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RESUMEN: El objetivo que tiene este trabajo se centra, fundamentalmente, en revisar crticamente la doctrina penal que se ha
ocupado de la relevancia penal de las acciones cotidianas en
la comisin de un hecho doloso. En esta revisin se refuerza,
por un lado, la utilidad del recurso a la adecuacin social
para fundamentar la impunidad de las acciones cotidianas,
a pesar del sealamiento del carcter vago o poco preciso de
concepto mencionado por parte de la doctrina. Por otra par
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te, se expone la idoneidad de las tesis que solucionan la cuestin de la relevancia penal de las acciones cotidianas en el
tipo subjetivo de las conductas de participacin que consisten en una cooperacin necesaria o complicidad, frente a un
amplio sector doctrinal que estima que la cuestin apuntada
debe resolverse en el tipo objetivo.
PALABRAS CLAVE: acciones cotidianas, complicidad, cooperacin necesaria, adecuacin social, tipo objetivo de las conductas de participacin, tipo subjetivo de las conductas
de participacin.
ABSTRACT: This paper constitutes a critical review of the Criminal Law
doctrine that has dealt with the criminal implications of
daily actions in committing an intentional act. This review
reinforces, on the one hand, the utility of the use of social
adequacy to support impunity of daily actions, despite the
characterization of this criterion by a sector of the Doctrine
as too vague or imprecise. Moreover, the paper exposes
the suitability of the thesis that address the issue of the
criminal implications of daily actions in the subjective type
of the behaviours of participation consisting of a necessary
cooperation or complicity, against the opinion of a broad
doctrinal sector which estimates that the referred issue must
be resolved in the objective type.
KEYWORDS: daily actions, complicity, necessary cooperation, social
adequacy, objective type of behaviours of participation,
subjective type of behaviours of participation.
SUMARIO: I. Introduccin. II. La fundamentacin de la impunidad de
las acciones cotidianas mediante la adecuacin social. Una
reflexin, a la vez, sobre la capacidad de rendimiento del concepto de la adecuacin social. III. Las conexiones fcticas y
valorativas relevantes para el enjuiciamiento de una accin
como cooperacin en un hecho delictivo
I.
INTRODUCCIN
Vase RUEDA MARTN, M A.: RP, n. 9, Enero, 2002, pp. 122 y ss.
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Comenzaremos por responder a la objecin dirigida a sealar el carcter vago o poco preciso del concepto de la adecuacin social para resolver el problema de la relevancia penal de las acciones cotidianas. Hoy
en da un importante sector doctrinal afirma que un comportamiento cotidiano es impune como participacin aun cuando suponga conscientemente una contribucin a la realizacin de un delito9. Para afirmar tal
8
Vase WELZEL, H.: Das Deutsche Strafrecht, 11 ed., p. 63. Vase tambin
GRACIA MARTN, L.: RECPCr. 06/07, 2004, p. 16.
9
Vanse, a mero ttulo de ejemplo, JAKOBS, La imputacin objetiva en Derecho
penal, pp. 145 y ss., 156; SCHUMANN, H.: Strafrechtliches Handlungsunrecht und das
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impunidad se han formulado una serie criterios que, con carcter general
general, tienen un carcter normativo en sede de la tipicidad objetiva10 y
cuya finalidad es, por un lado, extraer del mbito de la participacin punible aquellas acciones que en contraposicin a las contribuciones tpicas
se consideran neutrales, cotidianas o usuales11. Por otro lado, dichos criterios pretenden ofrecer una explicacin a la cuestin relativa al
sentido o significado tpico de un comportamiento12, lo cual debe residir
Prinzip der Selbstverantwortung der Anderen, pp. 54 y ss.; FRISCH, W.: Comportamiento tpico e imputacin del resultado, pp. 316 y ss.; FEIJO SNCHEZ, B. J.: Lmites a la participacin criminal, p. 75; ROBLES PLANAS, R.: La participacin en el delito: fundamento
y lmites, pp. 23 y ss., pp. 275 y ss.
Una exposicin muy completa y exhaustiva de las opiniones doctrinales que fundamentan objetivamente la impunidad de un acto cotidiano aun cuando suponga conscientemente una contribucin a la realizacin de un delito, se encuentra en la reciente obra
de ROCA AGAPITO, L.: Las acciones cotidianas como problema de la participacin criminal, pp. 159 y ss., 246 y ss. En la misma obra en las pp. 250 y ss. se exponen las tesis doctrinales que fundamentan la impunidad o la punibilidad de un acto cotidiano mediante la
aplicacin de los criterios de imputacin objetiva, si bien es cierto que tienen en cuenta
en la valoracin de la conducta los conocimientos especiales del interviniente en el hecho
ajeno. Finalmente, en las pp. 305 y ss., se desarrollan las tesis doctrinales que atribuyen
una responsabilidad al que contribuye con un acto cotidiano a un hecho ajeno a travs de
los criterios de imputacin objetiva, pero distinguiendo diversos criterios de imputacin
en funcin de si existe un dolo directo o un dolo eventual.
10
Vanse, a mero ttulo de ejemplo, FRISCH, W.: Comportamiento tpico e imputacin del resultado, p. 232; JAKOBS, G.: La imputacin objetiva en Derecho penal, pp. 94 y
ss., 97 y ss., 145 y ss.; NIEDERMAIR, H.: ZStW, 107, 1995, pp. 509 y ss.; WOHLLEBEN,
M.: Beihilfe durch uerlich neutrale Handlungen, pp. 106 y 107; FEIJO SNCHEZ, B.
J.: Lmites a la participacin criminal, pp. 6 y 7, 59 y ss.; ROBLES PLANAS, R.: La participacin en el delito: fundamento y lmites, pp. 71 y ss., 182 y ss.; BLANCO CORDERO, I.:
Caso de la mujer que lava la ropa del secuestrado, pp. 865 y 866; MIR LLINARES, F.:
Conocimiento e imputacin en la participacin delictiva, p. 69; ROCA AGAPITO, L.: Las
acciones cotidianas como problema de la participacin criminal, pp. 27 y ss. con ms referencias bibliogrficas en la p. 33, nota 19.
11
Vanse NIEDERMAIR, H.: ZStW, nm. 107, 1995, pp. 507 y ss.; TAG, B.: JR,
1997, pp. 49 y ss.; ROBLES PLANAS, R.: La participacin en el delito: fundamento y lmites, pp. 74 y 75.
12
STRATENWERTH, G./KUHLEN, L.: Strafrecht, AT, 6 ed., 12, n 161 sealan
que as y todo no parece sostenible desde el punto de vista del Estado de Derecho, criminalizar acciones cotidianas, que externamente estn en total consonancia con el Derecho,
porque quien acta sabe ms o menos casualmente en el caso concreto, o cuenta con ello,
que alguien podra hacer mal uso de ellas para fines delictivos. Sin embargo, podra ser
de otro modo all donde una accin en general sin segundas intenciones, segn las circunstancias, pueda tener slo el sentido de contribuir a la comisin de un delito (y quien
coopera ser consciente de ello). Pero entonces se plantea la pregunta de cmo deben
concretarse estas reglas; tambin en este punto se trata de la cuestin inicial de bajo
qu circunstancias una determinada conducta slo puede tener el sentido de apoyar la
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mltiples detractores, con carcter general y, en particular, con su aplicacin a la temtica de la irrelevancia penal de las acciones cotidianas27.
que en el trabajo de WELZEL en la ZStW de 1939, se apreciaba un inters por lo social
antes de la obsesin de la concepcin dogmtica de la teora final de la accin por lo ontolgico (vase ROXIN, C.: Zur Kritik der finalen Handlungslehre, pp. 72 y ss. [trad. pp.
