DERECHO INTERNACIONAL PBLICO(TOMO I)

LAS RELACIONES INTERNACIONALES Y SUS CARACTERSTICAS:

Concepto Contemporneo: el DIP regula las relaciones jurdicas
entre los distintos sujetos de DIP principalmente las relaciones
entre los estados y las organizaciones internacionales. Se acentu
el carcter jurdico de sus normas, superando de esta forma las
discusiones y las diferentes escuelas que dudaban de tal
carcter.Super al Concepto clsico.
Concepto Clsico: regulaba: A) las relaciones intergrupales; B)
las relaciones entre los distintos centros de poder y C) a partir
de los tratados de Westfalia las relaciones entre los Es. Adems
en el Derecho Internacional Contemporneo
ORIGEN DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO(ANTECEDENTES):
A)Para algunos autores las normas de DIP existen desde que los
pueblos primitivos mantienen relaciones comerciales, envo de
misiones
especiales(miembro
de
la
tribu),
respetando
la
inviolabilidad de los mismos, etc.
B)Para otros autores no se puede hablar de DIP en la antigedad.
stos entienden que el origen se marca con los Tratados de
Wesfalia(pone fin a la guerra de los treinta aos, Alemania,
siglos XVI-XVII).
**Es ms aceptada por los internacionalistas.
DERECHO INTRNACIONAL CLSICO Y CONTEMPORNEO (EVOLUCIN DEL
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO):
El DIP sobre todo por la interaccin sobre todo en Europa
Occidentak, de varios factores histricos: decadencia de la
autoridad religiosa, emergencia de los Es pequeos de mayor
igualdad, avances en la economa y en el pensamiento.
DERECHO INTERNACIONAL CLSICO(SIGLOS XVI-XVII)
No haba necesariamente sanciones coactivas: se daban guerras
y represalias. Guewrra: no triunfaba necesariamente quien tena
razn, sino quien tuviesse ms fuerza, no era una reaccin
coercitiva apropiada ante un acto ilcito.
Los Tratados de Westfalia que ponen fin a la guerra de los
treinta aos (marcan los comienzos de las negociaciones de paz),
constituyen el punto de partida de los acuerdos entre los
distintos estados. A travs de stos se procura la organizacin de
un sistema de equilibrio(que muestra sus fallas con las guerras
mundiales).
Impulsan el desarrollo de las normas internacionales, siendo
la base fundamental de la sociedad contempornea internacional, ya
que a partir de ellos se establecieron postulados esenciales por
ej: surgimiento de estados nacionales, igualdad jurdica, atributo
de la soberana, respeto a la persona humana, arbitraje, normas
comerciales, etc.
Dichos tratados, poco a poco fueron adquiriendo un carcter ms
jurdico
que poltico y esto se explica por lo anteriormente
mencionado(desarrollo de los postulados).

