Juzgado N°04 Secretaria N°08 ‘Nombre del Expediente: “ASESORIA TUTELAR N°1 CONTRA GCBA SOBRE AMPARO” ‘Numero: A16333-2016/0 Ciudad de Buenos Aires, 06 — de septiembre de 2016.~ Y VISTOS: Los autos sefialados en el epigrafe venidos a despacho para resolver la medida cautelar solicitada, y CONSIDERANDO: 1- Que a fs. 1/25 se presentan Mabel Lopez Oliva, en su caracter de Asesora Tutelar a cargo de la Asesoria Tutelar Ne 1, solicitando que este tribunal disponga una medida cautelar contra el Gobierno de la Ciudad Auténoma de Buenos Aires a fin de que suspenda la ejecucién de la Resolucién Ne 19/SSUEP/16 que aprueba el llamado a licitacién publica Ne 314/SIGAF/16 consistente a la construccion de un “Area de Servicios-Espacios Verdes Parque los Paticios” y, consiguientemente, la Resolucién 70/SSUEP/1 ~ que aprueba dicha licitacién publica y adjudica la obra- y ordene al GCBA abstenerse de realizar cualquier obra en la superficie cubierta y descubierta que actualmente ocupa la biblioteca “Enrique Banchs” ~tnica Biblioteca Infantil y Juvenil de la zona Sur, CABA, garantizando, como minimo, su funcionamiento actual, hasta tanto se dicte sentencia definitiva en autos. En el relato de los hechos la actora manifiesta que en el mes de mayo de 2016 el Ministerio de Ambiente y Espacio Piblico a través de la Resolucién 19/SSUEP/16 aprobé los pliegos de bases y condiciones para la licitacién publica 314/SIGAF/2016 consistente en la contratacién de la obra “area de servicios en espacios verdes Parque de los Patricios” integrada por un bar y sanitarios en el espacio que ocupa la Biblioteca Infantil y Juvenil “Enrique Banchs”. Menciona, que con fecha 27 de mayo de 2016 en el Boletin Oficial N» 4891 de fecha 27 de mayo de 2016 se publicaron los planos con el proyecto elaborado por la Direccin General de Obras de Regeneracién Urbana dependiente de dicho Ministerio, de los que surge la reduccién de parte de la superficie cubierta y la eliminacién de la superficie descubierta que conforman la Biblioteca Infantil y Juvenil “Enrique Banchs”. Relata que posteriormente, la Resolucién 70/SSUEP aprobé dicha licitacién, adjudicd la obra a la empresa INGENOR S.A por un monto de .224.223 y aprobé el proyecto de contrata y orden de ejecucién. Y que sin embargo, de la lectura de los considerandos de ambas resoluciones, surge que el GCBA no habria consultado sobre la conveniencia de la obra nia los vecinos del barrio, ni a los usuarios de la Biblioteca, ni a las Escuelas que permanentemente la visitan lo que derivé, inevitablemente, en la aprobacién de un proyecto que desconoce por completo el funcionamiento de la Biblioteca Infantil y Juvenil. Expresa que dicha obra ya adjudicada, reduce sustancialmente la superficie cubierta y descubierta que ocupa la biblioteca alterando su funcionamiento y, consecuentemente afectando irreversiblemente la dinamica de trabajo que viene realizando hasta clmomento todo lo cual, vulnera el derecho de los nifios, nifias y adolescentes que concurren a ésta puesto que casi no quedara espacio para la lectura en el lugar. Mas atin, el proyecto en cuestién contraviene las tendencias actuales en materia de Bibliotecas, muchas de ellas recogidas por el propio GCBA y plasmadas en el Plan Bibliotecas Siglo XXI creado por el GCBA. Describe que la Biblioteca Infantil y Juvenil “Enrique Banchs” esté conformada por un pequefio salén de lectura con estanterias abiertas y un anfiteatro al aire libre donde se realizan actividades culturales (narraciones, picnic literario, entre otras). A su vez, la todea un muro enrejado que delimita el espacio total que la constituye, y en el que estan ubicados los asientos de material que circundan el escenario del anfiteatro. Expone que la obra a ejecutarse implica la construccién de un area de servicios que no es otra cosa que un bar con sanitarios, que no guarda ninguna relacién ni tematica ni pedagagica con la biblioteca. Es decir, lo que se pretende ¢jecutar es un nuevo bar (como todos los que existen a metros del lugar, ubicados sobre la Avenida Caseros) en desmedro del