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S A N TA M A R A

D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
NDICE

INTRODUCCIN.............................................................................................2
TTULO XIV DEL CP: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA........3
I.

CONSIDERACIONES GENERALES.........................................................3

1.

Concepto de Tranquilidad Pblica..........................................................3

2.

Concepto de Paz Pblica........................................................................4

II.

BIEN JURDICO.................................................................................4

III.

EVOLUCIN HISTRICA DE LOS DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA


5

1.

Evolucin Histrica Internacional..........................................................5


a)

Argentina...........................................................................................5

b)

Colombia............................................................................................6

c)

Espaa...............................................................................................7

2.

Evolucin Histrica Nacional.................................................................7


a)

Antecedentes Legislativos...................................................................9

b)

Legislacin Aplicable..........................................................................9

IV.

ANLISIS DE LOS TIPOS PENALES..................................................10

CAPTULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA.....................................10


Artculo 315.- Disturbios.......................................................................10
Artculo 315-A.- Delito de grave perturbacin de tranquilidad pblica....22
Artculo 316.- Apologa...........................................................................26
Artculo 317.- Asociacin Ilcita para delinquir......................................42
Artculo 317-A.- Marcaje o Reglaje.........................................................49
Artculo 318.- Ofensas a la memoria de los muertos.............................58
Artculo 318-A.- Intermediacin onerosa de rganos y tejidos.................60
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CAPTULO II: TERRORISMO......................................................................71
BIBLIOGRAFA............................................................................................105

INTRODUCCIN

Siendo la delincuencia un fenmeno grave cuando se agrupan varias personas para


cometer un hecho delictuoso determinado, es ms grave an y extraordinario
cuando por esa conjuncin de voluntades se propone cometer varios hechos
indeterminados, creando un estado de inseguridad entre las gentes y aumentando la
magnitud del peligro social, puesto que la gran potencia que da la asociacin para la
realizacin del mal, y porque la unin de pluralidades de conductas negativas
pueden conformar una organizacin y disciplina diferente y por la vanidad que en
ese caso impulsa a los criminales a cometer atrocidades, que individualmente
repugnaran a sus autores si no estuvieran asociados.
La existencia de estas organizaciones criminales crea un estado de inseguridad en la
poblacin y aumenta la magnitud del peligro social. Asimismo, implica un grave
peligro para la preservacin del orden social. De este modo, se lesiona la
tranquilidad pblica de la sociedad.

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Es as que en la presente investigacin, se realiza un anlisis de los tipos penales
que se contemplan en el Ttulo XIV del Cdigo Penal, la cual comprende los Delitos
contra la Tranquilidad Pblica.

TTULO XIV DEL CDIGO PENAL:

DELITOS

CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA

I.

CONSIDERACIONES GENERALES
1. Concepto de Tranquilidad Pblica

Tranquilidad es el estado de serenidad y sosiego que siente una persona o que


domina un determinado lugar o situacin. Calma, quietud, paz.
Como derecho inherente a la persona, el derecho a la tranquilidad debe ser
protegido por el Estado de tal forma que permita un ambiente propicio para la
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convivencia humana, de manera que los individuos puedan realizar sus
actividades en un ambiente sano y exento de cualquier molestia que tienda a
vulnerar la paz y el sosiego.
As tenemos el Artculo 2 inc. 22 de la Constitucin Poltica del Per que nos
dice que toda persona tiene derecho a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del
tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida.
De lo anterior se entiende que la Constitucin recoge una perspectiva no en
puridad individual sino tambin social del hombre, en cuanto a una vocacin
pacifista de la convivencia humana.
Entonces podemos definir a la Tranquilidad Publica como la situacin subjetiva
de sosiego espiritual del pblico o de las personas en general.1
As ha de ser entendida como un bien jurdico de orden espiritual e inmaterial a
la vez, al definirse como un estado de percepcin cognitiva, que tiende a formarse
en la psique de los ciudadanos, a partir del cual tienen una sensacin de
seguridad sobre el marco social donde han de desenvolverse, de sentir la
tranquilidad de que sus bienes jurdicos fundamentales no han de verse
lesionados por ciertos actos de disvalor que toman lugar por agrupaciones de
personas, quienes en su acto ilcito haya un pnico en la poblacin.
2. Concepto de Paz Pblica
1 Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral. Derecho Penal: Parte Especial, pg. 389.
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Tradicionalmente se ha definido el concepto de paz pblica como la coexistencia
pacfica, armnica y civilizada de los ciudadanos, bajo la soberana del Estado y
del Derecho. Se la ha asimilado al orden pblico, como desenvolvimiento regular
de la vida en sociedad. En definitiva, es la expresin del clima de tranquilidad
pblica que normalmente debe imperar en una sociedad organizada.
En consecuencia, apenas se la evoca y por antonomasia, la nocin de paz pblica
se ubica - como bien jurdico superior, tutelado por el Estado - en una posicin
notoriamente jerarquizada, al extremo que impone a todo gobierno la prioridad de
su preservacin.

II.

BIEN JURDICO

El bien jurdico en el presente captulo es la Tranquilidad Pblica.


La tranquilidad protegido es una situacin subjetiva, sensacin de sosiego de las
personas integrantes de la sociedad, nacida de la confianza de que pueden vivir
en una atmosfera de paz social, puesto que sus individuos ajustaran sus
conductas a las reglas fundamentales de convivencia.
Es un bien jurdico supraindividual, su legitimidad como construccin dogmtica
y orientacin poltica criminal est condicionada a su vinculacin con los
intereses jurdicos individuales (la vida, el cuerpo, la salud, la libertad, personal,
etc.)
Es un reforzamiento en la tutela penal de los intereses jurdicos individuales en
el sentido de que constituye una esfera de mbito de convivencia social que al ser
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perturbada pone en riesgo a la esencia y a la integridad de los valores
democrticos.
En resumen es que a travs de la tutela de la tranquilidad pblica se protege
formas mediatas de bienes jurdicos primarios. As la tranquilidad pblica es la
confianza general en el mantenimiento de la paz social o la armnica y pacifica
coexistencia del ciudadano bajo la soberana del estado y del derecho.

III.

EVOLUCIN HISTRICA DE LOS DELITOS CONTRA LA


TRANQUILIDAD PBLICA
1. Evolucin Histrica Internacional
a) Argentina

En la dogmtica argentina, se dice que la expresin Tranquilidad Pblica tiene


la virtud de eludir la ambigedad que por sus distintas acepciones y dispar
contenido tiene la formula Orden Pblico en donde la define como el conjunto
de normas, reglas y principios que regulan el desenvolvimiento armnico de la
sociedad se consideran por su fundamental importancia en la existencia digna de
ella, como de orden pblico, ya que sin esos preceptos, la vida en comn se
convertira en catica, o al menos, muy desordenada.
As el artculo 19 de la Constitucin argentina dispone que las acciones privadas
de los hombres no estn sujetas a la autoridad de las magistrados, pero con la
salvedad de que no afecten el orden y la moral pblicas, ni afecten a otras
personas. Aqu se ve bien la diferenciacin entre no afectar el orden y la moral
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pblicas, o sea de todos, y luego agrega, los derechos de terceros, que seran
intereses privados.
b) Colombia
La doctrina colombiana nos dice que todo delito implica un dao, una
desconfiguracin social, ello se puede sostener desde un punto de vista
sociolgico, pero cuando se atenta contra esa certeza de que se convive en un
ambiente de comunes expectativas de no agresin se encuentra la desconfianza
colectiva y en la incertidumbre acerca de un eventual atentado a la comunidad.
Es as que aqu la tranquilidad pblica es el elemento esencial del orden pblico,
exige de la autoridad administrativa, la adopcin de medidas destinadas a la
prevencin de conductas o actividades de los particulares, que atenten contra la
convivencia pacfica, el sosiego y el desarrollo normal de la vida de las personas.
En este sentido, en principio, corresponde a las autoridades administrativas de
polica, garantizar a todo miembro de la comunidad el derecho a no ser
intranquilizado sin justa causa y a que nadie lo inquiete o le cause desasosiego,
actuando contra la ley, por fuera de lo dispuesto en ella, o abusando de sus
derechos.
Cuando la afectacin de la tranquilidad, en determinadas circunstancias o
situaciones concretas, conlleva la vulneracin o amenaza de violacin de un
derecho fundamental, la vida o la intimidad, puede ser protegida a travs del
mecanismo de la tutela; se produce as, una especie de absorcin del derecho a la
tranquilidad por el

derecho constitucional fundamental que requiere

proteccin.
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la

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c) Espaa
En el Cdigo Penal espaol de 1995 se procedi a una regulacin que se inclina
por el concepto de Orden Pblico, recogiendo conductas que puede atentar
contra los Poderes del Estado y el Orden Constitucional.
As el Orden Pblico est sometido a unos lmites, en primer lugar,
constitucionales, tendentes a evitar precisamente alguna arbitrariedad. En donde
se dice que el orden pblico slo puede ser un orden positivo, esto es, un orden
establecido por el Derecho y no por una difusa conciencia social que no tenga
traduccin en las normas jurdicas.
As, slo ser constatable una perturbacin del orden pblico si efectivamente ha
existido violacin de derechos, bienes jurdicos o libertades de los particulares o
si se ha visto afectado el ejercicio de las competencias pblicas reguladas en el
Ordenamiento jurdico.
2. Evolucin Histrica Nacional
Desde que el ser humano decidiera vivir colectivamente en sociedad naci lo que
conocemos como derecho pblico, producto de la integracin de varias personas
y la limitacin existente sobre determinados actos o comportamientos que
transgredieran o vulneraran los derechos de los dems. Y es que producto de esta
relacin pluralizada de sujetos se desprende la idea de la paz pblica.
En un principio, resguardada por el monarca a travs de la milicia (tcnica de
hacer la guerra y de preparar a los soldados), y que posteriormente con la
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evolucin de la sociedad esta figura idealista se convirti en un punto crucial
establecido por los diversos gobernantes de las distintas pocas, tomndose en
consideracin para la legislacin jurdico penal desde la civilizacin romana, en
donde naci como antecedente punitivo y que evolucionando y enriquecindose
por las diversas doctrinas y postulados de la poca.
SI bien la historia no brinda un registro histrico de casos romanos, si podemos
asegurar que estos existieron y posteriormente dieron lugar a las clebres
Instituta de Gayo, que fueron una recoleccin de experiencias jurdicas en la
comunidad y el Estado, que dejan constancia del tratamiento normativo de los
delitos.
En el ao 300, (459 aos antes de J.C.) Roma vot y sancion la Ley de las XII
Tablas, que parcialmente reconstruida contena en su Tabla III Ejecucin contra
el deudor y en su Tabla VIII, Delitos y represin: compensacin.
En estas tablas, los delitos y faltas estaban clasificados contra la persona, contra
el patrimonio, contra las buenas costumbres, seguridad pblica, tranquilidad
pblica, contra la mala actuacin de autoridades y contra los malos servicios o
perdidas de aquellos propietarios o de aquellos no que ofrecan servicios, una
clasificacin muy parecida a la de nuestros cdigos actuales.
A lo largo de la historia la Tranquilidad y/o Orden Pblico ha sido
preferentemente empleado como justificacin perfecta de Estados Totalitarios y
Dictatoriales (pseudo-democrticos) para descargar

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un poder represivo sin

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lmites (autoritario y draconiano) en lesin a la dignidad humana y a la
inviolabilidad personal.
a) Antecedentes Legislativos

Decreto Legislativo N635 (08/04/1991): Cdigo Penal: Libro Segundo, Titulo

XIV: Delitos contra la Tranquilidad Pblica.


Ley N 27686 (19/03/2002): Ley que modifica los artculos 283 y 315 del

Cdigo Penal.
Ley N 28189 (18/03/2004): Ley General de Donacin y Trasplante de

rganos y/o tejidos humanos.


Ley N 28355 (06/10/2004): Ley que modifica diversos artculos del Cdigo

Penal y la Ley Contra el Lavado de Activos.


Ley N 28820 (22/07/2006): Ley que modifica los artculos 281, 283 y 315 del

Cdigo Penal.
Decreto Legislativo N 982 (22/07/2007): Decreto Legislativo que modifica el

Cdigo Penal (Apologa y otros)


Ley N 29859 (03/05/2012): Ley que incorpora el artculo 317-A al Cdigo

Penal.
Ley N 30037 (07/06/2013): Ley que previene y sanciona la violencia en los

espectculos deportivos.
Ley N 30076 (19/08/2013): Ley que modifica el Cdigo Penal, Cdigo de
Ejecucin Penal, y el Cdigo de los Nios y Adolescentes y Crea Registros y

Protocolos con la finalidad de combatir la inseguridad ciudadana.


Ley N 30077 (20/08/2013): Ley contra el crimen Organizado.
b) Legislacin Aplicable

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Constitucin Poltica del Per: Art. 2. Inc. 22; Derecho a la Paz, a la


Tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como gozar de un

ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.


Ley N 25054 (20/06/1989): Ley sobre la Fabricacin, Comercio, Posesin, y

Uso por los particulares de armas y Municiones que no son de guerra.


Ley N 26830 (25/06/1997): Ley de Seguridad y Tranquilidad Pblica en

Espectculos Deportivos.
Ley N 27181 (07/10/1999): Ley General de Transporte y Transito.
Ley N 28189 (18/03/2004): Ley General de Donacin y Trasplante de

rganos y/o tejidos humanos.


Ley N 28476 (22/03/2005): Ley del Fondo de Administracin del Dinero

obtenido Ilcitamente en perjuicio del Estado.


Ley N 29356 (13/05/2009): Ley del Rgimen Disciplinario de la Polica
Nacional del Per.

IV.

ANLISIS DE LOS TIPOS PENALES

CAPTULO I: DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA


Artculo 315.- Disturbios
El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la integridad fsica de las
personas y/o mediante violencia causa grave dao a la propiedad pblica o
privada, ser reprimido con pena privativa no menor de seis ni mayor de ocho
aos.
Ser sancionado con la misma pena cuando los actos descritos en el primer
prrafo se produzcan con ocasin de un espectculo deportivo, o en el rea de
influencia deportiva.
Constituyen circunstancias agravantes los siguientes supuestos:

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1. Si en estos actos el agente utiliza indebidamente prendas o smbolos
distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la pena
privativa de la libertad ser no menor de ocho ni mayor de diez aos.
2. Si el atentado contra la integridad fsica de las personas causa lesiones
graves, ser reprimido con la pena privativa de la libertad no menor de
ocho aos a doce aos.
3. Si el atentado contra la integridad fsica de las personas causa la muerte,
ser reprimido con la pena privativa de la libertad no menor de quince aos.
(*) Artculo modificado por el Artculo nico del Decreto Legislativo N 1237,
publicado el 26 septiembre 2015.
1. Consideraciones preliminares
La acepcin Estado de Derecho gravita sustancialmente en las relaciones Estadociudadano, dichos efectos irradiantes suponen el reconocimiento de concretos
mbitos de libertad ciudadana; entre stos, el derecho de reunin, de agruparse
pacficamente en lugares pblicos, como una manifestacin esencial del Sistema
Democrtico.
El ejercicio del derecho a reunirse pblicamente, las congregaciones de personas ha
de desarrollarse en forma pacfica, es decir, su realizacin no puede implicar a su
vez una merma en los derechos fundamentales de los ciudadanos; por ejemplo, de
libre trnsito, de libertad de trabajo, etc.; cuando el primero de ellos desborda su
plano de legitimidad ingresa a una esfera de ilicitud que, en algunos casos, puede
significar la comisin de un injusto penal.

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El uso de los derechos constitucionales consagrados, han de materializarse con
arreglo a los principios de razonabilidad y ponderabilidad, descartando cualquier
tipo de manifestacin violenta.
Dicho de otro modo: el ejercicio del derecho de reunin ser licito siempre y cuando
su concrecin se ajuste a los lmites que la propia Constitucin delimita, con ello, la
seguridad ciudadana y el orden pblico, que no pueden verse alterados, so pretexto
de una manifestacin democrtica, dando lugar a la preponderancia de los bienes
jurdicos de valor superior. 2
Es de verse, entonces, que en el marco de estas asonadas pblicas, sobre todo
cuando sus participantes son los miembros de las denominadas barras bravas o de
sectores sociales acostumbrados a los actos vandlicos, se producen afectaciones a
la propiedad pblica y/o privada, as tambin sucesos de sangre, en cuanto a la
lesin de los bienes jurdicos fundamentales (la vida, el cuerpo y la salud), as como
a la integridad del patrimonio.
Estamos hablando de una violencia extrema que en los ltimos tiempos ha trado
como saldo, personas muertas y gravemente heridas.
Por lo expuesto, estamos ante un bien jurdico de naturaleza supraindividual que ha
de ser comprendido por aquel estado de seguridad ciudadana , de que las personas
puedan desenvolverse normalmente en las urbes y ciudades, de no verse afectos por
ciertas reuniones tumultuarias que, en su proceder, no dudan en lesionar los
intereses jurdicos de mayor raigambre constitucional, aprovechando las ventaja que
2 Pea Cabrera Freyre, A. R.; Derecho Penal: Parte Especial, pg. 566.
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les otorga la muchedumbre, con propiedad la predisposicin a delinquir, ya desde un
factor criminolgico.
Se trata, bsicamente de delitos que tienden

a subvertir o alterar las bases

materiales de la convivencia de un determinado sistema constituido.