Consagraron
un
pcipio
fundamental:
Pacta
Sunt
Servanda(principio de buena fe), los Es deben de comportarse como
lo han pactado.
Si bien el Derecho Internacional Clsico consagr presupuestos
bsicos a travs de distintos instrumentos(tratados), con el
objetivo de lograr un ideal de justicia internacional, en el
perodo interguerras el sistema de equilibrio es ms frgil pues
el dominio est en manos de pocos
Luego de la primera guerra mundial comienza a tomar relevancia
nuevamente el sentido poltico en las relaciones jurdicas
internacionales, sobre el sentido jurdico.
Carta de las Naciones Unidas, se cre para solucionar
pacficamente las controversias entre los actores. Crendose a su
vez la Corte Permanente de Justicia Internacional(antecesora de la
actual corte).
D INTERNACIONAL CONTEMPORNEO(1945):
Se trata de proscribir ese d absoluto e ilimitado de guerra
en varios instrumentos como en la Carta de la ONU que fcult al
Consejo de Seguridad para decidir con carcter obligatorio la
imposicin de sanciones y para llevarlas a cabo l mismo.
A partir de la Segunda Guerra Mundial empieza a restaurarse el
ordenamiento internacional. Se comienza a dar a todos los Es, que
forman parte de la sociedad internacional, los mismos derechos y
las mismas obligaciones. Igual el DIP toma la poltica.
Otro de los caracteres del Derecho Internacional Contemporneo,
que lo distingue del anterior, es que los estados ya no son los
nicos sujetos de derecho internacional, sino que aparecen otros
como
las
organizaciones
internacionales,
las
comunidades
beligerantes, movimientos nacionales de liberacin, etc.
Tambin surgieron tratados multilaterales y nuevos estados
Carta de Naciones Unidas, en este instrumento jurdico se
consagran
los
presupuestos
bsicos
del
sistema
de
coordinacin(sistema de soberanos y no de subordinacin) y de los
derechos y deberes de todos los Es, sin hacer distinguir por
tamao.
Por ejemplo, en sus arts.1 y 2 , se consagran los principios y
propsitos que sern la base ideolgica del sistema de equilibrio
de poder, del Derecho Internacional Contemporneo.
Se busca: _La cooperacin internacional de todos los estados, para
el mantenimiento de la paz y seguridad internacional.
****Se consagra el principio de igualdad soberana y jurdicas
de los estados.
****Se prohibe el uso y la amenaza de la fuerza en las
relaciones internacionales.
****Se comprometen a solucionar sus conflictos pacficamente.
****Se
consagra
el
principio
de
no
intervencin
y
jurisdiccin domstica de los estados.
FUNDAMENTO DEL DERECHO INTRNACIONAL
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO):
NEGADORES:

PBLICO(POR

QU

OBLIGA

EL

La mayora de los negadores del DIP se ubican en el siglo XVIXVII. El nico que puede obligar es el d positivo de los Es
Ciertos autores admiten la existencia
de ciertas reglas que
regulan
las relaciones internacionales, pero stas carecen de
eficacia, no tienen un carcter jurdico, sino que revisten un
carcter moral, basado en el principio de la buena fe, pacto entre
caballeros, etc. (negadores prcticos).
Otros: sistema imperfecto, es decir frente a un nuevo orden, pero
en va de formacin, in status nascendi, pero todava no es
un
nuevo orden jurdico.
En conclusin: Los negadores no aceptan la naturaleza jurdica de
este nuevo orden internacional, en razn de los siguientes
fundamentos:
1)Falta de Legislador: no existe a diferencia del orden interno,
un rgano legislativo que formule las normas que rigen las
relaciones internacionales. Esta posicin no es de recibo, porque
en el derecho internacional no solo se debe entender a la ley en
sentido escrito sino tambin en sentido de norma no escrita, como
lo es la norma consuetudinaria o cierto actos unilaterales que
tienden a producir efectos jurdicos. Se ve en el art. 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Convenios multilaterales: se dan en conferencias donde
concurren delegados de muchos Es y aprueban los textos por voto
mayoritario, es parecido a las Asambleas Legislativas.
2)Falta de Juez: no existe jurisdiccin encargada de impartir
justicia. No es esencial la presencia de un juez, porque existen
otros medios para resolver las controversias, por ejemplo el
arbitraje.
Surgi la Haya y luego la Corte Internacional; cuyo estatuto
le da competencia facultativa, es decir, si los estados parte de
una controversia lo consienten podrn someterlo a decisin de la
Corte, de lo contrario podrn optar por otro medio de solucin.
3)Falta de Gendarme: Ausencia de ejecucin coactiva de sus normas.
Sostienen que no existe en el derecho internacional un gendarme
que vigile el cumplimiento de las normas. Adems muchas de las
sanciones
son
no
coactivas
como
la
interrupcin
de
las
comunicaciones, ruptura de las relaciones diplomticas. Esta
posicin tambin es refutada, porque en el orden internacional si
existe un gendarme y este es el Consejo de Seguridad de Naciones
Unidas. Ms all de las connotaciones polticas que este puede
presentar su competencia primordial es vigilar el cumplimiento de
las normas internacionales, para lograr uno de los objetivos
fundamentales de la sociedad internacional, que es mantener la paz
y la seguridad internacional.
LA RESPUESTA DEL JUSNATURALISMO CLSICO:
A-ESCOLSTICA:
SANTO TOMS DE AQUINO, SIGLO XIII
FRAY DE VICTORIA, SIGLO XVI
Para la Escolstica existe un derecho superior que tiene un
origen divino y regula los principios fundamentales, es decir que

