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Resulta necesario tener presente que de acuerdo con el artculo 253 del C.
de P. C., los documentos pueden aportarse al proceso en original o en copia,
stas ltimas consistentes en la trascripcin o reproduccin mecnica del
original; sumado a ello, el artculo 254 del C. de P. C., regula el valor
probatorio de los documentos aportados en copia, respecto de los cuales
seala que tendrn el mismo valor del original.
FUENTE FORMAL: CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 253 /
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 254
DOCUMENTO PUBLICO - Se presume autntico el expedido por
funcionario pblico - DOCUMENTO PUBLICO - Valor probatorio el
expedido por funcionario pblico
El documento pblico, es decir aquel que es expedido por funcionario de esa
naturaleza, en ejercicio de su cargo o con su intervencin (artculo 251 C. de
P. C.), se presume autntico y tiene pleno valor probatorio frente a las
partes, los terceros y el juez, salvo que su autenticidad sea desvirtuada
mediante tacha de falsedad, segn lo dispone el artculo 252 del C. de P.C.
FUENTE FORMAL: CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
251 / CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 252
ARTICULO
DOCUMENTO PRIVADO - Valor probatorio / DOCUMENTO PRIVADO Eventos en que se reputa autntico
Si el documento aportado es de naturaleza privada, al tenor de lo dispuesto
en el aludido artculo 252 del C. de P. C., ste se reputar autntico en los
siguientes casos: i) cuando hubiere sido reconocido ante el juez o notario, o
judicialmente se hubiere ordenado tenerlo por reconocido; ii) cuando
hubiere sido inscrito en un registro pblico a peticin de quien lo firm; iii)
cuando se encuentre reconocido implcitamente por la parte que lo aport al
proceso, en original o copia, evento en el cual no podr impugnarlo, excepto
cuando al presentarlo alegue su falsedad; iv) cuando se hubiere declarado
autntico en providencia judicial dictada en proceso anterior, con audiencia
de la parte contra quien se opone en el nuevo proceso, y v) cuando se
hubiere aportado a un proceso, con la afirmacin de encontrarse suscrito
por la parte contra quien se opone y sta no lo tache de falso.
FUENTE FORMAL: CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 252
CONTRATO DE INTERVENTORIA - Nocin / CONTRATO DE
INTERVENTORIA - Especie de contrato de consultora / CONTRATO
DE CONSULTORIA - Caractersticas fundamentales de ndole tcnica
La interventora es una especie del contrato de consultora. Lo anterior, de
acuerdo con lo preceptuado en el numeral 1 del artculo 32 de la Ley 80 de
1993. () la caracterstica fundamental o bsica que servir para identificar
los contratos estatales de consultora ser la ndole tcnica de su contenido,
la cual constituye el comn denominador de todas las actividades descritas
como posibles integrantes de su objeto, consideracin que se robustece si se
tiene presente que, segn lo seala la propia norma legal, el desarrollo y la
ESTATALES
Para
ejercer
prueba
en el
3. El contrato de interventora.
En procura de precisar la nocin del contrato de interventora, resulta
importante destacar lo sealado por la Seccin Quinta de esta Corporacin:
() [es] una consultora a travs de la cual las entidades pblicas
ejercen su potestad de coordinacin, direccin y control de la ejecucin
de los contratos.
De la anterior concepcin se pueden extractar los siguientes elementos:
i.
vi.
vii.
viii.
Habra que concluir entonces que las variaciones que eventualmente
podran sucederse dentro de una operacin normal, bien sean favorables o
desfavorables a los intereses econmicos del concesionario, corresponderan
a su riesgo negocial, es decir, al lea normal de los negocios y, por lo tanto,
en manera alguna podra trasladarse los dficit respectivos a la entidad
pblica contratante, ni tampoco podra exigrsele al concesionario la entrega
del supervit a la entidad concedente cuando los resultados superaren las
proyecciones iniciales, puesto que tales medidas no resultan congruentes en
un negocio en el cual los riesgos que cada una de las partes asume deben
quedar definidos desde antes de la celebracin del contrato, para que, de
esta manera, cada una de ellas tenga suficiente claridad sobre los mismos y
adopte los mecanismos necesarios para cubrirlos. Es claro que las
deficiencias de una propuesta ni el lea normal del negocio pueden
trasladarse a la entidad contratante so pretexto del rompimiento del
equilibrio financiero del contrato ()
Quiere decir lo anterior que las partes se obligan a travs del respectivo
contrato estatal despus de analizar las circunstancias existentes al
momento de celebrarlo o de presentacin de la respectiva oferta, segn el
caso, en todos los aspectos razonablemente previsibles que pueden tener
incidencia en la ejecucin de sus obligaciones. As mismo, pactan las
condiciones de ejecucin del contrato teniendo en cuenta los riesgos que en
el momento de su celebracin podan bueno es reiterarlo- razonablemente
preverse, e incluso efectuando una distribucin de los mismos.
