Curso de Direito

Turma A Manh - 2012.1

Direitos Humanos
WEB AULA
Rev:
001

Disciplina:
CCJ0058
Folha:
Data:
1 de 10
01/10/2013

Assunto:
Reviso AV1

REVISO AV1 (WALDECK LEMOS)

Fonte: Web-Aula Estcio.
DIREITOS HUMANOS
REVISO DAS AULAS 1 A 5
Professor Doutor Guilherme Sandoval Ges
A relevncia da disciplina no direito contemporneo
A redemocratizao do Brasil deslocou os direitos humanos para o epicentro constitucional do Pas,
gerando a criao de um novo paradigma de interpretao do direito, cuja dinmica calcada na fora normativa
da Constituio.
Esta nova interpretao constitucional tem dois grandes pilares de sustentabilidades, quais sejam a
reaproximao da tica e do direito e a garantia do princpio da dignidade da pessoa humana.
Plano de Ensino da Disciplina Direitos Humanos
Aula 01 - Conceito, caractersticas e evoluo dos direitos fundamentais.
Aula 02 - A concepo constitucional dos direitos fundamentais e os tratados internacionais sobre os direitos
humanos.
Aula 03 - As dimenses dos direitos fundamentais.
Aula 04 - A aplicabilidade das normas constitucionais.
Aula 05 - A eficcia dos direitos sociais e a reserva do possvel.
Aula 06 - O conceito de mnimo existencial.
Aula 07 - Os direitos fundamentais e suas garantias constitucionais.
Aula 08 - O sistema constitucional de emergncia e a restrio dos direitos fundamentais.
Aula 09 - A coliso de direitos fundamentais.
Aula 10 - A proteo internacional dos direitos humanos.

AULA-01
Conceito, caractersticas e evoluo dos direitos fundamentais
Objetivos da Aula
1. Reconhecer a questo terminolgica envolvendo os conceitos de direitos do homem, direitos humanos e
direitos fundamentais.
2. Identificar as principais caractersticas dos direitos fundamentais na atualidade.
3. Identificar as trs fases de evoluo dos direitos humanos.
Fases de evoluo dos direitos humanos:
1) Fase de pr-histria;
2) Fase de afirmao dos direitos naturais;
3) Fase de constitucionalizao dos direitos fundamentais.

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Assunto:
Reviso AV1
NOME DA DISCIPLINA