es
el
derecho
natural
el
que
regula
las
relaciones
internacionales.
El derecho natural est integrado por principios de justicia,
postulados perpetuos inmutables y universales que son extrados
del Evangelio, de escritos de telogos, es decir del derecho
divino.
Elderecho es encontrado por los hombres y no creado por estos.
Uno de los mximos exponentes de esta corriente es Fray de
Victoria (Amrica Latina), para l la comunidad jurdica se basa
en la igualdad de los estados y el respeto a la persona humana.
Crtica: no admite el carcter jurdico (esencia del D ) de
la norma internacional, sino que se le otorga un carcter divino.
B)RACIONALISMO
(GROCIO)Uno de los mximos exponentes de sta escuela.
Para el racionalismo la validez y obligatoriedad de la norma
internacional no descansa en el derecho divino, ni en la moral,
sino en la razn humana porque la norma es creada por los hombres,
A partir del racionalismo nos encontramos frente a dos grandes
corrientes:
1)Escuela positiva subjetivista o voluntarista.
2)Escuela positiva objetivista.
1)SUBJETIVISTA O VOLUNTARISTA
Esta teora admite como fundamento de DIP, el consentimiento
expreso o tcito de los estados, es decir que la obligatoriedad
radica en la voluntad de los estados.
Dentro de esta escuela tenemos tres grandes corrientes:
A)Escuela de la Autolimitacin de la voluntad: el contenido y
validez de la norma internacional depender exclusivamente de la
voluntad de los estados.
El estado es soberano y por lo tanto no podr ser obligado por
norma ajena a su voluntad.
El estado podr obligarse por las normas cuando se impone a s
mismo el deber de respetar a sus iguales en el orden jurdico
internacional.
CRTICA: No es de recibo ya que bastara con que el estado
expresare
su
voluntad
de
no
obligarse
por
las
normas
internacionales para que ste dejara de ser eficaz.
B)Escuela de la delegacin del Derecho Interno: la obligatoriedad
del DIP, descansa en la constitucin del estado, es decir que el
estado es soberano pero a travs de su derecho interno se
obligara por la norma internacional, en la propia constitucin de
los estados se establecer tal obligatoriedad.
CRTICA: Al igual que la anterior, no es de recibo esta escuela
porque en definitiva la obligacin sigue reposando en la voluntad
de los estados, de acuerdo a su postura bastara que el estado
cambie su constitucin o reforme la misma y de esta forma
apartarse de la norma internacional.

