:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

SERVIDOR PUBLICO
EMPLEO PUBLICO
SISTEMAS DE ADMIN DE PERSONAL Y A LA CARRERA ADMIN
INGRESO A LA FUNCION PUBLICA
SITUACIONES ADMIN EN QUE SE ENCUENTRA UN FUNCIONARIO PUBLICO.
REGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS SERVIDORES PUBLICOS
LAS CAUSALES DE TERMINACION DE LA RELACION DE FUNCION PUBLICA

BILBLIOGRAFIA:
1234-

MANUAL DE DERECHO ADMIN- JULIAN

JULIAN RENE PARRA RUIZ- DERECHO LAB ADMIN COLOMBIANO
DIEGO YUNIS- DERECHO LABORAL ADMIN
JAIRO VILLEGAS- DERECHO LAB ADMIN

OBLIGATORIO:
1.

LEY 909 DE 2004. OBLIGATORIA CONSULTA.

DERECHO DE LA FUNCION PUBLICA

es una rama del drecho admin que estudia las relaciones entre el empleado publico o funcionario publico con la admin, el
derecho de la funcin pub se cracteriza por ser un cjto de ppos, normas, instituciones, y procedimientos que regulan la
relacin entre el empleado pub y la admin.
Ppos, normas, procedimientos e instituciones que son de derecho publico, que se nutren de los mismos ppos del derecho
admin, que tienen su base en el derecho admin.
El derecho de la funcin pub esta enfocado a mirar la relacin entre EL EMPLEADO O FUNCIONARIO PUB CON LA ADMIN
PERO DESDE UNA PERSPECTIVA DE DERECHO PUBLICO o sea, enmarcado dentro de la organizacin y estructura del
estado, y a partir de dicha estructura y organizacin del estado
Cuando miramos el derecho de la funcin publica, no miramos la parte laboral de la relacin entre el empleado pubico y
la admin, la parte laboral, de sus derechos econmicos del servidor o funcionario publico, la mira el derecho laboral
admin, que esta mas enfocado al anlisis de esa relacin laboral que pudiere llegar a surgir entre el servidor publico y la
admin, que SI MIRA los derechos econmicos, de todos los servidores pblicos, inclusive de los trabajadores oficiales.
El derecho de la funcin publica, por el contrario se enfoca exclusivamente en aquellos temas que tienen que ver con la
relacin de mando, autoridad, poder, que se encuentran presentes, en la relacin entre empleado publico o funcionario
publico y admin.
El derecho laboral admin se enfoca mas a los aspectos laborales, salario, prestaciones, derechos laborales en general, y
abarca no solo al empleado publico, sino tambin al trabajador oficial
En el caso del derecho de la funcin publica, el enfoque es distinto, se mria la estructura de la admin, la estructura de la
organizacin del estado, mirar los poderes que este puede y debe ejercer, la autoridad que este tiene, y enfocarla a la
relacin que esa autoridad y ese poder va a ser atribuido al empleado o funcionario pub, pero por lo tanto tambin el
deber que ese funcionario pub va a tnere frente a la admin.
Hoy en dia existe una fuerte tendencia en eliminar los ppos del derecho pub y derecho admin que regulan la relacin
entre funcionario pub y admin, y dejarlos exclusivamente como parmetros grals pero no como ppos orientadores, y
entonces otorgarle a la relacin del funcionario pub con la admin no una conotaicon de derecho admin o de derecho pub,
sino una conotaicon exclusviamente laboral.
En una concepcin laboral exclusivamente de la relaicon entre empelado pub y admin, no seria concebible por ej, la
potestad discrecional de libre nombrmaiento y remocin, ellas solamente solo son posibles en una concepcin de derecho
pub de esa relacin entre empleado pub y admon. Si lo miramos solo laboral, pues no ser viable la aplicacin de un ppo
en donde deja toda la potestad para retirar o no del servicio sin indemnizacin al empleado publico, eso no es viable en
una relacin laboral.
Otro ejemplo, bajo una conotaicon exclsuivamente laboral no seria posible entender que el salario del trabajador,
empleado publico, fuera fijado por decreto del gob nacional, de manera gral, impersonal y abstracta, si la relacin fuera
laboral el salario se acordara en una convencin colectiva, o bilateralmente, de manera ndividual.
La tendencia que existe hoy en dia, fundamentalmente, orientada por la OIT, es a que los empleador pblicos, su relacin
con la admin, no sea una relacin de funcin pub, sino sea una relacin exclusivamente laboral. Y que por ende, el
empleado publico, tenga los derechos, estabilidad, de fijacin colectiva de salarios, de retiro con indemnizacin, que
tienen los trabajadores.
Esa tendencia a volver laboral la relacin del empleado o funcionario publico con la admin, ha permeado inclusive nuestra
jurisdiccin de lo contencioso admin, en algunas decisiones de la seccin segunda del CE, pero especialmente, ha
permeado a la C.CONST que ha visto la relacin del empleado o funcionario pub con la admin no como una relacin de
funcin publica sino como una relacin de trabajo.

Y en ese sentido, ha permitido a travs de sus sentencias que se vuelvan aplicables a los empleados o funcionarios
pbicos, algunas condiciones que existan para los trabajdores particulares u oficiales en aras a la preservacin del ppo
de igualdad. Verbigracia las vacaciones para los empleados pblicos en virtud de que sus derechos eran fijados via gral,
abstracta e impersonal por el legislador, no tenan la posibilidad de vacaciones proporcionales cuando el tiempo de
servicio era inferior a un ao, como si lo tienen los trabajdores particulares cuando el tiempo de servicio es mas de 6
meses. Por contrario el empleado pub, el trabajador publico tenia que trabajar el ao y no tenia derecho a vacaciones
proporcionales, en aras de ppo de igualdad, se declaro inexequible la norma que establecia esa condicin para los
empleados pblicos y se dejo empleados pblicos y trabajadores oficiales, la disposicin de rgimen laboral ordinario, de
las vacaciones proporcionales a partir del 6 mes de servicio, y asi en multiples decisiones de la c.const, se ha
tratado de equiparar la relacin de funcin publica del empleado publico a una relacin de trabajo
Desde ese pto de vista, sin embargo el CE, y a raz de esom han sido los denominados choques de trenes entre el CE Y LA
C.CONST porque el CE a pesar de la influencia de derecho lab, el CE se ha tratado de mantener en el juzgamiento de los
conflictos entre empleados pub y admon, que los ppos que regulan y las normas que reuglan la relacin entre empleado
pub y admin son NORMAS DE DERECHO PUB, ADMIN que las instituciones, procedmietos y tramites que se adelantan con
empleados pblicos son de derecho pub, admin. Y en tal sentido sus providencias cuando dirimen los conflictos, parten
no del derecho laboral, sino de los ppos de derecho admin y derecho pub.
Cuando esas sentencias son ddas en tutela y la tutela va a la c.const, la c.const, invlaida la sentencia del derecho del
trabajo, y or aplicaicon del ppo de igualdad y eso ha hecho que las dos corporaciones hayan entrado en confrontacin.
Para que quede claro, el derecho de la funcin publica es el cjto de normas, ppos, isnittuciones, tramites y procedimientos
de derecho publico que regula las relaciones entre empleado o funcionario publico y la admin.

Ppos de derecho

publico(ej. Libre nombramiento y remocin, fijacin en forma gral, impersonal y abstracta de los empleados pub), normas
de derecho publico(ley 909 de 2004), instituciones de derecho publico(ej. Carrera admin).
Pero que por otro lado existe el derecho laboral admin que regula el tema de salarios y prestaciones sociales para
trabajadores oficiales ue regula el tema de la relacin laboral entre estos trabjadores oficiales y la admin, pero la relacin
de todos los trabajadores oficiales es una relacin laboral normal, por eso los conceptos de derecho laboral son aplicables
a los TO- y lo que tiene que quedar claro es que existe una tendencia de que toda la relacin con los empleados pblicos
sea de derecho laboral, con la admin, pero es una tendencia patrocinada por la OIT en aras del ppo de igualdad
OTRO CONCEPTO SOBRE EL QUE EXISTE CONFUSION ES
FUNCION ADMIN
TRATA DE CONFUNDIRSE FUNCION PUB CON FUNCION ADMIN.
LA FUNCION ADMIN: es el cjto de actividades que componen orgnicamente a la rama ejecutiva del poder publico, y
funcionalmente a las otras ramas para la ejecucin de la ley.
La funcin admin son todas las actividades que desplega el aparato de la rama ejecutiva del estado para
ejecutar la ley, y que funcionalmente de manera excepcional pueden desplegar las otras ramas del poder
publico.
LA FUNCION ADMIN COMPRENDE ENTONCES
a.

La potestad reglamentaria que es la capacidad que tiene el presi, mediante decretos, reglamentar la ley. O la

b.

capacidad que tienen los ministros de expedir resoluciones que ejecuten la ley.
Potestad nominadora, en cabeza del presi para designar los funcionarios de la rama ejecutiva del poder pub. O que
expecionalmente se encuentra esa potestad en las mesas directivas del congreso para designar a los funcionarios
del congreso, o en el CONSEJO SUP DE JUDICATURA o en las cortes, para designar a ls funcionarios de la rama
judicial.

c.

La potestad de contratacin que se encuentra en el presi, y delegada a los ministros o directores de establecimientos
pblicos, o las distintas entidades admin, y excepcionalmente en el CONSEJO SUP JUD para las contrataciones de la
rmaa jurisdiccional o en las mesas directivas del congreso delegada a los directores admin, para las contrataciones

d.

en senado y cmara
Funcin de prestacin de servicios pblicos

La funcin admin entonces es un cjto de actividades que ejcutan la ley y hacen posible el funcionamiento del estado.
No hay que confundir la funcin admin con la funcin pub.