A QUESTO TERMINOLGICA DOS DIREITOS HUMANOS

DIREITOS DO HOMEM

POSITIVADOS EM
UMA DETERMINADA
CONSTITUIO

POSITIVADOS EM
DOCUMENTOS
INTERNACIONAIS

DIREITOS
FUNDAMENTAIS

DIREITOS
HUMANOS

NOME DA AULA AULA1

Caractersticas dos Direitos Fundamentais

IMPRESCRITIBILIDADE
UNIVERSALIDADE

INALIENABILIDADE
EFETIVIDADE

IRRENUNCIABILIDADE
COMPLEMENTARIDADE

HISTORICIDADE
RELATIVIDADE

IMPRESCRITIBILIDADE: O exerccio dos direitos fundamentais nunca deixa de ser exigvel, isto , os direitos
fundamentais no se perdem pelo decurso do prazo. No cabe a prescrio de direitos fundamentais e sua
consequente perda de exigibilidade.
INALIENABILIDADE: Os direitos fundamentais so inegociveis, isto , no podem ser transferidos porque no
so direitos econmico-patrimoniais. Ao revs, so direitos indisponveis que no podem ser negociados
economicamente.
IRRENUNCIABILIDADE: Os direitos fundamentais no podem ser objeto de renncia, podendo, apenas, deixarem
de ser exercidos voluntariamente. Ou seja, por serem indisponveis, no se admite a sua renncia, podendo
entretanto, o titular do direito a seu prprio talante no exerc-lo. Seria o caso, por exemplo, do direito imagem
em campanha publicitria, em que a cesso do uso da imagem no significa que houve renncia do direito
fundamental.
HISTORICIDADE: Os direitos fundamentais so histricos, ou seja, derivam de uma evoluo progressiva no
tempo, o que significa dizer que nascem, desenvolvem-se e podem at morrer. A ideia de historicidade dos
direitos fundamentais muito importante no direito constitucional contemporneo, uma vez que impede que o
intrprete fundamente sua deciso em bases meramente jusnaturalistas, sem respaldo cientfico de uma teoria
hermenutica apropriada. Como veremos ao longo desta disciplina, o neoconstitucionalismo (na qualidade de
nova interpretao constitucional) valoriza a dimenso retrica das decises judiciais como forma de reaproximar
o direito e a tica. Porm, como bem salienta Jos Afonso da Silva, a historicidade dos direitos fundamentais
rechaa toda fundamentao baseada no direito natural, na essncia do homem ou na natureza das coisas (Cf.
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 181).
UNIVERSALIDADE: Tal caracterstica projeta a ideia de que os direitos fundamentais so consagrados a todas as
pessoas, independentemente de sua nacionalidade, raa, sexo, convico poltica, inclinao filosfica ou credo.
Pela universalidade dos direitos fundamentais, rejeita-se a sociedade estamental de outrora, no se admitindo
mais direitos fundamentais voltados especificamente para uma classe ou estamento enquanto subconjunto
societal com status jurdico prprio. E mais: pela universalidade dos direitos fundamentais, garante-se a igualdade
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perante a lei de nacionais e estrangeiros no Brasil (caput do art. 5 da CRFB/88).

EFETIVIDADE: No neoconstitucionalismo, cujo tom central a busca da normatividade dos princpios, a
efetividade talvez seja a caracterstica mais marcante da nova interpretao constitucional, na medida em que
simboliza a obrigao dos Poderes constitudos (Executivo, Legislativo e Judicirio) de garantir efetivamente o
contedo dos direitos fundamentais. nesse sentido que ganha relevo o princpio da fora normativa da
Constituio (Konrad Hesse) e da doutrina brasileira da efetividade (Lus Roberto Barroso) que, alis, vamos
estudar com mais detalhes nesta disciplina. Por hora, basta compreender que a efetividade dos direitos
fundamentais o fio condutor do novo direito constitucional, pois visa garantir verdadeiramente sua concretizao
no plano da eficcia social.
COMPLEMENTARIDADE: Tal caracterstica se interliga com o princpio da unidade da Constituio, que fixa a
necessidade de o exegeta interpretar o texto constitucional como um todo, um bloco monoltico sistmico, capaz
de harmonizar aquelas normas constitucionais que se encontram em conflito aparente, como, por exemplo, o valor
social do trabalho. Enfim, pela ideia de complementaridade, os direitos fundamentais no sero interpretados
isoladamente, mas sim de acordo com o alcance e sentido do conjunto dos objetivos constitucionais fixados pelo
legislador constituinte.
RELATIVIDADE OU LIMITABILIDADE: Por tal caracterstica conclui-se que no existem direitos fundamentais
absolutos, isto , todos os direitos fundamentais so relativos e limitados. Nem mesmo o direito vida absoluto
quando confrontado com a pena de morte em caso de guerra declarada (art. 5 , inciso XLVII, alnea a da
CFRB/88). Da mesma forma que a efetividade, a relatividade dos direitos fundamentais ser um dos pilares de
sustentabilidade do neoconstitucionalismo, na medida em que a ideia de relatividade induz percepo de que
um determinado caso concreto pode provocar a coliso de direitos fundamentais.
A FASE DE PR-HISTRIA DOS DIREITOS HUMANOS
A Classificao Tradicional de Klaus Stern
Compreende o perodo da polis na Grcia antiga e vai at o fim do feudalismo e da concepo medieval de
Estado (at sculo XVI).

Polis Grega = DEMOCRACIA DIRETA.