84 y ss.]). Evidentemente hay ciertos planteamientos en comn entre la adecuacin social
y la teora de la imputacin objetiva, en concreto el criterio del riesgo permitido y que
se pueden ilustrar con las siguientes afirmaciones de GIMBERNAT ORDEIG: si hago
equivalente imputacin objetiva a tipicidad, entonces, lgicamente, aquel concepto sobra
porque no tiene sentido crear una nueva denominacin que en su contenido coincida en
todo con otra ya existente; y, sin embargo, seguira faltando otro concepto: el destinado
a abarcar y a fundamentar por qu existen acciones aparentemente tpicas (en cuanto
que renen todos los requisitos legales) que, sin embargo, no lo son; vase GIMBERNAT
ORDEIG, E.: EPenCr., n X, 1987, p. 178. Y de ROBLES PLANAS: un sector de la doctrina entiende que lo relevante para admitir la participacin en el delito es la propia configuracin objetiva de la conducta en el contexto en el que se verifica. A tal efecto, entra en
escena el instrumento dogmtico de la teora de la imputacin objetiva con el fin de deslindar aquellas conductas que crean un riesgo desaprobado de intervencin en el delito
de aquellas otras que se mueven en el mbito del riesgo permitido (neutralidad). Este es el
punto de vista que, como se ha indicado, me parece correcto; vase ROBLES PLANAS,
R.: La participacin en el delito: fundamento y lmites, pp. 188 y ss.; el mismo: Diario La
Ley, n. 7015, Ao XXIX, septiembre, 2008, ref. D-263, p. 1925.
A mi juicio, WELZEL pretendi dar respuesta a la cuestin de fundamentar por qu
existen acciones aparentemente tpicas (en cuanto que renen todos los requisitos legales)
que, sin embargo, no lo son, a travs de la teora de la adecuacin social, como ha sido
sealado por MARTINEZ ESCAMILLA, para quien el objetivo de WELZEL respecto a la
teora de la adecuacin social era la delimitacin de los tipos penales entendidos de forma
excesivamente amplia a consecuencia del dogma causal; vase MARTINEZ ESCAMILLA,
M.: La imputacin objetiva del resultado, p. 149. Ahora bien, como expuse en mi tesis
doctoral la adecuacin social como juicio de valor a travs del cual se da entrada a valoraciones sociales de una accin, implica una valoracin sobre la estructura material de
una accin en la que la finalidad constituye su elemento rector, de modo que lo que sea
una accin socialmente adecuada no se puede determinar sin atender primeramente a la
afeccin del bien jurdico implcita en la ejecucin de una funcin socialmente valorada
y comprendida por la voluntad de realizacin del sujeto que acta. Por ello, las pretendidas conexiones entre el concepto de la adecuacin social formulado por WELZEL y
los postulados normativos de la moderna teora de la imputacin objetiva desaparecen,
porque la mencionada teora de la imputacin objetiva rechaza de plano este presupuesto
metodolgico. Vanse al respecto los desarrollos de RUEDA MARTN, M. A.: La teora de
la imputacin objetiva del resultado en el delito doloso de accin, pp. 232 y ss., y GRACIA
MARTN, L.: RECPCr. 06/07, 2004, pp. 19, 20 y 21.
27
Vanse a mero ttulo de ejemplo, FRISCH, W.: Comportamiento tpico e imputacin del resultado, pp. 256 y 257; WOLFF-RESKE, M.: Berufsbedingtes Verhalten als
Problem mittelbarer Erfolgsverursachung, pp. 63 y ss.; WOHLLEBEN, M.: Beihilfe
durch uerlich neutrale Handlungen, pp. 157 y ss.; TAG, B.: JR, 1997, p. 52; OTTO, H.:
Vorgeleistete Strafvereitelung, p. 193; LOPEZ PEREGRIN, M. C.: La complicidad en
el delito, Tirant lo blanch, 1997, pp. 256, 257, 258; PREZ MANZANO, M.: Los derechos
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Por ejemplo, Jakobs considera que aunque el concepto de adecuacin social slo es correcto en un pequeo ncleo, el juicio acerca de si estas
modalidades de comportamiento siguen siendo socialmente adecuadas
en aquellas situaciones en las que de manera cognoscible conllevan graves consecuencias, requiere instrumentos ms diferenciados y no se puede llevar a cabo mediante la adecuacin social28. Robles Planas tambin
ha indicado que la adecuacin social puede entenderse como el punto de
partida de toda teora de la imputacin, pero su capacidad de rendimiento como mtodo es, ms bien, escasa. Debe reconocerse a la teora de la
adecuacin social el haber puesto de manifiesto que la valoracin sobre
lo injusto de una conducta no puede hacerse al margen del significado
(adecuacin o inadecuacin) que tenga esa conducta en un contexto social determinado. Ahora bien, en cuanto instrumento normativo no posee
la precisin necesaria para ser operativo porque deja sin determinar la
cuestin fundamental: la de qu debe entenderse incluido bajo la nocin
de conducta socialmente adecuada. Como consecuencia de esa indeterminacin, puede concluirse que la adecuacin social, en el mbito que
ahora nos ocupa, carece de relevancia normativa directa29.
No puedo compartir tales crticas al concepto de la adecuacin social, porque no estamos ante un instituto poco preciso o indeterminado
si se le atribuye la funcin que realmente le corresponde segn las premisas planteadas por Welzel cuando lo formul. Segn Welzel la accin
representa una totalidad llena de sentido dentro del marco de la vida real
social30. La accin tiene que ser entendida como un fenmeno con significacin social, como accin en el marco de la vida social y, a su juicio,
se excluyen del concepto de lo injusto todas las acciones que se llevan a
cabo funcionalmente dentro de un orden dado socialmente en la vida en
comunidad de un pueblo. A tales acciones se las puede denominar socialmente adecuadas. Acciones socialmente adecuadas son todas las actividades, en las cuales se realiza la vida en comunidad segn un orden condicionado socialmente31. La adecuacin social naci como un instituto que
fundamentales al ejercicio de la profesin de abogado, a la libre eleccin de abogado
y a la defensa y las conductas neutrales, pp. 815, 816 y 817; MIR LLINARES, F.:
Conocimiento e imputacin en la participacin delictiva, pp. 69 y 170.
28
Vase JAKOBS, G.: La prohibicin de regreso en el delito de resultado. Estudio
sobre el fundamento de la responsabilidad jurdico penal en la comisin p. 245; el mismo, Strafrecht, AT, 2 ed., p. 697 [trad. p. 842].
29
Vase ROBLES PLANAS, R.: La participacin en el delito: fundamento y lmites,
p. 96. Cursivas en el original.
30
Vase WELZEL, H.: ZStW 58, 1939, p. 491.
31
Vase WELZEL, H.: ZStW 58, 1939, pp. 516 y 517. Subrayado aadido.
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no hay un desvalor penal del resultado si bien es cierto que puede existir
un desvalor del estado de cosas que no constituye un resultado penalmente tpico33, pues la afeccin del bien jurdico involucrado de un modo
consustancial por la actividad socialmente adecuada no puede constituir
el resultado descrito por el tipo penal. Esto no significa, desde luego, que
en tales supuestos no pueda existir un desvalor del estado de cosas que,
sin constituir un resultado penalmente tpico como digo aqu, pueda ser
relevante para otros sectores del ordenamiento jurdico. Una accin realizada teniendo en cuenta todas las circunstancias que determinan un
orden condicionado socialmente es, pues, socialmente adecuada. En los
supuestos abarcados por el instituto de la adecuacin social queda excluido el desvalor penal del resultado, porque se trata de una accin socialmente adecuada llevada a cabo con una finalidad socialmente valorada
que, para el cumplimiento de una funcin social debe consumir un bien
jurdico y proporcionar de este modo una utilidad social34.