La funcin pub es la relacin de derecho pub entre

funcionarios pblicos o empleados pblicos con la admin. La funcin admin tambin esta orientada por ppos, normas,
tramites y procedimientos de derecho admin, pero la funcin publica es la que regula la relacin entre las personas
funcionarios o empleados que fsicamente van a ejecutar las actividades correspondientes a la funcin admin.
Quien sino los empelados pub son los que tienen la potestad reglamentaria, de contratacin, de prestacin de servicios
pub, son ellos los funcionarios o empleados pbicos los que desarrollaran las actividades que componen la funcin admin
Pero la funcin pub, es el cjto de normas y procedimientos que regulan la relacin del empleado pub con la admin.
En nuestra cp trae un capitulo que se llama de la funcin pub, en donde habla de servidor pub, de la carrera admin, y
luego en el art 209, empieza otro cpaitulo que se llama de la funcin admin, en donde ya habla de la potestad
reglamentaria, de contratacin, etc. Y en ese capitulo habla de los ppos de la funcin admin, que son de derecho pub. Y
atrs cuando hablo de funcin publica, tambin hablo de los ppos que otientan la funcin publica. Son los mismos, solo
que unos son para la relacin empleado pub-admin, y los del 209 son los que orientan cmo deben ejecutarse las
actividades que componen la funcin admin.

SERVIDOR PUBLICO
CONCEPTO: en Colombia el concepto de servidor publico para identificar constitucionalmente a las personas con un
vinculo con el estado, ya sea de derecho pub o de derecho laboral, vonculo de naturaleza permanente, solo surge en la
cp de 1991.
Anteriormente, consittucinalemtne, el concepto de servidor pub, estaba ligado al concepto de servicio publico, de tal
manera que servidor publico en la reforma de 1968 que se inrtroduhjo el concepto estaba ligado a las personas qe
prestaban servicios pblicos. Asi haba surgido el cncepto de servidor publico en el derecho francs, ligado al concepto de
servicio publico, en tal sentido, servidor publico era la persona fsica que prestaba servicios pblicos, bajo reglas de
derecho publico, porque la eoria del servicio publico inicial, era que los SP se prestaban bajo las reglas del DERECHO PUB.
Posteriormente cuando se da la rprimera crisis del servicio publico, estn los servicios pblicos que se rpestan bajo
derecho pub, y los que se prestan bajo derecho privado. Aparece el SERV PUB regido por derecho pub y otros regidos por
derecho privado.
En Colombia el concpeto servidor pub viene del derecho francs e identifica a quienes prestaban servicios pblicos
asi lo recogio la reforma constitucional del 68, que desarrollo la teproa del servicio publico en Colombia.
Fue la cp de 1991 la que introdujo el concepto de servidor publico ara identificar de manera gral a todas las personas
que tuvieran alguna vinculacin con el estado de carcter permanente y para abrcar precisamente todos los tipos de
vinculo con la admin de carcter permanente.

La cp del 91 dijo son servidores pblicos los miembros de las

corporaciones pub, los empleados del estado, y los trabajadores del estado. El estado como UN TODO, no una sola rama,
ni un solo tipo de organismos, sino el estado como un todo.
Cmo era antes de la cp de 1991 par aidentificar a todos los que tenan vinculo permanente con el estado?
No haba una clasificaicon que abarcara a todos como lo ace la cp 1991.
a los servidores del estado en el viejo cdigo de rgimen politivco y municipal del 1904 seguian todava algunas de las
tradiciones espaolas para identificar a los servidores del estado por dos conceptos, por el de JURISDICCION, AUTORIDAD

Y MANDO Y POR EL DE GRADO DE INSTRUCCIN. En tal sentido el cdigo de rgimen poltico identificadaba a los
servidores del estado y los clasificaba en
a.

Magistrados: aquellos que tenan jurisdiccin, autoridad y mando. (las 3 potestas) y para cuyo ejercicio se requeria

b.

titulo profesional
Funcionarios : los que desempeaban autoridades con autoridad y mando, NO con jurisdiccin. Para cuyo ejercicio se

c.

requeria titulo de bachiller.

Empleados: los que desempeaban actividades sin jurisdiccin, autoridad ni mando, para cuyo ejercicio del cargo se

d.

requeria tener instruccin primaria

Y meros oficiales: ejecutaban actividades materiales y de construccin, para cuyo ejercicio no se requeria instruccin

En la ley 6 de 1945
a.

para la rama ejecutiva del poder publico, se elimina el grado de instruccin y el concepto de magistrados, el cual
solo queda para la rama jurisdiccional, y en la rama ejecutiva del poder publico entonces la ley 6 clasifica a los

b.
c.

servidores del estado en funcionarios, quienes ejercen jurisdiccin, autoridad y mando.

Empleados que ejercen funcin amdin sin jurisdiccin y mando
Y trabajadores oficiales que ejercen actividades de construccin y mantenimiento de obras pub

La reforma de 1968 da origen al dec 3130 de 1968 que clasifica a todos los servidores de la rama ejecutva del poder
publica del poder publico bajo la denominacin nica de empleados oficiales.
Empleados oficiales que se clasifican en:
a.
b.

Empleados o funcionarios pub: los vinculados por una relacin legal y reglamentaria.
Y los trabajdores oficiales, que son los vinculados por una relacin contractual laboral.

Haba en esta reforma indicado que la admin departamental y muncipal, no formaba parte de la rama ejecutiva, sino que
tenia un rgimen propio, como consecuencia de ello en la admin dptal y municial, en la admin territorial, se segua aplicando
la clasificacin de la ley 6 de 1945, en funcionarios pub y trabajadores oficiales. La clasificacin del 3130 solo era para la
rama ejecutiva, PERO NO PARA LA TERRITORIAL SINO PARA LA NACIONAL.
en 1991 la admin territorial sigue teniendo rgimen constitucional autnomo, pero como parte integral de la rama ejecutiva
del poder pub
EN LA RAMA JURISDICCIONAL la clasificacin viene desde 1945 y se ha mantenido incolumne en
a.
b.
c.

Magistrados: miembros de cortes

Funcionarios: jueces
Empleados de la rama: subalternos

EN LA RAMA LEGISLATIVA SIEMPRE HAN SIDO DENOMINADOS

A.
B.

Miembros del congreso o congresistas

Senadores y representantes

Se quedaban por fuera Diputados y concejales, por eso era difici saber que rgimen se les aplicaba a ellos, en todo,
pensiones, disciplinarios, etc. No estaban clasificados
En 1991 se termina con el problema y dice: quienes son servidores pub? Los miembros de las corporaciones publicas
y ah ya estn incluidos senadores y rptes, los concejales y ediles, los empleados del estado DE TODAS LAS RAMAS,
trabajadores del estado DE TODAS LAS RMAS.
28 JUL 16
Solo hasta 1991 se regula a nivel constitucional quienes son servidores del estado, a travs de la regulacin de quienes son
servidores pblicos, o sea a todos los servidores se les da la denominacin grica de servidores pub, y a su ves a los servidores
pub se les clasifica en 3 categorias

a.
b.
c.

Empleado del estado

Trabajadores del estado
Miembros de las corporaciones pub.

El legislador regulara cada una de estas categoras aunque la constitucin no define que se entiende por servidores pub, si
establece quienes son servidores pub.
Doctrinalmente sin embargo, a partir de la determinacin de quienes son servidores pub, se ha dicho que los serv pub son las
personas naturales vinculadas al estado, no solo a la admin a travs de un vinculo legal y reglamentario o contractual laboral
que ejercen funciones de carcter permanente.
Varios aspectos a tener en cuenta, o caractersticas a tener en cuenta en esta definicin de serv pub:
1.
2.

Son PN por ende una PJ no puede ser servidor pub.

Estn vinculados al estado, tienen que tener una determinada relacaion con el estado, estado entendido no solo
como la admin sino tambin como todas las ramas del poder y los organismos de control, asi como los organismos

3.

autnomos constitucionales, es decir, todas las instituciones y organismos estatales

Ese vinculo que los une al estado, puede ser de naturaleza legal y reglamentaria, es decir, un vinculo de aquellos que
esta ligado a un nombramiento o posesin, o a un CT trabajo. El vinculo puede ser entonces o de derecho publico o

4.

de derecho laboral
El realiza actividades o funciones de carcter permanente no es que el se vincule de carcter permanente, sino que
las funciones que desarrollara son de carcter permanente, tienen vocacin de permanencia.
Esta caracterstica surge de la propia cp en un mandato posterior a la clasifcaicon de serv pub, que indica que las
personas que desempean funciones de carcter temporal o transitorio, su rgimen ser fojado por el legislador, u
habla de personas que desempean funciones o actividades de naturaleza ocasional o transitorio, y a ellas no se les
denomina serv pub, sino personas que transitoriamente desempean funciones admin.
Con lo cual se ha entendido que quienes desempean funciones de carcter permanente o con vocacin de
permanencia, son servidores pub.
Eso tendr importancia cuando la ley 909 crea la categora de empleados temporales, pero que tendra la
caracterstica de ser servidores pblicos, empleados temporales que desempaaran una funcin de carcter
transitorio, o que transitoriamente desemparan una funcin permanente
Ej. Si una serv pub, y entra en licencia de maternidad, alguien la reemplazara, ese alguien es empleado temporal,
desempeara funciones permanente de manera transoitoria
Si a esos empleados transitorios se les condiera servidores pbicos, estn soemtidos a todo el rgimen legal del
servidor publico, en derechos, responsabilidades, respnsabilidades penales y admin, pero si no se les considera
servidores pub, solo estarn sometidos al regimn de derecho, ob y responsab que la ley estab para las personas que
ocasional o transitoiamente desarrollan funciones pub
Cuando estamos en presencia de servidores pblicos, ya el legislador de manera gral para todos los servidores pub,
establecio un rgimen legal de derechos obs y responsabilidades.
Por ejemplo en materia de pension de jubilacin, etc.
Pero si estamos ante una eprsoa que solo cumple funciones ocsaionales o transitorias, su rgimen de responsabilidad
debe ser especifico.
Servidor pub es la PN que unido a la admin por un vinculo legal y reglamentario , contractual o laboral, y desarrolla
funciones permanentes o con vocacin de permanencia, pero respecto de la ultima caracterstica con vocacin de
permanencia, surge la inquietud por la creacin por parte del legislador de la ley 909 de 2004 de la categora de
empleados ocasionales o transitorios, y si ellos tienen entonces la condicin de personas que transitoria u
ocasionalmente desempean funciones publicas o si tienen la condicin de servidores pblicos.
Lo que si hace la cp es determinar quienes son serv pub
a. Empleados del estado
b. Trabajadores del estado
c. Miembros de las corporaciones pub

Esas categoras recibirn unas denominaciones particulares:

1.