Concepo Medieval de Estado = Poder Dual entre a IGREJA e o ESTADO (ESTADO TEOCRTICO NO
LAICO).
A FASE DE AFIRMAO DOS DIREITOS NATURAIS
Thomas Hobbes e o Estado Leviat
Nasce a ideia de que o Estado enquanto sociedade poltica nasce de um contrato celebrado pelos cidados que
aceitam ceder seus direitos naturais a um poder comum, a cuja autoridade passam a respeitar, sem qualquer tipo de
contestao. Legitima o Estado Absoluto.
A ideia de direitos do homem est ligada a corrente juscontratualista que fundamenta e legitima o exerccio do
poder poltico no campo filosfico a partir da existncia de um direito natural, bem como no reconhecimento de um
conjunto de valores legtimos universalmente aceitos e que no decorrem da vontade de Deus, mas, sim, da prpria
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natureza humana.

O pacto de submisso de Hobbes rejeita o conceito de direito de resistncia.

John Locke e o Estado Liberal
A teorizao poltica de Locke faz avanar a afirmao dos direitos naturais, na medida em que altera o
paradigma contratual que passa a ser um pacto de consentimento e, no, mais um pacto de submisso como na obra
hobbesiana.
O que realmente importa saber se o governo civil est apto ou no a garantir os direitos vida,
liberdade e propriedade, surgindo da, portanto, o direito de resistncia.

O pacto de consentimento de John Locke reconhece o direito de resistncia e com isso justifica o Estado
liberal.
Jean Jaques Rousseau e a Democracia Plebiscitria
Dentre os contratualistas, Rousseau aquele que assume posio teorizante que mais se aproxima do princpio
democrtico e da democracia plebiscitria de participao direta do povo.
inquestionvel a importncia das correntes contratualistas na afirmao dos direitos naturais da
pessoa humana, porm a proteo se d apenas no campo filosfico. Ainda no se pode falar em Estado de
Direito.

A ideia de mandato imperativo aproxima Rousseau da democracia plebiscitria.

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Evoluo Histrica dos Direitos Humanos

1648
Fase de Pr-Histria
dos Direitos Humanos

1789
Fase de Afirmao
dos Direitos Naturais

Fase de Constitucionalizao
dos Direitos Fundamentais

A FASE DE CONSTITUCIONALIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A fase de constitucionalizao dos direitos fundamentais marca o incio do liberalismo poltico patrocinado pela
burguesia francesa em ascenso. Com base na negao do absolutismo, o constitucionalismo liberal fixa uma
concepo jurdica de Estado mnimo que rejeita os privilgios estamentais do Estado absolutista.
Nasce o Estado de Direito:
Separao de Poderes e um Catlogo de Direitos Fundamentais acima das Razes de Estado.

AULA-02
A concepo constitucional dos direitos fundamentais e os tratados internacionais sobre os direitos
humanos
Objetivos da Aula
1. Reconhecer o sistema brasileiro dos direitos fundamentais.
2. Compreender o carter aberto do catlogo dos direitos fundamentais do cidado brasileiro (artigo 5 2 da
Constituio Federal).
O catlogo de direitos fundamentais do cidado brasileiro se perfaz mediante direitos explcitos (Ttulo II e outros
direitos positivados ao longo da Constituio) e direitos implcitos, decorrentes do regime, princpios constitucionais e
tratados internacionais.

Concepo dos Direitos Fundamentais na Constituio de 1988 (Jos Afonso da Silva)

DESCRIO

ARTIGO

Direitos individuais

Art. 5

Direitos nacionalidade

Art. 12

Direitos polticos

Arts. 14 a 17

Direitos sociais

Arts. 6 e 193 e ss.

Direitos coletivos

Art. 5

Direitos solidrios

Arts. 3 e 225

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ANLISE DO ARTIGO 5 DA CONSTITUIO DE 1988

2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Clusula de Abertura dos direitos fundamentais:
A ideia de um sistema aberto de regras e princpios.
Clusula de Abertura da Constituio (art. 5 2)
A teorizao de um direito "constitucionalmente aberto" a mais consentnea com a Carta Magna de 1988, que
classificada como sendo uma constituio compromissria, vale definir uma Constituio que tenta harmonizar, ao
mesmo tempo, os valores da democracia liberal e da social democracia.