En el primer nivel de la adecuacin social, el legislador realiza una
primera ponderacin mediante la que se establece el lmite a partir del
cual estamos ante una accin tpica, porque sobrepasa la esfera de lo que
es soportable para el funcionamiento normal del sistema de bienes jurdicos. En consecuencia, la cuestin relativa a si la accin es socialmente
til de un modo general y no slo en el caso concreto no es una cuestin
de imputacin objetiva, sino de interpretacin del correspondiente tipo
sultado en el delito doloso de accin, pp. 244 y ss., en el que puse de relieve tambin cmo
penetraron las valoraciones sociales a travs de la categora de la adecuacin social en el
marco terico de la doctrina de la accin final de WELZEL.
33
En este sentido es necesario aclarar que se utiliza la expresin desvalor del resultado en un sentido general y no penal especfico. Efectivamente se habla de desvalor
del resultado porque desde el punto de vista del ordenamiento jurdico es un resultado
disvalioso al que se le pueden anudar ciertas consecuencias como, por ejemplo, una indemnizacin civil. Puede existir un juicio de desvalor general surgido en este nivel que
BINDING denominaba contrariedad al ordenamiento jurdico o la situacin antijurdica de la norma de valoracin; vase BINDING, K.: Die Normen, II, 1, p. 231, nota 8.
WELZEL utiliza tambin en este nivel de valoracin el concepto de desvalor del estado
de cosas; vase WELZEL, H.: Das Deutsche Strafrecht, 11 ed., p. 1. Vase tambin al
respecto, ARMIN KAUFMANN, Lebendiges und Totes, pp. 70 y 71. Por lo tanto en estas
situaciones no hay un desvalor penal del resultado aunque el estado de cosas que se ha
producido es disvalioso y el ordenamiento jurdico puede anudar a esa situacin disvaliosa consecuencias jurdicas de compensacin.
34
Vase tambin GRACIA MARTN, L.: RECPCr. 06/07, 2004, pp. 17 y ss.; el mismo:
Zur Struktur von sozialadquaten Handlungen und ihre sachlogische Eingliederung
im Verbrechensaufbau, pp. 216 y ss.
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de la Parte especial35. Los criterios de significacin social deben ser criterios de la conducta tpica y deben ser vlidos para todos los delitos en
la Parte especial, tal y como sealara Armin Kaufmann en relacin a la
adecuacin social: por ello es correcto el camino iniciado por Hirsch,
seguido tambin por Roxin, de considerar el pensamiento de la adecuacin social mediante la interpretacin de los tipos particulares y, al mismo
tiempo resolverla36. Adems, si se ubican estos criterios de interpretaEn consecuencia en el instituto del riesgo permitido que utiliza la moderna teora de la imputacin objetiva se trata, ms bien, de una cuestin de interpretacin de los
tipos y no sera lo peor que los perodos de la imputacin objetiva acabaran en tal fructificacin de la Parte especial. Vase ARMIN KAUFMANN, Objektive Zurechnung beim
Vorsatzdelikt?, p. 271, [trad. p. 826].
36
Vase ARMIN KAUFMANN, Objektive Zurechnung beim Vorsatzdelikt?, p.
268 [trad. p. 823]; cursiva en el original. Precisamente con gran acierto seal ARMIN
KAUFMANN que en este nivel denominado por la doctrina del riesgo permitido, habr
que cuestionar de delito doloso en delito doloso si es, sin ms, relevante, y en caso de serlo,
de qu forma; cfr. ob. cit., p. 271 [trad. p. 825]; RUDOLPHI, H. J.: SK, 6 ed., comentario
previo al 1, n 62, p. 37, aunque se refiere al instituto del riesgo permitido considera que
la medida del riesgo permitido, por el contrario, respectivamente bajo la ponderacin de
intereses que se contraponen unos con los otros hay que constatarla de forma separada
para los tipos penales particulares. No en ltimo trmino depende del rango y del valor
del respectivo bien jurdico afectado como de si el autor ha actuado dolosamente o no.
REYES ALVARADO reconoce que una tal ponderacin de intereses debera hacerse de
forma independiente en relacin con cada tipo penal aunque sin concluir que se trata de
una cuestin de la Parte especial; vase REYES ALVARADO, Y.: Imputacin objetiva, p.
108. Por su parte HIRSCH afirma que de lo que se trata es de la aplicacin de puntos de
vista precisos en una interpretacin restrictiva del tipo y de puntos de vista dogmticos
perfilados, por ejemplo, en la imprudencia de la exigencia de la lesin del deber cuidado
objetivo aunque rechaza, seguidamente, la utilidad del concepto de la adecuacin social;
vase HIRSCH, H. J.: Die Entwicklung der Strafrechtsdogmatik, p. 421.
En contra de esta tesis de ARMIN KAUFMANN, vanse ROXIN, C.: Finalitt und objektive Zurechnung, pp. 246 y 247; SANCINETTI, M. A.: Subjetivismo e imputacin objetiva, p. 99, quien concluye que la discusin acerca de si estas precisiones tpicas son de
parte general o de parte especial carece de toda importancia; ROLDN BARBERO,
H.: Adecuacin social y teora jurdica del delito, p. 107, nota 41.
Desde otros presupuestos VIVES ANTON, llega a la conclusin de que todos los aspectos de la imputacin objetiva son reconducibles a la conducta tpica. Pero, no hay una
categora (un gnero) de conducta tpica, sino conductas tpicas particulares conforme
a las que hay que interpretar las acciones. La imputacin objetiva se disuelve, as, en
las concretas interpretaciones de los distintos tipos de la Parte Especial; vase VIVES
ANTON, T. S.: Fundamentos, p. 320; y pp. 320 y 321, especialmente nota 88, concluye que
el problema de la relevancia tpica no puede resolverse con criterios valorativos genricos, porque los valores que entran en juego en la aplicacin de cada configuracin tpica
ni son del mismo gnero, ni tienen el mismo rango, etc., con lo que los conceptos no pueden ser generales sino a costa, precisamente, de prescindir del contenido jurdicamente
relevante de cada configuracin tpica.
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mientos como, por ejemplo, la venta de armas o la venta de pan. La determinacin de la adecuacin social con carcter general y en particular
en relacin a estas acciones cotidianas, es una cuestin eminentemente
valorativa en la que deben entrar en juego una serie de consideraciones
como la utilidad de la conducta42 en virtud de la que se toleran esa clase
de comportamientos43. Como se ha sealado anteriormente, un vendedor
de armas que efecte una venta atendiendo a todas las consideraciones
establecidas en el Real-Decreto 137/1993 de 29 de enero de 1993 que
aprueba el Reglamento de Armas y que establece, entre otros, los requisitos de comercio, tenencia y uso de armas, realizar una conducta socialmente adecuada. Por otro lado, con la venta de pan se pretende suministrar a la sociedad un alimento bsico y fundamental, de modo que es
considerada una actividad socialmente adecuada. As un panadero o un
vendedor de armas que vendan sus correspondientes mercancas atendiendo a estos presupuestos estarn realizando una funcin socialmente
valorada. El sentido social de la accin del vendedor de armas y del panadero se determina fundamentalmente por el contenido de la voluntad
de su accin de venta de pan para suministrar un alimento bsico, o de
venta de armas segn los fines establecidos44. En relacin con el supuesto
del comerciante que suministra un determinado material a un fabricante
conociendo que ste realiza en el proceso de elaboracin de productos
un delito contra el medio ambiente, la opinin doctrinal prcticamente
unnime considera que s es impune tal acto de favorecimiento porque la
adquisicin de materias primas tiene sentido en s misma al margen de
la comisin del delito45. Esta conclusin a mi juicio tampoco es correcta
42
Vase MARTNEZ ESCAMILLA, M.: La imputacin objetiva del resultado, p.
139. Tambin afirma REYES ALVARADO que para que un riesgo pueda ser considerado
como permitido es necesario que la actividad de la cual emana represente considerables beneficios sociales frente a un mnimo de peligrosidad y exige adems, la absoluta indeterminacin de las potenciales vctimas de ese riesgo potencial; vase REYES
ALVARADO, Y.: Imputacin objetiva, p. 91.