C)Escuela de la voluntad comn de los estados: Segn esta teora

la obligatoriedad de la norma surge de la voluntad comn de un
nmero de estados. Es decir que a partir de un pacto entre estados
en que cada parte declara su voluntad igual a la de los dems que
es la de obligarse por la norma internacional.
CRTICA: El voluntarismo no puede explicar como una o varias
voluntades pueden generar una obligacin internacional sin que
exista una norma jurdica anterior o posterior que as lo
disponga.
2)OBJETIVISTA(KELSEN)
Esta teora busca superar las anteriores, entiende que la
obligatoriedad de la norma internacional, se funda en distintas
razones, pero en ningn momento descansa en la voluntad de los
estados.
Dentro de esta escuela el mximo exponente es Kelsen. ste
entiende que la norma obliga en el mbito internacional porque es
una norma jurdica, eficaz por s sola(Normativismo Kelseniano).
El normativismo parte de la base de que lo que obliga en el mbito
internacional es una norma jurdica eficaz, es decir que su
obligatoriedad no depende del carcter moral o de la propia
voluntad del estado, sino que dependen de su propia naturaleza
jurdica.
Para Kelsen la norma fundamental, la norma hipottica fundamental,
en el mbito internacional es aquella que tiene como primer
soporte la costumbre internacional.
Es decir, para este autor en el orden interno, la norma jurdica
encuentra su fundamento en la primera constitucin y en el orden
internacional el fundamento es la primer costumbre.
Si bien la posicin de Kelsen es relevante porque ha dado un giro
al pensamiento jurdico de las normas que rigen el derecho
internacional,
debemos precisar que este autor no es lo
suficientemente claro para explicar el fundamento jurdico de la
obligatoriedad
de
estas
normas.
La
norma
consuetudinaria
internacional,
que
en
su
momento
tuvo
relevancia
puede
desvanecerse, esto se debe al dinamismo del derecho. Los estados
van cambiando la manera de comportarse adecundose a los nuevos
tiempos y es por ello que la costumbre no puede ser el soporte por
siempre de la norma jurdica internacional.
Si bien esta posicin es el punto de partida de un anlisis
estrictamente jurdico en cuanto a la efectividad de las normas
internacionales, debemos admitir que actualmente, es decir en el
derecho internacional contemporneo, se acepta la naturaleza
jurdica de las normas internacionales, pero muchas veces con un
carcter multidisciplinario (dependen del derecho, pero tambin de
la historia, geografa, sociologa, etc.).
POSICIN DE LA CTEDRA DE MONTEVIDEO(CRITERIO CUADRIPARTITO)
Siguiendo el pensamiento de la escuela objetivista, que admite el
carcter jurdico de las normas internacionales, se enmarca la
posicin de la ctedra de Montevideo.

La ctedra de Montevideo analiza la obligatoriedad de las normas

del DIP, desde el propio sistema de coordinacin y entiende que la
norma jurdica internacional obliga desde distintos puntos de
vista:
1)Punto de vista Jurdico Sustancial.
2)Punto de vista Jurdico Formal.
3)Punto de vista Jurdico Sociolgico.
4)punto de vista Jurdico Valorativo.
1) JURDICO SUSTANCIAL: El fundamento, la validez y obligatoriedad
del DIP se encuentra dentro del propio sistema de coordinacin,
teniendo en cuenta las caractersticas de sus reglas. Estamos ante
un sistema de coordinacin, ante un orden democrticamente
establecido por los soberanos(estados).
Para
conservar
su
soberana
deben
de
actuar
respetando
determinadas reglas, es decir el respeto a la soberana de sus
iguales ampara la propia soberana.
El propsito de las normas que regulan este sistema de
coordinacin es lograr la certeza y seguridad jurdica de la
obligacin de las normas internacionales, pues este es el propio
objetivo del DIP.
2) JURDICO FORMAL: Estamos ante un sistema de coordinacin, por
lo tanto los sujetos son soberanos(estados) y cuando stos crean
las normas, stas no afectarn la soberana, por el contrario la
protegen.
Las normas de este sistema de coordinacin son el producto de
decisiones concretas e inmediatas de los sujetos que se
comprometen a respaldarlas y cumplirlas de buena fe.
Es decir, que para regular sujetos soberanos sin que estos dejen
de serlo las normas surgen de acuerdo al DIP. Cuando entran a
regir l cumplirlas o no, no
depende de la voluntad de los
estados ya que son obligatorias por la caracterstica del propio
sistema de coordinacin.
(La diferencia con el punto anterior radica en que aqul trata
sobre la validez de la norma, esto es de donde extrae su
obligatoriedad, del propio sistema de coordinacin; mientras que
este punto se refiere a quin elabora la norma, los estados
soberanos pero una vez que la crean escapa a su voluntad).
3) JURDICO SOCIOLGICO: Saber cules son los motivos que obligan
en la prctica a los sujetos a cumplir las normas internacionales,
responde a valores sociolgicos, porque los sujetos de derecho
internacional
cumplen las normas porque le es ms ventajoso que
violarlas, ya sea por temor a la sancin o por la consecuencia de
la violacin. Entonces respetar la norma asegura eficazmente el
sistema de coordinacin.
4) JURDICO VALORATIVO: Haciendo un razonamiento lgico frente a
cada situacin a de existir una norma con un valor determinado, es
decir que para cada caso habr una norma de ms alto valor y a
ella debe recurrirse porque de esta forma se lograra uno de los
objetivos fundamentales del DIP que es la felicidad grupal e
individual del individuo de la sociedad internacional.