Se advierte que el artculo 315 del CP, tiende a tutelar una serie de bienes jurdicos
de

forma

omnicomprensiva,

al

develarse

que

aparte

del

inters

jurdico

espiritualizado (tranquilidad pblica), tambin se protege la integridad fsica de las


personas, as como el patrimonio pblico y privado, configurndose un tipo penal
pluriofensivo3, de modo que la naturaleza de esta figura delictiva, ha de verse desde
el siguiente plano a saber: de que los efectos perjudiciales de la conducta
antijurdica (injusto penal de disturbios) ha de afectar en forma simultnea el bien
jurdico colectivo, as como los intereses jurdicos personales; si esto no es as, se
dar una tentativa de este delito, siempre y cuando la accin prohibida haya tomado
lugar en una reunin tumultuaria.
Siguiendo las pautas reseadas en titulaciones anteriores, habramos de proclamar
un tipo penal de peligro, con arreglo a la visin colectiva del bien jurdico tutelado;
sin embargo, el legislador, dispuso que la punicin de este comportamiento se
encuentra condicionada a la realizacin de ciertos resultados de disvalor, que se
exteriorizan en lesiones y atentados contra el patrimonio (pblico y/o privado); por
tales motivos se constituye en un delito de lesin.

3 A este nivel surge el tema de un posible Concurso delictivo, entre el artculo 315 y las
primeras figuras delictivas del catlogo penal.
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Lo anotado lleva a un sector de la doctrina a sostener que la ambigedad, que es
inherente al propio concepto de orden pblico, resulta complementada en la
sistematizacin positiva de los delitos de desrdenes pblicos, con una heterognea
diversidad de bienes y valores que son tenidos en cuenta en los diferentes tipos
legales incriminadores de este comportamiento delictivo.
2. Tipicidad Objetiva
a) Sujeto Activo
El autor de esta figura puede ser cualquier persona, no es indispensable algn tipo
de cualidad especial, por lo que constituye una tipificacin comn; quien haya de
responder como autor, debe primero estar incurso en una reunin tumultuaria y,
segundo, aprovechando dicha configuracin colectiva, afectar la integridad fsica de
una persona y/o el patrimonio (pblico y/o privado).
No necesariamente debe pertenecer a una banda, organizacin delictiva u otra
estructura criminal, pues puede infiltrarse en una reunin donde los miembros se
identifican con una determinada asociacin de personas, para afectar los bienes
jurdicos comprendidos en la articulacin, mas por lo general, se trata de individuos
acostumbrados a actuar en bloque, que se agrupen para cometer esta clase de
fechoras, mediado la coraza que le otorga la muchedumbre y as evitar ser
descubiertos. Mxime, la idoneidad para lesionar el bien jurdico colectivo determina
la presencia de varios individuos, que hayan de proceder a la vulneracin de los
intereses jurdicos, tutelados por el precepto penal.

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Ante cada lesin que acometa cada individuo, se tendr varias acciones atribuibles a
ttulo de autor.
La calidad de autor se sostiene sobre el dominio funcional del hecho en el sentido de
que el agente cuenta con toda la posibilidad de realizar el tipo penal o, en su defecto,
frustrar su perpetracin, un reparto de roles puede darse perfectamente en estos
casos, cuando varios sujetos dan una golpiza a un ciudadano, siempre que podamos
advertir la afectacin al cuerpo humano como una unidad inescindible y que exista
una co-decisin de delincuencia; por ejemplo, quien sujeta a un vigilante particular,
para que el otro pueda daar la propiedad pblica, es un co-autor, pues neutraliza
aquel elemento de resistencia de la conduccin tpica; quienes participan en la
reunin tumultuaria, empero, no estaban de acuerdo con la realizacin de esta clase
de eventos, no pueden responder por mbitos de organizacin estrictamente
individuales. Una solucin distinta puede darse en una asociacin de personas
formadas para cometer lesiones y daos, a travs de un cuerpo implcito.
Un instigador es plenamente admisible, quien determina al resto a lesionar a
personas o a daar la propiedad pblica sin intervenir materialmente en el suceso
delictivo y, si a la par interviene, mediante actos tpicos de lesiones o daos, al darse
un concurso participativo, hemos de inclinar la balanza por el ttulo de imputacin
ms intenso, que sera el de autora.
Tambin puede aparecer en escena una Autora Mediata, siempre que el hombre de
adelante pueda ser percibido como un instrumento, quien ejecuta la accin tpica
dominado por la voluntad del hombre de atrs; solo podemos observar esta variante
de autora cuando el ejecutor es inimputable, es decir, ante un sujeto incapaz de
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conducir su conducta conforme su leal saber y entender, ante un enajenado mental
(minusvala psquica).
Cuando estamos ante un menor de edad, hemos de distinguir, si quien lesiona y/o
daa es un nio o un adolescente; si lo es el primero, aceptamos la Autora Mediata,
pero ante el segundo, nos inclinamos por una induccin, de acuerdo con la
estructura psicosomtica del adolescente y, as se estima en el CNA, al haberse
tipificado como infraccin a la ley penal en su artculo 193 (pandillaje pernicioso),
que debe ser concordado con el artculo 148 del CP (Instigacin al Pandillaje
Pernicioso).4

Hemos de negar una Autora Mediata cuando el hombre de adelante, acta en el


marco de un error de tipo, serian casos lmite de poder aceptar que quien afecte el
patrimonio cree equivocadamente que se trata de su propiedad; de ningn modo,
cuando se lesiona a un ciudadano; el error de prohibicin muy difcilmente ha de
aceptarse, importa una presuncin casi de iure et de iure que todos conocen que
lesionar a alguien o daar el patrimonio ajeno se encuentra prohibido por el
ordenamiento jurdico.
La complicidad ha de tomar lugar cuando el individuo proporciona al autor de un
instrumento necesario para que ste pueda acometer un plan criminal, de un palo

4 Pea Cabrera Freyre, A. R.; Derecho Penal: Parte General, pg. 348.
5 Muchos de estos actores son por lo general menores de edad, como es el caso de las
barras bravas.
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para lesionar a un ciudadano o de elementos de combustin para destruir el
patrimonio pblico; debiendo actuar con dolo.
Si el sujeto no sabe que est actuando antijurdicamente, en el marco de una
reunin tumultuaria, lo que puede de dudosa aceptacin, habra de responder por
los tipos penales de lesiones o de daos, respectivamente; de ah que consideramos
que pueda concurrir un concurso delictivo entre el delito de disturbios con lesiones
o daos, en tanto el primero de los mencionados tutela un bien jurdico no abracado
por el resto de delitos invocados.

b) Sujeto Pasivo
Al erigirse en un bien jurdico de orden colectivo, ser la sociedad en su conjunto,
sin dejar de lado, la identificacin de agraviados directos por las lesiones y/o los
daos, quienes seran victimas de dichos delitos, por los disturbios ser el Estado,
que asuma los intereses pblicos afectados.
c) Modalidad Tpica
Primer punto a saber, es que debemos entender por reunin tumultuaria; no
puede tratarse de un grupo reducido, de dos o tres personas, debe tomar lugar a
partir de un nmero significativo de personas, agrupadas a fines de diversa ndole,
no siempre con motivos delictivos. La ordenacin a la afectacin de los bienes
jurdicos personales puede aparecer en pleno desarrollo de la reunin, sin requerirse

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plena confluencia de voluntades, donde la turba se convierte en el escudo y, a su
vez, el medio por el cual los vndalos acometen a sus vctimas.
En el CP espaol, en el artculo 557, se seala a la letra, que debe tratarse de una
actuacin en grupo de varias personas, dando lugar a la naturaleza de un delito
pluripersonal, lo que no se da en nuestra lege lata, al instituir un delito
esencialmente personal; sin embargo, la interpretacin normativa ha de seguir el
primer cauce, a fin de resguardar el principio de ofensividad.
Entonces, una reunin tumultuaria es aquella donde participa una pluralidad de
personas, suficiente cantidad para poder afectar con toda facilidad, la integridad
fsica de varios ciudadanos, as como el patrimonio pblico o privado; sin que tenga
que acreditarse que todos los protagonistas de la reunin, dirijan su accionar a la
afectacin de los bienes jurdicos personales. No obstante, si estamos hablando de
una alteracin a la Tranquilidad Pblica, ha de manifestarse actos de violencia
perpetrados y atribuibles a varios agentes, por lo que debi haberse optado por una
estructuracin normativa que enfatice la actuacin del grupo, conforme la idoneidad
del comportamiento grupal para perturbar el Orden pblico. Como dice Polaino
Navarrete, si la pluralidad de sujetos no se comporta en este modo de accin
conjunta, no se concreta el tipo que constituye un delito pluripersonal y de accin
compartida por la pluralidad de autores.6
Dicho lo anterior, estaremos ante la presencia de varios autores del delito de
Disturbios, si es de que de los hechos aparece que cada uno de ellos ha provocado
6 Polaino Navarrete, M.; Delitos contra el Orden Pblico, pg. 869.
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una afectacin a la integridad fsica de algn ciudadano o si ha daado la propiedad
pblica y/o privada. No podemos someter la imputacin jurdico-penal por este
injusto, por el simple hecho de pertenecer a la agrupacin-acostumbrada, a cometer
este tipo de desmanes, de ser as estaramos configurando un derecho penal de
autor, ajeno al fundamento material del injusto, el hecho que lesiona y/o pone en
peligro el bien jurdico, cuestin distinta ha de verse en el caso del delito de
Asociacin para delinquir.
Concurrir el fin de atentar contra la paz pblica all donde este quede necesaria o
probablemente daada a consecuencia de los hechos y, sin embargo, y pese a
conocerlo as, se acte.7
La calidad de tumultuaria significa el congestionamiento de una pluralidad de
personas, cuya numerosidad impide la debida identificacin de los sujetos
actuantes, as como su captura y persecucin.
Aspecto en puridad importante es determinar el grado de afectacin a la integridad
fsica como la magnitud del dao a la propiedad pblica y/o privada.
Sabemos por estudios de la primeras articulaciones de la PE del CP, que el legislador
delimito con precisin normativa la frontera entre los delitos y la faltas, en base a
criterios cuantitativos y cualitativos, como una forma idnea de racionalizacin de la
violencia punitiva estatal, reservando la pena privativa de libertad., para aquellos
actos antijurdicos que supongan un mayor grado de afectacin al inters jurdico
tutelado, siguiendo los dictados del principio de mnima intervencin.
7 Vives Antn, T. S. y otro; Derecho Penal: Parte Especial, pg. 1034.
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En el marco de aquellos injustos que atentan contra el cuerpo y la salud, se ha
propuesto un listado de figuras delictivas, conforme la magnitud de los efectos
perjudiciales de la conducta antijurdica, en cuanto a las lesiones graves y lesiones
leves, de modo que si el comportamiento prohibido causa un dao en la salud que
requiera menos de diez das de asistencia y descanso, ser constitutivo de una falta
contra la persona, tal como se desprende del artculo 122 del CP, concordante con
el artculo 441.
Conforme lo anotado, si la tipicidad objetiva del delito est condicionada a un
atentado contra la integridad fsica, dicha circunstancia ha de revelar un
verdadero estado de afectacin a la estructura fisiolgica de la vctima, que para
cobijarse a los alcances normativos del artculo 315, debe revelar una lesin
determinativa de delito y no de falta. Lo dicho no implica que la conducta pueda ser
reputada como un injusto tentado, si es que la agresin no llega a concretarse en la
esfera corporal del ofendido; pero si la entidad de la lesin no llega al baremo fijado
en el artculo 122 del CP, la conducta no podr ser penalizada como un acto de
Disturbios.
As tambin ha de verse en el caso de daos, en tanto la conducta debe significar
una verdadera afectacin a la integridad del bien, donde la magnitud de las
consecuencias perjudiciales debe recaer sobre un bien cuyo valor supere una RMV,
si no est as ser constitutivo de una falta contra el patrimonio, en concordancia
con lo previsto en el artculo 444 del CP, por ende, no podra ser cobijada bajo el
radio de accin de la figura in examine.

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El debate sera en torno la admisibilidad de un conflicto aparente de normas penales
o, en su defecto, de un concurso Delictivo, tomando en cuenta que la realizacin
tpica del delito de Disturbios supone necesariamente la afectacin a la integridad
fsica de personas, as como daos en la propiedad pblica y/o privada.
Si optramos por la primera opcin, de que solo puede aplicarse los delitos de
lesiones o de daos, segn un orden especifico de tutela al bien jurdico, importara
un rendimiento nulo del artculo 315 del CP, lo que poltico criminalmente seria
insatisfactorio, cayendo en el mar de un derecho penal simblico.
En la doctrina se postula que puede acontecer una doble punicin por un mismo
hecho, por dos tipificaciones distintas, sin vulneracin del principio del non bis in
dem, siempre y cuando se advierta la proteccin de un bien jurdico singular en
cada uno de los delitos, de manera que si en el marco de los artculos 121 y 122
del CP se tutela especficamente la integridad corporal, fisiolgica y psquica de las
personas y en el artculo 205 se tutela la integridad material de los bienes (su
funcionalidad), el articulo 315 recoge un tipo pluriofensivo, donde si bien tambin se
protegen dichos intereses jurdicos, el acento del disvalor recae sobre la Tranquilidad
Pblica.
En tal entendido, nos inclinamos por la frmula del concurso ideal de delitos, segn
el artculo 48 del CP; que no ha de resolverse va el principio de Absorcin, pues el
legislador, luego de la reforma producida por la Ley N 28726, permite al juzgador
incrementar la pena hasta en una cuarta parte, no pudiendo exceder de los 35 aos
de pena privativa de libertad (sistema de acumulacin jurdico).
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3. Formas de Imperfecta Ejecucin
Es de verse que la perfeccin delictiva de las dos modalidades del injusto que se
agrupan en el artculo 315, requiere de la efectiva produccin de un resultado
lesivo (antijuricidad material), en cuanto a un atentado concreto a la integridad
fsica de una o varias personas o la afectacin a la estructura original de un bien.
La primera conducta toma lugar a partir de un dao a la integridad fsica de un
determinado sujeto (s), una merma en la estructura fisiolgica del agraviado, que
pueda al menos ser constitutivo de lesiones leves; si el dao no se logr producir,
sea por la intervencin de un tercero, es decir, por toda circunstancia ajena a la
esfera organizativa del agente, importa un delito tentado.
La segunda conducta del injusto adquiere consumacin cuando el bien es daado,
destruido o inutilizado; ser un delito tentado, cuando el autor no logra perpetrar su
plan criminal, habiendo dado inicio a los actos ejecutivos del delito.
Las conductas descritas deben manifestarse en el contexto de una reunin
tumultuaria; de no ser as, los estados de disvalor antijurdico habran de ser
sancionados nicamente por los delitos convencionales.
Puede apreciarse un Concurso Delictivo tambin, con los delitos de homicidio,
secuestro, robo agravado, etc.; siempre que medie una conexividad objetiva y
subjetiva de que los autores del delito de disturbios, a su vez, se vean incursos en
los tipos penales mencionados.
4. Tipo Subjetivo del Injusto
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La figura delictiva sub examine solo resulta reprimible a ttulo de dolo, conciencia y
voluntad de realizacin tpica. El agente sabe perfectamente que esta atentado
contra la integridad fsica de personas inocentes o daando la propiedad (pblica o
privada), en el marco de una reunin; es decir, el autor dirige dicha conduccin de
disvalor, aprovechando el enjambre de vandalismo que se manifiesta con la violencia
que perpetra los miembros de la agrupacin.
El dolo, como esfera anmica y cognoscitiva de la psique del agente, ha de abarcar,
tanto los resultados de afectacin a los bienes jurdicos personales, como la
alteracin a la Tranquilidad Pblica; bastando el dolo eventual como conciencia de
riesgo tpico.
No se exige la presencia de un nimo de esfera trascendente aparte del dolo,
cualquier tipo de animus ha de ser rechazado.
5. Circunstancia Agravante
En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos distintivos
de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la pena privativa de la
Libertad ser no menor de ocho ni mayor de diez aos.
Se presenta una mayor ofensa de disvalor cuando el autor perpetra el injusto de
disturbios, portando prendas o smbolos distintivos de las Fuerzas Armadas o de la
Polica Nacional, en tales circunstancias se atenta contra el decoro, el buen nombre
y el prestigio de las instituciones castrenses y policiales, tomando en cuenta que
personas inescrupulosas, al hacer uso de dichas investiduras, propician tambin un
marco de confusin en la ciudadana, pues pueden verse engaados de que dichos
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sujetos pertenecen a las instituciones tutelares de la Defensa nacional y el Orden
Pblico.
Los smbolos, insignias e indumentaria de las instituciones castrenses, deben ser
reales, a efectos de que puedan generar cierta percepcin hacia la ciudadana, una
apariencia que es aprovechada por dichos agentes para facilitar el emprendimiento
criminal.
Una conducta parecida encontramos en el artculo 362 del CP, Ostentacin
indebida de ttulo u honores, donde el bien jurdico tutelado es la Administracin
Publica, al distorsionarse el ejercicio legtimo de una funcin o cargo, as como la
confianza de la ciudadana hacia el desarrollo de ciertos roles funcionales. Delito
que es sancionado como una pena insignificante.
Al constituir figuras que tutelan intereses jurdicos diversos, no encontramos
objecin de admitir un concurso delictivo entre ambas.
Artculo 315-A.- Delito de grave perturbacin de tranquilidad pblica