AULA-03
As dimenses dos direitos fundamentais
Objetivos da Aula
1. Reconhecer a teoria dimensional dos direitos fundamentais;
2. Compreender as relaes entre as dimenses dos direitos fundamentais e as concepes do Estado de
Direito.

3
2

Direitos
Coletivos e
Difusos

Direitos Sociais,
Econmicos,
Culturais e
Trabalhistas

Direitos Civis
e Polticos

A FASE DE PR-HISTRIA DOS DIREITOS HUMANOS

A CLASSIFICAO TRADICIONAL DE KLAUS STERN
Compreende o perodo da polis na Grcia antiga e vai at o fim do feudalismo e da concepo medieval de
Estado (at sculo XVI).
Polis Grega = DEMOCRACIA DIRETA.
Concepo Medieval de Estado = Poder Dual entre a IGREJA e o ESTADO (ESTADO TEOCRTICO NO
LAICO).
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Assunto:
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A PRIMEIRA DIMENSO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A mera igualdade formal e a idia de estatalidade mnima geram um verdadeiro quadro de misria
humana.
A SEGUNDA DIMENSO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

SEGUNDA DIMENSO

Igualdade
Material

Justia
Social

Liberdade por
intermdio do Estado
e no mais liberdade
perante o Estado

Vida
Digna

Direitos Estatais
Prestacionais para
possibilitar aes
afirmativas sociais

Proteo
Hipossuficientes

AULA-04
A aplicabilidade das normas constitucionais
Objetivos da Aula
1. Analisar a classificao tradicional das normas constitucionais: normas de eficcia plena, contida e
limitada;
2. Compreender a elaborao terica da doutrina brasileira da efetividade e sua importncia para a
salvaguarda dos direitos fundamentais.

Normas de Eficcia Plena.

Normas de Eficcia Contida.

Normas de Eficcia Limitada.

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Normas de Eficcia Plena

-

Norma cuja aplicao no depende de regulamentao por norma infraconstitucional;

Norma que tem aplicabilidade direta, integral e imediata.

Exemplos
- Art. 2 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil: So Poderes da Unio, independentes e harmnicos
entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
- Remdios Constitucionais, como por exemplos as normas do mandado de injuno ou do habeas data.
Normas de Eficcia Contida
-

Normas em que o legislador constituinte regulou suficiente os interesses relativos a determinada

matria, mas deixou margem atuao restritiva por parte do legislador infraconstitucional.
Ou seja, so normas que entram no mundo jurdico com eficcia plena, mas podem ser restringidas
pelo legislador infraconstitucional.

Exemplos
- Art. 5, XIII: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais
que a lei estabelecer.
- Art. 5, inciso XII: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo penal.
Normas de Eficcia Limitada
-

Normas cuja aplicao depende de regulamentao por norma infraconstitucional.

Ou seja, so normas que entram no mundo jurdico sem gerar todos os seus efeitos e que ficam na
dependncia do legislador infraconstitucional.
So normas programticas de aplicao mediata.

EXEMPLO
-

Art. 7, inciso XXVII, que assegura aos trabalhadores urbanos e rurais proteo em face da automao, na forma
da lei.

DOUTRINA BRASILEIRA DA EFETIVIDADE

de sabena geral que, no Brasil, a doutrina da efetividade difundiu a tese de que os direitos constitucionais, e
em especial os direitos fundamentais, no podem ser restringidos a ponto de se tornarem invlucros normativos vazios
de efetividade. Assim sendo, verificou-se um grande movimento de renovao jurdica da interpretao constitucional a
partir do qual a Constituio passou a ter fora normativa sem depender de legislao posterior.
Por tal doutrina, todo direito fundamental tem aplicabilidade imediata.
-

Rejeita a aplicao mecnica da lei e do dogma da subsuno silogstica;

Fortalece a efetividade dos direitos sociais de segunda dimenso, uma vez que atribui fora normativa
aos princpios constitucionais;
O Poder judicirio tem papel relevante na garantia das normas constitucionais, agindo como legislador
positivo na omisso do legislador democrtico.