43
Vanse de momento, MARTNEZ ESCAMILLA, M.: La imputacin objetiva del
resultado, p. 132; PREU, W.: Untersuchungen zum erlaubten Risiko, pp. 20 y ss.; RUEDA
MARTN, M. A.: La teora de la imputacin objetiva del resultado en el delito doloso de accin, pp. 245 y ss.
44
Sin embargo, considera que el aspecto subjetivo, esto es, entre otros elementos
la intencin es independiente del sentido objetivo de la conducta del partcipe FEIJO
SNCHEZ, B. J.: Lmites a la participacin criminal, p. 60. A juicio de HASSEMER las
acciones denominadas por l neutrales tienen un sentido cotidiano, normal en s y
socialmente no necesitan ninguna explicacin adicional; vase HASSEMER, W.: Wistra,
1995, p. 42.
45
Cfr. ROXIN, C.: Was ist Beihilfe?, p. 287.
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porque no se puede determinar el sentido social de la accin del suministrador de ese material prescindiendo del dato del conocimiento de la utilizacin de ese material para realizar un delito contra el medio ambiente.
Por tanto, si por alguna circunstancia especial se tiene conocimiento de
que se va a involucrar a un bien jurdico diferente del presupuesto en la
ponderacin que da lugar a la adecuacin social de un comportamiento,
se produce una modificacin de los presupuestos que le sirven de base.
Entonces, en el momento en el que estos vendedores tengan conocimiento de que el cliente utilizar la mercanca para matar a una persona o
para contaminar el medio ambiente, el sentido social de las respectivas
acciones de venta se modifica respecto de su valoracin como adecuadas
socialmente: el panadero vende el pan, no para suministrar a una persona un alimento bsico que objetivamente, esto es, sin el contenido de la
voluntad del autor sucede, sino para entregarle un medio a travs del
cual va a matar46, que sin el contenido de la voluntad del autor en el caso
concreto no es posible determinar ya que, normalmente, los panaderos
venden pan con un fin socialmente valorado. En suma: una accin ser
socialmente adecuada si se lleva a cabo con una finalidad socialmente
valorada que, para el cumplimiento de una funcin social debe consumir
un bien jurdico y proporcionar de este modo una utilidad social47.
LPEZ PEREGRN considera, por el contrario, que la venta de productos de
uso o consumo cotidiano, por ejemplo, cumple una necesaria funcin social que no resulta modificada por el hecho de que el vendedor conozca el plan delictivo del comprador;
vase LPEZ PEREGRN, M. C.: La complicidad en el delito, p. 271. Con un carcter
ms general y referido al lado subjetivo en la conducta del partcipe, afirma ROBLES
PLANAS que la relacin de sentido apuntada es independiente de la subjetividad del
interviniente; vase ROBLES PLANAS, R.: RDPCr., n. 6, 2000, p. 244.
47
Vase GRACIA MARTN, L.: RECPCr. 06/07, 2004, pp. 17 y ss.
PREZ MANZANO, M.: Los derechos fundamentales al ejercicio de la profesin de
abogado, a la libre eleccin de abogado y a la defensa y las conductas neutrales, p. 816
afirma en contra del criterio de la adecuacin social que la cuestin no es, entonces, que
la venta de un destornillador es una conducta socialmente adecuada, que genricamente
considerada lo es, sino en qu medida la venta del instrumento del delito a su autor tiene
significado delictivo y constituye una conducta de complicidad en el delito. Como se puede apreciar en el razonamiento indicado en el texto, lo que se valora con carcter general
como adecuado socialmente debe concretarse asimismo en el caso concreto, mediante el
examen de la concurrencia de todas las circunstancias y los presupuestos que dan lugar
al juicio de valor adecuado socialmente. Una de estas circunstancias es la voluntad de
realizacin de aquella persona que lleva a cabo la concreta actividad. MIR LLINARES,
F.: Conocimiento e imputacin en la participacin delictiva, p. 170 manifiesta que la adecuacin social puede ser de utilidad si, y slo si, se realiza como una valoracin del hecho
imputado y, por tanto, controlado y conocido por el sujeto, puesto que la adecuacin
social lo es de un comportamiento, no de un suceso no personal, y el rol profesional,
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Lo mismo se puede afirmar de la actividad de asesoramiento profesional por parte de operadores jurdicos que intervienen en actividades
econmicas de particulares y empresas. El simple suministro de informacin tcnica jurdica por parte de un operador jurdico, por ejemplo,
sobre la realidad de la persecucin de determinados ilcitos o sobre la
aplicacin real del Derecho en ciertos supuestos, que un cliente particular o una empresa le solicita se puede considerar una actividad socialmente adecuada siempre que se mantengan dos presupuestos en el
desarrollo de tal actividad de asesoramiento: por un lado, el derecho a
obtener el asesoramiento por parte de todo ciudadano, y, por otro lado,
el derecho al libre ejercicio de la profesin por parte de un profesional48,
siempre dentro de un determinado marco tcnico, deontolgico y tico.
As, por ejemplo, en el artculo 42 del Estatuto General de la Abogaca,
Real Decreto 658/2001, de 22 de junio, se establece que 1. Son obligaciones del abogado para con la parte por l defendida, adems de las que
se deriven de sus relaciones contractuales, el cumplimiento de la misin
de defensa que le sea encomendada con el mximo celo y diligencia y guardando el secreto profesional. 2. El abogado realizar diligentemente las actividades profesionales que le imponga la defensa del asunto encomendado,
atenindose a las exigencias tcnicas, deontolgicas y ticas adecuadas a la
tutela jurdica de dicho asunto y pudiendo auxiliarse de sus colaboradores
y otros compaeros, quienes actuarn bajo su responsabilidad. El Cdigo
deontolgico de la abogaca espaola, aprobado en el Pleno del Consejo
General de la Abogaca Espaola de 27 de noviembre de 2002 y modificado en el Pleno de 10 de diciembre de 2002, y adaptado al nuevo Estatuto
General de la Abogaca Espaola, aprobado por Real Decreto 658/2001,
de 22 de junio, contempla en su artculo 3 que 1. El Abogado tiene el derecho y el deber de defender y asesorar libremente a sus clientes, sin utilizar
medios ilcitos o injustos, ni el fraude como forma de eludir las leyes. 2. El
Abogado est obligado a ejercer su libertad de defensa y expresin conforme
al principio de buena fe y a las normas de la correcta prctica profesional.
Desde mi punto de vista, se puede considerar socialmente adecuado el
asesoramiento del profesional consistente en proporcionar informacin
jurdica sobre los requisitos tpicos del delito de defraudacin tributael marco organizativo que define una determinada actividad, vendr definido siempre
por el concreto contexto personal en el que acte el sujeto. Desde mi punto de vista, la
exposicin del concepto de la adecuacin social desarrollada en este trabajo satisfara las
exigencias apuntadas para que resultase til y aplicable.
48
Vase ROBLES PLANAS, R.: Diario La Ley, n. 7015, Ao XXIX, septiembre,
2008, ref. D-263, pp. 1926 y 1932 (nota 20).
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La participacin slo es posible cuando concurre realmente un hecho cometido por un autor, por lo que el autor principal va a determinar
el hecho en virtud del cual se castigar a los partcipes. La punibilidad de
un causante de un delito que no sea autor slo puede explicarse mediante la idea de la accesoriedad de su conducta con respecto a lo injusto de
otro53, de modo que la participacin no se debe a s misma su contenido
de injusto, sino que ste procede de la contribucin, favorecimiento, aseVanse GRACIA MARTN, L.: RECPCr. 06/07, 2004, pp. 17 y ss.; RUEDA
MARTN, M. A.: La teora de la imputacin objetiva del resultado en el delito doloso de accin, pp. 244 y ss.