El que perturbe gravemente la paz pblica usando cualquier medio razonable


capaz de producir alarma, ser sancionado con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis aos.
Se considera perturbacin grave a todo acto por el cual se difunda o ponga en
conocimiento de la autoridad pblica, medios de comunicacin social o de
cualquier otro por el cual pueda difundirse masivamente la noticia, la inminente
realizacin de un hecho o situacin falsa o inexistente, relacionado con un dao o
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potencial dao a la vida e integridad de las personas o de bienes pblicos o
privados.
Si el agente acta en calidad de integrante de una organizacin criminal que,
para lograr sus fines, cualesquiera que sean, utiliza como medio la amenaza de la
comisin del delito de terrorismo, ser sancionado con pena privativa de libertad
no menor de seis ni mayor de diez aos.
(*) Artculo incorporado por el Artculo 2 de la Ley N 30076, publicada
el 19 agosto 2013.
Se debe tener en cuenta que la legislacin penal solo contemplaba un supuesto
previsto en el inciso 2 del artculo 452 del Cdigo Penal que permite sancionar a
quienes incurran en esta suerte de terrorismo blanco. As tenemos el texto legal:
Artculo 452: Faltas contra la tranquilidad publica
Ser reprimido con prestacin de servicio comunitario de veinte a cuarenta
jornadas o con sesenta a noventa das-multa:
1. El que perturba levemente el orden en los actos, espectculos,
solemnidades o reuniones pblicas.
2. El que perturba levemente la paz pblica usando medios que puedan
producir alarma.
3. El que, de palabra, falta el respeto y consideracin debidos a una
autoridad sin ofenderla gravemente o el que desobedezca las rdenes
que le dicte, siempre que no revista mayor importancia.
4. El que niega a la autoridad el auxilio que reclama para socorrer a un
tercero en peligro, siempre que el omitente no corra riesgo personal.
5. El que oculta su nombre, estado civil o domicilio a la autoridad o
funcionario pblico que lo interrogue por razn de su cargo.
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6. El que perturba a sus vecinos con discusiones, ruidos o molestias
anlogas.
7. El que infringe disposiciones sanitarias dictadas por la autoridad para la
conduccin de cadveres y entierros.
Como se aprecia se trata de una simple falta. Y adems el texto es impreciso porque
no se indica en que consiste la perturbacin leve y como contraparte, que pasa si
la perturbacin es grave.
Para dar precisin a dicho texto legal y poder sancionar a hechos como los que han
venido aconteciendo en los ltimos das en nuestro pas, urge contemplar el delito
que se ha denominado de grave perturbacin de la tranquilidad pblica.
El delito de grave perturbacin de tranquilidad pblica fue llamado tambin
TERRORISMO BLANCO. Este tipo de terrorismo es que ms all de la gravedad por
el poder de los remanentes senderistas, por respaldo del narcotrfico y la falta de
reaccin estatal, un nuevo riesgo que se presenta en la actualidad es el aumento del
llamado terrorismo blanco, que consiste, segn diversos analistas, en la difusin de
ideologa o realizar apologa al extremismo.
Y es que, en Cajamarca, tres adolescentes (dos de 14 y uno de 13 aos) fueron
detenidos por efectivos de serenazgo luego de encontrarlos realizando pintas a favor
del movimiento subversivo Sendero Luminoso, en los alrededores de la Plaza de
Armas. En los mensajes tambin se incluan insultos a las autoridades. Ante esta
situacin, el coronel Eduardo Mendoza, del serenazgo de la Municipalidad de
Cajamarca, dijo que se trata de un rebrote del llamado terrorismo blanco.

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El temor es que nuevas generaciones vienen siendo captadas en el interior por estas
doctrinas que ya causaron miles de muertos en dcadas pasadas en el Per.
1. Modalidad Tpica
Cualquier medio razonable: Cualquier medio que pueda ser visto por gran cantidad
de gente, no configura mensajes personales (cartas, mensajes privados).
Perturbacin grave: Poner en conocimiento de la autoridad pblica, medios de
comunicacin social o cualquier otro donde pueda difundirse masivamente. Ej.
Redes Sociales.
Sobre la realizacin de una situacin falsa o inexistente: Relacionado con un dao,
tiene que ser falso. Si es verdadero no configura.

Sujeto Activo: cualquiera.


Sujeto Pasivo: el Estado.
Elemento subjetivo: el Dolo.
Pena: Pena privativa de libertas no menor de tres ni mayor de seis aos.

2. Modalidad Agravada
Cuando el agente en calidad de integrante de una organizacin criminal que para
lograr sus fines, cualquiera que fueran, utiliza como medio la amenaza de la
comisin del delito de terrorismo.
Cabe resaltar que Organizacin criminal son tres o ms personas que se reparten
diversas tareas o funciones,

que tienen carcter estable. Sus funciones son de

manera concertada y coordinada y su finalidad es cometer delitos graves.


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Sujeto Activo: delito especial, requiere integrante de una organizacin

criminal.
Sujeto Pasivo: el Estado.
Elemento subjetivo: el Dolo.
Pena: Pena privativa de libertad no de seis ni mayor de diez aos.

3. Caso
Un ejemplo de este delito fue la amenaza senderista a Mistura
Esta noticia fue dada 11 de septiembre del 2013, en donde usando las redes sociales
como el Facebook, organizaciones terroristas e integrantes del Movadef vinieron
promoviendo la ejecucin de un atentado en la feria internacional Mistura 2013.
Tras conocer la amenaza, personal de la DIRCOTE (rgano sistmico, tcniconormativo y ejecutivo de la PNP, encargado de prevenir, investigar, denunciar y
combatir el Delito de Terrorismo cometido por elementos o grupos nacionales o
extranjeros) mont un plan para investigar y neutralizar un posible atentado en el
recinto de la feria, en la Costa Verde de Magdalena.
Como parte de la estrategia, la PNP dispuso la colocacin de francotiradores en lo
alto del acantilado. Desde all vigilaron por si se presenta alguna situacin de riesgo.
Segn investigaciones las amenazas comenzaron desde Julio 2013
Las inici el usuario de la cuenta Maosmo Lnea Roja del Facebook, que se
identifica como Alberto Esquivel.
El mensaje fue el siguiente: Les aconsejo que el ataque a Mistura sea el 15 de este
mes, fecha en que ridiculizaron al presidente Gonzalo.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
La captura del cabecilla senderista ocurri el 12 de setiembre de 1992.
Estas amenazas que se lanzaron en redes sociales se calificaron como terrorismo
blanco pero el atentado en si no se produjo.
Artculo 316.- Apologa

El que pblicamente hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido


condenada como su autor o partcipe, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
1. Si la apologa se hace de delito previsto en los artculos 152 al 153-A, 200,
273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en la Ley N
27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos o de la persona que haya sido
condenada como su autor o partcipe, la pena ser no menor de cuatro ni mayor
de seis aos, doscientos cincuenta das multa, e inhabilitacin conforme a los
incisos 2,4 y 8 del artculo 36 del Cdigo Penal.
2. Si la apologa se hace de delito de terrorismo o de la persona que haya sido
condenada como su autor o partcipe, la pena ser no menor de seis ni mayor de
doce aos. Si se realiza a travs de medios de comunicacin social o mediante el
uso de tecnologas de la informacin y comunicaciones, como Internet u otros
anlogos, la pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos; imponindose
trescientos sesenta das multa e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del
artculo 36 del Cdigo Penal.
(*) Artculo modificado por el Artculo 2 del Decreto Legislativo N 982,
publicado el 22 julio 2007

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Se debe tener en cuenta que la transformacin del Estado liberal al Estado Social ha
supuesto el entroncamiento de las libertades fundamentales, como los valores
consagrados en la cspide constitucional, cuya manifestacin ms importante ha de
verse en la denominada Libertad de Expresin, que consiste en la libertad de todo
ciudadano de pronunciarse sobre cualquier tema ya sea poltico, social, econmico,
cultural.
La idea de un Estado de Derecho, parte del respeto por la diversidad ideolgica,
cultural, poltica, religiosa, en el sentido de que la opcin a

de tomar por el

individuo no puede desencadenar ningn tipo de persecucin, amordazamiento,


censura, deportacin o cualquier tipo de amenaza contra dichas libertades, la
legitimidad de la coaccin estatal tiene que ver con concretos estados de disvalor,
que en principio no pueden ser generados por una idea u opinin.
Cabe resaltar que la constitucin Poltica consagra el derecho de las libertades
pblicas en su artculo 2 inciso 4 que nos dice: Las libertades de informacin,
opinin, expresin, y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la
imagen por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura
ni impedimento alguno, bajo responsabilidades de la ley.
Es as que las libertades pblicas adquieren real concrecin, cuando los ciudadanos
son libres de expresarse en sujecin a sus convicciones ideolgicas, polticas y/o
todo tipo de manifestacin cultural.8

8 Pea Cabrera Freyre, Alonso. Derecho Penal Parte Especial, pg. 403.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Se dice que nuestro sistema de punicin tiene al acto como base material
fundamental que condiciona la respuesta criminal sin un acto que conlleve un
probable estado de lesin, no hay posibilidad de sancin, pues un Derecho penal de
acto lo prescribe de forma tajante.9
Entonces si hemos convenido que las ideas, los pensamientos, as como las posturas
polticas

no

pueden

ingresar

al

mbito

de

punicin,

nos

preguntamos

inmediatamente lo siguiente Cmo es que en un rgimen de libertades, puede ser


penalizada la Apologa? Respuesta nada fcil de elaborar, considerando la tensin
que se produce ENTRE el bien jurdico que tutela el artculo 316 del CP, con el
derecho que se vera mermado (libertad de expresin) con la puesta en escena de
la presente penalizacin.
Vemos que apologa como tal revela una connotacin ideolgica, que se conduce a la
alabanza, a enarbolar las banderas de aquellos grupos sociales agitadores, de
aquellas organizaciones que han hecho de la violencia su modus operandi (manera
de proceder de una persona o de un grupo de personas), aniquilando las bases de
cualquier sistema poltico, destruyendo las formas como se conduce la discusin
poltica e ideolgica.
Nos referimos a las organizaciones subversivas (refiere a un proceso por el que los
valores y principios de un sistema establecido, se invierten, se relaciona con un
trastorno, una revuelta o una destruccin) y/o terroristas que tienen por cometido el
desmantelamiento del sistema jurdico estatal, implantando constitucionalmente a
9 Pea Cabrera Freyre, Alonso. Derecho Penal: Parte General, pg.388
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travs de las armas, colocando en un estado de pnico y zozobra permanente a la
poblacin, a partir de los atentados terroristas que cometen en un territorio
nacional, no dudando en cegar vidas de seres inocentes e indefensos, que nada
tienen que ver en sus supuestos reivindicaciones sociales y polticas.
Cabe recordar que hubo un Decreto Ley N 25475, en su artculo 7 precisaba que:
Ser reprimido con pena privativa no menor de seis ni mayor de doce aos, el que
pblicamente a travs de cualquier medio hiciere la apologa del terrorismo o de la
persona que lo hubiere cometido. El ciudadano peruano que cometa este delito fuera
del territorio de la Repblica, adems de la pena privativa de libertad, ser
sancionado con la perdida de la nacionalidad peruana.
1. Concepto de Apologa
Por Apologa debemos entender aquel acto, en virtud del cual una persona alaba
y/o enarbola (decir una idea o causa) un determinado hecho, mediante la palabra
hablada, la escritura o un discurso apologtico, que de ser decepcionado por una
cantidad indeterminada de individuos.
La apologa supone una alabanza o argumentos defensores del hecho que se elogia.
Para Pea Cabrera, la apologa es la exaltacin sugestiva, el elogio caluroso, es alabar
con entusiasmo.10
Ahora bien, la apologa como figura delictiva, ha de conseguir en algo ms de una
exaltacin, de una alabanza entusiasta, de no ser as sera una penalizacin directa
10 Pea Cabrera Freyre, Alonso. Derecho Penal: Parte Especial, pg. 407.
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al derecho de opinin que tiene todo ciudadano, en el marco de un Sistema
Democrtico.
El delito de apologa tiene como razn de ser el sancionar a quien promueva de
forma pblica e inequvoca la realizacin de conductas sancionadas penalmente.
Se dice que Apologizar es, en trminos comunes alabar, exaltar, mostrar ante todo lo
positivo de algo o de alguien.
Debemos agregar, por tanto, determinado acento de desaprobacin, que puede
sustentar vlidamente la incriminacin del discurso apologtico, en la medida que
pueda provocar la comisin de un delito; para ello, las palabras y/o el escrito debe
llegar a un determinado nmero de personas, cuyo contenido sea idneo y eficaz
para poder generar en el colectivo la predisposicin a perpetrar un hecho punible.
As, en la doctrina colombiana, cuando nos dice que la exaltacin de hechos
delictivos tiene que ser, as sea en grado mnimo, ideada de tal forma que pretenda
llegar a varias personas, como sera el caso no solo de una noticia en un peridico o
en la televisin, sino tambin de una conferencia, un escrito, una pgina de internet,
diferente a los correos personales, que tienen el carcter de privado, etc. Si se
produce una intrusin a la intimidad, ingresando al correo personal y, as se
extiende el mensaje apologtico, no podr hablarse de delito, en tanto su autor no
tuvo la intencin de dirigirlo a una pluralidad de personas.
El legislador puede distinguir entre el concepto de apologa, en que pueden tener
cabida tanto las incitaciones indirectas como las directas, y la punibilidad de la
apologa que, sin duda, puede ceirse legtimamente a las ultimas, esto es, a
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aquellos supuestos en que la apologa oficia de provocacin y es, tambin,
provocacin.
Es as que

la apologa, para ser constitutiva de delito, requiere ms que una

alabanza a la comisin de un hecho punible determinado, pues es indispensable que


manifieste una incitacin a delinquir, una provocacin a que otras personas sean
convencidas a cometer determinados delitos, para tal efecto, esta debe llegar a una
serie de destinatarios, debe ser en todo caso publica, suponiendo que le mensaje sea
trasmitido, difundido por un medio de comunicacin social; a su vez debe ser
directa, que se oriente a trasmitir un mensaje provocador de la violencia terroristapor ejemplo. No tendr dicho efecto cuando el contenido es confuso, ambiguo donde
lo que expresa su autor es ms que una postura ideolgica.
Lo anterior supone que la apologa realizada en privado o cuando se dirige a un
sujeto individual es atpica o que, incluso, es penalmente irrelevante cuando las
personas receptoras de las ideas o doctrinas forman parte del ncleo personal de
quien realiza la misma.
2. Negacionismo y Apologa
Cabe

resaltar

que

el negacionismo es

exhibido

por

individuos

que

eligen negar la realidad para evadir una verdad incmoda. Se dice que "es el rechazo
a

aceptar

una

realidad empricamente verificable.

Es

en

esencia

acto irracional que retiene la validacin de una experiencia o evidencia histricas.

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Tambin se dice que hay negacionismo grupal cuando "todo un segmento de la
sociedad, a menudo luchando con el trauma del cambio, da la espalda a la realidad
en favor de una mentira ms confortable".
Entonces Por definicin el delito de negacionismo sancionaba la justificacin de un
hecho criminal efectivamente acaecido. Su tipificacin en la legislacin penal
expresaba el inters estatal por mantener presente en la memoria social un hecho
criminal particularmente atroz, cuya sola relativizacin denigra la dignidad de las
vctimas y pone en peligro la paz pblica alcanzada luego de la reprobacin judicial
de tales hechos.
A diferencia de la instigacin, consistente en incitar la comisin de un delito, y de la
apologa, referida al ensalzamiento de un hecho punible y/o de sus autores, el
negacionismo implica poner en tela de juicio la realidad o dimensin del hecho
criminal, sin llegar necesariamente a elogiarlo o a incitar su repeticin.
El proyecto de ley

aprobado por las comisiones de Justicia y Constitucin del

Congreso, para incorporar al cdigo penal el delito de negacionismo del terrorismo,


ha merecido severos cuestionamientos por afectar la libertad de expresin y el
derecho de crtica a las resoluciones judiciales. La propuesta consiste en penalizar a
quien promueve la comisin del delito de terrorismo o su apologa, mediante la
negacin pblica de hechos que hayan sido declarados como delito de terrorismo en
una sentencia judicial firme.