De los cuatro puntos jurdicos expuestos, se desprende que el DIP

tiene una naturaleza jurdica, esto es
con normas jurdicas
necesarias para regular el sistema de coordinacin.

CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO GENERAL

Es el conjunto de normas jurdicas y principios que se coordinan
coherentemente, regulando las relaciones internacionales entre los
distintos sujetos de DIP y especficamente las relaciones entre
los estados y las organizaciones internacionales, que aquellos
crean cuando actan dentro del marco de la sociedad internacional,
y otros entes, comunidad beligerante; movimiento nacional de
liberacin; el individuo como sujeto pasivo; etc.
EL DIP tiene como objetivo concretar un ideal de justicia que sea
compartido por todos los sujetos, en un marco de seguridad y
certeza jurdica colectiva.
ANLISIS DEL CONCEPTO
-INTERNACIONAL: Se refiere a hechos y actos que trascienden el
espacio donde cada estado ejerce jurisdiccin exclusiva. Esto
porque el DIP regula con las relaciones entre los distintos
soberanos y otros sujetos.
-PBLICO: Excluye de su regulacin las relaciones que pertenecen
al mbito internacional privado.
_GENERAL: El objetivo del sistema de coordinacin del DIP es
alcanzar un ideal de justicia en beneficio de la sociedad
internacional en su conjunto, excluyendo el inters particular de
algunos sujetos.
_CONJUNTO DE NORMAS JURDICAS: Esto nos demuestra que el DIP tiene
naturaleza jurdica y con esta afirmacin del carcter jurdico,
que
se
desprende
de
este
concepto
contemporneo,
quedan
desplazadas las teoras que durante el perodo clsico y parte del
contemporneo
se resistieron a admitir el carcter jurdico de
este
nuevo
orden
internacional(negadores,
escolstica,
positivistas, voluntaristas, etc.).
_PRINCIPIOS COORDINADOS: El sistema del DIP no solo comprende un
conjunto de normas jurdicas positivas, sino que tambin posee un
conjunto de principios, los denominados Principios Generales del
DIP.
Estos concretan el ideal de justicia al que tiende el sistema
jurdico internacional. Algunos de estos son inherentes al sistema
de coordinacin, por ejemplo la igualdad soberana de los estados,
la existencia de un mbito de jurisdiccin domstica, la pacta
sunt servanda, etc.
Otros han sido recogidos desde tiempos inmemoriales, como la
existencia de jurisdiccin y de libertad en el mar; y otros son de