52
Vase CEREZO MIR, J.: Curso, II, 6 ed., p. 172. No estoy de acuerdo con la afirmacin de FEIJO SNCHEZ: los conocimientos especiales hacen que desaparezca
el principio de confianza, pero no afectan al tipo objetivo, fundamentando slo una responsabilidad en virtud de una omisin simple (art. 450 c. P.). Los conocimientos del autor
no pueden ampliar el mbito de proteccin de las normas que regulan la participacin
criminal; vase FEIJO SNCHEZ, B. J.: Lmites a la participacin criminal, p. 95.
53
Vase JAKOBS, G.: Strafrecht, AT, 2 ed., pp. 661 y ss. [trad. pp. 799 y ss.].
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guramiento o fortalecimiento de un hecho ajeno54. Los aspectos ms discutidos en este mbito se centran, por un lado, en si la cooperacin tiene
que haber co-causado el resultado55 entendida como un fortalecimiento o
una influencia56; o, por otro lado, si es suficiente con que la cooperacin
haya apoyado el hecho principal cometido por el autor de cualquier modo57. La relevancia de esta polmica se puede concentrar, sobre todo, en
el tratamiento de la punibilidad de la denominada complicidad psquica
que no constituye objeto de anlisis de este trabajo. El propio desvalor de
la cooperacin necesaria o complicidad del que contribuye, favorece,
asegura o fortalece el hecho principal, slo puede ser captado correctamente si se lo contempla en su relacin con el hecho del autor, pero
partiendo siempre de unas determinadas conexiones fcticas y valorativas. Nos centraremos, sintticamente, en la determinacin del criterio en
virtud del cual afirmamos que la conducta del que coopera adquiere el
significado de formar parte del hecho delictivo y que existe, por lo tanto,
una referencia de sentido delictivo, de modo que esta conducta del partcipe se manifieste como una contribucin al hecho. Los criterios hermenuticos aportados por la doctrina para explicar el sentido de los tipos de
cooperacin son de carcter intranormativo.
En efecto, para captar el sentido social tpico de una accin que consiste en una participacin en un injusto ajeno, los defensores de la teora
de la imputacin objetiva en cualquiera de sus manifestaciones han formulado un conjunto de criterios normativos58, orientados a fijar y a exVanse HOYER, Systematischer Kommentar, 7 ed., 27, ns 6 y ss.; JOECKS,
W.: Mnchener Kommentar zum Strafgesetzbuch, 27, Rdn. 32 y ss.; SCHNEMANN,
B.: Strafgesetzbuch, LK, 12 Auf., 27, n. 2. Sobre la accesoriedad de la participacin,
vanse PEARANDA RAMOS, E.: La participacin en el delito y el principio de accesoriedad, passim; BOLDOVA PASAMAR, M. A.: La comunicabilidad de las circunstancias, p.
144. Sobre el principio de accesoriedad en el anterior Cdigo penal y en el Cdigo penal
alemn, vase el mismo: ob. cit., pp. 152 y ss., 159 y ss. Desde el punto de vista de la accesoriedad como criterio de delimitacin de la punibilidad de las acciones cotidianas, vase
ROCA AGAPITO, L.: Las acciones cotidianas como problema de la participacin criminal,
pp. 97 y ss.
55
Vanse STRATENWERTH, G./KUHLEN, L.: Strafrecht, Allgemeiner Teil, 6 ed.,
12, n 158; HEINE, Strafgesetzbuch Kommentar, 27, ns. 10 y ss. ROXIN, C.: Strafrecht,
AT, II, 1 ed., 26, ns. 210 y ss. SCHNEMANN, B.: Strafgesetzbuch, LK, 12 Auf., 27,
ns. 2 y 3.
56
Vase SCHNEMANN, B.: Strafgesetzbuch, LK, 12 Auf., 27, n. 3.
57
Vase WESSELS/BEULKE: Strafrecht, AT, 40 Auf., n. 582.
58
Vase una exposicin de los criterios utilizados por la doctrina para la valoracin de un comportamiento que favorece el delito de un autor como injusto de participacin en la obra de MIR LLINARES, F.: Conocimiento e imputacin en la participacin
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plicar las relaciones que deben establecerse entre los elementos del tipo
objetivo para que el hecho sea jurdico-penalmente relevante59 con independencia del tipo subjetivo. Nos encontramos aqu con una manifestacin ms del ya clsico reproche efectuado contra la teora de la imputacin objetiva: la nica caracterstica que da homogeneidad a la teora de
la imputacin objetiva es que opera en el tipo objetivo, pues el desarrollo
y concrecin de la misma pone de relieve que, en realidad, no existe una
teora de la imputacin objetiva, sino una pluralidad de tendencias que
obligan a reconocer, incluso a los propios defensores de la teora, que an
se est muy lejos de alcanzar un consenso en esta materia60, y que como
delictiva, pp. 46 y ss., pp. 151 y ss., pp. 155 y ss., pp. 159 y ss. El mbito de aplicacin de
la moderna teora de la imputacin objetiva no se limita exclusivamente al nexo que debe
concurrir entre una conducta y un resultado en los delitos de resultado, sino que se ha
extendido abarcando nuevos terrenos en la teora del delito; vase ROBLES PLANAS, R.:
Conducta tpica, imputacin objetiva e injusto penal, p. 72. La aplicacin de la teora
de la imputacin objetiva a la determinacin de los que intervienen en la comisin de un
hecho penalmente relevante incluso conduce, a juicio de REYES ALVARADO, a que la
distincin entre autora y participacin no sea necesaria. Vase REYES ALVARADO, Y.:
Strafbare Beteiligung und objektive Zurechnung, pp. 553 y ss., 567, 568, 569 y 570.
59
Vase la aplicacin de estos criterios de imputacin objetiva en el mbito
del tipo objetivo de la complicidad, a mero ttulo de ejemplo, en SCHNEMANN, B.:
Strafgesetzbuch, LK, 12 Auf., 27, ns. 2 y ss.; MURMANN, U.: Revista del Poder Judicial,
n. 53, 1999, p. 167; DAZ Y GARCA CONLLEDO, M.: La autora en Derecho penal, pp.
496 y ss.; LPEZ PEREGRN, M. C.: La complicidad en el delito, pp. 225 y ss.; FEIJO
SNCHEZ, B. J.: Lmites a la participacin criminal, pp. 59 y ss.; GMEZ TOMILLO,
M.: Libertad de informacin y teora de la codelincuencia, pp. 428 y ss.; KINDHUSER,
U.: Zum Begriff der Beihilfe, pp. 360 y ss.; PREZ MANZANO, M.: Los derechos fundamentales al ejercicio de la profesin de abogado, a la libre eleccin de abogado y a la
defensa y las conductas neutrales , pp. 824 y ss. Con carcter general en torno al tipo
objetivo de las conductas de participacin, vanse BLANCO CORDERO, I.: Lmites a la
participacin delictiva, pp. 16 y ss., 147 y ss.; el mismo, Caso de la mujer que lava la ropa
del secuestrado, pp. 865 y ss.; ROBLES PLANAS, R.: La participacin en el delito: fundamento y lmites, pp. 115 y ss., 182 y ss.
