Captulo 1

Introduo
do Direito
Empresarial
Sumrio 1. Breve histrico do Direito Empresarial
2. A Empresa 3. O Empresrio: 3.1. Requisitos para
ser empresrio; 3.2. Empresrio individual 4. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI
5. Microempresa e Empresa de Pequeno Porte 6.
Princpios do Direito Empresarial: 6.1. Princpio da Livre Iniciativa; 6.2. Princpio da Livre Concorrncia; 6.3.
Princpio da Funo Social da Empresa

1. BREVE HISTRICO DO DIREITO EMPRESARIAL

Este ramo que hoje conhecido por Direito Empresarial surgiu inicialmente para regular o comrcio e, portanto, era chamado de Direito
Comercial.
Num momento remoto, mais precisamente na Idade Mdia, com
o surgimento das feiras mercantis, o mundo viu crescer uma nova atividade profissional, a do comerciante. Com o passar do tempo tais
profissionais comearam a sentir a necessidade de se organizarem e
o fizeram atravs de corporaes dos mercadores. Foi a que se falou pela primeira vez em um Direito Comercial cuja preocupao era
regulamentar o direito dos comerciantes. Ficou conhecida como fase
subjetiva do Direito Comercial.
Porm, principalmente em virtude dos estudiosos franceses, comeou-se a perceber que o direito no poderia preocupar-se apenas com
a figura do comerciante e sim com a atividade comercial.
Surgiu ento a Teoria dos Atos de Comrcio na Frana, que dizia que
o objeto de estudo do ainda chamado Direito Comercial era apenas os
atos de comercializar, ou seja, comprar e vender. Com isso a preocupao no era apenas com o comerciante, mas sim com a sua atividade.
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ESTEFNIA ROSSIGNOLI

O Cdigo de Napoleo de 1807 foi um marco importante para se implementar esta mudana de pensamento que deu incio era objetiva
do Direito Comercial.
Passa-se a estar diante de um sistema que classifica o sujeito do
Direito Comercial de acordo com sua atividade e no ao fato de ele
estar ou no ligado a uma corporao. Para ser sujeito do Direito Comercial era preciso praticar um ato de comrcio, mas o que so atos
de comrcio?
Esse foi o grande desafio da doutrina da poca, pois no se conseguia precisar contornos bem definidos dessa atividade que servia de
base para caracterizar o objeto de regulamentao do Direito Comercial. Porm no faltaram tentativas, como as listas elaboradas pelos
tribunais de comrcio e pelo prprio Cdigo de Napoleo. Tendo em
vista a superao atual deste sistema, no h necessidade de aprofundarmos no estudo da conceituao dessas atividades classificadas
como atos de comrcio.
Isto porque, principalmente com a evoluo dos meios de produo, essa regulamentao somente do comrcio comeou a ficar insuficiente e o Direito Comercial no conseguia mais abarcar todas as
situaes que necessitavam de regulamentao.
Surge ento no direito italiano a teoria da empresa para suprir as
lacunas no direito comercial e ampliou significativamente o objeto de
estudo desse ramo jurdico. Agora o estudo ser focado em toda a
atividade empresarial, toda a organizao dos meios de produo, dos
servios e tambm do ato de comercializar.
Se pensarmos de maneira bem simples, conseguiremos vislumbrar
que quando se pensa em atividade de comrcio logo se lembra de lojas, shoppings centers, mercados, etc.; ao passo que, quando se pensa
em atividade empresria normalmente liga-se a indstrias, a fbricas,
a grandes conglomerados e tambm s lojas e aos mercados Isto demonstra que a ideia de empresa mais abrangente e conseguiu se
adaptar melhor s novas realidades mercadolgicas.
Percebe-se que a primeira noo de empresa possui um carter
econmico, ligado to somente complexidade da organizao dos
fatores de produo, mas a doutrina jurdica, principalmente atravs
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Introduo do Direito Empresarial

do autor italiano Alberto Asquini, criou contornos jurdicos a tal conceito

e revolucionou o Direito Comercial, como ainda era conhecido.
Alberto Asquini, no entendimento que a empresa um conceito polidrico, criou quatro perfis que ela pode se apresentar: a) o perfil subjetivo; b) o perfil funcional; c) o perfil objetivo; d) o perfil corporativo.
Perfis de Alberto Asquini
Subjetivo

Considera-se a organizao econmica da empresa pelo

seu vrtice, utilizando a expresso em sentido subjetivo,
como sinnima de empresrio.