Con base en toda esta informacin las partes hacen sus proyecciones y sus
clculos y acuerdan el contenido de sus respectivas obligaciones; es decir,
se fija el contenido de las prestaciones y contraprestaciones: lo que una de
las partes debe realizar y el precio que por ello recibir de la otra parte y
que, en consecuencia, considerar como equivalente. Se traba entonces una
doble relacin: en primer lugar, cada una de las partes considerar que
existe una equivalencia entre los costos y gastos en que incurrir y el
beneficio o utilidad que para ella se derivar de la ejecucin del contrato y,
en segundo lugar, que es equivalente la obligacin que cada una de ellas
asume frente a la contraprestacin a cargo de la otra parte, lo que da lugar
al surgimiento de la ecuacin contractual que se debe mantener a lo largo
de toda la ejecucin contractual. En este orden de ideas, puede el
contratista invocar el restablecimiento del equilibrio contractual sobre la
parte que efectivamente ejecut, siempre y cuando se satisfagan los dems
requisitos para que prospere la teora de la imprevisin.
En el caso concreto que ahora se examina, la Sala encuentra que los medios
de prueba aportados no son demostrativos de incumplimiento alguno de las
obligaciones contradas por EMCALI EICE, en desarrollo del contrato de
consultora. Si bien es cierto se presentaron suspensiones por causas ajenas
al propio contrato de interventora y, por ende, ajenas por completo tambin
al contratista particular demandante, las cuales tuvieron origen en el
desarrollo de los contratos que deban ser vigilados, controlados y
trminos en que las mismas han sido entendidas tanto por la Jurisprudencia
que al respecto ha construido la Corte Suprema de Justicia, como por la
doctrina desarrollada a partir, precisamente, del estudio de las normas que
integran la Codificacin Civil y en idntico sentido hay lugar a puntualizar
que en este campo tambin sern aplicables aquellas otras disposiciones
legales contenidas en el mismo Cdigo Civil que se ocupan de precisar el
sentido y el alcance de las nociones que sirven para estructurar las causales
de nulidad absoluta consagradas en el artculo 1741 de ese cuerpo
normativo (como ocurre con los conceptos de ilicitud en el objeto, la ilicitud
en la causa, la incapacidad absoluta, etc.).
Siguiendo el marco general que se acaba de exponer, encuentra la Sala que
las clusulas dcima primera y dcima segunda del Contrato de Consultora
celebrado por EMCALI estn viciadas de nulidad absoluta en cuanto fueron
celebradas contra expresa prohibicin constitucional, de conformidad con lo
dispuesto en el numeral 2 del artculo 44 de la Ley 80 de 1993, en
concordancia con el artculo 121 de la Constitucin Poltica, razn por la cual
le corresponde a la Sala efectuar una declaracin oficiosa acorde con lo
sealado en el artculo 45 de esta misma disposicin legal.