60
Vase en este sentido KPPER, G.: Grenzen, p. 83, nota 3. Sobre este reproche
con carcter general, vanse mi obra RUEDA MARTN, M. A.: La teora de la imputacin objetiva del resultado en el delito doloso de accin, passim y GRACIA MARTN, L.:
RECPCr. 06/07, 2004, pp. 12 y ss. Este reproche tambin se puede encontrar entre los
partidarios de la teora de la imputacin objetiva como marco para resolver la neutralidad delictiva. Vase, por ejemplo, con referencias BLANCO CORDERO, I.: Caso de la
mujer que lava la ropa del secuestrado, p. 865. Los diversos criterios propuestos para
distinguir entre las acciones relevantes y las que no lo son han sido calificados de ambiguos [vase SILVA SNCHEZ, J. M: Informe sobre las discusiones del Seminario de
la Universidad Pompeu Fabra, p. 202 en relacin al criterio propuesto por ROXIN. Con
carcter general en relacin a constelaciones de casos en los que se discute sobre la configuracin del riesgo jurdico penalmente desvalorado en las contribuciones de varias
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del actuante73. Mir LLinares se refiere a la integracin del partcipe mediante un comportamiento con sentido nico de integrarse en el injusto
y en su anlisis incluye el dato del conocimiento del partcipe. Segn el
indicado autor, integrarse supone algo ms que favorecer, implica entrar
a formar parte de algo que, a partir de ese momento, queda conformado
de una forma distinta a como lo estara sin la integracin. La valoracin
de si lo que hace el sujeto tiene como nico sentido la integracin en el
injusto del autor partir del hecho realizado por el sujeto y conocido por
l74. Mir estima que la idea de la integracin refleja que lo relevante no
es tanto que la referencia del comportamiento del partcipe sea el delito,
sino que por el significado que su aporte tiene para el autor (de contribucin a lo injusto) deje de haber un contexto de libertad y pase a haber slo
un contexto delictivo al que se integra el partcipe. Ello suceder slo
cuando la aportacin tenga el nico sentido de facilitar el delito de un
autor principal como sucede, por ejemplo, si el conductor de un autobs
se presta a decelerar en el momento en el que alguien dispara un arma
para matar a una persona, habiendo conocido previamente que se iba a
realizar tal disparo. Sin embargo, si el sentido de la aportacin no es unvoco se elimina la posibilidad de considerar el acto como participacin.
As quien vende un instrumento que puede ser utilizado como ganza a
un conocido ladrn puede ser que est ayudando (en sentido coloquial) a
que otro robe una casa, pero siendo profesional con permiso de venta su
conducta tiene un sentido diferente al delictivo, de modo que nadie dira
que el nico sentido de lo que hace es integrarse en el injusto del autor;
del conductor del taxi, autobs o metro que es informado por un delincuente que en la parada cometer un determinado delito, tampoco puede
decirse, a juicio de Mir, que el nico sentido de su comportamiento sea
facilitar el delito de otro, pues si bien est obligado, en el marco de su posibilidad de actuacin a hacer algo, se trata de la obligacin genrica de
denunciar, y ese sentido que tiene su conducta elimina la posibilidad de
considerar su acto como participacin75.
En mi trabajo anterior Consideraciones acerca de la relevancia penal
de las acciones cotidianas en la comisin de un hecho doloso ya puse de
73
p. 303.
74
Vase MIR LLINARES, F.: Conocimiento e imputacin en la participacin delictiva, p. 165. Sobre el papel esencial que desempea el conocimiento del partcipe en lo
injusto de la participacin, pp. 142 y ss.
75
Vase MIR LLINARES, F.: Conocimiento e imputacin en la participacin delictiva, p. 166.
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relieve que para determinar el tipo objetivo de la complicidad es necesario tener en cuenta el tipo subjetivo76. Sin embargo, se ha puesto en entredicho la idoneidad de las tesis que solucionan el problema de la relevancia penal de las acciones cotidianas en el tipo subjetivo de la cooperacin
o complicidad. Seguidamente, intentar reforzar la tesis que ubica en el
tipo subjetivo la solucin al problema mencionado, sin que por ello quepa tildarla simplemente de subjetiva.
En los tipos de cooperacin necesaria o complicidad concurren dos
elementos: un elemento objetivo representado por la conducta de cooperacin y el elemento subjetivo representado por el acuerdo de voluntades
expreso y previo a la comisin del delito o tcito y simultneo entre el
autor y los partcipes, que supone la concurrencia del dolo del partcipe77.
Es necesario distinguir, por lo tanto, un componente cognitivo que constituye la base de la decisin caracterstica del dolo y, adems, es necesario
exigir un componente volitivo que es la voluntad imprescindible para la
realizacin del tipo78. Esto presupone, adems, que el tipo objetivo de las
conductas de participacin es tal cuando es incorporado en la voluntad
de realizacin que define el sentido social de la accin concreta realizada, por lo que no es posible determinar cul es el tipo objetivo por ejemplo, efectuar un acto de favorecimiento sin el contenido de la voluntad
de realizacin. Entonces, se pone de manifiesto que el dolo del partcipe
no constituye un nivel independiente y que, por tanto, es ya un presupuesto de los criterios normativos propuestos por los partidarios de la
moderna teora de la imputacin objetiva en cualquiera de sus manifestaciones79. El conocimiento del partcipe debe ser contemplado desde un
Vase RUEDA MARTN, M. A.: RP, n. 9, Enero, 2002, pp. 122 y ss.
Vase CEREZO MIR, J.: Curso, III, 1 ed., pp. 231 y ss. De acuerdo MELENDO
PARDOS, M.: Curso de Derecho penal, Parte General, pp. 385 y 386. CUELLO CONTRERAS,
J.: El Derecho penal espaol; Volumen II, p. 284 considera que al tipo subjetivo de la participacin pertenece principalmente el dolo o representacin subjetiva de los elementos
del tipo objetivo... El partcipe debe querer la causacin del resultado en los trminos ya
vistos. GMEZ TOMILLO, M.: Comentarios al Cdigo penal, p. 257 seala que el cooperador debe conocer y querer el despliegue de la accin que lleva a cabo el cmplice , y,
adems, conocer y querer la accin del autor principal.
78
Vase RUEDA MARTN, M. A.: RP, n. 9, Enero, 2002, p. 133.
79
Vanse con un carcter general en relacin con la moderna teora de la imputacin objetiva GRACIA MARTN, L.: RDPCr., n 5, 2000, p. 380; el mismo: RECPCr. 06/07,
2004, pp. 12 y ss., y RUEDA MARTN, M. A.: La teora de la imputacin objetiva del resultado en el delito doloso de accin, pp. 344 y ss.
Sin embargo, vanse en contra de este planteamiento, a mero ttulo de ejemplo,
LPEZ PEREGRN, M. C.: La complicidad en el delito, pp. 270 y 271; MURMANN, U.:
Revista del Poder Judicial, n. 53, 1999, pp. 166 y ss. ROBLES PLANAS, R.: La participa76
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del dolo. El finalismo no slo realiz una limitacin subjetiva del tipo
extremadamente amplio por el dogma causal, a travs de la teora de lo
injusto personal sino que, adems, al contemplar tambin la dimensin
del sentido social dentro de los tipos, puso de manifiesto la existencia de
unas restricciones objetivas que se centran en la accin como expresin
de sentido a determinar principalmente por la finalidad del sujeto y que,
por ello, se reflejan despus en lo subjetivo. La consecuencia es que la
finalidad como gnero y el dolo como especie de la misma no pueden fundamentarse prescindiendo de los elementos objetivos externos de la accin. Cuando Welzel se refiere por primera vez en su artculo de 1939 a la
funcin objetivo-final de la voluntad que junto con el dominio del hecho
constituyen la base de su concepto final de la accin92, parece que, sobre
todo en los delitos dolosos, hay una identificacin entre la voluntad con
una funcin objetivo-final y el dominio del hecho93. Precisamente llama
la atencin el paralelismo entre esta mencionada posibilidad objetiva y la
funcin objetivo final que atribuy Welzel a la voluntad. El dolo, esto es,
la conciencia y voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo, es un
factor que estructura la realidad seleccionando finalmente el suceso de
la accin dado objetivamente, de modo que esta objetivacin de la voluntad queda imprimida en las circunstancias del hecho objetivas que estn
recogidas en el tipo objetivo. El dolo no es un elemento de naturaleza
exclusivamente subjetiva como lo puede ser la pura intencin, el desear
o la pura disposicin del nimo. El dolo tiene esta funcin objetiva que
le reporta un dominio sobre el suceso a travs del conocimiento del autor. Entonces las estructuras del dominio del hecho junto con la voluntad
con una funcin objetivo-final constituyen la base del concepto final de
la accin entendida como expresin de sentido y deben ser sometidas
a valoraciones. La concepcin del dolo aqu defendida no determina las
posibilidades objetivas con base en criterios normativos que prescinden
por completo de la voluntad del autor, porque los lmites del concepto del
dolo del finalismo son objetivos/ontolgicos.