moderna creacin como la solucin pacfica de las controversias y

la proscripcin del uso y amenaza de la fuerza.
_REGULANDO LAS RELACIONES INTERNACIONALES:
Como toda norma
jurdica regula las relaciones externas de los sujetos cuando
actan en el marco de la sociedad internacional, es decir en un
marco determinado. Excluye la pretensin de regular la conducta de
los sujetos en su mbito interno.
_LOS SUJETOS: El DIP regula principalmente las relaciones
internacionales
de
los
estados(actores
principales)
y
las
organizaciones internacionales, que aquellos crean; pero tambin
alcanza a las comunidades beligerantes, movimientos nacionales de
liberacin y al individuo como sujeto pasivo de DIP.
_JUSTICIA, SEGURIDAD, CERTEZA: Estos son valores inherentes a
todos los sistemas jurdicos, que tambin se encuentran en el DIP.
RELACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO CON OTRAS DISCIPLINAS
El DIP se relaciona con: 1)Derecho Interno(ser tratado ms
adelante).
2)Derecho Privado, si bien el derecho privado tiene por objeto
regular las relaciones entre particulares de distintos estados, es
un sistema de coordinacin.
Adems en determinadas circunstancias se ven estrechamente
vinculadas normas de uno y otro, por ejemplo cuando se trata de
determinar si un barco acta como barco oficial o no, esto es jure
imperi o jure gestione(no acta como barco oficial); tambin es
difcil determinar que norma aplicar en aquellos casos que
refieren a los contratos entre multinacionales y el estado.
3)Poltica Internacional, estas es una disciplina con la cual el
DIP se encuentra estrechamente vinculado, es el ser y la poltica
es el deber ser.
Son dos aspectos distintos pero parten de una misma realidad y
entre ambos hay una constante interrelacin e influencia, puede
decirse que no puede existir uno sin el otro.
El objetivo del DIP es darle a los sujetos del sistema de
coordinacin normas que le permitan lograr el bienestar de la
sociedad internacional y en este conjunto de normas que apuntan a
este objetivo es donde aparece la influencia de la poltica
internacional.
En la poltica internacional se presenta con mucha fluidez lo
jurdico en la creacin modificacin o extincin de determinadas
normas.
El DIP no solo es consecuencia de la poltica internacional sino
que es el cauce, el marco de la poltica internacional, la
incidencia que puede tener la poltica es en la creacin,
modificacin o extincin de una norma internacional, pero de
ningn modo afectar la rigidez del carcter jurdico de la norma
internacional(la norma es creada por los estados pero una vez que
fue creada, stos no pueden desligarse. Se vincula con la posicin
de la ctedra).

(Si la pregunta fuera relaciones del DIP con otras disciplinas,

sin referir a una rama en particular, deben mencionarse todas las
ramas con que se vincula y profundizar en la relacin con el
derecho privado, derecho comunitario y poltica internacional).
4)Historia, Geografa, Filosofa, etc. todas stas sirvieron de
apoyo al
vertiginoso desarrollo y comprensin del DIP, tanto lo
historia, como la filosofa ha cumplido un rol fundamental al
desarrollo de este derecho.
Tambin la geografa ha realizado aportes en el tema de lmites,
ros, fronteras, mares, etc.
Es decir que el DIP se alimenta para su desarrollo de mltiples
disciplinas.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Las fuentes del DIP se encuentran reguladas en el art. 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
All se establece que la Corte podr emitir su fallo teniendo en
cuenta:
_Los Tratados generales o multilaterales.
_La Costumbre Internacional, como prctica generalmente admitida
por la sociedad internacional en su conjunto.
_Los Principios Generales del Derecho, reconocidos por los
principales sistemas jurdicos.
stos son fuentes formales o de validez para la constatacin de la
norma internacional.
_La Doctrina y la Jurisprudencia.
stas son las fuentes materiales, es decir los medios auxiliares
para la constatacin del derecho; tambin reguladas por el
mencionado artculo.
En el nral.2 del art. 38 se establece como fuente a la equidad,
pero se dispone tambin que la Corte podr fallar de acuerdo a la
misma si las partes lo consienten.
Del anlisis de dicho nral. se desprende que estamos ante una
fuente eventual del DIP y tal eventualidad descansa en el
consentimiento.
LA COSTUMBRE INTERNACIONAL COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL
PBLICO
A)TESIS JURDICA, art. 38
En el mbito del
todo lo contrario
La costumbre de
Internacional de
DIP.