En efecto, en el contrato de Consultor
No. GAA-DEP-008-97-AC, cuyo objeto lo constituy la INTERVENTORA
DEL SUMINISTRO Y TRANSPORTE HASTA BODEGAS DE EMCALI EICE DE
BOMBAS, VLVULAS Y ACCESORIOS, OBRAS CIVILES Y ELCTRICAS
NECESARIAS PARA LA AMPLIACIN DEL SISTEMA DE BOMBEO DE SIOLE,
se estipularon las siguientes clusulas excepcionales (folio 23 cuaderno 1):
DCIMA PRIMERA: CADUCIDAD: EMCALI EICE podr declarar la
caducidad del presente Contrato de acuerdo a lo estipulado en la
Resolucin JD-0079 de Agosto 14 de 1.996. DCIMA SEGUNDA:
TERMINACIN,
MODIFICACIN
E
INTERPRETACIN
UNILATERALES: Las partes acuerdan que en este Contrato tienen
aplicacin la interpretacin, la modificacin y terminacin unilaterales,
en las circunstancias y de acuerdo a los procedimientos establecidos en
la Resolucin de Junta Directiva JD-0079 de Agosto 14 de 1.996.
En el marco jurdico aplicable de manera especial a los contratos estatales
cobra particular significado el listado de hiptesis o tipos contractuales
previstos en el numeral 2 del artculo 14 de la Ley 80, puesto que en
algunos casos el cumplimiento tanto de los fines del Estado de que trata el
artculo 2 de la Constitucin Poltica como los fines de la contratacin
estatal previstos en el artculo 3 de la Ley 80, todo ello, naturalmente, en
concordancia con los principios que rigen el ejercicio de la Funcin
Administrativa (artculo 209 C.P.), adems del acatamiento de las normas
que rigen los asuntos presupuestales y aquellas que regulan la competencia
de los servidores pblicos, habilitan e incluso obligan a las entidades
estatales contratantes tanto a estipular clusulas excepcionales, como a
ejercer esas potestades o prerrogativas especialsimas, segn el caso,
prescindir de
excepcionales.
la
utilizacin
de
las
clusulas
estipulaciones
De acuerdo con la norma legal que se deja transcrita, para el ejercicio de las
facultades excepcionales, los contratos estatales pueden clasificarse en
cuatro (4) grupos bien diferenciados: i) contratos estatales en los cuales las
clusulas excepcionales al derecho comn son obligatorias; ii) contratos
estatales en los cuales las clusulas excepcionales al derecho comn son
facultativas; iii) contratos estatales en los cuales se encuentra prohibido
incluir y, por tanto, ejercer clusulas o estipulaciones excepcionales
y iv) todos los dems contratos estatales no previstos ni contemplados en
alguno de los grupos anteriormente individualizados.
Acerca de esta manera de agrupar los contratos estatales ya hizo referencia
la Sala en oportunidad anterior, segn lo refleja el pronunciamiento que a
continuacin se transcribe:
6.2. Las clusulas exorbitantes en la ley 80 de 1993. En
particular, su pacto e imposicin en contratos para los cuales no
existe autorizacin de la ley.
Segn se anot en los antecedentes del proceso, el municipio declar la
caducidad del contrato celebrado con la sociedad Asesoramos SCA.,
poder exorbitante que fue pactado en la clusula quinta del contrato.
Advierte la Sala que, en vigencia de la ley 80 de 1993, norma bajo la
cual se suscribi el presente contrato, existen tres grupos de contratos
en torno a los cuales el rgimen de dichos poderes exorbitantes es
diferente.
En el primer grupo se encuentran los contratos en los cuales las clusulas
excepcionales se tienen que pactar, es decir que son legalmente
obligatorias, razn por la cual, si no se incluyen, se entienden pactadas;
-son las denominadas clusulas virtuales-. Los contratos que pertenecen a
este grupo son: el de obra, los que tienen por objeto la explotacin y
concesin de bienes del Estado, la prestacin de servicios pblicos y las
actividades que constituyan monopolio estata
.
Al segundo grupo pertenecen los contratos en los cuales se encuentra
prohibido pactar dichas clusulas, de manera que, si se incluyen habr
nulidad absoluta de la clusula. A este grupo pertenecen, segn el
pargrafo del art. 14 de la ley 80 ... los contratos que se celebren con
personas pblicas internacionales, o de cooperacin, ayuda o asistencia;
en los interadministrativos; en los de emprstito, donacin y
arrendamiento y en los contratos que tengan por objeto actividades
comerciales o industriales de las entidades estatales que no
correspondan a las sealadas en el numeral 2o. de este artculo, o que
tengan por objeto el desarrollo directo de actividades cientficas o
tecnolgicas, as como en los contratos de seguro tomados por las
entidades estatales...