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Sin embargo, no se llega a tipificar un delito de negacionismo, sino una serie de
comportamientos sancionados desde 1992 por la legislacin antiterrorista, a travs
de las figuras de apologa e instigacin.
De promulgarse este proyecto estaramos ante una ley penal innecesaria por
redundante, como lamentablemente ocurre cada vez que se quiere aplacar mediante
la dacin de normas la sensacin general de inseguridad generada por hechos
desestabilizadores de la paz social, en lugar de decidirse por una aplicacin eficiente
de las herramientas legales vigentes, cuya amplitud y drasticidad otorgan el marco
idneo para que autoridades policiales, fiscales y judiciales persigan y sancionen
eficazmente a los apologistas e instigadores del terrorismo.
El proyecto finalmente aprobado por el Congreso desfigura completamente la
propuesta presentada por el Ejecutivo, que s postulaba la incorporacin de un
genuino delito de negacionismo, previendo sanciones para quien pblicamente
aprobara, justificara, negara o minimizara los hechos considerados como delitos de
terrorismo en una sentencia judicial firme, cuando con ello se menospreciara,
hostilizara u ofendera gravemente a un colectivo social, sin necesidad de ulteriores
consecuencias.
Aun cuando la finalidad que impuls al ejecutivo a proponer la tipificacin del delito
de negacionismo del terrorismo, pues busca reforzar las medidas legales que
Publicado en el diario El Comercio, Lima (Per), se impiden el resurgimiento de
ideologas que preconizan el terror y la destruccin.
Dicha propuesta legislativa es tcnicamente inviable por dos razones:
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1) Implica una restriccin innecesaria al derecho de crtica de las resoluciones
judiciales, pues las figuras delictivas de apologa e instigacin del terrorismo
son suficientemente solventes para la consecucin de la finalidad deseada,
ms an si se acompaan de medidas extrapenales como las que vienen
implementndose para prohibir desempear labores docentes a quienes hayan
sido condenados por terrorismo, o para negar la inscripcin de movimientos
polticos de fachada del terrorismo.
2) La aceptacin que goza el delito de negacionismo en la comunidad
internacional, de la que se da cuenta en la exposicin de motivos del proyecto
del Ejecutivo, no puede trasladarse sin ms a nuestra realidad, pues su
legitimidad se sustenta en la experiencia vivida durante el rgimen
nacionalsocialista alemn, a partir de la cual se justifica la sancin penal para
quien pblicamente aprueba, niega o minimiza el genocidio ocurrido en dicho
perodo histrico. A diferencia de lo ocurrido en nuestro pas con los
movimientos terroristas, que siempre se mantuvieron marginales al derecho,
la ideologa nazi control el aparato poltico-estatal y provoc crmenes de
Estado, cuya sola negacin s justificaba una sancin penal.
3. Instigacin y Apologa
Como es sabido, nuestro texto punitivo, regula en su artculo 24 la denominada
Instigacin, en virtud de la cual una persona llamada Instigador determina a otra a
delinquir, esta ltima denominada Instigado, siendo esta ultima la que lleva adelante
el plan criminal, ejecutando la accin tpica que da lugar a la lesin y/o la puesta en
peligro del bien jurdico tutelado por la norma penal.
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No se trata del mero consejo, recomendacin, u opinin sino de una provocacin
directa a delinquir generando el dolo en el autor, donde es el Instigado quien detenta
(retener) el dominio funcional del hecho.
Determina a otro a cometer el delito el que lo influye psquicamente persuadindolo
a que lo cometa o reforzndolo en la idea de cometerlo que ya posee, cuando an no
ha decidido por s mismo
Por lo dicho al Instigacin sera una incitacin directa a delinquir, por lo que se dira
que la apologa sera un especie de incitacin indirecta, cuya represin requiere que
se convierta en una incitacin directa, es decir cuando se convierta en una
provocacin.
La apologa solo ser delictiva como forma de provocacin y si por su naturaleza y
circunstancias constituye una incitacin directa a cometer el delito; la incitacin
debe referirse concretamente al delito de terrorismo y cuando esta resulta eficaz
quien provoco el delito responder a ttulo de Instigador.
El Tribunal Constitucional sostiene que la apologa no consiste en un acto de
instigacin, pues no busca determinar a otro para que se decida a cometer el delito.
La instigacin se realiza con relacin a un sujeto determinado y para la perpetracin
de un hecho concreto. En cambio en el caso de la apologa no existe un sujeto
concreto receptor del apologista.
Otro elemento a saber es que la figura participativa de la Instigacin ha de tomar
lugar de forma directa y personal donde el Inductor se dirige a determinar
psicolgicamente al Inducido para que este ltimo cometa materialmente el hecho
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delictivo; mientras que la Apologa se dirige a un pblico mayor de personas de
forma impersonal, es decir que quien instiga en calidad de participe lo hace ya en
una individualizada conducta delictiva para que sea realizada por otra persona en
concreto a diferencia de la Instigacin como figura tpica que en esencia es
abstracta.
4. Modalidad Tpica
Pblicamente: en un espacio pblico, debe sobrepasar el mbito privado. Debe usar
un medio idneo para propalar el elogio.
Por delito: se refiere a un acto terrorista ya realizado.
Por autor o participe: condenado por sentencia firme.

Sujeto activo: cualquiera


Sujeto pasivo: el Estado
Elemento subjetivo: dolo

5. Modalidad Agravada
Primero:

Si la apologa se hace de delito previsto en los artculos 152 al 153-A, 200, 273
al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en la Ley N
27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos o de la persona que haya sido
condenada como su autor o partcipe, la pena ser no menor de cuatro ni mayor
de seis aos, doscientos cincuenta das multa, e inhabilitacin conforme a los
incisos 2,4 y 8 del artculo 36 del Cdigo Penal.
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El legislador se inclin por norma una apologa genrica aplicable a toda clase de
delito, que a nuestro entender colisiona con los fundamentos democrticos del
DERECHO PENAL; de modo que pueda darse una provocacin ilcita, insolvencia
punible, pnico financiero , fraude de divisas, chantaje, omisin a la asistencia
alimenticia , daos, usura , etc. Toda una amplitud de la admisin del discurso
apologtico, cuyos reparos no solo son de ordenes dogmticos, sino tambin de
naturaleza criminolgica.
Ahora bien, el legislador ha propuesto normatividad, la agravacin de la sancin
punitiva, cuando en la retrica apologtica se dirige a incitar a la comisin de los
siguientes delitos: secuestro, trata de personas, extorsin, de peligro comn, trfico
ilcito de drogas, disturbios, trfico ilegal de rganos y tejidos, seguridad nacional y
tradicin a la patria, poderes del estado y el orden constitucional as como el lavado
de activos.
Segn lo anotado el criterio fundamentador del injusto agravado seria la prevalencia
y/o la preponderancia (jerarqua) del bien jurdico protegido segn la compaginacin
de valores-consagrados constitucionalmente ms vemos que los delitos que atentan
contra la vida humana (homicidio y sus derivados) no estn incluidos en el listado,
as tampoco los delitos de lesa humanidad; se supone que la vida humana, la
pervivencia de la raza humana, son los intereses jurdicos ms importantes en una
comunidad social, no obstante, parece que para el legislador, el patrimonio y la
libertad persona cuentan con mayor valor. Este es el problema que se suscita,
cuando el parlamento pretende abarcar el mayor nmero de supuestos, dejando de
lados otros, que revelen una mayor justificacin penalizadora.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
El delito de apologa debi haberse reservado de lege lata (significa segn la ley
existente. Se aplica para referirse a la legislacin establecida) a los delitos de
terrorismo
Se dice

que la apologa tambin puede tomar lugar cuando se dirige hacia una

persona que haya sido condenado como autor y/o participe de ellos, delitos
comprendidos en la norma.
Si hemos afirmado que la provocacin requiere que una incitacin directa e
inequvoca hacia determinado hecho o persona , dicha firmeza ha de basarse solo en
una

resolucin

jurisdiccional

que

haya adquirido

la

calidad

de

cosa

juzgada (consentida y/o ejecutoriedad), as aun no estamos en dicho nivel, se trata


de un estado de incertidumbre , pues el condenado (primera instancia), tiene la
posibilidad de impugnar la sentencia de condena y as, poder mejorar su situacin
jurdica, inclusive puede ser absuelto en segunda instancia , sea por un recurso de
nulidad o de apelacin.
La ejecucin de la sentencia es entonces aquella fase donde se ejecutan los trminos
de la misma-aquellos que ameritan ttulo ejecutivo-efectos que recaen directamente
sobre los bienes jurdicos del condenado, referidos a la punibilidad y a los costos de
la reparacin civil.
Luego, nos dice el precepto que el agente, a quien refiere la retrica apologtica,
puede ser un autor y/o participe. La calidad de AUTOR, desde una visin restrictiva,
no solo comprende al autor inmediato, sino que la visin extensiva contenida en el

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artculo 23 del CP, determina su aplicacin al co-autor y al autor mediato, en base
al co-dominio funcional del hecho y el dominio de la voluntad que ejerce el hombre.
PARTICIPES, segn el Principio de Accesoriedad en la Participacin del Injusto
Penal, hace alusin a todos aquellos que sin contar con el dominio funcional del
hecho, aportan una contribucin importante, a efecto de que el autor, pueda
perpetrar el hecho punible (cmplice), o, quien sin tener el dominio del curso del
evento tpico, determina al autor inmediato a que lesiona y/o ponga en peligro un
bien jurdico (instigador).
Ahora el PRINCIPIO DE ACCESORIEDAD DE LA PARTICIPACIN hace referencia a
que:
La participacin, en el Derecho Penal, es la cooperacin dolosa en un delito doloso
ajeno. De esta definicin se desprende, por un lado, la necesidad de la existencia
como presupuesto esencial de un hecho ajeno a cuya realizacin el partcipe
contribuye. Este presupuesto conduce al principio supremo de la teora de la
participacin: el principio de accesoriedad de la participacin. Significa que la
participacin es accesoria respecto del hecho del autor.
Segundo:

Si la apologa se hace de delito de terrorismo o de la persona que haya sido


condenada como su autor o partcipe, la pena ser no menor de seis ni mayor
de doce aos. Si se realiza a travs de medios de comunicacin social o
mediante el uso de tecnologas de la informacin y comunicaciones, como
Internet u otros anlogos, la pena ser no menor de ocho ni mayor de quince
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
aos; imponindose trescientos sesenta das multa e inhabilitacin conforme a
los incisos 2, 4 y 8 del artculo 36 del Cdigo Penal.
Un delito tan controversial como la apologa ha de aplicarse sobre todo, en crmenes
como terrorismo donde las acciones violentas que se comete a travs del aparato
criminal, vienen infundidas con cierto matiz ideolgico - poltico, donde el
acoplamiento de un pluralidad de personas, permite a estas organizaciones,
asegurar con una gran probabilidad el xito de sus acciones delictivas, dependiendo
del grado de automatismo con que se ha estructurado su marco operativo, a su vez,
la visin pluri-ofensiva que se manifiesta en estos injustos (D.L N 25475), pospone
una poltica criminal basada en un significativo adelantamiento de las barreras de
intervencin punitiva, a su vez, en merito a los bienes jurdicos puesto a en tutela
por la norma penal.
El estado formula una poltica criminal particular para hacer frente a la
criminalidad subversiva, de manera que en el derecho comparado se tipifica la figura
delictiva e la apologa para los casos de terrorismo.
Se sostuvo que la retrica apologtica puede tomar lugar por una serie de medios, lo
importante es que sean idneos para poder transmitir el mensaje de pluralidad de
personas (discurso en una plaza pblica, el reparto de un escrito); si es que la
comunicacin es conocida por un escaso nmero de individuos, no se configura el
delito de apologa.

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Se dice que la agravacin ha de tomar lugar, cuando se dirige hacia un delito de
terrorismo o personas que haya sido condenado como autor y/o particip de
terrorismo
La alabanza debe dirigirse a un acto (hecho) que haya sido calificado como un delito
de terrorismo; un hecho que, de forma indubitable, revele dicha condicin jurdicopenal, que solo puede configurar por intermedio de una resolucin jurisdiccional
firme y/o consentida. No se puede elogiar un acto que an no ha sido definido como
tal, mxime si puede presentarse un mecanismo procesal que desvirtu dicho
carcter. No obstante, debe decirse que sentencia absolutoria, que indique la no
responsabilidad del acusado (inocencia), no necesariamente da cuenta de la no
comisin del hecho punible, pues una cuestin distinta, es que los medios
de prueba sean eficaces para demostrar la culpabilidad del imputado
Ahora bien el legislador ha previsto una circunstancia de mayor agravacin cuando
el discurso apologtico toma lugar a travs de medios de comunicacin social
mediante el uso de tecnologas de la informacin y comunicaciones, como internet u
otros anlogos, es decir, mediando el empleo de la prensa escrita, radial o televisiva,
as como libros, folletos documentales y el internet, habiendo estructurado una
clausula abierta, en el sentido de otro medio susceptible de trasmitir la informacin
(mensaje apologtico) a un mayor nmero de personas. Es precisamente en dicho
indicador donde se fundamenta la peligrosidad del comportamiento de que la
retrica apologtica al delito de terrorismo, pueda ser canalizada a una masiva
cantidad de personas, ms aun si se utilizan las bondades comunicantes, que se
desprenden del correo electrnico.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
La posibilidad de un acceso plural del mensaje apologtico, hace de la conducta,
una de mayor disvalor que, a consideracin del legislador, merece una pena de
mayor drasticidad.
6. Apologa del Terrorismo
Las diversas modificaciones hechas a la ley que condena el delito de apologa al
terrorismo en los ltimos 30 aos no necesariamente garantizaron la dureza de su
aplicacin.
Si bien se han ido incluyendo en el Cdigo Penal agravantes a la apologa del delito,
con penas ms altas; en la prctica estas estn sujetas a beneficios de delitos
comunes.
Sucede que el artculo que regulaba este delito en la legislacin especial
antiterrorista (D.L. 25475) de 1992 qued sin efecto en el 2003. Esto despus de que
el Tribunal Constitucional (TC) declarara su inconstitucionalidad.
A cambio, el gobierno de turno, mediante el Decreto Legislativo 924, incluy en el
artculo 316 del Cdigo Penal que regulaba el delito de apologa el agravante de
apologa al terrorismo. La condena era la misma de la legislacin especial (no menos
de 6 ni ms de 12 aos).Sin embargo, en su ejecucin la historia es otra.
Cuando la ley que condena la apologa al terrorismo se insert en el Cdigo Penal
sufri un cambio de rgimen. Dej de ser un delito especial para ser uno comn
dentro de la legislacin penal.

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La sancin puede seguir siendo la misma, pero en la formulacin actual el artculo
316 no dice que este delito est exento de los beneficios penitenciarios que establece
el Cdigo Penal.
De esta manera, quien comete el delito de apologa del terrorismo puede ser
sancionado con 12 aos de prisin efectiva. Pero, en la prctica, por buen
comportamiento y das de trabajo podra salir libre antes de tiempo.
Aunque el Congreso decida limitar los beneficios penitenciarios a este delito,
cualquier reo condenado por apologa podra acogerse a la norma actual. Ello debido
a que existe un principio penal de aplicar la norma ms favorable al reo.
7. Caso
Un ejemplo de este delito fue de Gregorio Santos cuando se dio una Apologa a la
Rebelin.
Gregorio Santos fue Presidente Regional de Cajamarca, denunciado por el delito de
apologa a la rebelin luego que el pasado 5 de junio del 2012, durante un mitin
realizado contra el proyecto minero Conga.
Lo que pronuncio y cuestiono fue lo siguiente: Qu pasa cuando un presidente no
cumple son su palabra? Para las autoridades nacionales pareca incentivar a la
poblacin a sublevarse contra el presidente Ollanta Humala.
Al final el Ministerio Pblico decidi archivar el caso, en segunda instancia,
la investigacin preliminar contra el mandatario cajamarquino por el delito de
apologa a la rebelin.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Artculo 317.- Asociacin Ilcita para delinquir
El que constituya, promueva o integre una organizacin de dos o ms personas
destinada a cometer delitos ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis aos. La pena ser no menor de ocho ni mayor de
quince aos, de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multas e
inhabilitacin conforme a los incisos 1), 2) y 4) del artculo 36, imponindose
adems, de ser el caso, las consecuencias accesorias previstas en los incisos 2 y 4
del artculo 105, debindose dictar las medidas cautelares que correspondan, en
los siguientes casos:
a) Cuando la organizacin est destinada a cometer los delitos previstos en los
artculos 106, 108, 108-C, 108-D, 116, 152, 153, 162, 183-A, 186, 188, 189,
195, 200, 202, 204, 207-B, 207-C, 222, 252, 253, 254, 279, 279-A, 279-B,
279-C, 279-D, 294-A, 294-B, 307- A, 307-B, 307-C, 307-D, 307-E, 310-A, 310B, 310-C, 317-A, 319, 320, 321, 324, 382, 383, 384, 387, 393, 393-A, 394,
395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400, 401, 427 primer prrafo y en la
Seccin II del Captulo III del Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo Penal;
en los artculos 1, 2, 3, 4, 5 y 6 del Decreto Legislativo 1106, de lucha eficaz
contra el lavado de activos y otros actos relacionados a la minera ilegal y
crimen organizado y en la Ley 28008, Ley de los Delitos Aduaneros, y sus
respectivas normas modificatorias.
b) Cuando el integrante fuera el lder, jefe o dirigente de la organizacin.
c) Cuando el agente es quin financia la organizacin.
(*) Artculo modificado por la nica Disposicin Complementaria Modificatoria del
Decreto Legislativo N1181, publicado el 27 julio 2015.