Funcional

A empresa considerada como a atividade empreendedora determinada a um certo objetivo.

Objetivo

Utiliza-se o complexo patrimonial como o centro de ateno do conceito de empresa, sendo que poder ser levada em considerao todos os tipos de bens.

Corporativo

Aqui a empresa considerada como uma especial organizao de pessoas, formada pelo empresrio e prestadores de trabalho, seus colaboradores.

A primeira legislao que se filiou a esta nova Teoria foi o Cdigo

Civil italiano de 1942, considerado o grande marco da transformao
desse ramo do direito que, alis, passa a receber uma nova denominao: Direito Empresarial.
No Brasil, o Cdigo Comercial de 1850 filiava-se claramente a teoria dos atos de comrcio. A mudana comea com algumas legislaes
extravagantes como a Lei de Sociedades Annimas (Lei n 6404/76) e
se concretizou com o Cdigo Civil de 2002, que revogou quase todo o
Cdigo Comercial, seguindo o modelo italiano, com a unificao da estrutura legislativa do Direito Civil e do Direito Empresarial. No decorrer
deste nosso estudo, cada um dos novos conceitos introduzidos pelo
atual Cdigo Civil sero delineados.
Importante ressaltar que no ano de 2011 foi apresentado um projeto (PL n 1572/11) para que o Brasil volte a ter um Cdigo Comercial autnomo. Tal projeto foi elaborado pelo comercialista Fabio Ulhoa Coelho e apresentado pelo Deputado Vicente Cndido. A ideia de unificar
algumas questes da legislao empresarial, retirando o tratamento do
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Cdigo Civil e adaptando-se ainda mais Teoria da Empresa. Entre as

justificativas do projeto destaca-se:
A Constituio Federal considera o direito comercial como
rea distinta do direito civil (art. 22, I). Revela-se, assim, mais
compatvel com a ordem constitucional a existncia de um Cdigo prprio para o direito comercial, e no a incluso da
matria desta rea jurdica no bojo do Cdigo Civil. (...) Trs,
assim, so os principais objetivos da propositura. Em primeiro lugar, reunir num nico diploma legal, com sistematicidade
e tcnica, os princpios e regras prprios do direito comercial. (...) O segundo objetivo consiste em simplificar as normas
sobre a atividade econmica, facilitando o cotidiano dos empresrios brasileiros. (...) O terceiro principal objetivo da propositura diz respeito superao de lamentveis lacunas na
ordem jurdica nacional, entre as quais avulta a inexistncia de
preceitos legais que confiram inquestionvel validade, eficcia e executividade documentao eletrnica, possibilitando
ao empresrio brasileiro que elimine toneladas de papel. (...)
Com este projeto, pretende-se dotar o direito brasileiro de
normas sistemticas modernas e adequadas ao atual momento, de extraordinria vitalidade, da economia brasileira, contribuindo para a criao de um ambiente propcio segurana
jurdica e previsibilidade das decises judiciais, indispensveis
atrao de investimentos, desenvolvimento das micro e pequenas empresas, aumento da competitividade dos negcios
brasileiros e desenvolvimento nacional, em proveito de todos
os brasileiros.1

Tal projeto encontra-se em tramitao na Cmara, mas certamente

ainda ter um longo caminho a percorrer. Isto porque sua aprovao
est sendo alvo de diviso de opinies entre doutrinadores. Enquanto
alguns acreditam que o novo Cdigo trar mudanas importantes e
modernizao ao Direito Empresarial, outros entendem ser muito cedo
para se implementar mais mudanas neste ramo jurdico que j foi to
alterado h menos de 10 anos. Algumas mudanas j vm sendo implementadas, mas por legislaes esparsas.
1. Justificativas do PL 1572/11 disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/
fichadetramitacao?idProposicao=508884.