DIP la costumbre ha sido sustituida por la ley,

ocurre en el mbito internacional.
acuerdo al art. 38 del Estatuto de la Corte
Justicia, es una fuente formal de validez del

En el literal B del nral. 1 del mencionado art. se establece que

la Corte podr fallar
de acuerdo a la costumbre, como una
prctica generalmente aceptada por la sociedad internacional en su
conjunto.
De la lectura de este art. se desprende que para hablar de
costumbre internacional, como norma jurdica se requieren dos
elementos:
1)Elemento Material, esto es la repeticin de ciertos actos, de
ciertas prcticas de los estados frente a un hecho concreto.
2)Elemento Psicolgico, es la conviccin de que esas prcticas son
obligatorias en el comportamiento de
las relaciones entre los
estados, frente al elemento material.
No basta con que se de solo el elemento material, para hablar de
costumbre como norma jurdica se requiere la coexistencia de ambos
elementos.
B)TESIS
DE
COSENSUALISTA)

LA

COSTUMBRE

COMO

ACUERDO

TCITO(DOCTRINA

Los autores de esta corriente entienden que el elemento esencial

para que la costumbre sea una norma internacional, es el
consentimiento de los estados.
Es decir los estados en definitiva son los que consienten aplicar
determinada conducta, por lo tanto existe un acuerdo tcito entre
los estados, donde reposa la fuerza obligatoria de la norma
consuetudinaria.
CRTICA: sta posicin no es de recibo, si se admitiera
se
estara modificando el concepto de costumbre jurdica, que
desarrolla la teora general del derecho. Se estara dejando en
manos de la voluntad de los estados el carcter jurdico de la
norma consuetudinaria, bastara que un estado dijera que nunca ha
consentido determinada prctica para que no se pudiera hacer valer
ante
l
una
reclamacin
fundamentada
en
una
norma
consuetudinaria.
sta posicin no aceptada, fue superada y esto qued de manifiesto
en el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia
que recoge como una de las fuentes formales y de validez a la
costumbre internacional generalmente aceptada por la sociedad
internacional en su conjunto.
DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO Y DERECHO
CONVENCIONAL(COSTUMBRE Y PROCESO DE CODIFICACIN)

INTERNACIONAL

Si del art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia,

hacemos una interpretacin rgida, estaramos ante dos fuentes
distintas, por un lado la norma convencional, es decir los
tratados que son el derecho escrito, con mayor precisin, claridad
y es ms ordenado y por otro lado tenemos a la costumbre que es un
derecho espontneo, desordenado y no escrito.
Esta distincin rgida no debe formularse en el mbito del derecho
internacional
contemporneo
porque
muchas
veces
la
norma

convencional(tratados) no hace ms que recoger y plasmar normas

consuetudinarias(costumbre).
En los procesos de codificacin contemporneos referentes al
desarrollo del DIP, se le ha dado un nuevo vigor o importancia a
las normas consuetudinarias, de esta forma queda de manifiesto que
se est ante dos fuentes formales autnomas que se apoyan
recprocamente, este apoyo recproco qued demostrado en las
conferencias de codificacin del DIP.
All se establece que el derecho convencional se vincula con el
consuetudinario a travs de tres modalidades, que son los efectos
de la costumbre:
1) DECLARITIVO, la norma convencional no es ms que la expresin
formal y por escrito de una norma consuetudinaria que ya exista,
es decir que en
este proceso de codificacin lo que se hace es
recoger una norma consuetudinaria que ya rega las relaciones
internacionales, por ejemplo Convencin de Derecho Humanitario,
Convencin sobre Derecho Diplomtico y Consular, etc.
2) CRISTALIZADOR, se recoge una norma consuetudinaria, in status
nascendi, en va de desarrollo, en estado embrionario. Por ejemplo
antes de la Conferencia sobre la Plataforma Continental de 1958,
Dinamarca y los dems pases de al regin no tenan una prctica
uniforme sobre el tema, pero esa prctica no uniforme fue recogida
por dicha Conferencia.
sta recoge en sus artculos una prctica en va de desarrollo
respecto a la delimitacin de la plataforma continental de estos
pases y eso debido al efecto cristalizador.
3) GENERADOR, es una propuesta de lege ferenda(a partir de un
tratado), la costumbre surge a travs de la norma convencional, es
decir que no existe una norma consuetudinaria y tampoco una norma
en va de formacin, sino que es una disposicin plasmada en un
tratado que pas a constituir el punto de partida de una prctica
uniforme de los estados. Es decir que antes de entrar en vigencia,
los estados comienzan
a comportarse como lo han convenido
generando as una costumbre, por ejemplo Convencin del Derecho
del Mar de 1982, los estados an antes de ratificarla comenzaron
a delimitar sus zonas martimas, de acuerdo a lo all establecido.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO RECONOCIDOS POR LOS PRINCIPALES