En la rama LEGISLATIVA podemos decir que hay las 3 cateogrias de servidores pub, denominadsa de la sig forma,
de un lado, los miembros de las corporaciones pub reciben la denominacin genrica de :

Congresistas

Y se encuentran divididos de acuerdo a la corporacin pub a la que pertenezcan en:

o
o

Senadores
Rptes

Los empleados del estado en la rama legislativa reciben la denominacin de empleados del congreso y de acuerdo a la
corporacin a que se encuentren afiliadso, sern:

Empleados del senado

Empleados de la cmara de rptes

Los trabajadors del estado reciben la denominacin grica de trabajadores del congreso y de acuerdo a la corporacin a la cual
pertenezcan, de trabajadores de:

2.

Senado
De la cmara de rptes
En la rama EJECUTIVA. (en 1991 la admin territorial sigue teniendo rgimen constitucional autnomo, pero como
parte integral de la rama ejecutiva del poder pub)

Tanto a nivel nacional como territorial se denominan genricamente como:

Empleados oficiales, clasifcados en:

o
Empleados o funcionarios pub
Y los trabajadores del estado son:
o
Trabajadores pub

Pero adicionalmente, en las admin dptal y municipal, existir una 3 categoria de empleados pub, que son los miembros de las
corproaciones pub. Que en los dptos. Recibirn la denominacin de diputados, que en los municipios recibirn la
denominacin de concejales y que en las localidades recibirn la denominacin de ediles que son los miembros de juntas
admin locales.
3.

A nivel JURISDICCIONAL conservando la clasificacin del viejo cdigo judicial de 1945, la ley etsatutaria de la admin
de justicia clasifico a los servidores pub de la rama jurisdiccional de la sig forma:
Los empleados del estado en la rama jurisdiccional se dividen en 3 categoria

Magistrados: miembros de las cortes, tribunales

Funcionarios de la rama: los jueces de las distintas jurisddiocnes

Empleados de la rama: las personas sub alternas en cortes, tribunales y juzgados

Y los trabajadores del estado en la rama jurisdiccional reciben la denominacin de trabajadores de la rama jurisdiccional
4.

En la FISCALIA los empleados del estado estn clasificados en 2 categorias:

Funcionarios de la fisclaia gral de la nacin: fiscal gral y todos los fiscales

Empleados de la fiscala: miembros del cti, y todos los sub alternos de la fiscala y el personal admin de la
fiscala.

Y los trabajdores de la fiscala: se denominan trabajdores de la fiscala

5.

En la PROCURADURIA GRAL DE LA NACION los empleados del estado se divden tambin en 2 categorias:

Funcionarios de la procuradura: procurador gral, procuradres delegados y los procuradores judiciales

Empleados de la procuradura: subalternos en las procuraduras judiciales y delegadas, asi como el personal
admin de la procuradura

Y los trabajadores de la porcuraduria son trabjadores del estado en la procuradura.

6.

En la DEFENSORIA DEL PUEBLO: tambin los empleados se dividen

funcionarios de la defensoria: defensor y defensores publicos

Empleados de la defensoria: subalternos y personal admin.

ps trabajadores del estado se denominan trabajadores de la defensoria del prueblo

7.

En la CONTRALORIA los empleados del estado se denominan funcionarios o empleados de la contralora, no hay dos
categoras.

Como habamos visto, la cp indica que las personas que ocasional o transitoriamente, desempean funciones pub, su
denominacin y rgimen ser estab por el legislador. Existen entonces a partir de esta definicin constitucional, dos
posibilidades frente a estas personas, o que desempeen funciones ocasionales o transitorias, o que desempeanado
funciones de naturaleza permanente, las desempeen en forma ocasional o transotorias
El legislador establecera las denominaciones y su rgimen jurdico.
entonces cuales son las personas que pueden desempear funciones pub ocasionalmente?
1-

LOS SUPERNUMERARIOS: antes se decan que son personas que ocasionalmente desempean funciones admin
vinculadas por nombramiento mas posesin, sometidas a subordinacin y dependencia, cuya remuneracin ser
reconocida mediante resolucin, ser salario su remuneracin, y tendrn derecho a las prestaciones sociales

En un todo son serv pub, excepto en que no tienen vocacin de permanencia, excepto en que la ley no los denomino serv pub
y les dio ese rgimen especial que hemos indicado, pero
1.
2.
3.
4.
5.

Desempean funciones admin

Se vinculan mediante nombramiento + posesin
Tienen una relacin de subordinacin
Reciben salario que se reconoce mediante resolucin
Reciben prestaciones sociales

El ultimo punto, la regulacin legal de sus prestaciones sociales, se obutvo a partir de una sentencia de la
c.const, se indico que fuera cual fuera el periodo de vinculacin del supernumerario tenan derecho a prestaciones sociales
Exista una disposicin que deci que cuando el supernumerario se vinculaba a la amdin por periodos iguales o inferiores a 3
meses, no tenia erecho a prestaciones sociales, solo a cesantas. La corte dijo que eso era discriminatorio, deben tener los
mismos derechos y prestaciones de los empleados del estado
Vinculaban a las personas por periodos de 3 meses o meses, dejaban pasar 15 dias, y luego los volvan a vincular.
Y decimos que son funcionarios pblicos en todo excepto vocacin de permanencia
La gran diferencia, que no los hace serv pub, es que o desempean ocasionalmente funciones admin o en de que las
funciones que desempean son de naturaleza ocasional o transitoria. pero al no ser servidores pub, de un lado, tenan dos
incovenientes:
1.

Su rgimen de seguridad social. No tenan SS, hasta la disposicin dl ao 1997, se reformo la ley 100, que indico que
estas personas si tenan una vinculacin superior o igual a un mes, deban ser vinculadsa como

cotizantes al

rgimen de salud y riesgos profesionales. y la pension? Qu estaba pasando y aun no ha sido solucionado? En el
ao 2003 se reformo la ley 100, se indico que esas personas deban ser vinculdsa como cotizantes al rgimen de
pensiones, pero que paso? La esencia del supernumerario es la TEMPORALIDAD, es un tiempo determinado, un
periodo corto mientras desempean una funcin de carcter ocasional. .ej. en la RNC cuando haba elecciones
durante el periodo electoral, Qu pasaba? En estas instituciones esas personas se vnuclaban para ese periodo, y no
permanencian los 3 meses del periodo de elecciones, sino que permanecan 3 aos, hay personas que duraron 10
aos como supernumerarios, solo fueron cotizantes desde la sentencia de la corte y lo anterior, se perdi.
por eso se dijo que solo ciertas entidades como LA RNE, DIAN, ICFES podan tener supernumerarios, y deban ser
TEMPORALES. La figura existe pero restringida

01 AGO 16
El supernumerario reviste o tiene las mismas condiciones que el empleado publico excepto su vocacin de permanencia,
pues esta vnculado a la admin con una relacin de subordinacin dependencia, lo hace a travs de nombramiento +
posesin, recibe salario que se hace mediante resolucin motivada, ejecuta actividades admin, pero no tiene vocacin de
permanencia puesto que las actividades que desarrola son de naturaleza ocasional
Esta figura de supernumerarios, que genero las nominas parlaelas en la admin, ya en el siglo XXI y por disposiciones
presupuestales, los supernumerarios estn restringidos limitados fundamentalmente a la RNE para los periodos
electorales, al ICFES para el periodo de pruebas de estado, y a la DIAN para los periodos de recoleccin de declaraciones
de impuestos.
El problema mas delcado es el la RNE en donde los vinculados supernumerarios por periodos inferiores de 3 meses en
periodo de eleccin, luego eprmanecieron en la entidad a travs de esas resoluciones de nombramiento, 10, 15, 20 o mas
aos. Como no tenan la condicin de servidor publico, no podan acceder a pensiones de jubilacin, y tampoco la entidad
pagaba sus aportes a pensiones
La otra figura de particulares que transtoria u ocasionalente desemean funciones admin es la de CONTRATISTAS DE
SERVICIOS PERSONALES DE LA ADMIN.
Estos son PN que unidas a un vonculo contractual contractual civil o comercial ocasional o transtioriamente desempean
funciones admin, son contratistas de servicios personales de la admin, el CT que celebran es un ct de prestacin de
servicios individual, personal, y transitoriamente ejecutan actividades de las consideradas como funciones admin
Entonces las caractersticas de estos contratistas son:
1.
2.
3.
4.

Su condicin de PN. El ct prestacin de servicios no se hace con una PJ

Es un vinculo de naturaleza contractual civil o comercial, contrato de prestacin de servicios.
No hay subordinacin ni dependencia.
Hay plena autonoma tcnica, financiera y admin para desarrollar la actividad por parte del contratista de prestacin

5.
6.

de sercivios PN
La remuneracin es un honorario, no salario.
Las actividades a ejecutar, aunque son admin son de carcter ocasional o transitorio
Tanto la CC. COMO CSJ, Y CE han indentificado unos elementos difernciadores, esenciales, para que no se genere una
relacin ya sea de empleado publico, ya sea de trabajador oficial, o sea para que no exita un vonculo aboral o un
vinculo lega y reglamentario.
Cuando vimos los sueprnumerarios dijimosque en todo se parecan a un empleado pub, excepto en que su actividad
era de naturaleza ocsaional o transitoria, el elemento diferenciador radicaba en la naturaleza ocsaional o transitoria,
que lamentablemente fue descaracterizado cuando se crearon las nominas paralelas, entonces de ocsaional o
transtorio, el sueprnumerario paso a ser permanente,y desnaturalizo su condicin de temporal.

Qu pasa con el contratista? La c.const y el CE, y la CSJ han identificado una serie de elementos que losdiferencian de una
rlaicon cotractual laboral, trabajador oficial, o de una relacin legal y reglamentaria, empleado o funcionario pub.
1.
2.
3.