92
Vase WELZEL, H.: ZStW 58, 1939, pp. 502, 503, 539, 542 y 543. El dominio
final del hecho es entendido por WELZEL como una consecuencia de su teora final de la
accin; cfr. WELZEL, H.: Das Deutsche Strafrecht, 11 ed., p. 100.
93
Aspecto sealado tambin por DIAZ y GARCIA CONLLEDO, M.: La autora en
Derecho penal, p. 552. El propio WELZEL afirma que el suceso exterior es slo entonces
el hecho de una voluntad que pone fines, cuando... fue configurado por la voluntad finalmente, esto es, cuando est sujeto al dominio del hecho de la voluntad; vase WELZEL,
H.: Das Deutsche Strafrecht, 11 ed., p. 73.
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la accin, cuente con la posibilidad de realizacin del tipo102. No es suficiente, por tanto, con que el partcipe que coopera tenga una representacin general del hecho principal103. Por otro lado, con carcter general,
una accin final con el sentido social de matar se da no slo en el caso
de que la muerte fuera el fin o uno de los fines perseguidos por el sujeto
(dolo directo de primer grado), sino tambin cuando el sujeto considere
que la produccin del resultado de muerte ir necesariamente unida a
la consecucin del fin (dolo directo de segundo grado), o si era un efecto
concomitante comprendido por la voluntad de realizacin con cuya posibilidad de produccin cuenta el sujeto, aunque no lo desee con tal de
no renunciar al fin que persigue (dolo eventual)104. En relacin con los
comportamientos que suponen una participacin mediante una cooperacin en lo injusto de un autor debemos afirmar tambin que cabe el dolo
eventual105. En tales supuestos la cooperacin con dolo eventual existir
si la cooperacin en lo injusto de un autor era un efecto concomitante
comprendido por la voluntad de realizacin del partcipe y con cuya posibilidad de produccin cuenta, aunque no lo desee con tal de no renunciar
al fin que persigue (por ejemplo, la venta de pan, de un arma, etc.)106.
102
103
104
105
p. 748.
106
En relacin con mi postura LANDA GOROSTIZA concluye que RUEDA
MARTN, Consideraciones, p. 128 y ss., parece adherirse cuando menos a las tesis mixtoobjetivas aunque tampoco parece excluir que las modalidades de dolo condicionen el juicio
de peligrosidad (segn su propia postura el juicio de adecuacin) si bien no hace una
clasificacin expresa de grupos de casos segn la modalidad de aquel (dolo directo o
eventual). Vase LANDA GOROSTIZA, J. M.: La complicidad en el delito y los comportamientos estndar en el mbito laboral: hacia un diagnstico, p. 279, nota 45,
cursiva aadida. En efecto, en mi opinin para formular el juicio de adecuacin, un juicio
ciertamente objetivo, debern introducirse en la base no slo todos los datos relativos al
autor, sino tambin el dato de que la accin que realiza est dirigida por su voluntad a la
produccin del resultado por lo que el grado de tendencia penalmente relevante depende de la presencia del dolo. Vase RUEDA MARTN, M. A.: La teora de la imputacin
objetiva del resultado en el delito doloso de accin, pp. 182 y ss. Vase asimismo GRACIA
MARTIN, L.: RDPCr., n 5, 2000, p. 380: la cuestin de la creacin de un peligro penalmente relevante no puede resolverse de modo independiente en el tipo objetivo, pues es
absolutamente dependiente del dolo del autor. La cuestin de si una accin es peligrosa y
en qu medida lo es no puede determinarse exclusivamente en el plano objetivo sino que
es preciso tener en cuenta tanto los conocimientos del autor sobre las circunstancias del
hecho como tambin la direccin de la voluntad de la accin. Compartimos entonces
la conclusin expuesta por LANDA GOROSTIZA, J. M.: La complicidad en el delito y
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cin del hecho dominado por l108. Este significado lesivo puede disminuir si transcurre un espacio de tiempo considerablemente largo entre el
respectivo comportamiento de participacin y la ejecucin material del
hecho por el autor, pero no llegar a desaparecer del todo109. Puppe estima que si entre una entrega de presumibles medios delictivos y la realizacin delictiva transcurre un espacio largo de tiempo, esta circunstancia
influir en el conocimiento del partcipe, de modo que si el delito est a
punto de cometerse, la probabilidad de su realizacin, en primer lugar, se
habr elevado considerablemente, en caso de que el autor siga aferrado
a su resolucin criminal, de manera que puede decirse con cierta razn
que el proveedor de los medios sabe efectivamente de la inminente realizacin del delito110. Desde mi punto de vista se trata de dos mbitos
108
En contra, a mero ttulo de ejemplo, PUPPE, I.: La imputacin objetiva presentada mediante casos ilustrativos de la jurisprudencia de los altos tribunales, pp. 134 y 135;
KINDHUSER, U.: Zum Begriff der Beihilfe, pp. 368 y 369.
LANDA
GOROSTIZA estima que resulta, por tanto, a mi juicio, excesivamente categrica RUEDA MARTN, Consideraciones, p. 122, cuando seala como rasgo definitorio de
las acciones cotidianas el hecho de que se encuentran en la fase de actos preparatorios. La neutralidad como problema de relevancia tpica no se produce en exclusiva en
dicha fase sino tambin en estadios ms adelantados. Vase LANDA GOROSTIZA, J. M.:
La complicidad en el delito y los comportamientos estndar en el mbito laboral: hacia un diagnstico, p. 270, nota 20. Desde mi punto de vista, sin embargo, la neutralidad
de dichas acciones cotidianas slo se puede plantear cuando tienen lugar en la fase de actos preparatorios de un delito, puesto que si se llevan a cabo en estadios ms adelantados,
como indica LANDA GOROSTIZA, pierden su carcter neutral. Este mismo autor apunta
expresamente que si los actos ejecutivos se han iniciado parece que toda prestacin, aun
con apariencia de neutralidad, acabara por contaminarse. Vase el mismo: ob. cit., pp.
270 y 271. El problema reside en determinar el criterio que atribuya un sentido social
tpico de complicidad o cooperacin necesaria a un comportamiento que consista en una
cooperacin en la fase de actos preparatorios y tambin en la fase de actos ejecutivos.
109
MIR LLINARES, F.: Conocimiento e imputacin en la participacin delictiva, p.
167 afirma tambin que la integracin es una valoracin que tiene que realizarse en la retrospectiva sobre el comportamiento del partcipe, de modo que la misma es posible sobre un
hecho que preexiste (cuando el cmplice o el cooperador aportan, a un injusto que ya estaba
iniciado, algo que lo configura de una forma especial, aunque se trate de algo sustituible, incluso prescindible para la consumacin del injusto, pero que lo transforma y le da sentido), o
sobre un hecho que existe aunque slo en la prospectiva como potencial injusto.
En
contra de estos planteamientos, vanse, con ms referencias bibliogrficas FEIJO
SNCHEZ, B. J.: Lmites a la participacin criminal, p. 73; BLANCO CORDERO, I.:
Lmites a la participacin delictiva, pp. 168 y ss., quien aboga por un criterio que determina la peligrosidad de la contribucin por su proximidad estrecha conexin temporal y
material respecto de la conducta principal.