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AULA-05
A eficcia dos direitos sociais e a reserva do possvel
Objetivo da Aula
1. Analisar as dificuldades existentes na proteo judicial dos direitos humanos prestacionais (reserva do
possvel e ilegitimidade do Poder Judicirio para definir alocao de recursos pblicos).
DENTRE OUTROS DIREITOS SOCIAS NA CRFB/88:
Art. 6- So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social,
a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
Art. 7, inciso IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender s suas necessidades
vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua
vinculao para qualquer fim;
CARACTERSTICAS GERAIS DOS DIREITOS SOCIAIS

So direitos de Segunda Dimenso ou Gerao.

So capazes de gerar um direito subjetivo diretamente sindicvel perante o poder

judicirio.

So considerados verdadeiros direitos fundamentais, isto , tm jusfundamentalidade

material.

Tem aplicabilidade imediata no que tange ao seu contedo jurdico mnimo.

Devem ser interpretados sob a tica do modelo ps-positivista que reaproxima o

direito da tica.

So direitos estatais prestacionais que ficam submetidos ao conceito de reserva do

possvel.
Desafios

RESERVA DO POSSVEL FTICA:

Falta de recursos financeiros do Estado para atender a todas as demandas sociais.

RESERVA DO POSSVEL JURDICA:

O poder judicirio no est autorizado constitucionalmente para participar da feitura das leis oramentrias.

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Disciplina:
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Folha:
Data:
10 de 10
01/10/2013

Assunto:
Reviso AV1
NOME DA DISCIPLINA

FALTA DE RECURSOS
FINANCEIROS DO ESTADO

FTICA

OS DIREITOS SOCIAIS SO
DEPENDENTES DE RECURSOS
FINANCEIROS
REPRESENTA UM BICE POIS
ENFRAQUECE A EFETIVIDADE
DOS DIREITOS SOCIAIS

RESERVA
DO
POSSVEL

PODER JUDICIRIO NO
PARTICIPA DO ORAMENTO
PBLICO
JURDICA
TAMBM REPRESENTA UM
BICE PARA A EFETIVIDADE
DOS DIREITOS SOCIAIS

NOME DA AULA AULA1

OUTRO BICE PARA A CONCRETIZAO DOS DIREITOS SOCIAIS: A DIFICULDADE CONTRAMAJORITRIA

O Conceito de Dificuldade Contramajoritria do Poder Judicirio apresenta-se como obstculo na plena
concretizao dos direitos fundamentais porque significa a falta de legitimidade democrtica do poder judicirio para fixar
polticas pblicas no lugar do legislador democrtico eleito pelo povo.
Ou seja, o Poder Judicirio no se submete ao sufrgio popular logo tem um dficit democrtico para legislar
positivamente no lugar do legislador democrtico.
A EFETIVIDADE DO NCLEO ESSENCIAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
O conceito de ncleo essencial dos direitos fundamentais instrumento da dogmtica ps-positivista, cuja
imagem projeta a ideia de superao da reserva do possvel, bem como da independncia de interposio legislativa
superveniente.
O ncleo essencial dos direitos fundamentais garante a sindicabilidade instantnea perante o poder judicirio,
sem dependncia de leis regulamentadoras posteriores.
NOME DA DISCIPLINA

Existe um conjunto de direitos sociais que integram o

ncleo essencial da dignidade da pessoa humana
Direito
Educao Bsica

Direito
Sade

Outros Direitos
Sociais

NCLEO
ESSENCIAL

PRINCPIO
DA
DIGNIDADE
HUMANA
NOME DA AULA AULA1

==XXX==
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