No existe relacin de suborniancin ydependencia

Ejerce las actividadescon plena autonoma tcnica, admin y financiera.
No se vincula ni mediante nobramiento + posesin, ni mediante ct trabajo, por ende su relacin no es legal y

4.
5.

reglamentaria ni contractual laboral

No recibe salario, sino honorarios
Las actividades qu ejecuta son ocasionales o transitorias

La totalidad de sus caractersticas lo diferencian del empleado pub o del trabajador oficial, lo nico que lo identifica con
estos es que desarrollan actividades de naturaleza admin.
El CE ha indicado que el elemento transitoriedad es esencial para identificar a los contratistas de prestacin de servicios
de la admin, que la temporalidad es determinante de esa relacin. Que por eso el contrato e prestacin de servicios no
puede ser a termino indefinido, siempre tiene que tener un plazo.

Ahora, igualmente ha sealado el CE, que la determinacin de si una actividad o si ladeicsion sobre si una deterinada
actividad la ejecuta la admin por inteermedio de un contratista de prestacin de servicios, o por intermedio de un
empleado publico trabajador oficial, es exclusiva de la admin, que ella determina la necesidad y conveniencia de que
quien ejecute una determinada actividad admin sea un contratista de prestacin de servicios, o lo haga a travs de un
empleado publico o trabajador oficial. Pero que la orientacin siempre va a estar determinada por la temporalidad de la
actividad.
La necesidad de la contratacin entonces de un contratista de prestacin de prestacin de servicios temporales de la
admin, debera estar siempre justifcada por escrito por la admin, pero no le corresponde al juez valorar las razones de
oportunidad, necesidad o conveniencia que la admin haya sealado
Que el juez lo que valora es la existencia de la temporalidad y de la necesidad expresada por la admin pero no la
oportunidad o conveniencia de esa necesidad
La admin cuando celebra un ct de prestacin de servicios temporales con una PN, debe indicar la necesidad por la cual lo
hace, e igualmene debe ser temporal, o sea, celebrare un ct por 8 meses para que esa persona desarrolle esta actividad
y requiero que esta persona desarrolle esta actividad.
Debe estar probado que la necesidad existe y que tiene una temporalidad.
La admin puede celebrar cts de prestacin de servicios, personales con PN cuando
1.
2.

Requiera suplir necesidades transtirorias

Cuando una necesidad oo una funcin admin de carcter permanente no pueda ser desarrollada temporalmente con

3.

los funcionarios de la planta de personal con los que cuenta la admin

Cuando se requiera condiciones de idoneidad, capacidad y experiencia especiales apra ejecutar transotira u
ocasionalmente una actividad y los funcionarios que desempeen el cargo, nocuenten con esa idoneidad, capacidad
y experiencia. O la necesidad es de carcter ocasional, o la fucion o necesidad es eprmanente pero con la planta de
personal existente no se puede desarrollar temporalmente esa actividad o funcin y por lo tanto hay que contratar
un contratista deprestacin de servicios temporales
Esa deicision es del director de la entidad, si la jeecta a travs de una persona de planta o contrata una persona de
servicios temporales, pero debe existir la necesidad y la justificacin de la contratacin de la persona

4.

Eso lo ha dicho el CE
IGUALMENTE, debe aparecer demostrada la idoneidad, cpaciadad y experiencia, de la persona natural que se va a
cntatar. Un requisito esencial que este probada esa capacidad, idoneidad y experiencia, para desarrollar ese tipo de
actividad especifica.

Ej, el municipio contratara el suministro de instalacin de una red tecnolgica en todo el municipio, nnguno de los funcionarios
de la alcalda tiene la idoneida,d capacidad especifica, para supervisar, dirigir controlar, verificar la instalacin y
funcionamiento dela red, entonces se decide hacer un ct prestacin de servicios de una persona natural para que jecute esas
funciones que son admin.
El secretario grl de la entidad tendr que ceritficar la necesidad de sa contratacin indicando que no har personas que tienen
a capacidad e idoneidad que se requiere para hacerlo, y cuales son las calidades que debe cumplir
Al final se tendr que demostrar cual es la capcdad i doneidad y experiencia de la persona que se esta contratando.
El at 32 de L80 que regula los cts de prestaicon de servicios personales, establecio una presuncin que indica que para la
ejecucin de naturaleza admin transtorias o para la ejecucin de naturaeza admin de carcter permanente que no ouedan ser
ejecutadas con el persona de planta de la admin los cts de restacion de servicios personales que se ejecuten se entendern
que no generan relacin laboral ni legal ni reglamentaria y por lo tanto no dan derecho a salarios ni prestaciones socials pues
tales relaciones no tienen suborniacion ni dependencia
Y dice tambin el art 32 que esa inexistencia de relacin laboral o legl yreglamentaria, se pactara en dichos contratos de
prestacin de servicios

Pero que si no se pacta se entender pactada, y por ende se presume que en tales cts, no existe subordiancion ni
dependienciani rlacion legal y relgamentaria, ni laborak, ni hay lugr asalrios y prestacioes sociales.
La c.cosnt ha dicho que esa es una presncion legal pero que admite prueba en contrario. Y que la prueba en contrario esta
constituida por la existencia de subordinacin y dependencia.
Que si existe subordinacin y dependencia, si se demuestra que existe subordinacin y dependencia la preusncion legal se
rompe y entonces el vinculo ser legal y reglamentario o contractual laboral dependiendo de la funcin admin que se cumpla.
Indica la corte constitucional que en estos casos prima el ct realidad frente al ct formal. Y que asi en el ct de prestacin de
servicios se haya indicado que no hay relacin de ubordinacion y dependencia ni que hay vinculo laboral, y lgal reglamntario,
ni hay salario y prestaciones sociales,a si se haya pacado expresamente, si se demuestra que la relacin no es autnoma y
depnediente, son qu es sdependiente y subrdinada existir ct trabajo o relacin legal y reglamentaraia, depndiendo de la
actividad o gun ion que desempee la rsona respectiva.
La defnicion para cada caso concreto le corresponder a la jusrisdiccion laborla o a la CAD segn si el vinculo ser laboral o
legal y reglamentario.
Esto es si de la actividad o funcin que desempea la persona vinculada por un ct prestacin de serviciospersonales que se
demuestra qie su relacin no es independient, autnoma, sino qu es una relacin depndiente y suborniada, la definicin del
conflicto que se genera para cobrar salarios y prestaciones sociales la tendr la JCAD si la actividad que esa persona
desempea es de las que desarrollan los empleados pub o si el orgnaismo que celebro el ct es de aquellos donde sus
servidores son empleados pub, o la JLAB ordinaria, si la actividad que desempelan es propia de los T.O y el orgnaismo que
celebro el ct es aquel en donde se todos ssus servidores son T.O.
Cules SON LOS CRITERIOS QUE EN CADA UNA DE LAS DOS JURISDICCIONES EXISTEN PARA DEFINIR SI LA
RPESUNCION SE ROMPE O NO SE ROMPE, PARA DEFINIR QUE CONSTITUYE EFECTIVAMENTE UNA RELACION
DEPENDIENTE Y SUBORDINADA O NO?
Qu efectivamente rompe o no rompe el ct formal de prestacin de servicios existente en doc escrito y lo convierte en una
relacin laboral, o en una relacin lgal y reglamentaria? cuales son los elementos que rompen la presuncin legal?
1.

Entendimiento de la sala laboral de la CSJ:

Indica que la presuncin de inexistencia de relacin laboral por la existenca de un ct prestacio de servicio personales, escrito,
se puede romper si a travs de indicios se demuestra la existencia de una relacin dependiente y subordinada y esos indicios
peuden ser:
a.
b.

que os servicios pueden ejectuarse nica y exclusivamente en el local o instalaciones del contratante
Que el contratado este sometido a un horario para la rpestacion de esos servicios, y ese horario coincida con el

c.
d.

horario de atencin de las instalaciones del cotratante.

Que el contratante tenga capacidad de dar ordenes al cotnratado
Que el contratado solo pueda ejecutar las actividades bajo subordinacin del contratante

Ej. En el caso de enfermeros, estaban vinculados a la ESE, con horarios determinados, bajo las ordenes del personal directivos
del hospital, y solo se poda ejercer la actividad en el hospital, y todos los enfermeros, mdicos, etc, fueron vinculados a
travs de OPS y no de CTL pr eso no tneian salarios ni prestaciones sociales
La corte los caalogo de trabajadores oficiales y orden pagarles salarios y prestaciones sociales a que tendran derecho como
trabajadores oficiales
Para la CSJ prima absolutamente el CT realidad, y atraves de ndicios puede demostrarse la condicin de subordinacin y
dependencia y dejar ver que era un CTL
2.

Entenimiento para el CE

El CE, indica que cuando sse celebra un prestacin de servicios y un particular hay una manifestacin libre y espontanea de
voluntades que la voluntad de las partes es establecer una relacin contractual civil o comercia y ai lo expresan en el ct,
libre y voluntariamente, por lo tanto el ppo de voluntariedadesta all manifestado y no puede ser roto ese ppo de
voluntariedad, esa expresin clara e inequvoca de vincualrse por un ct civil no puede ser rota por indicios aislados.
Que verbigracia, ejecutar las actividades en el local o en las intalaciones del contratante no lo hace de por si una relacin
legla y reglamentaria, que en los cts de obra, las obras se hacen en las intalaciones del empleador, y no por ello se dice que
son empleados de la admin, que igualmente, el que tenga que ser en un horario, es apra suplir la necesidad admin que se
requiere, y para ello se conttrata a la eprosna, que tenga que reibir ordenes de la admin pues para poder ejecutar las
actividades, eso no lo hace una relacin deendiente y subordinada.
La admin a trves del interventor le da ordenes sobre como ejecutar las obras, y eso no convierte a los contratistas de obras en
empleados o contratistas de la admin.
Que lo que definitivamente rompe la presuncin, seria que se probara la no temporalidad del ct, o que se probra la existencia
manifiesta de subordinacin y dependencia, no a travs de indicos aislados sino que del conunto de la realcion es una relacin
dependiente y subordinada. Por ende, para el CE la relacin legal y reglmaentria que susituiria la relacin contractual civil,
solo puede estabelcerse a travs de la dmmostracion de que la relacin contracual scivil :
a.
b.