110
Vase PUPPE, I.: La imputacin objetiva presentada mediante casos ilustrativos
de la jurisprudencia de los altos tribunales, pp. 134 y 135.
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Snchez-Vera estima respecto de mi opinin que en contra de lo mantenido por Rueda Martn, empero, no creemos que los conocimientos que
pueda tener el vendedor modifiquen su rol: al vendedor de una pala por
citar un ejemplo de esta autora, cuyo comprador golpea a otro con ella
malignamente, no le es imputable dicho resultado negativo, igual que al
vendedor de una pala, cuyo comprador retira con ella solidaria y voluntariamente escombros tras una catstrofe, no le es imputable dicho resultado
caritativo. En ambos casos, cobra el precio del objeto vendido, y nada ms.
O: al rol de deudor no le es imputable lo que el acreedor haga con el dinero
recibido, con independencia de que el deudor conozca o no el destino del
mismo; si el acreedor financia actividades ilcitas con el dinero, el deudor
no responde por tal resultado, aunque lo conozca (cosa distinta es el delito
de impedir determinados delitos); si el acreedor financia actos caritativos
con el dinero, al deudor obviamente tampoco le es imputable tal obra misericordiosa; l slo pag, tanto en el primer caso como en el segundo, su
deuda; el sentido social de la accin de pago de un deudor a un acreedor,
no se modifica por el conocimiento que pueda tener el deudor, en ninguno
de los dos casos. En algunos de los grficos ejemplos que Rueda arguye en
su trabajo (p. 126), podra existir imputacin, pero no por la inclusin del
elemento subjetivo en el anlisis, sino porque el autor ha adaptado su comportamiento al plan del autor, sobrepasando, pues, los lmites propios de
su neutral rol123. Sobre esta crtica a mi postura es necesario sealar que
en mi exposicin no le imputo al partcipe el resultado o la obra que realiza el autor principal, sino que le imputo el significado de favorecer con su
contribucin el hecho principal dominado por dicho autor. El significado
de favorecer un hecho principal puede tener un sentido negativo si dicha
contribucin se dirige tambin, de forma accesoria, a la lesin o el peligro
del bien jurdico a travs de un hecho dominado por un autor principal,
al conocer el contribuyente lo que el autor principal va a realizar. Como
se apunta en el texto de mi trabajo, el dolo del partcipe que integra el
acuerdo de voluntades expreso y previo a la comisin del delito o tcito y
simultneo entre el autor y el que coopera, de manera que el partcipe ha
de actuar con conciencia y voluntad de cooperar a la comisin del delito,
es el nico elemento que permite atribuir un nico sentido delictivo a los
comportamientos que suponen una participacin.
Del fenmeno de la codelincuencia estn excluidos los autores de todos aquellos actos que estaban privados originariamente de toda utilidad
Vase SNCHEZ-VERA GMEZ-TRELLES, J.: Blanqueo de capitales y abogaca. Un necesario anlisis crtico desde la teora de la imputacin objetiva, p. 27, nota 34.
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Snchez-Vera argumenta en contra de mi conclusin en estos supuestos que en otras ocasiones, la argumentacin parece ms bien orientada
a la llamada justicia material: se niega la imputacin si lo nico que
corre es la tinta (un adjunto ayuda a su Catedrtico a la elaboracin de
sus manuales y sabe que ste oculta sus honorarios a Hacienda: no imputacin del delito de blanqueo [p. 132]), pero se afirma si lo que corre es
la sangre (un taxista lleva en su vehculo a quien sabe que en el lugar de
destino va a poner una bomba: imputacin del resultado tambin al taxista [p. 126]), aunque en ambos casos existe el mismo conocimiento y la solucin debiera ser unitaria126. Como he indicado, el criterio de exclusin
de lo injusto del ejemplo que menciona Snchez-Vera radica en que la
conducta del adjunto no es subsumible ya en el tenor literal de la descripcin de la accin de cooperar en el tipo correspondiente de defraudacin
tributaria, porque aunque esta clase de acciones es causal para la produccin del resultado de acuerdo con la teora de la equivalencia de las
condiciones, y puede determinar tambin un cierto riesgo en un sentido
general y vulgar de produccin del resultado, su contribucin causal no
ha resultado til en relacin con el resultado de defraudacin. La contribucin del adjunto consistente en ayudar al Catedrtico a redactar un
manual, no supone todava un ataque accesorio al bien jurdico protegido
en el delito de defraudacin tributaria las funciones del tributo materializadas en la posibilidad de realizacin efectiva de las previsiones de
recaudacin tributaria de acuerdo con las normativa reguladora de cada
tributo individual integrante del sistema tributario127, aunque sepa que
los honorarios que cobre el profesor por la venta del manual no los declarar a Hacienda. El aludido bien jurdico se lesiona si quien tiene la obligacin de declarar unos ingresos a Hacienda, no efecta tal declaracin.
La contribucin til para lesionar de forma accesoria a dicho bien jurdicontribuciones a la privacin de libertad llevada a cabo por el autor mediante conductas
tpicas de encierro o detencin; vase el mismo: ob. cit., p. 866.
Desde mi punto de vista, lavar la ropa del secuestrado no supone un ataque accesorio
al bien jurdico protegido en el delito de secuestro, la libertad ambulatoria. La contribucin til para lesionar de forma accesoria a dicho bien jurdico debe girar en torno a las
conductas de encierro o detencin, como apunta BLANCO CORDERO, y lavar la ropa del
secuestrado no supone ninguna contribucin til en el encierro o detencin de la vctima,
si bien es cierto que puede favorecer una mejor calidad de vida en la privacin de libertad
del detenido. Sin embargo, este favorecimiento es atpico.
126
Vase SNCHEZ-VERA GMEZ-TRELLES, J.: Blanqueo de capitales y abogaca. Un necesario anlisis crtico desde la teora de la imputacin objetiva, p. 27, nota 34.
127
Sobre este bien jurdico, vase GRACIA MARTN, L.: Nuevas perspectivas del
Derecho penal tributario, p. 208.
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co debe girar en torno a la omisin de declarar unos ingresos, y estos ingresos no se han obtenido cuando an se est escribiendo el manual. No
sucede lo mismo con el caso del taxista que lleva en su vehculo a quien
sabe que en el lugar de destino va a poner una bomba: la contribucin del
taxista transportar al lugar de la comisin del hecho s resulta til para
la accin de matar del pasajero.
La determinacin de la utilidad admite una graduacin. Por ejemplo,
como afirma Feijo Snchez es indiscutible que supuestos como el del
dependiente de una papelera que recomienda al comprador cul es la
mejor tinta para realizar una determinada falsificacin, el del ferretero
que aconseja al cliente cul es la mejor navaja para participar en una determinada pelea o el del taxista que recoge a los atracadores en un punto
convenido de antemano y los espera hasta la finalizacin del atraco, slo
pueden interpretarse como vinculados, asociados, comunicados o acoplados con las realizaciones del tipo128. Pero esto no implica negar que el
mismo carcter de favorecimiento lo tiene, por ejemplo, la entrega de un
veneno que la entrega de un pan para que el veneno sea introducido en
l. S que se puede plantear en el segundo caso una disminucin del desvalor de la accin que deber ser tenida en cuenta por el juez en la medicin de la pena de lege lata, avalada por lo dispuesto en el artculo 66.1,
apartado 6 del CP129. De todas formas segn las circunstancias del caso
un acto de favorecimiento puede ser ms o menos importante para la comisin del delito desde el punto de vista de lo injusto y de la culpabilidad,
por lo que de lege ferenda y como en nuestra doctrina ha sealado Cerezo
Mir, sera aconsejable fusionar la cooperacin necesaria y la complicidad
en una nica figura de complicidad y establecer una atenuacin meramente facultativa de la pena para los cmplices130, de modo que esta clase
de favorecimientos menos graves pueden fundamentar la aplicacin de la
atenuacin.
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