funcionamiento de la unica Biblioteca Infantil y Juvenil de la zona sur. La actora menciona que constaté que cuenta con espacio cubierto en el que se organiza una pequefa sala de lectura con una estanteria con libros de un lado y un ventanal en el otro y una mesa ratona en el medio. Asimismo, cuenta con un pequefio bafio que es utilizado por nifios y adultos y un reducido sector con escritorios, carpetas y computadora destinado, segin informaron los empleados, a tares administrativas y de organizacién de la biblioteca, En la parte exterior, dentro del enrejado, existe un anfiteatro el que es utilizado para lectura y, eventualmente, la realizacidn de actividades recreativas. Paralelamente, relata que la obra a ejecutarse segtin los planos del proyecto prevé, entre otros, colocar un ventanal en la pared que hoy aloja las estanterias con los libros, las que se eliminaran. De este modo, entre el ventanal existente, el que se pretende agregar y la eliminacién del actual espacio “administrativo” (que seria reemplazado por unos pocos metros al frente). A su vez, destaca que debido al pequefio espacio cubierto de la biblioteca, muchas lecturas y actividades se efectuan en la parte exterior donde se encuentra el anfiteatro. Sin embargo, el proyecto de obra prevé su climinacién sustituyendo ese espacio por el “érea de servicio”, dejando a la biblioteca sin un lugar fundamental para su funcionamiento. Refiere que reciben muchas visitas de escuelas de los barrios aledafios y que como el espacio es reducido, las mismas se realizan tres veces por semana teniendo reservado hasta el mes de octubre y en relacién a los adolescentes, en general, éstos/as se llevan los libros para leer en sus casas. Habiendo requerido la Sra. Asesora Tutelar los libros de visitas, menciona que constaté que durante el afio 2016 (sin contar el mes de enero en que permanece cerrada) se registran 334 en febrero, 315 en marzo, 331 en abril. 258 en mayo, 577 en junio y 482 en julio. En definitiva, refiere que la obra proyectada y aprobada por las Resoluciones I9/USSEP/16 y 70/USSEP/16 no sdlo implica dejar a la Biblioteca Infantil y Juvenil“Enrique Banchs” con una superficie cubierta mermada, (ya que los metros cuadrados finales proyectados resultan ser menores de los que actualmente se disponen) sino que también el proyecto pretende ocupar gran parte de la superficie descubierta (su anfiteatro, compuesto de escenario y gradas) donde, como se dijo, se realizan actividades de lectura y culturales auto gestionadas gratuitas dirigidas a los nifios, nifias y adolescentes. Expresa que todo ello, afecta irreversible y negativamente el actual funcionamiento de la biblioteca y, consiguientemente, el derecho a la cultura y educacién de los niios, nifias y adolescentes de la zona sur que concurren a la misma y que, por otra parte, la instalacién de un bar en sustitucién de una biblioteca infantil ampliamente utilizada por la comunidad no sélo es moral y juridicamente reprochable sino que, en el caso, resulta irrazonable considerando la cantidad de confiterias, cafeterias, pizzerias, restaurantes, heladerias y comercios gastronémicos, ubicados en las inmediaciones del parque los que, evidentemente hacen completamente innecesaria la instalacién de un nuevo bar en terrenos del parque. En virtud de la situacién descripta, la actora hace saber que libré un oficio a la Direccién General del Libro, Bibliotecas y Promocién de la Lectura (ATCAyT Ne 415/16) en el que, entre otros, se le solicit al Director que informara la forma en que garantizaria el actual funcionamiento en virtud de la Res. 70/SSUEOP/16. Hace saber que dicho oficio fue respondido con fecha 29 de agosto de 2016 indicandose, ademas, de datos sobre la cantidad de libros y horarios de funcionamiento, que “los libros se trasladarian a una espacios dentro del parque de los patricios denominado “El Templete” cuya gestion se lleva adelante con las autoridades de la comuna 4 (..) requiriendo a esos efectos el tiempo necesario de embalaje y posterior acomodamiento que garanticen la apropiada presentacién del