No es temporal
Que esa relacin en su conjunto es depndiente y subordinada y que por ende la PN contratada por prestacin de
servicios esta bajo la jurisdiccin y autoridad de un funcionario pub y no desempea sus funciones de manera
autnoma e independiente

El CE solo hareconocido la existencia de relacin legal y reglamentaria en los eventos de los maestros que en los municipios o
dpts fueron contratados por OPS no para suplir una necesidad ocasional sino para varios peridos lectivos
La diferencia es que el CE todo el conjutno de la relacin debe ser dependiente y subordinada, en cambio para la CSJ a travs
de indicios aisados se puede desvrtuar
Otra modalidad de personas naturales que desempean funciones admin temporales son:
LOS AUXILIARES DE LA JSUTICIA:
1.
2.
3.

PERITOS
SECUESTRES
ALBACEAS

Ellos temporamente desempean una funcin admin como auxiliares de la admin, pero no tienen ninguna relacin de
subordinacin ni dependencia con los jueces, sino que su relacin esta regulada por el cdigo del proceso, como personas
indepndientes ue rinden dictamen, manejan bienes, que son curadores
Y son las artes en el proceso quienes pagan sus honorarios
Otra modalidad de personas naturales que desempean funciones admin temporales son:
MIEMBORS PARTICUALRES DE JUNTAS DIRECTIVAS DE ENTIDADES PUB
Las JD de entidades Pub, hay dos tipos de miembros
1.

Aquellos que lo son por razn de su cargo, ellos son servidores pub, son miembros de la junta por razn del cargo

2.

pub que desempean

Porque representan a gremios o a la iglesia, o a sindicatos, o porque son representante spersonales del presi de la
republica

Ej. En la JDIRECT del SENA hay representantes de sindicatos, o en ECOPETROL en su JD hay representantes de gremios
como la ANDI O FENALCO

Esas personas no son SERV PUB son personas que ocasionalmente desempean funciones admin, reciben honorarios por
juntas a las que asisten, pero en materia penal y disciplinaria, las decisiones que tomen en las juntas, le son juzgadas
como si fueran servidores pub
Otra modalidad de personas naturales que desempean funciones admin temporales son:
LOS JURADOS DE VOTACION
El dia de las votaciones estn en las emsas de votacin, para apoyar el proceso electoral, ese dia desempean funciones
admin, no reciben salarios ni honorarios, sino que tienen derecho a que la entidad donde trabajen les de un dia
compensatorio por el domngo de elecciones que tuvieron que trabajar.
04 AGO 16
RAMA EJECUTIVA DEL PODER PUBLICO
Los empleados del estado y los trabajadores del estado en la rama ejecutiva del poder publico reciben la denomminacion
genrica de EMPLEADOS FOCIALES y que a su vez, ls empelados del estado en la rama ejecutiva, reciben la
denominacin especific de EMPLEADOS FUCIONARIOS PUBLICOS. los trabajadores del estado en la rama ejecutiva
recobem la denominacin especifica de TRABAJADORES OFICIALES.
DOS CATEGORIAS:
Quines son empleados pub y quienes trabajadores oficiales en la rama ejecutiva?
1.

a.

Para distinguir entre empleados pub y trabajadores oficiales se han creado doctrinalmente tres criterios:
a. El criterio organico
b. El criterio funcional
c. El criterio formal
La doctrina francesa indica que segn el criterio organico el elemento que distingue al empleado pub del
trabajador oficial es la naturaleza del organismo al cual se encuentra vinculado el servidor publico. De tal suerte que
por regla general quienes se encuentran vinculados a la admin centralizada son empleados o funcionarios pub y
quienes se encuentran vinculados a la admin descentralizada por servicios, por regla general son trabajadores
oficiales

Dependiendo de la naturaleza del organismo un servidor publico ser empleado publico o trabajador oficial, en tal sentido
quienes se encuentren vinculados verbigracia a MIN Y DAD que forman parte de la admin centralizada, ser EMPLEADOS
PUB, mienttrras que si estn en las EIC sern trabajadores oficiales
b.

Criterio funcional: de conformidad con el cual la condicin que determina quien es empleado pub o quien es
trabajador oficial es la naturaleza de la funcin que desempee el servidor publico, de tal manera que si el servidor
publico desempa funciones por ejemplo de direccin, en una entidad u organismo del estado ser empleado o
funcionario pub, si por el contrario desempea funciones de construccin de obras publicas, o de mantenimiento
de obras o servicios pblicos ser trabajador oficial. Es la naturaleza de la actividad o funcin que desempee el
servidor publico lo que determina si es empleado pub o si es trabajador oficial de tal suerte que las funciones de
direccin estn reservadas para los empleados pub, mientras quelas funciones de naturaleza material o de

c.

confeccion de obras estn reservadas para los trabajadores oficiales

Criterio formal: segn el cual la naturaleza de empleado publico o de trabajador oficial de un servidor publico, o la
condicin de empleado publico, o de trabajador oficial, la determina el acto de vinculacin al servicio publico, el
acto de vnculacion a la entidad u organismo en donde presta sus servicios el servidor pub. De tal manera
que si el servidor pub se vincula mediante nombramiento + posesin, tendr la condicin de empleado o
funcionario pub, pero si se vincula mediante ctl, SU CONDICION SERA DE TRABAJADOR OFICIAL.

EN COLOMBIA, el legislador recogio los criterios de la doctrina francesa y los plasmo en mandatos legales, inicialmente en el
decreto 3135 de 1968 y luego en el estatuto organico de la admin pub colombiana, en donde se recogen el principio
organico y el ppo funcional, de tal manera que el organico es el de la regla general, y el funcional el de la excepcin.

De conformidad con esto en colobmia son empleados o funcionarios pub por el ppo organico, quienes se encuentren
vinculados por regla gral a la admin pub centralizada nacional o centralizada territorial, esto es quienes se encuentren
vinculados a los MIN, DAD, AGENCIAS DEL ESTADO, UAE, Y EP a nivel nacional. Y a nivel territorial quienes se
encuentren vinculados a GOB, ALCALDIAS, EN LAS SECRETARIAS DE DESPACHO DPTALES O MUNICIPALES, EN
LOS EP DPTALES O MUNICIPALES.
Y son trabajadores oficiales DE ACUERDO CON EL CRITERIO OGRANICO , quienes se encuentren vinculados a EIC por
regla gral, E.S.E, empresas oficiales de servicios pblicos, SEMX, o a sociedades publicas por acciones en ambos
casos cuando el estado tenga mas del 50% del capital.
Por el criterio funcional son empleados pub quienes en EIC, E.S.E, EMPRESAS OFICIALES DE SERVICIOS PUB, O EN
SEMX EN QUE EL ESTADO TENGA MAS DE 90% DE CAPITAL, desempeen funciones de direccin ,confianza y manejo
Con el criterio funcional, son trabajadores oficiales, quienes en MIN, DAD, AGENCIAS DEL ESTADO,

UAE, O EP

desempeen funciones de construccion, o mantenimiento de obras, bienes o servicios pblicos.

Con lo cual cuando se nos pregunta quienes son empleados pub y quienes son trabajadores oficiales en Colombia, nuestra
respuesta debe ser, son empleados pub TODOS LOS SERVIDORES DE MIN, DAD, SUPERINTENDENCIAS, AGENCIAS
DEL ESTADO, UAE, Y ESTAB PUB. EXCEPTO QUIENES DESEMPEEN FUNCIONES EN ESAS ENTIDADS DE CONSTRUCCION,
MANTENIMIENTO O CONSERVACION DE BIENES, OBRAS O SERVICIOS PUBLICOS.
Y SON TRABAJADORES OFICIALES EN COLOMBIA, TODOS LOS SERVIDORES QUE SE ENCUENTREN VINCULADOS A EIC,
E.S.E, EMPRESAS OFICIALES DE SERVICIOS PUB, SEMX, O SOCIEDADES PUB POR ACCIONES EN DONDE EL ESTADO TENGA EL
50% O MAS DE CAPITAL, con excepcin de quienes en EIC, E.S.E., EMPRESAS OFICIALES DE SERV PUB, O SEMX en
que el estado tenga mas del 90% del capital, desempeen funciones de direccin, confianza o manejo, quienes
sern empleados o funcionarios pub.
La CSJ HA ha dicho que el cirterio organico y funcional operan en Colombia ope legis, o sea, por mandato de la ley, y que
por ende es el legislador quien establecio quienes son empleados pblicos y quienes son trabajadores oficiales, segn estos
dos criterios y que no hay lugar para que el interprete establezca interpretaciones distintas o clasificaciones diferentes.
La CSJ indico que el criterio formal no opera en Colombia, que independientemente de que la persona se haya vinculado
por nombramiento o posesin o por CTL eso no lo convierte en empleado o funcionario publico o en trabajador oficial. La
naturaleza de su vinculo esta determinado por el legislador de acuerdo con la clasificacin que el propio legislador
establecio, de conformidad con los criterios organico como de la regla general, y funcional como de la excepcin.
En ultimas que si una persona que de acuerdo con la ley debi ser empleado pub porque estaba vinculado a MIN O DAD, el que
lo hayan vinculado por un CTL no lo convierte no lo convierte en trabajador oficial, si una persona esta vinculada a una
EIC, no desempeaba funciones de direccin, confianza o manejo y fue vinculado por nombramiento+posesin, eso no lo
convierte en emplado pub, es trabajador oficial, porque es el mandato de la ley el que determina la naturaleza de su
vinculacin.
El CE en los 70 y 80, tenia un criterio distinto del de la corte y sealaba el CE que excepcionalmente cuando no era posible
establecer si un deteminaod cargo en una determinada entidad deba ser desempeado por un empleado publico o por un
trabajador oficial su forma de vinculacin determinaba cual era la naturaleza que tenia ese servidor publico, de tal suerte que
si se vinculaba por nombramiento + poseison seria empleado pub, o si se vinculba por CTL seria trabajador oficial.
Estas situaciones fundamentalmente se dieron con el extinto ISS, que haba tenido muchos cambios desde su creacin, y que
sus servidores haban sido clasificados de distinta manera, especialmente los mdicos y enfermeras, pasando por
trabajadores aprticulares a ser empleados pub, luego trabajadores oficiales, y en el 76 hasta 1991 funcionarios de la
seguirdad social, luego nuevamente trabadores oficiales, entonces el CE en distintos pronunciamentos respecto de
ellos, en los 70 y 80 habia reiterado que el criterio formal haba determinado su naturaleza.