1. Consideraciones preliminares
A partir de la ubicacin sistemtica del delito de Asociacin Ilcita para delinquir
dentro de nuestro ordenamiento jurdico y atendiendo a la daosidad social del
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comportamiento incriminado, se concluye que el bien jurdico tutelado es la
Tranquilidad Pblica.
En una perspectiva crtica, Ziga Rodrguez considera que en los delitos de
asociacin para delinquir, participacin en asociacin criminal o tambin llamados
simplemente asociaciones ilcitas, no estamos frente a ilcitos contra el orden
pblico, la tranquilidad pblica o cualquier bien jurdico colectivo o difuso que se
pretenda instituir, sino ante un delito destinado a reprimir comportamientos
crimingenos, de peligro para otros bienes jurdicos.11
El legislador ha criminalizado la pertenencia a una asociacin criminal a partir de
un tipo de peligro abstracto.
2. Diferencia conceptual de Crimen Organizado con la Asociacin para
delinquir
Como es sabido, el concepto y/o definicin de Crimen Organizado alude a factores
estrictamente criminolgicos, mientras que la Asociacin para delinquir importa una
elaboracin conceptual privativa del Derecho penal sustantivo.
En orden a proponer delimitaciones claras de ambos conceptos, debemos remitirnos
en primera lnea a lo que debemos entender por Criminalidad Organizada; empresa
en realidad complicada, por las diversas aristas que dicha estructura compone as
como por las diversas definiciones que se han construido en la doctrina
11 Ziga Rodrguez, Laura; Comentarios al artculo 317 del Cdigo Penal: la
criminalizacin de las asociaciones ilcitas a la luz del Derecho Comparado. En: Revista
Peruana de Ciencias Penales, N 12/2002, pg. 293.
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especializada as como las legislaciones y los instrumentos y/o Convenios
Internacionales.
No perdamos de vista que el empleo de dicha terminologa resulta comn en todos
aquellos Estados que pretenden hacer frente a estas organizaciones criminales;
precisamente formulan normativas especficas y especiales que pretenden hacer
frente a dichas estructuras. Un ejemplo paradigmtico en nuestro pas, fue la dacin
de la Ley N 27378 Ley de Colaboracin Eficaz en el mbito de Criminalidad
Organizada, que si bien recoge dicho concepto , no lo define de forma taxativa.
La distincin entre el Crimen Organizado con la Asociacin ilcita para delinquir , es
de orden descriptivo y material; mientras que el segundo, al responder a una
connotacin criminolgica, ha de versar sobre las particularidades de los miembros
de la organizacin, a su estatus socioeconmico y poltico, as como a las
motivaciones que impulsan su ilcito accionar, as como al contexto sociolgico en
que se desenvuelven estas organizaciones; el segundo hace alusin al contenido
material, que no centra el anlisis en las caractersticas del autor, sino en el grado
de ofensividad en esencia, al bien jurdico tutelado, que en este caso es la
tranquilidad pblica.
3. El delito de Asociacin Ilcita para delinquir como una figura autnoma
y/o subsidiaria y la tcnica de tipificacin
Una figura delictiva como la Asociacin para delinquir, es incluida en el catalogo
punitivo, en merito a fines estrictamente de poltica criminal, de reglar un
instrumento sustantivo idneo para combatir el Crimen Organizado; que aunque no
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se admita expresamente constituye una respuesta estatal a la ineficacia del sistema
legal para perseguir y sancionar penalmente, a quienes integran mafias, carteles u
otro tipo de expresiones criminales.
El derecho penal se adelanta significativamente, ingresando a etapas muy distantes
de la ejecucin de un delito, de lo que hemos considerado como iter criminis, es
decir, cuando el agente, mediante actos de objetivamente contrastables y/o
verificables, da inicio al hecho punible que quiere cometer sin consumarlo, da lugar
a un delito tentado.
Estamos ante una construccin tpica que, de forma singular y particular, penaliza
la sola pertenencia de un individuo a una organizacin delictiva, sin que sea
necesario acreditar su participacin en un hecho punible de forma especfica; por
tales motivos, es claro que la intencin del legislador fue de dotar de plena
autonoma tipificante a la figura de Asociacin Ilcita para delinquir, pudiendo
ingresar en concurso con otros injustos penales, a nuestro entender, un Concurso
Ideal de delitos, considerando a la figura del artculo 317, como un delito
permanente, cuya vigencia en rigor se inicia cuando la organizacin es constituida y
cesa, por lo que otros delitos que se cometen toman lugar en el estadio mismo del
delito de Asociacin Ilcita para delinquir; por lo que no se puede decir que exista
una pluralidad de acciones, que configuran un Concurso Real de delitos.
En el marco de los bienes jurdicos supraindividuales, el legislador ha optado por
construir tipos penales de peligro abstracto, donde el peligro es elaborado
artificialmente, mediante un juicio de abstraccin generalizado, propiciando un
adelantamiento de las barreras de intervencin del ius puniendi estatal.
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Se dice entonces, que mediante este tipo autnomo, la mera pertenencia a una
organizacin para la comisin de un delito, configurndose esencialmente como
delito de peligro que anticipa la tutela penal en prevencin de los correspondientes
delitos de lesin.12
4. Presupuestos de la Configuracin Tpica
Resulta importante, analizar cada uno de los elementos configuradores del presente
injusto, en la medida que la presencia y/o ausencia de alguno de ellos, incide en el
plano de tipicidad penal, a su vez, la mejor forma de advertir las distinciones con las
bandas y otras concertaciones criminales, con ello someter el examen al principio de
legalidad.
a) Organizacin delictiva y nmero mnimo de integrantes
El delito de asociacin ilcita se trata de un delito colectivo o de pluralidad de
personas, el nmero de integrantes reviste particular inters debido a que el
propsito asociativo que versa en cometer delitos se nutre del nmero de integrantes
de la asociacin para lograr una mayor eficacia delictiva. 13 Este delito exige como
elemento constitutivo la existencia de un grupo con cierto nmero de integrantes
como mnimo, entre los cuales debe existir la suficiente cohesin para que puedan
reconocerse entre s como tales y con el compromiso reciproco de aceptar la
voluntad del grupo.
12 Choclan Montalvo, J.A.: La criminalidad organizada: Concepto, pg. 254.
13 Cornejo, A: Ob. Cit. Pg. 52.
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La agrupacin debe formarse mediante acuerdo o pacto de dos o ms personas, de
suerte que nos encontramos ante un tipo de participacin necesaria, y ms
concretamente ante un delito de convergencia. Existe participacin necesaria
cuando un tipo se halla configurado de manera que para su realizacin se necesita
conceptualmente de la intervencin de ms de una persona.14
Tambin se utiliza el trmino asociacin que es sinnimo de acuerdo de voluntades,
decisin comn o simplemente asociacin de hecho. El concepto de asociacin se
toma en un sentido material y no estrictamente privado, de tal manera que abarca a
los grupos que poseen regularidad y permanencia independientemente si poseen el
carcter pblico, privado o secreto.
A este respecto, la asociacin ilcita en tanto organizacin tiene una serie de
elementos entre los que destacan: a) existencia de un centro de poder; b) actuacin
distribuida en distintos niveles jerrquicos; c) aplicacin de logstica y tecnologa en
la actuacin de la agrupacin criminal; d) intercambiabilidad de los miembros que
actan en los niveles inferiores, etc. De esta manera, la organizacin en la
asociacin ilcita supone en su acepcin jurdica una determinacin clara y definida
de los objetivos criminales a alcanzar y una adecuada seleccin de los medios y
procedimientos; para lo cual se dispone de una elemental distribucin de funciones.
b) Acuerdo a delinquir

14 Reao Pescheira, J. L.; Los delitos de corrupcin de funcionarios; una visin crtica a
partir del caso Montesinos, en: Ius et Veritas. N 23/2002, pgs. 283 y ss.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
El acuerdo importa una convergencia volitiva, en cuanto a la confluencia de
voluntades sobre el objeto trazado por la organizacin, un pacto que puede ser
implcito o explicito; el primero, constituido por la clara expresin de voluntad en tal
sentido, el segundo por medio de actividades unvocamente demostrativas de la
existencia de asociacin.
Desde un punto de vista prctico, es obvio que quienes se conciertan no generan un
contrato o un acto de aprobacin expreso de estar incursos en este delito, sino que
sus actividades, elementos, procedimientos, contactos, etc., hacen inferir con
claridad el acuerdo para cometer delitos.
Sobre lo expuesto, la Ejecutoria recada en el Exp. N 6-2001-Lima, dice lo siguiente:
Que la incorporacin a una organizacin delictiva no se produce como en el caso de
las personas jurdicas licitas, expresin del derecho de libre asociacin, mediante
actos formales y hasta solemnes debidamente registrados y en todo caso
sustentados en prueba licita, sino que en este mbito de la ilegalidad y de lo
antijurdico, se reduce a trminos y rituales muy simples mantenidos en la ley del
hampa mediante coaccin; de all que no es viable en estos casos exigir la existencia
de la prueba documental o registral respecto de la afiliacin a la organizacin
delictiva.
c) La permanencia
El carcter permanente de la organizacin consolida la idea de la voluntad a
delinquir y la adherencia al grupo, en tanto los miembros se afilian en la

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
organizacin para obtener un rendimiento y eficacia, en los fines en que se funda la
misma.
El acto fundacional de la organizacin se refiere a la perpetracin de una serie de
hechos punibles, a ser cometidos en un tiempo determinado, de forma organizada,
consecuencial y organizada. Dicho concierto de voluntades se renueva cada vez que
la agrupacin comete un delito.
La llamada permanencia a delinquir, es tambin un dato que sirve para exponer su
naturaleza permanente, es decir, mientras la vigencia de la organizacin perdure en
el tiempo, no cesan los efectos antijurdicos, de trascendencia para el inicio del
cmputo de los plazos prescriptorios de la accin penal.
Fontn Balestra, nos indica que la permanencia no se altera, y por el delito queda
nico e idntico, cuando una persona forma parte simultnea y sucesivamente de
varias asociaciones para delinquir. Dicha aseveracin hemos de admitirla con ciertos
reparos, en tanto nuestra legislacin hace alusin a una organizacin, que al revelar
estructuras en realidad complejas, determina una admisibilidad no fcil de aceptar,
que un individuo forme parte de varias a la vez.
d) Organizacin instituida para cometer delitos
La figura de asociacin ilcita para delinquir, supone de por s, el manifiesto de una
singular y especial poltico criminal, al propiciar el adelantamiento de las barreras
de intervencin punitiva, a estadios muy apartados del concepto de lesividad, al
haberse confeccionado la construccin tpica sobre la imagen del denominado actos
preparatorios. Actos que manifiestan el acuerdo concertado a delinquir, es decir, las
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
personas que se agrupan bajo la matiz de la organizacin, lo hacen con la finalidad
de perpetrar hechos punibles, pudindose haber organizado bajo una estructura
societaria, que les sirve de fachada legal, para encubrir los delitos que pretenden
acometer.
El acuerdo ha de ser para cometer delitos. Por inmorales que sean los fines que
impulsan a tres o ms individuos para constituirse en asociacin, este no concretara
la especie delictuosa que se trata, porque la exigencia legal es categrica: la
asociacin debe ser destinada a cometer delitos.
El acuerdo de los miembros de la organizacin debe ser el claro manifiesto de una
intencin delictiva, que ha de perdurar a todo lo largo de la vigencia de la
organizacin, por lo que si uno de sus integrantes se adhiri desconociendo dicha
finalidad, no podr ser penalizado por esta figura, aun haya participado
concretamente en un delito, conjuntamente con los dems asociados; el tipo
subjetivo del injusto penal, es un factor concurrente que debe estar presente en
todos los miembros de la organizacin.
Artculo 317-A.- Marcaje o Reglaje
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos el que para cometer o facilitar la comisin de cualquiera de los delitos
previstos en los artculos 106[Homicidio Simple], 107[Parricidio], 108[Homicidio
Calificado],

108-A[Homicidio

Calificado

por

la

Condicin

de

la

Vctima],

121[Lesiones Graves], 152[Secuestro], 153[Trata de Personas], 170[Violacin


Sexual], 171[Violacin de persona en estado de Inconsciencia
imposibilidad

de

resistir],

172[Violacin
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de

Persona

en

o en la

Incapacidad

de

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Resistencia], 173[Violacin Sexual de Menor de edad], 173-A[Violacin Sexual de
Menor de edad seguida de Muerte o lesin Grave], 175[Seduccin], 176[Actos
contra el Pudor], 176-A[Actos contra el pudor en menores], 177[Formas Agravadas
de violacin], 185[Hurto Simple], 186[Hurto Agravado], 188[Robo], 189[Robo
Agravado] o 200[Extorsin] del Cdigo Penal, acopia o entrega informacin,
realiza vigilancia o seguimiento, o colabora en la ejecucin de tales conductas
mediante el uso de armas, vehculos, telfonos u otros instrumentos idneos.
La pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor de diez aos cuando
el agente:
1. Es funcionario o servidor pblico y aprovecha su cargo para la comisin del
delito.
2. Mantiene o mantuvo vnculo laboral con la vctima u otro vnculo que la
impulse a esta ltima a depositar su confianza en el agente.
3. Utilice a un menor de edad.
4. Labora, pertenece o est vinculado a una empresa del sistema financiero y,
por razn de su cargo u oficio, tiene conocimiento de los ingresos
econmicos, operaciones bancarias u otros datos sobre el patrimonio de la
vctima.
5. Acta en condicin de integrante de una organizacin criminal.
Este artculo fue incorporado por la Ley N 29859. Ley que Incorpora el Artculo
317-A al Cdigo Penal, publicada el 03 de mayo del 2012, asimismo fue
modificado por el Art. 1 de la Ley N 30076. Ley que modifica el Cdigo Penal,
Cdigo Procesal Penal, Cdigo de Ejecucin penal y el Cdigo de Los Nios y
Adolescentes y crea Registros y Protocolos con la finalidad de combatir la
Inseguridad Ciudadana, publicada el 19 de agosto del 2013.
1.

Definiciones
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Marcaje o Reglaje: Seguimiento continuo y permanente sobre personas o cosas con
la finalidad de acopiar informacin y/o datos relevantes que les permite ejecutar su
plan criminal.

SUJETO ACTIVO: Cualquier Persona


SUJETO PASIVO: El Estado
AGRAVIADO: Particular
ELEMENTOS SUBJETIVOS: Dolo
2.

Actos

Conducta Tpica
de

acopio

de

informacin:

Acumular,

almacenar

recolectar

informacin. Sea de carcter pblico o privado, se pena por la finalidad


subjetiva criminal de esa informacin.

Actos de vigilancia de personas: Actividad esttica de observacin, lo realiza


desde una posicin fija que le permite conseguir informacin.

Actos de seguimiento de personas: Actividad dinmica de observacin, se


ejecuta en un estado de movimiento. (Ejemplo: seguir a una persona para
conocer su rutina)

Actos de posesin de armas, vehculos u otros instrumentos: Cuando estn


para facilitar la ejecucin de los delitos-fin.
3.

Agravantes

Si el sujeto activo es funcionario o servidor pblico: El agente toma ventaja de


su condicin (art. 425)
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

Si utiliza para su realizacin a un menor de edad: Sea por engao o por


coaccin, no se admite conciencia del menor.

Si mantiene o hubiese mantenido un vnculo laboral u otro vnculo con la


vctima que lo impulse a depositar en l su confianza: El vnculo laboral puede
ser directo o indirecto; en cuanto a otro vnculo, puede tratarse de una
relacin maestro alumno, vendedor comprador, empresario proveedor,
amigos, vecinos, familiares, etc. Se podra tomar los mismos criterios
dogmticos de violacin sexual de menor (art. 173) (posicin que le da
autoridad sobre la vctima o le de confianza).

Cuando Labora, pertenece o est vinculado a una empresa del sistema


financiero y, por razn de su cargo u oficio, tiene conocimiento de los ingresos
econmicos, operaciones bancarias u otros datos sobre el patrimonio de la
vctima.

Se da esta agravante por la alta incidencia de casos que se da en la prctica.


Estas empresas tienen fcil acceso a dicha informacin.

Acta en condicin de integrante de una organizacin criminal.