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Introduo do Direito Empresarial

Fases do Direito Empresarial

1

Surgimento da Teoria
dos Atos de Comrcio
Estudo focado apenas que passa a focar o esna figura do comercian- tudo nos atos que eram
te. Conhecida como era praticados pelos comerciantes e no apenas na
subjetiva.
sua figura. Conhecida
como era objetiva.

3
Surgimento da Teoria
da Empresa. Muda
completamente a linha
de pensamento, ampliando o estudo para a
empresa e no apenas
o comrcio. Muda-se
inclusive a nomenclatura do ramo jurdico.

Como esse assunto foi cobrado em concurso?

No Concurso da Magistratura/MG/2012, organizado pela EJEF, o tema foi
abordado com o seguinte enunciado: Com a vigncia do Novo Cdigo
Civil, luz do artigo 966, correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu
a transio para a. A afirmativa correta era a que tinha o texto: teoria
da empresa de matriz italiana.

2. A EMPRESA
O principal conceito para se falar no Direito Empresarial moderno
passou a ser, portanto, a empresa, cuja definio ainda necessita de
certos contornos.
A partir do Cdigo Civil de 2002, empresa passou a significar a atividade econmica, negocial, que ocorre de forma organizada voltada
para a produo ou circulao de bens ou servios.
Diferencia-se, desta forma, o conceito de empresa do de empresrio, do de sociedade empresria e do de estabelecimento empresarial, que na linguagem coloquial so usados todos como significado de
empresa. Porm, tecnicamente a expresso empresa somente pode
ser utilizada para definir a atividade econmica organizada para a
produo ou circulao de bens ou servios
Empresa Atividade Organizada

O Cdigo Civil, no seu art. 966, trouxe o conceito de empresa dentro

do conceito de empresrio, mas no uma definio muito precisa j
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que toda atividade negocial organizada e busca colocar em circulao

bens ou servios.
Desta forma, inicialmente, para diferenciar a atividade empresria
das demais atividades econmicas, preciso esclarecer o que seja o
elemento organizao que foi estipulado no conceito. Esta organizao
se refere estrutura empresarial, com a existncia de um complexo de
bens organizados, em que as tarefas para desempenhar a atividade
fim sejam separadas em funes especficas, criando uma atuao capaz de produzir e circular riquezas. Tal elemento se ope ao trabalho
individualizado, meramente pessoal, ainda que ele tenha o objetivo de
circular bens ou servios. Assim, por exemplo, um taxista que pratica o
seu servio de transporte apenas com seu txi e somente ele organiza
as contas, as receitas e despesas, no se pode colocar tal atividade
como empresa. Porm se uma pessoa dona de, digamos, 3 txis,
contrata motoristas para prestar os servios, organiza horrios, contas;
esta atividade entrar na organizao que caracteriza a empresa.
No nos esqueamos de que tambm h que se falar em atividade
econmica, ou seja, a atividade uma busca por lucratividade. Aquele
que inicia a prtica de uma atividade empresria, o faz para angariar
lucros.
Como esse assunto foi cobrado em concurso?
No certame da Magistratura/PI/2012, de responsabilidade do CESPE, o
enunciado perguntava qual o significado de empresa, de acordo com o
Cdigo Civil de 2002 e alternativa correta era: uma atividade organizada
com o fito da obteno de lucros. Apesar de ser uma conceituao simplista, a alternativa que melhor se enquadrou como empresa.