SISTEMAS JURDICOS
El art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia en
el nral. 1 literal C, regula esta fuente formal y de validez del
DIP.
Dicho artculo al referirse a los principios generales, habla de
naciones
ms civilizadas, entendido como principales sistemas
jurdicos.
Los principios generales a los que hace referencia este artculo
son aquellos que surgen del fuero interno de los estados.
Son normas bsicas y existentes
en todos los ordenamientos, los
podemos encontrar en el derecho pblico o privado de un

estado(mbito interno). Por ejemplo todo el que cometa un acto

ilcito que provoque un dao deber ser reparado, teora del
enriquecimiento injusto, pago de intereses moratorios, etc.
Es decir estos principios son preceptos bsicos del derecho
positivo de los estados, pero si bien han surgido para regular las
relaciones jurdicas dentro de un estado, su contenido de justicia
y equidad hace que tambin regulen las relaciones internacionales
entre los distintos sujetos del derecho internacional.
Cuando el art. 38 dice reconocidos, est reafirmando que la norma
de derecho positivo ya estaba incorporada al derecho interno de
los estados.
Es una fuente de validez autntica del DIP, que ha sido aplicada
muchas veces por la Corte para emitir sus fallos.
Es entonces, una fuente autntica(formal de validez)del DIP, en la
cual la Corte muchas veces fundamenta sus fallos, por ejemplo la
Corte Permanente de Justicia de 1912(predecesora de la actual
Corte Internacional de Justicia), en un caso entre Turqua y Rusia
fundament su fallo en estos principios. Turqua estaba atrasada
en el pago de la indemnizacin que le deba a Rusia, por actos de
guerra. Entenda que por ser estado gozaba de un atributo de
soberana, por tanto no deba pagar intereses moratorios. La Corte
no hace lugar por lo alegado por este estado, entendiendo que s
debe pagar intereses moratorios y su fallo se fundamenta en las
legislaciones de derecho positivo de los estados que forman parte
del concierto europeo, de all se desprende como principio la
obligacin de pagar intereses en caso de demoras justificadas.
Cuando se habla de los principios generales reconocidos por los
principales sistemas jurdicos, no quiere decir que por el solo
hecho de ser un principio recogido dentro del derecho positivo de
un estado lo convierte en principio general.
Estos principios que se encuentran regulados en el art.38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, deben distinguirse
de otros principios generales. Esto es, de aquellos que si bien
son fuentes de validez del DIP, tienen su naturaleza, surgen del
propio sistema de coordinacin de los estados, como por ejemplo
libertad de los mares, igualdad jurdica de los estados, solucin
pacfica de controversias, etc.

DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA
Se encuentran reguladas en el mencionado art. 38, nral. 1 literal
D. Son fuentes materiales, son medios auxiliares de constatacin
del derecho y as lo establece expresamente el Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia en el propio art.38.
No son entonces, fuentes formales pero no debe desconocerse que en
el Derecho Internacional Clsico stas tuvieron su relevancia.
EQUIDAD

El art.38 en el nral.2 consagra la equidad(sentido de justicia),

como fuente del DIP, pero establece expresamente que la Corte
podr fallar de acuerdo a equidad(ex aequo et bono), solo si las
partes as lo consienten(carcter eventual).