patrimonio”. Finalmente, relata que con fecha 30 de agosto de 2016 la actora concurrié nuevamente a la biblioteca y constaté que los libros se encuentran guardados en cajas dado que, segin informé personal de la biblioteca el dia viernes 2 de septiembre la misma dejara de funcionar en virtud del inicio de las obras previstas en la Resoluciones 19 USSEP/19 y 70 USSEP/16. T= Que, en primer término, corresponde precisar que las medidas cautelares son todas aquellas que tienen por objeto garantizar los efectos del proceso, incluso aquellas de contenido positive y la suspensién de la ejecucién del acto administrative impugnado, 0 del hecho 0 contrato implicado en este, aunque lo peticionado coincida con el objeto sustancial de la accién promovida (conf. art. 177, segundo parrafo, del Cédigo Contencioso Administrativo y Tributario) Que, con respecto a las decisiones de la Administracién Publica, el otorgamiento de las medidas precautorias es de cardcter excepcional debido a la presuncién de legitimidad de aquellas. Ello exige que su dictado se encuentre precedido de un andlisis detallado y particularmente severo de los recaudos comunes a cualquier medida cautelar, en particular en lo que atafie a la verosimilitud del derecho que se alega vulnerado y el peligro en la demora,Que los referidos supuestos de admisibitidad deben hallarse siempre reunidos, sin perjuicio de que en su ponderacién -por el érgano jurisdiccional- jueguen cierta relacién entre si y, por lo tanto, cuanto mayor sea la verosimilitud del derecho invocado, menos rigor debe observarse en la valoracién del perjuicio inminente o irreparable; la verosimilitud del derecho puede valorarse con menor estrictez cuando es palmario y evidente el peligro en la demora. Ahora bien, ademas de ser ello, un criterio jurisprudencial pacifico, también, los articulos 177 y siguientes del Cédigo Contencioso Administrativo y Tributario, y especificamente el articulo 189, inciso 1, han establecido que de la suspensién del acto administrativo “no resulte un grave perjuicio para el interés piblico” y que el acto cuestionado ostente “una ilegalidad manifiesta o su gjecucién o cumplimiento tuviera como consecuencia mayores perjuicios que su suspension”, MIL-Del examen de las constancias de la causa a la luz. de los principios y normas enunciados conduce a concluir que se encuentran reunidos -en la actual instancia primordial de la causa y con el cardcter provisorio propio de este estadio del anilisis- los recaudos que tomnan procedente la tutela cautelar solicitada. En efecto, cabe sefialar en primer lugar que la Constitucién de la Ciudad de Buenos Aires en su Art 10 y Art. 75 inc. 22 de la Constitucién Nacional otorgan jerarquia constitucional a los tratados internacionales, y se aplican respecto de estos los principios surgidos de la jurisprudencia nacional ¢ intemacional y de la doctrina comparada, entre ellos la operatividad de los tratados. En este contexto, el Comité de Derechos del Nifio al analizar el art. 31 de la Convencién sobre los Derechos del Nifio en la Observacién General N°17 (2013) entendid que “La participacién en la vida cultural de la comunidad es un elemento importante del sentido de pertenencia del nifio. Los nifios heredan y experimentan la vida cultural y artistica de su familia, comunidad y sociedad y, a través de ese proceso, descubren y forjan su propio sentido de identidad”. Asimismo, el Comité destacé que “Los Estados partes deberan tomar todas las medidas apropiadas para velar por que todos los nifios tengan la oportunidad de ejercer los derechos enunciados en el articulo 31 sin distineién alguna...” Ademés sefialé que “El uso de los espacios publicos por los nifios para el juego, la recreacién y las propias actividades culturales se ve obstaculizado también por la creciente comercializacién de las areas piblicas, que excluye a los nifios. ‘Ademds, en muchas partes del mundo la tolerancia de los nifios en los espacios piblicos va en disminucién. También enfatizo el Comité que “Se requiere legislacion que garantice el acceso de todo