Porm, no foi apenas do requisito da organizao que o legislador brasileiro utilizou-se para conceituar a atividade empresria,
pois quando o elemento pessoal da atividade prevalece tambm
estar excluda a ideia de empresa. Diz-se isso de determinadas
iniciativas em que o mais importante so as caractersticas do profissional que a realiza, o que acaba por descaracterizar a estrutura
empresarial.
Assim, para complementar o conceito de empresa, preciso observar o pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil que diz quais as
atividades no so consideradas empresrias.
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Introduo do Direito Empresarial

Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce

profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo
se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Portanto, as atividades intelectuais, de natureza cientfica (mdicos,

cientistas), literrias (escritores, advogados) ou artsticas (msicos, atores) no so consideradas como empresrias.
Importante
Mesmo existindo atividade econmica e a organizao, as atividades de
natureza intelectual no so consideradas atividades empresrias. Segue-se o conceito que vai alm da ideia econmica de empresa e adota-se
uma teoria jurdica da empresa.
Como esse assunto foi cobrado em concurso?
Dentro do tema das atividades que no so consideradas como empresa
e utilizando-se do exemplo mais comum, na prova para Titular de Servios
de Notas do TJ/RN/2012, organizado pelo IESES o enunciado pedia para marcar a alternativa incorreta que era: O mdico que presta seus servios
empresrio, pois, mesmo que no exera uma atividade organizada com a
contratao de colaboradores, exerce tal atividade de forma profissional.
A atividade mdica pura e simples no empresria e ento ele no ser
empresrio.

Existe apenas uma possibilidade de essas atividades serem consideradas como empresrias que a ressalva final do dispositivo, ou
seja, quando a atividade constituir elemento de empresa.
Mas o grande problema definir o que seja esse elemento de
empresa que far com que as atividades intelectuais possam ser empresrias. Alguns autores partem para o lado econmico e dizem que
este elemento empresarial est na complexidade da organizao da
atividade intelectual, ou seja, a partir do porte do negcio. Assim, dois
mdicos que tm um consultrio em conjunto no seriam empresrios,
mas se esse consultrio comear a ganhar outro porte, com a participao de mais mdicos, com um nmero maior de funcionrios, passaria
a ter o elemento de empresa. Entretanto o entendimento que vem prevalecendo o de que este elemento seria caracterizado pela existncia
de outras atividades sendo praticadas em complemento atividade
intelectual. Na clnica mdica do exemplo anterior, a atividade seria
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empresria quando junto com a atividade dos mdicos fossem oferecidos exames, servios de enfermagem, esttica, dentre outros.
Filiando-se ao primeiro posicionamento temos autores como Fbio
Ulhoa Coelho e Ricardo Fiuza e sustentando o segundo encontram-se
Sylvio Marcondes e Alfredo Assis de Gonalves Neto. Cada um desses
autores citados cria determinadas nuances para explicar o elemento de
empresa, sempre seguindo as tendncias explanadas anteriormente.
ELEMENTO DE EMPRESA
1 corrente

2 corrente

baseia-se na estrutura organizacional. Se tiver complexidade, haver

elemento de empresa.

baseia-se da existncia de outras

atividades junto atividade intelectual. Somente havendo outras
atividades que ter elemento de
empresa.

Importante
Na jurisprudncia, a questo da definio do que seja elemento de empresa ganha importncia na questo tributria. Isto porque o art. 9,
1 e 3, do Decreto-Lei 406/68 d tratamento diferenciado para pagamento do ISS s atividades no empresrias, ou seja, se ficar configurada a
existncia do elemento de empresa, no haver o benefcio. O STJ vem
entendendo, como no REsp 1028086/RO, publicado em 15 de dezembro
de 2011, que o elemento de empresa se caracteriza pela complexidade
na organizao.
Como esse assunto foi cobrado em concurso?
No exame organizado pela FCC para Procurador do TCE/BA/2011 a alternativa correta a ser assinalada afirmava No se considera empresrio quem
exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica,
mesmo que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, a no ser que
o exerccio da profisso constitua elemento de empresa.