Sin embargo ya en los 90 el CE cambio su criterio y acepto que era el mandato de la ley quien determinaba quienes eran
empleados y servidores pub, y quienes trabajadores oficiales, y que los criterios a aplicar era el organico como regla gral, y el
funcioal como excepcin. Que la forma de vincualcion no era un criterio, sino que era una consecuencia de ser empleado pub
o trabajador oficial, de tal manera que los empleados pub deben vincualrse por nombrmaiento mas posesin, y los
trabajadores oficiales vncularse siempre por CTL. Pero que un error en la forma de vinculacin no convertia a un empleado
pub en trabajador oficial o a un trabajador oficial en empleado pub.
Art 2247. RESPONSABILIDAD DEL DEPOSITARIO. El despositario como es gratuito responder por culpa grave, las partes
lo pueden modificar.
Cmo lo regula el c.com? art 2247 vs 1171c.com el 1161 c.com establecio una responsabilidad objetiva a diferencia de la
que aparentemente es subjetiva en el c.c?
08 AGO 16
CARACTERISTICAS

QUE

TIENE

EL EMPLEADO PUB EN SU RELACION

CON

LA ADMON

Y CUALES

LAS

CARACTERISTICAS QUE TIENE EL T.O CON LA ADMIN

1.

EL EMPLEDAO PUB se encuentra vinculado a la admin por una relacin legal y reglamentaria que frente a cada

2.

empleado se concreta en su nombramiento mas posesin

El T.O se encuentra vinculado por una relacin contrctual laboral que se materializa en un ct de trabajo.

La relacin legal y reglamentaria hace que la vinculacin, permanencia, ascenso, y retiro del servicio del funcionario publico
sea fijadas de manera general, impersonal, abstracta y antcipada por el legislador
Esto es la ley es la que fija las condiciones para el ingreso al servicio del empleado o funcionario pub. La ley es la que fija las
condiciones para que ese funcionario publico permanezca en el servicio.
La ley es la que fija las condiciones para que el funcionario pub pueda ascender en e servciio, y la ley es la que determina
cuales son las condiciones para que el funcionario pub se retire del servicio.
Y no las fija de cualquier forma, las fija de manera gra( para todos los servidores pub), por ende las fija de manera
impersonal, abstracta y sobre todo las fija de manera anticipada. De tal manera que cuando el funcionario pub se
vincula a la admin, ya conoce cuales son las condiciones de su relacin, de su vinculacin, de su permanencia e inclusive
cuales son las condiciones para su retiro.
Igualmente, es el legislador, es la ley, la que determina las funciones, responsabilidades, derechos y ob, del funcionario
pub, incluidas los derechos salariales y rpestacionales, e igualmente lo hace la ley con unas condiciones de que tal fijacin, o
condiciones son estab de manera gral, impersonal, abstrccta y anticipada.
El legislado regula las condiciones para que se establezca en los manuales de funciones de los empleados y funcionarios pub,
que son impersonales, graels y asbtractos, el legislador regula las condiciones para que el gobierno fije anualmente las tablas
salariales de los empleados pub, que tienen esas caractersticas de ser grales.
El legislador fija las condiciones para se estabelzcan las responsabilidades de los funcionarios pub, del rgimen de
responsabilidades, y es el propio legislador por mandato constitucional el nico que puede establecer el rgimen de
prestaciones sociales de los empleados o funcionarios pub.
Todos estos regmenes son anticipados a la vinculacin del servidor, de tal suerte que cuando el funcionario se vincula ya
sabe cual ser su rgimen de ob, de responsabilidaes, su rregimen de funciones, y su rgimen salarial y prestacional.
Por el contrario, el trabajdor oficial en su relacin contractual laboral, las caractersticas de la misma hacen que las
condiciones de acceso o vinculacin, de permanencia, de ascenso, o de retiro del trabajador oficial del servicio publico, estn
fijadas o determiandas de manera individual, particular y concreta respecto de cada trabajador, y en forma concomitante con
su vinculacin.

Es en el CTL, en el CTL individual, que suscribe cada trabajador, en donde se encuentran estabelciddas las condiciones de
su vincualcion, de permanencia en el servicio, las condiciones de ascenso y las condiciones de retiro.
Cada T.O debe suscribir un CTL individual en donde de manera particular, concreta e individual , se establecen esas
condiciones, condiciones que surgen y son concomitantes con el momento de la firma, o suscripcin del ct
Otra caracterstica de distincin fundamental, es que al empleado pub esas condiciones de vinculacin, permanencia o
retiro del servicio, asi como los derechos, obs, responsabilidades, funciones, asi como el rgimen salarial y prestacinal son
fijados de manera unilateral por el legislador. Mientras que el T.O las condiciones de vinculacin, permanencia o retiro del
servicio, o ascenso son fijadas de manera bilateralasi como son fijadas de manera bilateral, los derechos, obs,
responsabildiades, rgimen salarial y pretacional del T.O, las partes acuerdan bilateralmente las condiciones de vinculacin,
permanencia, retiro del servicio del T.O, sus derechos, obs y responsabilidades y rgimen salarial y prestacional.
Lo mismo, esos derechos, obs , responsabilidades, derechos , rgimen salarial y prestacional, es fijado de manera indiviudal,
particular y concreto y concomitante con la suscripcin del CT en el CTL. Se establece en el momento en que se suscribe el
ctl.
No es anticipado al ct sino que se establece en el momento de suscripcin del ct.
Cul es la consecuencia fundamental de que la relacin del funcionario pub con la admin sea un relacin legal
y reglamentaria y la relacin del trabajador oficial con la admin sea contractual laboral?

La consecuencia fundamental radica en que el rgimen del funcionario pub o empleado pub, es unr egimen de

derecho pub, de derecho admin

Y el rgimen del trbajador oficial, es un rgimen de derecho laboral

Entonces esto hace que el rgimen del empleado publico, de su vinculacin, de sus derechos, de su estabilidad, de su
permanencia, de sus obs y responsabilidades sea un derecho o rgimen que este :

orientado por los ppos del derecho admin

sea un rgimen de derecho pub
y que fundamentalmente siempre este sometido a las disposiciones que el legislador seale.

Esto es el rgimen de los empleados y funcionarios pub siempre ser un rgimen reglado. Y reglado por normas de
derecho admin, por normas de derecho pub. Su reigmen disciplinario, su rgimen de vnuclacion, de permanencia, su
rgimen salarial, el legislador en la ley 4 estabelcio las condiciones bajo las cuales el presidente cada ao fijara la
remuneracin de cada empleado publico. En tanto el remigen rpestacional, solo el elgislador puede establecer salarios y
prestaciones sociales, o el legislador extraordinario por facultades extraordinarias.
Entonces el rgimen de prestaciones sociales esta en el dec 3135, dec 1042 y 1045.
Si un diputado establece un rgimen de prestaciones sociales para su departamento pues no se puede, lo sancionan, solo es
de competencia del legislador
Igualmente, los conficltos entre los empleados pub, o funcionarios pub y la admin, lo resuelve la jurisdiccin de los CAD.
Jueces admin, tribunales admin o CE
Para resolver esos conflictos, utiliza el CPACA.
Ahora bien, el rgimen de los T.O es un rgimen LABORAL, pero aqu hay que hacer una precisin, a las relaciones
individuales de los trabajadores oficiales con la admin no se les aplica el CST, se les aplica la ley 6 de 1945 y el dec 2127 del
45. Eso no quiere decir que no sea un rgimen laboral. Si es un rgimen laboral, SI! SOLO QUE LA LEGISLACION LABORAL
INDIVIDUAL QUE REGULA EL CTL INDIVIDUAL, DEL TRABAJADOR OFICIAL CON LA ADMIN NO ES EL CST es la ley 6 de 1945, y el
dec 2127 del 45

All se encuentra deifinido el ct individual de trabajo. Se encuentran deifnidas las modalidades de ct, y se regula e rgimen
individual del ctl.
La definicin del CTL es la misma del CST, una relacin personal, dependiente y subordinada en beneficio de un patrono que
genera el pago de un salario, las modalidades de ct son las mismas del CST, a termino indefinido, a termino fijo y por obra o
labor contratada.
en donde radica la DIFERENCIA entre la ley 6 del 45 y el dec 2127 con el CST?

1.

En la definicin de CT A TERMINO INDEFINIDO

Y EN LA INDEMNIZACION POR TERMINACION SIN JC DEL CTL INDEFINIDO
en efecto, la ley 6 establece que el ct a termino indfenido se presume suscrito por un termino de 6 meses
prorrogables de manera indefinida, y automtica por temrinos de 6 en 6 meses si con 30 dias de anticipacin no se
notifica su no renovacin.

El ctl indefinido de trabajadores oficiales es de 6 meses, prorrogable de manera indefinida por periodos de 6 en 6 meses en el
evento en el cual no se notifique su no renovacin con una anticipacin de 30 dias. Lo que lo hace indefinido e sla posibilidad
de prorroga indeifnida y automtica si no se avisa la no renovacin.
2.