Organizacin criminal: agrupacin de tres o ms personas que se reparten
diversas tareas o funciones, cualquiera sea su estructura y mbito de accin,
que, con carcter estable o por tiempo indefinido, se crea, existe o funciona,
inequvoca y directamente, de manera concertada y coordinada, con la
finalidad de cometer uno o ms delitos graves (sealados en el art. 3 de la ley
N 30077: ley contra el crimen organizado)
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

Debe tenerse en cuenta que, segn la norma, las conductas de marcaje o reglaje son
actos preparatorios orientados a posibilitar o facilitar delitos posteriores, como
puede ser el de lesiones, secuestro o robo, entre otros que menciona el referido
artculo 317-A, por lo que no es necesario acreditar que estos ltimos, en efecto, se
ejecutaron.
Por otro lado, debe considerarse que generalmente los actos de marcaje o reglaje
realizados por agentes policiales o del servicio de inteligencia, vienen acompaados
de otros hechos delictivos como pueden ser interceptaciones telefnicas (artculo
162), delitos contra la intimidad (artculos 154 y 157) y delitos informticos (hackeo
de correos electrnicos: artculos 207-A y 207-B); todos ellos se agravan
expresamente cuando el agente es funcionario pblico o abusa de su cargo.
En nuestra legislacin no es una novedad que dentro de la actividad criminal una de
las circunstancias ms frecuentes que se presenta es el acopio de informacin,
investigacin y seguimiento que realiza una persona para facilitar la comisin de un
evento delictivo, la misma que se adecua a los supuestos de autora y participacin
del delito, colaboracin que requiere la perpetracin del ilcito penal.15
No obstante, el problema en la prctica no surgira en este supuesto, sino en el
momento previo a la comisin del ilcito penal, es decir cuando la conducta (la
actividad de inteligencia o investigacin ex ante de la comisin del delito) haya
15 HUACCHILLO NEZ, Yenny. ACTUALIDAD JURDICA JUNIO N 223 El delito de
marcaje o reglaje: Resulta justificable su incorporacin en el Cdigo Penal? pg. 167.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
quedado simplemente en actos preparatorios, lo cual no es reprochable penalmente,
dado que el delito no ha sido consumado. As tenemos que en el supuesto de una
transaccin

financiera

donde

(trabajador

bancario),

otorga

informacin

confidencial a B (ladrn) respecto de la cantidad de dinero que C (vctima potencial)


ha retirado del banco, el delito-fin (robo) no llega a realizarse, en efecto estaramos
ante un acto preparatorio.16
Este delito se asemeja a la conspiracin para delinquir, basado en la conducta
criminal del agente que interviene en esta conducta.
El marcaje forma parte de los actos preparatorios de un futuro delito, ahora la
doctrina siempre seal que los actos preparatorios no eran punibles, pero dado el
contexto de inseguridad, ahora es determinante para la realizacin del delito.
El marcaje lo acerca al Derecho Penal del Enemigo porque hay tres particularidades
concretas.17

Flexibilizacin de garantas.
Incremento de las penas o gravedad en la medida.
Adelantamiento de la barrera de punibilidad.

Lo que trae a preocupacin es la flexibilizacin de las garantas


Hay un marco de garantas mnimas que tienen que ser respetadas, por lo que
entendemos que cuando se combate este tipo de delitos ms graves, se deben
16 Loc. Cit.
17 Anlisis Normas Criminalidad Organizada. Falla Rosado, Miguel.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
optimizar los instrumentos para atacar la conducta delictiva, y limpiar los derechos
fundamentales en funcin de la complejidad de estas, lo que no significa un
arrasamiento de los derechos de los imputados.
Regula que sea cometido por funcionario pblico o servidor pblico y aprovecha su
cargo para la comisin del delito, vnculo laboral, que tenga como intermediario a un
menor de edad, que sea cometido por una persona que labora en el sistema
financiero y abuse de su funcin, y cuando se acte en el marco de una
organizacin criminal.
El artculo 317-A del Cdigo Penal plantea interesantes problemas sobre los cuales
no ha habido an en nuestra doctrina una reflexin profunda. Primero: la elevacin
de actos preparatorios a la categora de delito. Si bien tal posibilidad horroriza a los
garantistas ms acrrimos, hace tiempo que el legislador ha previsto delitos con
tales caractersticas. En el Per, basta aterrizar en el 317 del Cdigo Penal para
percatarse de que quien se asocia para perpetrar delitos no hace sino prepararse
para ello.
Pero que el legislador prevea delitos como estos, no impide ejercer un control sobre
su legitimidad. Y en lneas generales, para la doctrina el criterio determinante para
la aceptacin de casos de tipificacin de actos preparatorios es el de proteccin de
bienes jurdicos concretos. Y, por cierto, la invocacin de un abundante catlogo de
delitos cuya preparacin realiza el agente del 317-A, podra permitirle al legislador
enfrentar con xito (en determinados casos) el cuestionamiento de la legitimidad de
ese tipo.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
No basta sin embargo, que el legislador pueda intervenir legtimamente. Debe
hacerlo con respeto a los principios que rigen el Derecho Penal y, adems, con uso
de una tcnica legislativa depurada. Por cierto, nada de esto ha sucedido con
nuestro legislador. No se entiende, por ejemplo, por qu un empleado que acopia
informacin sobre su jefe para lesionarlo, puede recibir entre 6 a 10 aos de pena
privativa de libertad (art. 317-A CP), pero si lo lesiona gravemente, solo puede recibir
entre 4 a 8 aos de la misma pena (art. 121 CP), lo que supone una clara infraccin
del principio de proporcionalidad.
Pero, en verdad era el reglaje impune? Pienso que no. En mi opinin, si el legislador
hubiera reparado en los artculos 23 y 25 del CP, incluso hubiera sido posible en
algunos casos

va las modalidades de autora o de la complicidad primaria

conseguir penas ms drsticas. Ya s que contra esto podra criticarse el hecho de


que una punicin a travs de la complicidad es dependiente de un hecho principal
(el robo o el secuestro, que pretenden perpetrar los agentes), por lo cual quedaran
impunes los marcajes que no alcanzaran a concretarse en un secuestro por
ejemplo.
Pero esto me parece ahora una consecuencia menos peligrosa que haber abierto la
puerta a una criminalizacin difusa que en razn del 317-A, hace ya pasibles de
pena a quien se ha premunido del desarmador que le permitir ingresar a la casa
donde planea efectuar el hurto (art. 185 CP) o al funcionario pblico que adquiere

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las banderolas para participar en la huelga con el objetivo de obtener una ventaja
(art. 200 CP).18
REGLAJE CON FINES POLTICOS
El espionaje o reglaje a personajes polticos no es un tema nuevo en nuestro pas.
Sin ir muy lejos, dos aos atrs Fernando Rospigliosi y Carlos Basombro
denunciaron ser vctimas de seguimientos efectuados por parte de agentes del
Servicio de Inteligencia de la Polica Nacional.
El tema ha resurgido en los ltimos das debido a nuevas denuncias periodsticas,
en las que se afirma que el Gobierno actual habra ordenado el seguimiento a
diversos personajes polticos, incluso hasta a miembros de su propio partido, como
la actual vicepresidenta Marisol Espinoza.
Y, como no poda faltar, tambin se habra reglado a figuras de la oposicin, como el
exministro, Jorge del Castillo y el exministro del interior, Miguel Hidalgo. En sus
casos, el Ministerio Publico ya se ha pronunciado, anunciado que ha abierto una
investigacin preliminar a cargo de la 46 Fiscala Provincial Penal de Lima, por el
supuesto espionaje poltico a dichas personas.
Sin embargo, a pesar de lo repudiable que pueden ser estas prcticas, existe en
nuestro ordenamiento jurdico alguna regulacin que castigue penalmente el
llamado reglaje poltico? Lamentablemente, en el Per NO sucede as. El artculo
317-A del Cdigo Penal solo castiga el marcaje cuando particulares realizan
18 Centro de Estudios de Derecho Penal Econmico y de la Empresa. URQUIZO VIDELA,
Gustavo
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
vigilancia o seguimientos con el objetivo de cometer delitos como secuestro, robo,
asesinato, entre otros; ms no se sanciona el espionaje por parte de instituciones
gubernamentales para recabar informacin de polticos.19
En ese sentido, si el reglaje cometido a los mencionados personajes polticos fue
realizado por miembros de la Direccin de Inteligencia Nacional (DINI) y de la
Direccin de Inteligencia de la Polica (DIRIN) como afirman las denuncian
periodsticas estas conductas no encontraran adecuacin en la tipificacin penal
existente y, por lo tanto, sera imposible de ser sancionadas penalmente, siempre
que no se incurra en delitos contra la intimidad (artculo 154) y/o se realice adems
interceptacin telefnica (artculo 162).
Lo que s podra suceder, en el mejor de los casos, es que se apliquen sanciones
administrativas a los implicados, y si se hubiese utilizado bienes del Estado para el
marcaje podra hablarse de delito de peculado de uso (artculo 388).
Qu hacer en estos casos?
La persona que se sienta afectada por seguimientos irregulares puede plantear un
hbeas corpus para solicitar judicialmente el cese de estos reglajes sobre la base de
lo previsto en el numeral 13 del artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional.
Segn dicho precepto, procede dicha garanta constitucional para proteger el
derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial
cuando estos resulten arbitrarios o injustificados.

19 LA LEY, Angulo Legal de la Justicia. CERNA, Cecilia


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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
No obstante, como hemos visto, no existe sancin penal para el responsable de estos
hechos. Ante tal escenario, con nuestros antecedentes histricos y los diversos
escndalos generados por las denuncias realizadas, no debera acaso en nuestro
pas tipificarse expresamente en el Cdigo Penal el hecho por el cual funcionarios
pblicos utilicen recursos y efectivos policiales para cometer espionaje con fines
polticos? La palabra la tiene el Congreso, pues una reforma legislativa sobre el
particular para cubrir este vaco normativo no sera mala idea.
Artculo 318.- Ofensas a la memoria de los muertos

Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos:


1. El que profana el lugar en que reposa un muerto o pblicamente lo ultraja.
2. El que turba un cortejo fnebre
3. El que sustrae un cadver o una parte del mismo o sus cenizas o lo exhuma
sin la correspondiente autorizacin
En el supuesto previsto en el inciso 3 del presente artculo, cuando el acto se
comete con fines de lucro, la pena ser privativa de libertad no menor de dos
aos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1, 2 y 4 del
artculo 36 del Cdigo Penal.
Este ltimo prrafo fue incorporado por la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de
la Ley N 28189. Ley General de Donacin y Trasplante de rgano y/o Tejidos
Humanos, publicada el 18 de marzo del 2005.
1. Consideraciones Generales

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Se atenta contra el derecho de los parientes de otorgar al difunto una sepultura
digna y los sentimientos de orden espiritual y emocional por el occiso.
2. Bien Jurdico Protegido
La Paz Pblica, en la modalidad del sentimiento de respeto a los muertos.
3. Tipicidad Objetiva

SUJETO ACTIVO: Cualquier Persona o personas que profanen una tumba,


fomenten la turba en un cortejo fnebre o extraiga restos de una tumba sin

autorizacin.
SUJETO PASIVO: El Estado
AGRAVIADO: Familiares
ELEMENTO SUBJETIVO: Dolo

4. C0nducta Tpica
Profanar o ultrajar pblicamente:
Profanar: realizar actos materiales en el lugar donde reposa el cadver.
Ejemplo: daar su nicho, sacar al cadver, etc. Deben ser suficientemente
graves como para hablar de una ofensa a los muertos. Ejemplo: un grafiti en
la lpida queda fuera del mbito de proteccin.
Ultrajar pblicamente: extraer el cadver para fines vergonzantes. Ejemplo:

Necrofilia. Requiere cometerse en presencia de varias personas.


Turbar un cortejo fnebre: perturbar y/o alterar un cortejo fnebre mediantes
vas de hecho. Ejemplo: Obstaculizar el paso de los vehculos del cortejo

fnebre.
Sustraccin total o parcial del cadver, de sus cenizas, o exhumar sin su
autorizacin.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Sustraccin: apoderamiento del cadver o de una parte, en la prctica, un
hurto. No importa la finalidad del apoderamiento. En caso de cenizas, resulta
imposible si estas han sido esparcidas en el lugar sealado por el difunto.
Exhumacin: desenterrar el cadver para un examen mdico-legal sobre su

cuerpo.
La autorizacin la otorga el juez competente.

El objeto material del delito hace referencia a un cadver, se trata de los restos de
una persona fallecida, de quien ya no es sujeto de derechos, pues su existencia vital
se ha extinguido, perdiendo la personalidad legal que la Ley Fundamental y el
Cdigo Civil le reconocen. Una vez la persona fallecida, esta se convierte en un
objeto

de

derechos,

que

desde

un

aspecto

estrictamente

espiritual

evoca

sentimientos de la mayor nobleza y desde un aspecto material, la posibilidad de su


comercializacin en el mercado de cadveres.20
Como sabemos, la estructura propia del cadver, hace que ste se descomponga por
el transcurso del tiempo, de forma paulatina y progresiva, quedando slo algunos
huesos, finalmente se convierte en polvo. Es en los primeros meses que el cadver
puede servir para fines cientficos y/o pedaggicos en las facultades de Medicina y,
para ciertos sujetos inescrupulosos para objetivos mercantilistas.21
La profanacin del lugar que reposa un muerto, su ultraje pblico, la turbacin de
un cortejo fnebre as como la sustraccin de un cadver, hacen alusin a
20 Derecho Penal Parte Especial, Lima. Editorial Moreno S.A. Febrero 2010, pg. 450.
21 Loc. Cit.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
conductas, que si bien pueden revelar un reproche tico-social, no pueden de
ninguna manera sostener una frmula de incriminacin penal. Puede resultar
vergonzante que algunos se mofen de un cadver o que ofendan la memoria de un
muerto, pero ello no es suficiente dato a saber para construir una figura delictiva.
En todo caso, si el objeto del delito (cadver) es objeto de una sustraccin va un
acto tpico de apoderamiento, dara lugar a la configuracin legal por el tipo penal de
Hurto, donde la comprensin de bien mueble no puede tomar lugar conforme a una
estricta consideracin del Derecho privado, sino bajo la idea de un objeto susceptible
de ser comercializado en el mercado.
Artculo 318-A.- Intermediacin onerosa de rganos y tejidos
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos el que, por lucro y si observar la ley de la materia, compra, vende, importa,
exporta, almacena o transporta rganos o tejidos humanos de personas vivas o
de cadveres, concurriendo las circunstancias siguientes:
a) Utiliza los medios de prensa escritos o audiovisuales o base de datos o
sistemas o red de computadoras; o
b) Constituye o integra una organizacin criminal para alcanzar dichos fines.
Si el agente es un profesional mdico o sanitario o funcionario del Sector Salud,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
ocho aos e inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 1, 2, 4, 5 y 8.
Estn exentos de pena el donatario o, los que ejecutan los hechos previstos en el
presente artculo si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas
como para excusar su conducta.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
1. Consideraciones Preliminares
El cuerpo humano se encuentra compuesto por una serie de rganos y tejidos, cada
uno de ellos desempea una determinada funcin, desde una visin unitaria del
organismo; por ejemplo, el rin, el hgado, el vaso, el corazn, los pulmones, el
estmago, importan rganos que permiten el normal funcionamiento del organismo
humano, si uno de ellos no funciona a cabalidad o es extrado, se produce una
merma significativa en ciertas facultades orgnicas y/o fisiolgicas, que en algunos
casos puede provocar incluso la muerte.
El transcurso del tiempo, el ingreso a la vejez as como otros factores (internos y/o
externos), propician un desgaste normal de ciertos rganos aso como la
descomposicin del tejido adiposo, contribuyendo al padecimiento de una serie de
enfermedades: hipertensin, cirrosis, cncer, hepatitis, peritonitis, etc., una
variedad de males que aquejan el organismo humano, cuya curacin en algunos
casos, importa el trasplante de rganos y/o tejidos. Por consiguiente, el avance de la
ciencia mdica tiene como pilar, el trasplante de rganos, como intervencin
quirrgica-teraputica que se practica en todos los nosocomios del planeta.
La donacin legal de rganos ha servido para salvar la vida de muchas personas
gracias a la colaboracin de muchos individuos, quienes donan sus rganos para