3. O EMPRESRIO
De acordo com o j analisado art. 966 do Cdigo Civil, ser empresrio aquele que pratica atividade empresria. Esta uma definio
material do conceito de empresrio, sendo ele o sujeito de direitos e
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Introduo do Direito Empresarial

obrigaes que exerce a atividade econmica organizada para a circulao de bens ou servios, sem ser atividade intelectual.
Essa atuao deve ocorrer de forma profissional, ou seja, o empresrio tem que exercer a atividade com habitualidade, no entrando neste conceito aquele que esporadicamente praticou uma
atividade empresria, como por exemplo, uma pessoa que vende
seu prprio carro, mas no tem como cotidiano a prtica de venda
de automveis.
Neste diapaso importante que se corrija uma viso coloquial da
expresso empresrio que cotidianamente usada como sinnimo de
empreendedor, ou seja, qualquer pessoa que possua ou realize investimentos. Sendo assim, nem todo scio ou acionista de uma sociedade
ser empresrio. Somente o ser se possuir cargo de administrao e
efetivamente participar da organizao da atividade.
Quando se tem sociedade, os empresrios sero os administradores e a prpria pessoa jurdica que quem efetivamente organiza a
atividade.
A empresa, portanto, pode ser exercida em sociedade (atravs das
sociedades empresrias) ou individualmente (atravs do empresrio
individual e da empresa individual de responsabilidade limitada).
Importante
No se pode confundir mais o conceito de empresrio com o de investidor, desta forma, o fato de ser scio de uma sociedade no faz com que
a pessoa seja considerada empresria. Para s-lo precisar participar
efetivamente da organizao da atividade empresria.

O legislador brasileiro optou pelo conceito material de empresrio,

tendo em vista que, o j analisado art. 966, no exige o registro para
que algum seja caracterizado como tal.
O art. 967 do Cdigo Civil exige que o empresrio se registre na Junta Comercial antes do incio da atividade e em virtude desta previso
h quem defensa que o conceito seria formal, j que todo empresrio
deve se registrar.
Este no o entendimento correto. Uma vez que algum organize
atividade empresria, ser considerada empresrio. Se no se registrar ser um empresrio irregular, mas no deixar de s-lo.
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Como esse assunto foi cobrado em concurso?

Esse o entendimento seguido pelas bancas, como ocorreu no exame
organizado pelo TRT da 24 regio em 2012 em prova da magistratura do
Trabalho. A questo pedia para marcar o que caracteriza o empresrio e
a resposta era: Pelo exerccio profissional de atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou de servios. Dentre as
alternativas erradas tinha a que dizia: Pelo registro na Junta Comercial.

3.1. Requisitos para ser empresrio

Dois so os requisitos para que seja possvel se inscrever como
empresrio individual: capacidade e ausncia de impedimento.
Na interpretao conjunta do art. 972 do Cdigo Civil com o art. 974,
conclui-se que para requerer a inscrio como empresrio, necessrio ter plena capacidade civil. No possvel requerer a inscrio por
representante ou assistente.
A atividade empresarial poder, entretanto, ser continuada, atravs de representante ou assistente, quando ocorrer incapacidade superveniente. Esta incapacidade superveniente poder ocorrer quando o prprio empresrio passa por um processo de interdio e
declarado incapaz ou quando ele falece e seu(s) herdeiro(s) (so)
incapaz(es). Em qualquer dos casos, a continuao da atividade depender de autorizao judicial e os bens que o incapaz possua antes
de interdio ou da sucesso no podero ser penhorados para o
pagamento de dvidas decorrentes da atividade.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por
ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.

As duas hipteses de continuao do empresrio incapaz so taxativas, no comportando interpretaes extensivas. Por exemplo, no
pode, ao argumento da continuidade, o empresrio capaz transferir
em vida seu registro para seu filho menor de idade, pois tal hiptese
no est prevista no art. 974.
Importante
No h possibilidade de o incapaz iniciar atividade empresria. Ele apenas
pode continuar, nas hipteses taxativas do art. 974 do Cdigo Civil, quais
sejam, em caso de incapacidade superveniente ou em caso de receber a
atividade por herana.

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