La segunda diferencia radica en que la idemnizacion por la termiancion

sin JC del ct a termino

indefinido es nicamente por el periodo que falte para su terminacin en su plazo inicial o en el plazo de cualquiera
de sus prorrogas
Verbigracia si yo termino el ct en el cuarto mes, la indemnizacin de cualquiera de las prorrogas o del
periodo inicial, la indemnizacin ser por los 2 meses restante, si lo termino en el quinto ser por el mes
restante
PERO OJO SI YO NO AVISE DE LA NO INTENCION DE RENOVACION CON 30 DIAS DE ANTICIPACION Y VERBIGRACIA
TERMINO EL CT EN EL DIA 27 ANTES DE TERMINARSE EL 6 MES, debo pagar los 6 meses de indemnizacin, mas los
27 dias que faltan, por que ya el ct se prorrogo por otros 6 meses mas.
Los trabajadores oficiales que pueden negociar convenciones colectivas en la negociacin de convenciones colectivas
han buscado siempre que el rgimen de su ct individual sea regido por el cdigo laboral individual o por el CST. Y no por
la ley 6 del 45 y por el dec 2127.
Los tabajdores oficiales han intentado desde hace muchos aos, inclusive en las convenciones colectivas, establecer el
rgimen del ct a termino indefinido es el mismo del cst, y por ende que la ley 6 del 45 y el 2127 no se aplica sino se aplica el
CST.
Incluso la sala laboral de la corte anulo convenciones coelctivas donde se establecia que le regmen seria de CST, porque a las
partes no les es dable sustituir al legislador en materias que no pfueran de su competencia, y que adems las disposiciones
de la ley 6 del 45 y del dec 2127 eran disposiciones de orden pub, y de aplicaicon obligatoria e inmediata, y el ppo de la
voluntad, no los poda sustituir.
Sin embargo, la corte constitucional auno una pequea rendija al sealar que lo que si podan etabelcer las convenciones
colectivas eran indemnizaciones sustitiutvas por el despido injusto pero NO ACUMULATIVAS, o sea, que poda reemplazarse la
indemniazcion estabelcida en la ley 6 por otra indemnizacin, pero no acumularse, ni tampoco la nueva indemnziacion ser
inferior a la que ya establecia la ley 6.
Eso en virtud de que en materia laboral los derechos econmicos del trabajdor establecidos en la ley son el minimo que
pueden ser aumentados o sustituidos por la volutnad d la convenicon o pacto colectivo, pero nunca eliminados ni disminuidos.
Por ende se abri a responsabilidad de que se estableciera una indemnizacin diferente

cua es el tema? El tema es el de los trabajadores oficiales que lleva, 5.6 , 7 ,17 aos y perfectamente pueden ser retirados
sin justa causa simplemente avisandosele con 30 dias de anticipacin, la no renovacin del ctl, se va sin indemnizacin. Es
por ello que en las convenciones colectivas se establezcan indemnizaciones sustitutivas. Ej. ECOPETROL
En cuanto al REGIMEN COLECTIVO:
Es el rgimen del cdigo colectivo del trabajo. En este sentido los trabajdores oficiales pueden negociar convnciones
colectivas, tienen plenamente garantizado su derecho a la huelga, pueden formar sindicatos. O sea el rgimen de derecho
colectivo del trabajador oficial es el del cdigo.
En ese sentido, los salarios y prestaciones sociales de los trabajdres oficiales y los derechos econmicos de los mismos, asi
como los asistenciales, sern los que se pacten en la convencin colectiva o los que fije el tribunal de arbitramento si no hay
acuerdo para celebrar la convencin colectiva.
El juez para conocer los conflictos de los trabajadores oficiales con la admin es el juez LABORAL ORDINARIO, se aplica el
CPLYSS solo que en materia laboral hay que agotarse lo que se denomina VIA GUBERNATIVA LABORAL que no es la misma
via gubernativa del CPCACA, aqu mas bien es lo que en derecho franes es lo que se conoce como darle la
oportunidad a la admin de que se manifieste previamente, entonces

la via gubernativa laboral para los

trabajadores oficiales consiste en que el T.O antes de aucdir a la JLAB debe priemro reclamarle a la admin. Y en el evento en
el cual la admin no le responda, o le responsa negativamente, podr acudir al juez laboral a demandar.
HAY OTRAS DIFERENCIAS PEQUEAS, los empleados pblicos no pueden presentar:
a.
b.

Pliegos de peticiones
Ni peticiones colectivas
Solo pueden presentar peticiones respetuosas e individuales

En cambio los T.O si pueden presentar PP y peticiones colectivas.

Anterioremente existan dos diferencias que hoy ya no:
1.

Los T.O tenan el derecho de asociacin sindical. Los empleados pub solo el de asociacin. Por so antiguamente. Los
sindicatos de empleados se llamaban ASOCIACION NACIONAL DE EMPLEADOS DE LA RAMA JUDICIAL. Pero a partir de

2.

1991 el derecho de asociaicon sindical tambin estn para los empleados pub
El derecho a la huelga. La cp de 1886 en sus reformas siempre prohibio la huelga

para los emplados o

funcionarios

pblicos

pblicos,

la

cp

de

1991

solo

prohbe

la

huelga

para

los

servicios

esenciales,

independientemente si son prestados por particulares o por funcionarios pblicos, o T.O

Entonces se elimino la prohibicin de la huelga de los empleados pblicos, pero la pregunta es efectivmaent epueden los
empleados pblicos hacer huelga? Es desde el pto de vista jurdico, en su opinin, NO. Por qu? Porque la huelga regulada y
amparada por el CST la que la polica y fuerza pub tiene ob de proteger contra los esquiroles es la huelga que all en el CST se
establece y que tiene un origen, que es un pliego de peticines de naturaleza coelctiva para la negociacin colectiva cuya
negociaicon directa fracaso y que los trabjadores votaron mayoritariamente por la huelga y no por el tribunal de arbitramento.
Entonces supone que haya existido un pliego de peticiones, la negociacin de una convencin colectiva, los empleados y
funcionarios pblicos NO PUEDEN PRESENTAR PP. Y NEGOCIAR CONVENCIONES COELCTIVAS, mal podran ir los funcionarios
pub a la huelga.
Se limino la porhibicion de huelga pero la huelga no es aplicable a ellos.
11 AGO 16
CARACT DEL EMPLEOPUB
El empleo pub es el CJTO de funciones,actividades, responsabilidades, asignadas de manera ermanente a una persona natural
con el fin de satiasfacer las necesidades estatales y que se encuentran establecidas en la CP , la ley o el reglamento.

De esa definicin destacamos los siguientes elementos o caractersticas del empleo pub:
1.

CJTO DE ACTIVIDADES, funciones y responsabilidades es el ELEMENTO ACTIVO de la definicin, es el elemento

que indica que el empleo pub esta constituido por una serie de funciones, responsabilidades, acciones, que deben
realizarse.
Es un elemento activo que indica que hay unas acciones que desarrollar, que hay unas actividades que decretar, que

2.

hay unas funciones que cumplir.

ELEMENTO LEGAL, fijadas en la cp, la ley o el reglamento, es la esencia del estado de derecho, por cuanto
determina la competencia de lo que puede hacer o no hacer el funcionario pub. Pero al mismo tiempo establece el

mbito de su responsabilidad.
Esa es la definicin de empleo pub en el elemento legal esta referido a:
Competencia: En cuanto a que el funcionario pub solo puede desarrollar aquello que esta establecido en la ley o
reglamento, la ley o el reglamento detemrina la comptetncia. El empleo pub debe tener para que sea considerado como
tal, las funciones, obs y responsabildiades seaadas en el reglamento
Ese marco de competencia del empleo publico esta desarrollado en el ppo constitucional de que no existe
en Colombia empleo pub que no tenga asignada sus funciones en la cp, en la ley o en el reglamento. Nuestra
cp desarrolla el ppo de la competencia, indicando eso, que todo empeo pub debera tener determinadas funciones en la
ley, cp o reglamento. Ppo basicodle estado de derecho, pero al mismo tiempo este elemento legal de la definicin seala
el marco de la responsabilidad del funcionario publico. El funcionario pub entonces es responsable no solo por el
incumplimiento de las funciones establecidas en la cp, la ley o el reglamento, sino tambin lo es por la extralimitacin en
esas funciones, o por la omisin en el cumplimiento de esas funciones.
Ppo que se desarrolla cuando se dice que los particulares son responsables por la violacin de la ley, y los
funcionarios pblicos adems de tambin ser responsables por la violacin de la ley, son responsables por
la extralimitacin en sus funciones
3.

ELEMENTO PERSONAL: ASIGNADAS A UNA PERSONA NATURAL, FUNCIONES A SER DESEMPEADAS POR UNA PN, el
empleo pub entonces que solo las personas fsicas pueden desempear. La cp, la ley o el reglamento para
determinados empleos pblicos puede exigir de las personas fsicas que lo desempean condiciones de idoneidad,
capacidad o experiencia, o inclusive condiciones de nacionalidad o de ciudadana para determinados empleos.

Ser ciudadanos colombianos de nacimiento puede ser condicin para algunos empleos, tener mas de una determinada
edad, estar en ejercicio de los derechos polticos, no tenerlos suspendidos, tener un determinado grado de instruccin, o
de capacidad profesional, y tener una determinada experiencia.
La condicin de la persona fsica entonces la detemrina el legislador o la propia CP, o el reglamento para desempear un
determinado empleo publico.
4.