nifio, sin discriminacién por motivo alguno, a todos los entornos recreativos, culturales y artisticos, incluidos los espacios publicos y_privados, los espacios naturales, los parques, los campos de juego, los lugares deportivos, los museos, los cines, las bibliotecas, los teatros y las actividades, servicios y eventos culturales.”En virtud de lo expuesto y dado que la cuestién planteada involucra la interferencia del derecho de los nifios ai uso de los espacios piblicos para el juego, la recreacin y las actividades culturales, corresponde hacer lugar a la medida peticionada hasta tanto quede firme la decisién final que se adopte en la presente causa. Por otra parte, no advierto que la concesién de la cautelar en estos términos implique la afectacién de un interés publico al que deba darse prevalencia, Al respecto, cabe precisar que “El interés piiblico no es un concepto carente de contenido concreto; por el contrario, tal contenido debe ser reconocible y determinable, consistiendo en una cosa o un bien que es perceptible para cualquier componente de la sociedad” (conf. GALLEGOS FEDRIANI, Pablo, “Las Medidas Cautelares contra la Administracién Publica’, Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, Buenos Aires, 2002, pagina 58). Por lo expuesto, la medida aqui solicitada aparece como la tnica posibilidad de evitar el dao actual y posible que produciria la continuacién del procedimiento licitatorio (N° 314/SIGAF/16 consistente a la construccién de un “Area de Servicios-Espacios Verdes Parque los Patricios” y, consiguientemente, la Resolucién TO/SSUEP/1), habida cuenta que la ejecucién del acto cuestionado generaria, en principio, mayores datios que los que se deriven de la suspensién provisoria del mismo (conf. art. 189, inc. 1 del C.CA. y T) En otro orden de ideas, cabe sefialar, que las medidas precautorias no exigen de los magistrados el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino sdlo de su verosimilitud. Es més, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no excede del marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo agota su virtualidad (conf. C.S.J.N, Fallos: 306:2060, entre otros). WV. Por su parte, en cuanto al peligro en la demora, cabe también considerarlo acreditado, en los términos del inciso 1° del articulo 189, del CCAT, con las constancias aportadas por la parte actora y la constatacién, en tanto alli se da cuenta, del cierre de la biblioteca para el inicio de las obras. V. En cuanto a la exigencia de la caucién, y atendiendo a la indole de la cuestién cautelar planteada, he de tenerla por cumplida con el ofrecimiento efectuado en el tltimo parrafo del punto XI d) del escrito de inicio. En definitiva, por todo lo antes expuesto, RESUELVO: Hacer lugar a la medida cautelar solicitada, ordenando al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, suspender la Resolucién N|_19/SSUEP/16 (construccién de areas de servicios) en la Biblioteca Publica Infantil “Enrique Banchs”, sita en el Parque de los Patricios de la CAB.A., hasta tanto el GCBA asegure previamente a la construccién de la citada area de servicios, la regularidad y en particular eficaz prestacién de los servicios educativos de la Biblioteca en cuestidn. Atento la importancia de la cuestién en este expediente, fijase audiencia para el dia 15 de septiembre de 2016 a las 12:30 hs, a la que deberdn concurrir las partes, los funcionarios de! Ministerio de Cultura y Ministerio de Ambiente y EspacioPublico y todo otro funcionario responsable que el GCBA determine con incumbencia en la cuestién planteada en autos. Registrese y notifiquese a la actora (Asesoria Tutelar N° 1), con cardcter urgente y en el dia, librese cédula con caracter urgente y en el dia a la Procuracién General de la Ciudad de Buenos Aires en los términos del art. 11 de la ley 2145 y, librese oficio a los respectivos Ministerios, haciéndose saber que la confeccién y posterior diligenciamiento quedard a cargo de la parte actora~ Elena Amanda Liberatori Jueza Contencioso Administrativo y Tributario Ciudad Autonoma de Buenos Aires