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
permitir la salvaguarda de los intereses jurdicos fundamentales 22; a tal punto, que
en los pases se crean listas de donantes y donatarios, en merito a un orden; por
tales motivos, se ha expedido toda una normativa dirigida a regular estas prcticas
mdicas, tomando en cuenta los intereses en juego, que en el caso peruano
observamos con la dacin de la Ley N28189 Ley General de Donacin de
Trasplante de rganos y tejidos, cuyo objeto es la regulacin de las actividades y
procedimientos relacionados con la obtencin y utilizacin de rganos y/o tejidos
humanos para fines de donacin y trasplante, y su seguimiento. Ms es sabido que
la cantidad de rganos que se logran donar resultan insuficientes para cubrir la
gran demanda de aquellos, sealndose que la mortalidad en lista de espera de
algunos rganos llega al 10% en algunas Naciones.
La situacin descrita ha propiciado la aparicin de un mercado negro de rganos y
tejidos, una comercializacin ilcita que genera dividendos significativos a estos
mercaderes, que no dudan en poner en peligro la vida de las personas, al extraerles
sus rganos sin su consentimiento, mediando practicas reidas por la lex artis. 23 Por
un lado estn los pacientes acaudalados que estn dispuestos a pagar un precio alto
por el rgano, de trasladarse a otros pases y de someterse a estas prcticas ilegales;
por el otro, estn los mercaderes de rganos y tejidos, quienes no tiene reparos de
conseguir dichos rganos como de lugar. Se menciona una actividad galopante de
22 Gonzlez Rus anota que en los trasplantes de rganos, la intervencin es curativa para el
receptor; respecto de este, por tanto, el hecho es atpico, puesto que la intervencin que se le
realiza no se dirige a perjudicar su salud sino a presrvala, por lo que se inscribe dentro del
tratamiento mdico-quirrgico () No ocurre as con el donante, puesto que la extraccin
del rgano supone cuando menos una afectacin de su integridad corporal (); cit., pg.
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este comercio en pases como la India, China, Pakistn y Brasil, as como en otros
pases donde se estn empleando los portales de Internet, ofreciendo la venta de
rganos.
El estado de la cuestin ha puesto en debate la necesidad de que intervenga el
Derecho Penal, reprimiendo estos actos disvaliosos, al evidenciarse una prctica que
coloca en grave riesgo la vida y salud de las personas, al margen de develar una
reprobacin tico-social de gran magnitud. Nuestro legislador no se qued atrs, y
en virtud de la Ley N28189 del 18 de marzo del 2004, incluyo en el catalogo
punitivo el delito de Comercializacin ilegal de rganos y tejidos, en el marco
normativo del artculo 318-A del CP.
Es de destacar una peligrosa criminalidad, que se advierte en este contexto, donde
agentes inescrupulosos, que empleando poderosas sustancias farmacolgicas, sedan
a sus vctimas, para luego sustraerles sus pertenencias as como rganos, a travs
de toda red de trfico.
Debe aclararse que lo que se tipifica en este caso; no es la extraccin ilegal del
rgano humano, sino su venta, comercializacin, importacin, etc. Quien extrae un
rgano en contra de la voluntad de su titular, est incurso en el tipo penal de
Lesiones graves y no en el injusto in examine; pueden ser dos agentes distintos, uno
23 En un informe reciente de la ONU sobre la tortura, da cuenta de que en el rgimen
chinos se estn comercializando rganos vitales, en merito a una sustraccin sistemtica,
dirigida contra un grupo espiritual que los lderes comunistas supuestamente pretenden
exterminar, habindose obtenido los rganos de personas vivas, en situacin de
encarcelamiento, detenidos ilegalmente en campos de concentracin, quienes fueron
asesinados durante la extirpacin o inmediatamente despus.
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que obtiene el rgano y el otro que lo coloca en el mercado de consumidores, no
descartndose la posibilidad de un concurso real de delitos, si es que es el mismo
sujeto quien realiza ambas acciones tpicas.
2. Tipicidad objetiva
a) Sujeto Activo
Puede ser cualquier persona, la descripcin tpica no exige una cualidad en especial
para ser considerado autor; no obstante, cuando el sujeto activo es un profesional
mdico o sanitario o funcionario del sector salud, da lugar a una agravante.
Los actos de exportacin, venta, importacin y/o almacenamiento, pueden ser
cometidos a travs de una persona jurdica, una empresa que utiliza su fachada
legal, para encubrir sus actos ilcitos, donde la responsabilidad penal no puede ser
atribuida a la corporacin, sino a quienes tienen el dominio social tpico, por lo que
las agencias de investigacin deben de identificar a los sujetos actuantes.
Quien extrae ilcitamente los rganos y/o tejidos humanos y, a su vez est
involucrado en actos concretos de venta e importacin de dichos objetos, estar
incurso en un Concurso Real de delitos, con el tipo penal de Lesiones Graves.
b) Sujeto Pasivo
Siguiendo la hermenutica jurdica adoptada por el legislador, ser la sociedad, al
instituirse en un bien jurdico de naturaleza supraindividual, no lo es en cambio, el
titular del rgano, a quien de forma ilcita se le extrajo el mismo, pues aquel es

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sujeto pasivo del delito de Lesiones Graves, menos el difunto, cuando se trata de un
rgano extrado de un cadver.
c) Modalidad Tpica
Siguiendo de forma ordenada la configuracin tpica, se advierte que la relevancia
jurdico penal de la conducta se encuentra afecta a consideraciones extra-penales,
al haberse dispuesto que los actos de compra, venta, importacin, exportacin,
almacenamiento o transporte de rganos o tejidos humanos de personas vivas o de
cadveres, ha de tomar lugar en inobservancia de la ley de la materia, por ende,
estamos ante una ley penal en blanco. No puede complementarse la materia de
prohibicin sin remitirnos a la normativa administrativa, referida a la Donacin de
Trasplante de rganos y tejidos Ley N 28189.
Debe entenderse entonces, que existe una comercializacin licita de rganos y
tejidos?
El artculo 5 de la Ley N 28189 dispone a la letra que: La extraccin de rganos
y/o tejidos procedentes de donantes vivos o cadavricos solamente se realizar con
la finalidad de favorecer o mejorar sustancialmente la salud, expectativa o
condiciones de vida de otra persona, con pleno respeto de los derechos humanos y
los postulados ticos de la investigacin biomdica; concordante con el artculo 8.1,
al sealar que son deberes de los sectores de Salud y Educacin en promover en la
poblacin una cultura de solidaridad tendente a favorecer la donacin y trasplantes
de rganos y/o tejidos humanos, resaltando su carcter solidario, voluntario,
altruista, desinteresado y los beneficios que suponen para las personas que los
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necesitan. El objetivo es esencialmente humanitario, consolidado sobre la base de la
solidaridad humana que debe regir entre los ciudadanos, excluyndose una
finalidad lucrativa, mercantilista, lo cual supone distorsionar la naturaleza de este
procedimiento, basado en una donacin.
Por su parte, el artculo 7.1, establece que todo acto de disposicin de rganos y/o
tejidos, es gratuito. Se prohbe cualquier tipo de publicidad referida a la necesidad o
disponibilidad de un rgano o tejido, ofreciendo o buscando algn tipo de beneficio o
compensacin; la misma Ley, define el carcter gratuito del procedimiento de
trasplante de rganos y tejidos, sustentado en un acto tpico de Donacin, por lo
que al no haber un precio de por medio, no se puede hablar de una compra y venta
licitas, quedando nicamente la posibilidad de un almacenamiento y transporte
lcitos, con los reparos terminolgicos que indicamos, en el caso de la importacin y
exportacin. El artculo 162 del CC, es claro al contemplar que por la donacin el
donante se obliga transferir gratuitamente al donatario la propiedad de un bien.
Es de verse que el artculo 10 de la ley invocada, fija los requisitos y condiciones del
donante vivo de rganos y/o tejidos no regenerables:

Existir compatibilidad entre el donante y el receptor para garantizar la mayor


probabilidad de xito del trasplante.

Ser mayor de edad, gozar de plenas facultades mentales y de un estado de


salud adecuado, debidamente certificado por mdicos especialistas distintos
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de los que vayan a efectuar la extraccin y el trasplante, que les permita
expresar

Su voluntad de manera indubitable. Los representantes de los menores o


incapaces no tienen facultad para brindar consentimiento para la extraccin
de rganos y/o tejidos de sus representados.

Ser informado previamente de las consecuencias previsibles de su decisin.

Otorgar su consentimiento por escrito ante Notario Pblico, de manera libre,


consciente y desinteresada.

Se deber garantizar que las funciones del rgano o tejido a extraer sern
compensadas por el organismo del donante de manera que no se afecte
sustancialmente su vida o salud.

El donante tiene derecho a revocar su consentimiento en cualquier momento,


lo que no da lugar a ningn tipo de indemnizacin.

En ningn caso se proceder a la extraccin, cuando medie condicionamiento


o coaccin de cualquier naturaleza.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 6, deber facilitarse al donante


vivo la asistencia mdica necesaria para su restablecimiento.
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Se debe entender que existen dos aspectos fundamentales para que proceda la
donacin de los rganos humanos, primero, que se requiere de un donante de plena
capacidad mental, de salud ptima y mayor de edad. Lo que se quiere con esto, es
que se garantice un consentimiento valido del donante, de que cuente con libertad
de discernimiento suficiente para saber de las consecuencias previsibles de su
decisin. Y segundo, que la extraccin del rgano, no vaya a resultar perjudicial para
la salud del donante, el hecho que busque salvaguardar una vida humana no debe
llevar, a su vez, a propiciar la merma de la salud del donante.
El procedimiento quirrgico de trasplante de rganos y/o tejidos humanos no puede
proceder en cualquier lugar, en tanto el artculo 12.1, establece que la extraccin o
el trasplante de rganos o tejidos de donantes vivos o cadavricos solo se realizaran
en establecimientos de salud debidamente autorizados y acreditados para el
programa de trasplante respectivo por parte del Ministerio de Salud.
Bastara que no se cumpla con una de estas condiciones, para que se el ilcito
penal en cuestin? Consideramos que no, al deberse sumar la verificacin del nimo
de lucro, que el trasporte del rgano se realice para obtener un dividendo
econmico, por lo que descartado dicho mvil, la conducta solo puede ser enfocada
como una mera infraccin administrativa.
Segn la descripcin literal del artculo 16 de la Ley, las infracciones a las
disposiciones contenidas en la presente Ley y su reglamento, cometidas por los
profesionales sanitarios o personal administrativo y los centros de salud pblicos o
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privado respectivos, sern pasibles de las sanciones administrativas que el
reglamento de la presente Ley determine.
Ahora bien, el legislador ha incluido en el marco de la estructuracin tpica dos
presupuestos y/o elementos de configuraciones.
Primera circunstancia, importa la utilizacin de los medios de prensa escritos o
audiovisuales o base de datos o sistema o red de computadoras; quien pretende
comercializar rganos o tejidos humanos, va a procurar ofertarlos en determinados
medios que permitan difundir el mensaje a un gran nmero de receptores, para tal
efecto se sirve de los medios de comunicacin social, como la prensa escrita,
televisiva y/o radial, sobre todo de las bondades del internet, pues los primeros
pondran en evidencia su ilcito accionar, siendo que los portales electrnicos
pueden asegurar el anonimato de estos agentes inescrupulosos.
La segunda circunstancia es la formacin y/o integracin de una organizacin
criminal para alcanzar dichos fines; el agente crea las bases de un aparato criminal
dirigido a la perpetracin de este injusto penal, una organizacin, cuyo engranaje y
caractersticas inherentes, permite garantizar el xito de los planes criminales, a
partir de su estructura organizacional, verticalidad y otros elementos, que la vista de
la sociedad, hace ms peligroso el hecho delictivo.
3. Circunstancia Agravante
El reproche jurdico-social que recae sobre aquellos que cometen el presente injusto
penal, es de aprovecharse de la necesidad ajena, de una prjimo que requiere con
urgencia del trasplante de un rgano, para lucrar, de lucrar a costa de la desgracia
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
humana, as como de comercializar un rgano que ha sido extrado sin el
consentimiento de su titular.
Por otro lado, quienes son los llamados por Ley a efectuar los trasplantes de rgano
o tejidos humanos lcitos son los galenos, los mdicos del Sector Salud, que a partir
de las reglas han de realizar la intervencin quirrgica en pos de garantizar la salud
del donante y del receptor. Sin embargo, puede que algunos galenos inescrupulosos
aprovechen su condicin funcional para intervenir en el mercado negro.
El legislador no solo comprendi en esta agravante a los mdicos, al haber incluido
al funcionario del Sector Salud, debe ser aquel funcionario que por su mbito de
competencia funcional, ha de estar involucrado con el banco de donantes, con el
Sistema de trasplante de rganos y tejidos.

4. Exencin de Responsabilidad
Estn exentos de pena el donatario o los que ejecutan los hechos previstos en el
presente artculo si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como
para excusar su conducta.
El legislador ha dispuesto que esta ha de tomar lugar con respecto al donatario o los
que ejecutan tpico, si es que sus relaciones con la persona favorecida son tan
estrechas, para excusar su conducta. Quin es el donatario? Segn la naturaleza
jurdica de la figura de la Donacin, donante es quien traslada el ttulo dominical del
bien de forma gratuita al donatario, es ste ltimo quien se beneficia con la
recepcin del bien.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Ahora, los verbos tpicos que se pueden ajustar a la procedencia de la Exencin de
responsabilidad, sera la compra, almacenamiento, transporte, entrada y/o salida
del territorio nacional del rgano humano, quien lo adquiere es lgico que lo hace
para beneficiar a su pariente.
5. Formas de Imperfecta Ejecucin
La realizacin tpica de la figura delictiva, ha de ser vista de forma particular,
conforme a la naturaleza de cada verbo tpico; en el caso de la compra, cuando se
produce el trato consensual, cuando el vendedor se obliga transferir la propiedad y
el comprador de pagar un precio en dinero. La venta se perfecciona, cuando el
agente coloca el rgano y/o tejido humano en el mercado, cuando toma lugar la
oferta y existe la posibilidad de adquisicin.
La salida del rgano, cuando este es sacado del territorio nacional y su ingreso,
cuando este es ingresado al territorio patrio; el almacenamiento como el transporte,
en tanto se verifique que los rganos son ocultados en un determinado lugar; y
desde que son desplazados de un lugar a otro, por cualquier va de transporte
pueden advertirse un delito tentado, cuando los tejidos son colocados en el vehculo
o, en el trayecto de su almacenamiento.
Todas las modalidades tpicas, deben ser efectuadas a travs de medios escritos,
informticos, audiovisuales o cuando el integra o ha formado una organizacin
delictiva, destinada a cometer este delito; sino se prueban dichas circunstancias
alternativas, el hecho es atpico.
6. Tipo Subjetivo del Injusto
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Solo resulta reprimible a ttulo de dolo; conciencia y voluntad de realizacin tpica,
el agente sabe que est vendiendo, comprando, almacenando, transportando,
importando y/o exportando un rgano o tejido humano, en contravencin a la Ley;
si el autor se equivoca sobre la naturaleza del objeto, ser un Error de tipo.
El elemento cognitivo del dolo ha de cubrir todos los elementos constitutivos del tipo
penal as, como aquellos contenidos en la Ley N 29189.
No es suficiente con probar la concurrencia del dolo del agente, debindose aadir
un elemento subjetivo de naturaleza trascendente, de que la venta, almacenamiento,
transporte, etc., sea mediando una finalidad ulterior, el denominado nimo de
lucro. Si dicho elemento no es acreditado, la conducta puede ser sancionada
nicamente como una contravencin administrativa, mas no como un ilcito penal.

CAPTULO II: TERRORISMO


NOCIONES GENERALES
ANTECEDENTES HISTORICOS INTERNACIONALES
Desde el da en el que el ser humano, impuso normas y leyes en los lugares de su
poder, siempre ha habido alguien que por una u otra razn, no quiere someterse a
estas, y por ello han protestado. En principio, solo se producan revueltas, pero con
la llegada de las nuevas tecnologas, se fundaron grupos terroristas o lo largo y
ancho de todo el mundo, para luchar contra los polticos.