ELEMENTO TELEOLOGICO. Para satisfacer las necesidades estatales, Cul es la finalidad del empleo publico?
Satisfacer las necesidades o fines estatales, en tal sentido los empleos pblicos estn establecidos para preservar la
seguridad nacional, o para mantener el orden publico, o para la adecuada, permanente, continua, eficaz y eficiente
prestacin de los servicios pub, o para satisfacer las fines sociales estatales, de dotar a la poblacin de salud,
educacin, vivienda e infraestructura.
En un estado de derecho puro y simple los fines estatales se circunscriben a la preservacin de la
seguridad nacional, orden pub, y a la prestacin contnua y eficiente de los servicios pub. Pero en un
ESD adems el estado tiene unos fines sociales, que estn encaminadaos a que la pblacion tenga salud,
educacin, vivienda e infraestructura.
El empleo pub, la finalidad del mismo es cumplir con las finalidades estatales, no solo con las del estado de derecho
sino tambin con las del ESD, todo empleo pub solo se justifica en la medida en que sea creado para satisfacer una
finalidad estatal, incluido los fines sociales del estado.
Ese elemento teleolgico y su satisfaccin o no por el servidor pub que desempea el empleo pub es el que va a
determinar la existencia de un eventual o posible desvio de poder.
El desvio de poder no es como errneamente se seala por muchos, una transgreesion al elemento legal a travs de
una transgresin a la competencia, sino es una trangresion al elemento teleolgico, o sea una trangresion a la
finalidad del empleo pub. Cuando un empleado pub se extralimita en sus funciones errneamente se dice que

incurrio en desvio de poder, pero no es asi, cuando se extralimita lo que incurrio fue en un vicio de
incomptencia
El desvio de poder solo ocurre cuanod el servidor pub en ejercicio del empleo pub busca una finalidad
distinta a la de la satisfaccin de las necesidades estatales.
En el desvio de poder el funcionario es competente, tiene asignada la funcin, no se ha extralimitaod en ele ejercicio
de las funciones, las ejerce en el marco de la cp y la ley , solo que cuando ejecuto la funcin no buscaba el
cumplimiento de los fines estatales sino que perseguia satisfacer sus propios intereses o satisfacer los
intereses de un tercero.
Cuando se ejerce la potestad discrecinal de libre nombramiento y remocin por parte del nominador, pero no con la
finalidad de mejorar el servicio sino que se retira a alguien con el fin de nombrar a un amigo o por cumplir una
detemrinada cuota poltica no hay extralimitacin de funciones ni incopentencia, hay es UN DESVIO DE
PODER, el funcionario busca una finalidad distinta de los fines estatales
El problema con el desvio de poder es que su prueba se dificulta pues hay que entrar en el fuero intimo del
funcionario publico ya que la prueba no se encuentra en el acto, puesto que el acto rene todos los requisitos y fue
5.

expedido por quien era competente.

ELEMENTO TEMPORAL: fijados en la ley o reglamento de manera permanente, o asignados de manera
permanente, en la definicin doctrinal de empleo pub, elemento esencial de la existencia del empleo era la vocacin
de permanencia de la funcin, no de la empleado o funcionario, sino de la funcin.
La doctrina siempre haba identificado el empleo con el desarrollo de aquellas actividades o funciones
del estado que tenan vocacin de permanencia, no aquellas que ocasionalmente la administracin
eventualmente poda desarrollar.

El dec 2400 de 1968 en desarrollo del mandato constitucional que el cp de 86 traia deca que no haba empleo pub sin
reglamento, haba definido el empleo pub como aquel conjutno de obs, responsabilidades, funcoines de naturaleza
permanente establecidas en la ley o reglamento para ser desempeados por una PN con el fin de satisfacer las
necesidades estatales.
La ley 909 elimino el elemento temporal e introdujo en la definicin de empleo pub dos elementos nuevos:
a.
b.

El elemento de la gerencia publica

El elemento de las competencias de la persona natural que desempeara el empleo pub. Competencias
definidas como habilidades y capacidades de la PN . no competencia en el sentido del elemento legal.

Y entonces la definicin de empleo pub en la ley 909 indica que es el cjto de funciones, obs, responsabiliades, actividades
asignadas por la ley o el reglamento a una PN con el fin de satisfacer los fines estatales en la bsqueda de una eficasz y
eficiente gerencia publica, promoviendo el uso de las mejores comeptencias del servidor publico.
El concpeto de empleo pb temopral con el fin de suplir necesidades ocasionales o transitorias no podra ser valido si no se
hubiera eliminado de la nocion de empleo pub la voacion de permanencia pues precisamente el empleo pub tempral supone
que la funcin puede ser ocasional o transitoria.
La ley 909 elimina la vocacin de ermanencia.
a.
b.

El elemento de la gerencia publica: el empleo pub esta referido para lograr una eficaz gerencia publica
El elemento de las competencias de la persona naurual que desempera el empleo pub. Para
potencializar las capacidades y habilidades que tiene cada servidor publico.

25 AGO 16
Cules son las caractersticas del empleo pub? Esta la definicin teorica y la que trae la ley 909 de 2004. En esa
definicin del 2004 las diferencias radican en que:
a.

En la 909 desaparece el elemento de la termporalidad en el sentido de exigir que las funciones tengan una

b.

nautrlaeza permanente.
Se afrefa la gerencia publica y el de mejores competencias

El empleo pub sirve para organizar la admin pub desde el pto de vista de na genrecnai pub efocza, por otro lado el empleo
pub valora las mejores competencias de cada persona para desarrollar las actividades.
Cules son las distintas formas de organizacin de los empleos pub y de admin de personal?
Dentro del concepto de gerencia pub, de que la admin en materias de empleos pub debe estar organizada para
funcionar eficaz y efcientemente, existen distintas formas de admin de los empleos. Existen distinas formas de
organizaicon de dmin de los empleos
Tres de las mas conocidas son : el sistema de despojo, el sistema de libre nombramiento y remocin, y el sistema
de carrera
A.

el sistema de despojo: los empleos pblicos son provistos en bloque por el partido mayritario o la coalicin
mayoritaria de partidos en el poder, de tal manera que el ingreso al servicio publico se produce en bloque con el
partido o partidos mayoratoriarios en el poder y la salida del servicio pub igualmente se produce en bloque con la
perdida del opder por el partido de mayoritario, o por la pedida de poder de la coalicin mayoritatia
1. sistemas parlamentarios se caracterizan por que las admin pub estn organizados bajo el sistema
2.

de despojo.
En los sistemas presidenciales, no es la totalidad de la admin pub puesto que algunos servicios funcionan
bajo otros esquemas de admin pero si la admin que esta ligada directamente con el gobierno en muchos
sistemas presidenciales esta organizada bajo la forma de despojo, lo que implica es que se dan 3 condiciones

En el sistema de despojo, 3 condiciones:

a.

Infreso y salida y permanencia de los funcionarios pub en bloque en la medida en que ingresa,

b.

permanece o sale el partido poltico mayoritario o la coalicin mayortaria

Compormiso con el desarrollo del programa poltico del partido mayoritario. De tal suerte que
los funcionarios tienen el compromiso de ejecutar lo que el partido mayoritario o la coalicin
mayoritaria se comprometio con la poblacin en las elecciones.

c.

No van a los cargos pub a

desarrollar programas individuales sino programas de partido

La continuidad o permanencia en el cargo asi como su ingreso o retiro depende de su
pertenencia al partido. Precisamente por ser un cuadro del partido es que forma parte de la
admin. No es la simple adherencia, sino debe ser la verdadera militancia.
En el sistema parlamentario ingles es donde mas podemos ver la aplicacin del sistema de
despojo. El partido que gana la eleccin parlamentaria y que queda con la mayora en el parlamento es el
partido que tiene derecho a que el monarca, rey o reina, lo llame a formar gobierno.
Qu significa eso? No se llama a un individuo en particular porque gano elecciones, llama al jefe
del partido para que forme gobierno con los miembros de ese partido.
En el sistema ingles, el partido que queda como perdedor de las elecciones, tene un esquea de
admin y de gob interno que le permite organizarse de igual forma como esta organizado el gabinete que
esta en el gob, y que tiene derecho a recibir todas las inf del gabinete que esta en el gob, para estar
preparado de tal manera que si llegare a perder las elecciones siguientes entra en bloque ese gabinete que
estaba a la sombra a sustituir al gabinete que esyaba en el gobierno. Es el gobierno entero ligado al
gabinete. Tiene derecho a tener un gabinete en las sombras para:
A. Hacer un control poltico del gabinete que esta en el gobierno.
B. La de estar preparado para asumir el gob en el caso en el que ese partido que esta en
oposicin llegare a ganar las elecciones parlamentarias.

El riesgo de este sistema es que se pierda la continuidad. Cmo se preserva? Teniendo un gabinete a la sombra preparado
para asumir el gob en el caso en que el llegare a ganar las elecciones.
En mexico, cuando gobernaba el PRI, haba un sistema de despojo de hecho. Que consista en que el presidente de la
republica, que era del PRI, tenia derecho, era quien escogia el candidato del PRI que lo sucedia, pero el que lo sucedia era
quien llegaba con todo su equipo de gobierno. Ese sistema operaba bajo la condicin que el nuevo gabinete y el nuevo
presidente no hacia cuelta a atrs, no controvertia ni hacia ninguna de las actuaciones del esquema anterior. Ese esquema
funciono hasta que samidas llgo la presidencia, critico al gobierno anterior, mostro toda la corrupcin, y en las siguientes

elecciones el PRI perdi por primera vez las elecciones, entonces no volvi a operar el sistema de despojo, que era de
hecho, por acuerdo dentro del propio partido y no era isntitucional
En Colombia el sistema de despojo opero en buena parte del siglo XIX, y en algunos periodos de la primera
mitad del siglo XX, solo que en Colombia el sistema de despojo genero muchas veces las distintas guerras
civiles entre partidos que se dieron en el siglo XIX, pero en el sigo XIX la diferencia de programas polticos entre ls dos
partidos que existan era sustancial, lo cual implicaba que cuando uno ascendia al poder y el otro perdia, el sistema de
gobierno que se implantaba era sustancialmente difernte, inclusive generando una nueva cp para el pas.
El partido conservador era confesional, centralista, de ejecutivo fuerte, restriccin de libertades, el liberal era no confesional,
federal, y de ejecutivo con poderes restringidos, y con aperturas de las libertades. Cuando un partido anaba las leecciones o
la guerra, implantaba la ideologa, y la admin pub se organizaba bajo ese partido.
3.

SISTEMA DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION: el ingreso, permanencia y retiro del servicio, depende
del nominador del cargo, y se produce de manera individual, por voluntad del nominador del cargo.

En este sistema, es la relacin de confianza entre el nominador y el nominado, lo que determina el que este
ingrese o no a la admin, permanezca en ella o sea retirada, si se perdi la confianza en el nominado, el nominador
discrecionalmente lo retira. No hay ingreso ni retiro en bloque, no es el partido o el programa de partido el que
generaa el ingreso o el retiro. Es la relacin de confianz.

4.

Sistema de carrea: el ingreso, permanencia y returo del servicio es reglado, el ingreso del servicio y
su ascenso en el se da siempre mediante concurso, y la permanencia y retiro se determina a travs
de la evaluacin del desempeo. No es la pertenencia a un partido, ni la confianza entre nominador y
nominada la que termina la permanencia, retiro, ascenso, o ingreso, esta determinada por un concurso de
meritos.