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
El primer grupo terrorista conocido, que atento contra la sociedad hace ya ms de
60 aos, fue el Shies / chaiyes / en castellano, ASESINOS Este grupo era de
origen islmico, y sus componentes asesinaron a unas 20 personas pertenecientes a
partidos polticos italianos, cuando se juzg al nico miembro que pudo ser
capturado, se supo que solo cometieron el crimen por que los polticos asesinados
eran cristianos, o al menos eso dijo l.24
Tras este grupo armado, nacieron otros, como los ms que conocidos:
I.R.D.P (grupo irlands) ETA (grupo espaol) IRA (grupo irlands) KU KLUX KLAN
(grupo estadounidense) UTAS (grupo croata)... y as una larga lista de grupos
organizados dispuestos a morir por sus ideales, que invaden el mundo. Estos grupos
utilizan atentados, secuestros, asesinatos y coacciones, para conseguir lo que
quieren, y en ms de una ocasin lo han logrado.
TRIBUNAL EUROPEO DE LOS DERECHOS HUMANOS:
Hasta no hace mucho, cada pas, tena que condenar a los terroristas que all
actuaban, pero esto, en ocasiones era prcticamente imposible, ya que los
terroristas se movan con gran rapidez por el pas, y podan salir de este con gran
facilidad y en poco tiempo. Para condenar a estos terroristas, se cre el Tribunal
Europeo de los Derechos Humanos. Este, castiga severamente, delitos de terrorismo.
El tribunal, fundado en 1950 por los pases pertenecientes a la UE. , Ha condenado
a un 74% ms de terroristas que la mayora de los pases juntos. El tribunal no solo
castiga a terroristas, sino que tambin castiga a soldados, comandantes, generales,
24 Terrorismo, Contraterrorismo y Armas Terroristas
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y en una ocasin a un jefe militar, a estos se les condena mayormente, porque
durante las etapas de guerra y pos-guerra, aplicaron A los prisioneros castigos o
torturas, que atentan contra los derechos humanos, aunque por otra parte tambin
se les condena simplemente por abusar de su autoridad sobre otros.
Desde que se fund, han pasado por el tanto militares como terroristas de 9
distintos pases, la mayora de estos ltimos, pertenecientes a grupos armados o
terroristas.
CONTRATERRORISMO:
Desde que existe el verdadero terrorismo, ha existido un contraterrorismo. El
contraterrorismo, fue creado para evitar grandes actos, producidos por bandas
armadas.
En l tambin hay errores, esto quiere decir, que circula informacin falsa
constantemente que despista a los investigadores criminales.
Cuando la confusin producida por los falsos rumores, desvirta a los agentes, estos
grupos terroristas pasan al ataque. Es entonces cuando se cometen los actos tan
escalofriantes, que protagonizan los terroristas y sus vctimas.
Por ejemplo:
Uno de los peores desastres areos de la historia ocurri el 21 de diciembre de 1988,
cuando el vuelo 103 de Pan Am explot sobre la ciudad de Lockerbie, Escocia, y se
estrell a continuacin. El jumbo con destino a Nueva York acababa de despegar del
aeropuerto internacional de Heathrow con 224 pasajeros y 15 tripulantes. Los restos
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en llamas cayeron sobre la pequea ciudad del suroeste de Escocia y mataron a 11
personas. La investigacin dictamin que la explosin fue provocada por una bomba
colocada en el avin por dos personas, al parecer miembros de un grupo terrorista
rabe.
La agencia ms conocida, y digamos la nica del mundo, que se dedica al estudio de
esto en profundidad, es l ms que conocido FBI. (Departamento federal de
investigacin. En las instalaciones que poseen se estudian casos de sabotaje,
espionaje, terrorismo, trfico de personas, armas y drogas, y una larga lista que se
extiende al infinito. El FBI posee la mayor coleccin de huellas dactilares del mundo,
tienen ms de 173 billones de huellas dactilares de gente de todas partes del
mundo. Por si alguna huella se les escapa, pueden conseguirla a travs de las ms
de 80 agencias legales que ayudan al FBI y ms de 1300 contactos que posee la
agencia, repartidos por todo el mundo, por ello y por muchos ms motivos, esta es la
mayor y mejor agencia de criminologa del mundo, y por eso tiene importancia en
temas a escala mundial.
EL TERROR VIAJA:
Tras unos estudios llevados a cabo por una gran agencia de investigacin privada, se
ha determinado que los sitios que ms frecuentemente sufren o pueden sufrir
ataques o secuestros por parte de terroristas, son: los aeropuertos internacionales y
las fronteras que separan naciones. Estos lugares, simplemente son ms propensos
a sufrir estos ataques, porque la proximidad o facilidad de trasladarse a un pas
cercano o lejano, fuera de la jurisdiccin del pas en el que se comete el delito. Por
temor a ataques, las medidas de seguridad de los aeropuertos son cada vez ms
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impresionantes. A pesar de los controles que se realizan en los aeropuertos, a DIA de
hoy se sigan cometiendo estos actos aunque la mayor parte no provocan catstrofes
como la del 11 S. Los pasajeros y el equipaje pasan por un control de seguridad en
un aeropuerto. Los aeropuertos emplean aparatos de rayos X y detectores de metal
para buscar objetos peligrosos, como bombas o explosivos.
ARMAS TERRORISTAS:
Los terroristas, desde ahora en adelante tendrn al mundo a sus pies, porque estos,
son los que poseen la mayor cantidad de armas a escala mundial, y adems, les
resulta fcil obtener armas de gran potencia nuclear. Los terroristas poseen segn
se sabe, poder para acabar con varias superpotencias como estados unidos, sin
embargo nunca llegan a utilizar todo su poder porque saben que si lo hacen morirn
muchos aliados de su grupo terrorista. por armas, que no falte. As explico un
experto al gobierno de Espaa que los terroristas tienen gran poder armamentstico.
Se sabe que los grupos terroristas poseen armas antiareas como caones que
pueden derribar aviones a gran altitud, apretando un simple botn. Tambin poseen
ametralladoras y material de infantera como armas de gran calibre automticas,
con las que pueden sembrar el terror en pocos minutos si se lo proponen. Las armas
nucleares que poseen los terroristas, no son muchas, pero son peligrosas, aunque lo
ms aterrorizante del asunto, es la radiactividad producida por las explosiones de
estas. Si una sola de esas bombas tocara el suelo, el lugar en el que vivimos ya
nunca sera el mismo, no habra vegetacin ya que la radiactividad destrozara todo
intento de vida vegetal, provocara malformaciones en los bebes nacidos tras la

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
explosin, y puede que hasta en nosotros, todo sera una increble miseria y un
completo caos.
FINALIDAD DEL TERRORISMO
Busca provocar, crear o mantener un estado de zozobra, alarma o temor en la
poblacin o un sector de ella con el fin de dominar a la poblacin.
MOTIVOS DEL TERRORISMO:
Los estudiantes del terrorismo los clasifican en tres categoras: racional, psicolgico,
y cultural. Un terrorista puede ser formado por combinaciones de stos.

Motivacin Racional

El terrorista racional piensa con sus metas y opciones, haciendo un anlisis de


costes y beneficios. l intenta determinarse si hay maneras menos costosas y ms
eficaces de alcanzar su objetivo que terrorismo. Para evaluar el riesgo, l pesa las
capacidades defensivas de la blanco contra sus propias capacidades para atacar. l
mide las capacidades de su grupo para sostener el esfuerzo. La pregunta esencial es
si el terrorismo trabajar para el propsito deseado, dado condiciones sociales en
ese entonces. El anlisis racional del terrorista es similar al de un comandante
militar o de un empresario de negocio que considera lneas de conducta disponibles.
La historia reciente ofrece ejemplos de varios grupos que tenan perspectivas al
parecer buenas del xito que pag el precio de la reaccin al terrorismo. En los aos
70s, el Tupamaros en Uruguay y el ERP (ejrcito revolucionario de la gente) y
Montoneros en la Argentina provocaron una reaccin popular hostil al terrorismo.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Empujaron a las sociedades ms all de su umbral de la tolerancia y fueron
destruidos consecuentemente. Igual es verdad de varios grupos que funcionan en
Turqua en ltimo los aos 70 y, posiblemente, varias familias de Mafiosi en Italia en
los aos 90.

Motivacin Psicolgica

La motivacin psicolgica para el terrorismo deriva del descontento personal del


terrorista con su vida y las realizaciones. l encuentra su razn en la accin
dedicada del terrorista. Aunque no se encuentra ninguna sicopata clara entre
terroristas, hay un elemento casi universal en ellos que puedan ser descritos como "
los terroristas verdaderos." Incluso no consideren que pueden ser incorrectos y que
otros visin puede tener cierto mrito. Los terroristas tienden para proyectar sus
propias motivaciones antisociales sobre otras, el crear polarizado " nosotros contra
ellos " perspectiva. Atribuyen solamente motivos malvados a cualquier persona
exterior su propio grupo. Esto permite a los terroristas deshumanizar a sus vctimas
y quitar cualquier sentido de la ambigedad de sus mentes. La claridad que resulta
del propsito suprime a las que anhelen violencia para relevar su clera constante.
La otra caracterstica comn del terrorista psicolgicamente motivado es la
necesidad pronunciada de pertenecer a un grupo. Con algunos terroristas, la
aceptacin del grupo es un motivador ms fuerte que los objetivos polticos
indicados de la organizacin. Tales individuos definen su estatus social por la
aceptacin del grupo.

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Los grupos del terrorista con motivaciones internas fuertes encuentran necesario
para alinear la existencia del grupo continuamente. Como mnimo, debe cometer
actos violentos para mantener autoestima del grupo y legitimidad. As, los
terroristas realizan a veces los ataques que son objetivos no productivos o an
ineficaces a su meta anunciada.
Otro resultado de la motivacin psicolgica es la intensidad de la dinmica del grupo
entre terroristas. Tienden para exigir unanimidad y para ser intolerante de la
disensin. Con el enemigo claramente identificado e inequvoco mal, la presin de
extender la frecuencia y la intensidad de operaciones est siempre presente. La
necesidad de pertenecer al grupo desalienta dimisiones, y el miedo del compromiso
rechaza su aceptacin. Se rechaza el compromiso, y los grupos del terrorista se
inclinan hacia posiciones del maximalista. Esto puede explicar por qu los grupos
del terrorista son propensos a fracturar y porqu las astillas son con frecuencia ms
violentas que su grupo del padre.

Motivacin Cultural

Las culturas forman valores y motivan a gente a las acciones que se parecen
desrazonables a los observadores no nativos. Los americanos son renuentes apreciar
el efecto intenso de la cultura en comportamiento. Validamos el mito que el
comportamiento

racional

dirige

todas

las

acciones

humanas.

Aunque

el

comportamiento irracional ocurre en nuestra propia tradicin, intentamos explicarla


por

otros

medios.

Rechazamos

como

increble

las

cosas

tales

como

el

comportamiento de uno mismo-destructivo del grupo cuando los observamos en


otros. Opinin con incredulidad las cosas tales como la disolucin de un estado
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viable para el motivo de la pureza tnica cuando los militares que resultan son
econmicamente anmicos.
El tratamiento de la vida en vida general e individual en detalle es una caracterstica
cultural que tiene un enorme impacto en terrorismo. En las sociedades en quienes
la gente se identifica en trminos de la calidad de miembro de grupo (familia, clan,
tribu), puede haber una buena voluntad al sacrificarse raramente a otra parte.
(nota, sin embargo, que los soldados americanos estn sorprendidos menos en el
sacrificio heroico para su unidad militar; la diferencia entre culturas est en el
grupo con cul uno identifica.) Ocasionalmente, los terroristas se parecen para ser
impacientes dar sus vidas su organizacin y causa.
Las vidas de " otras, " siendo enteramente mal en el sistema del valor de los
terroristas, se pueden destruir con poco o nada.
Otros factores incluyen la manera de la cual se acanala la agresin y los conceptos
de la organizacin social. Por ejemplo, el nivel ambiente por de la violencia es
formado la estructura poltica y sus provisiones para la transferencia de la potencia.
Algunos sistemas polticos no tienen ningn medio no violento eficaz para que la
sucesin accione
Un motivo cultural importante del terrorismo es la opinin "forasteros " y
anticipacin de una amenaza a la supervivencia tnica del grupo. El miedo de la
exterminacin cultural conduce a la violencia que, alguien que no lo experimenta, se
parece irracional. Todos los seres humanos son sensibles a las amenazas a los
valores por los cuales se identifican. stos incluyen lenguaje, la religin, la calidad
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
de miembro de grupo, y el territorio de la patria o nativo. La posibilidad de perder
cualquiera de stos puede accionar la defensiva.
La religin puede ser la ms voltil de identificadores culturales porque abarca los
valores llevados a cabo profundamente. Una amenaza para su religin pone no
solamente el presente en el riesgo pero tambin su ltimo cultural y el futuro.
Muchas religiones, incluyendo cristianismo e Islam, son as que confidente correctas
que han utilizado la fuerza para obtener a convertidos. El terrorismo en el nombre
de la religin puede ser especialmente violento. Como todos los terroristas, los que
son visin religioso motivada sus actos con certeza moral y uniforme adivinan
sanciones. Esto ayuda a explicar el alto nivel la consolidacin y buena voluntad de
arriesgar muerte entre grupos extremistas de religiosos.

DEFINICIONES

Terrorismo25
1. Dominacin por el terror.
2. Sucesin de actos de violencia ejecutados para infundir terror.
Terrorista26
1. Que practica actos de terrorismo.
2. Perteneciente o relativo al terrorismo.

25 Diccionario de la Real Academia Espaola


26 Diccionario de la Real Academia Espaola
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S A N TA M A R A

D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
El uso de violencia para generar temor en el pblico en la consecucin de objetivos
polticos.27
grave manifestacin de violencia deliberada y sistemtica dirigida a crear caos y
temor en la poblacin, genera muerte y destruccin, constituye una actividad
delictiva repudiable28
Definicin ms acertada:
El terrorismo es un mtodo productor de ansiedad basado en la accin violenta
repetida por parte de un individuo o grupo (semi) clandestino o por agentes del
estado, por motivos idiosincrticos, criminales o polticos, en los que a diferencia
del asesinato los blancos directos de la violencia no son los blancos principales.
Las vctimas humanas inmediatas de la violencia son generalmente elegidas al azar
(blancos de oportunidad) de una poblacin blanco, y son usadas como generadoras
de un mensaje. Los procesos de comunicacin basados en la amenaza y en la
violencia entre el terrorista (la organizacin terrorista), las vctimas puestas en
peligro y los blancos principales son usados para manipular a las audiencias
blanco, convirtindolas en blanco de terror, blanco de demandas o blanco de
atencin, segn que se busque primariamente su intimidacin, su coercin o la
propaganda.

27 Informe sobre Terrorismo y Derechos Humanos, 22 de octubre del 2002, prrafo 10


28 Declaracin de Lima para prevenir, combatir y eliminar el Terrorismo (OEA) 26 de abril
de 1996, prrafo 3
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
HISTRICAMENTE,

CUNDO

EL

TERRORISMO

SE

PLANTE

COMO

UN

PROBLEMA INTERNACIONAL?
Despus del atentado de Marsella, el 9 de octubre de 1934, que le cost la vida al
Rey Alejandro de Yugoslavia y al ministro francs Barthou. Este hecho tuvo
implicancias internacionales por haber sido obra de la organizacin fascista de los
Ustachis, croatas, protegida por Italia.
Constituye el punto de partida de la consideracin actual de terrorismo.
Cuando la Corte de Apelaciones de Torino neg la extradicin de Pavelic y
Kwaternich, se comprob la ineficacia del derecho interno, el delito terrorista se
plante como un problema internacional y se independiz definitivamente del
anarquismo y del atentado social.
De este modo, la internacionalizacin del terrorismo es una caracterstica
fundamental del fenmeno en los ltimos aos. Hasta 1935 era considerado como
una forma de delito poltico social. Los juristas no se preocupaban de precisar el
concepto de terrorismo en su dimensin jurdico criminal, imprescindible ahora si se
pretende crear los correspondientes tipos en forma autnoma y especfica.
CARACTERSTICAS

Tiene una finalidad poltica


Se basa en la violencia
Provoca sentimiento de terror o inseguridad
Mediante los delitos de terrorismo se intenta ante todo destruir voluntades por

ello el hecho ejecutado tiene que tener trascendencia


Reclama publicidad
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
INSTRUMENTOS DEL TERRORISMO
Dentro de los instrumentos utilizados para implementar dicho mecanismo, o actos
terroristas, se incluyen:

Diversas formas de violencia fsica contra las personas, como el secuestro, la

tortura o la ejecucin extrajudicial


Diversas formas de violencia moral, como la amenaza de las anteriores o la

presin social
Diversas formas de violencia contra los bienes privados y pblicos, como la

destruccin de los mismos con materiales explosivos o incendiarios.


El atentado

ARMAS TERRORISTAS
Aunque prcticamente cualquier cosa puede ser considerada un arma (desde una
cerilla y un palo de escoba hasta una bomba atmica),

En general, los grupos terroristas tienden a utilizar cualquier elemento que


les permita lograr sus objetivos con la mayor resonancia meditica posible
ya sean esos elementos armas procedentes de los ejrcitos regulares o
adquiridas en el mercado internacional de trfico de armas o se trate de

medios improvisados.
los
terroristas
han

utilizado

semiautomticas.
Los tipos de bomba ms comunes suelen ser

Ccteles molotov
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habitualmente

armas

cortas

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

Bombas con temporizador o activables a distancia


Bombas lapa
Bombas trampa
Granadas de mano

Armas de destruccin masiva que han sido utilizadas por terroristas:

Armas biolgicas
Armas qumicas

CLASES DE TERRORISMO
Podemos encontrar tres tipos importantes de terrorismo:
Narco-terrorismo.
Se llama de esta manera a la utilizacin del trfico de drogas para promover los
objetivos de ciertos gobiernos y organizaciones terroristas. El narco-terrorismo
atenta contra los derechos humanos esenciales como el derecho a la vida y a la
integridad fsica; a la tranquilidad y a la honra; a la participacin poltica y a la
libertad de expresin y comunicacin, para mencionar solamente los ms
vulnerados.
Los jvenes constituyen hoy el segmento ms afectado de la poblacin por la droga,
el delito y la violencia. Las organizaciones de narcotraficantes los utilizan.
En septiembre de 1989, ante la Asamblea General de la ONU, el representante
colombiano propuso un "Plan de Accin Global contra el narcotrfico y el narcoterrorismo".

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

Terrorismo nuclear.

Este tipo de terrorismo ser uno de los ms preocupantes en los prximos aos.
La ex-Unin Sovitica es la principal fuente de esta preocupacin. All se pueden
encontrar residuos de armas nucleares.
Evitar el trfico ilegal de material radiactivo es muy importante porque a las
sustancias con que se trafica se les puede dar uso militar o terrorista y porque
tambin puede producir un desastre sanitario.
Otros blancos probables de futuros atentados terroristas son las centrales
nucleares.
A lo largo de los ltimos aos, en el mundo se ha incrementado el nmero de
atentados terroristas. Tanto es as, que en agosto de 1994, poco despus del ataque
contra la AMIA en Buenos Aires, el Instituto de Control Nuclear de los Estados
Unidos gir una directiva a todas sus centrales en la que adverta que deban
considerar con seriedad la amenaza terrorista y recomendaba la construccin de
defensas de hormign y diques contra posibles ataques con coches-bomba.

Terrorismo de Estado.

Es el terror ejercido por un Estado contra sus propios sbditos o comunidades


conquistadas.
Para la represin del terrorismo es habitual que el debate se centre en la necesidad
de optar entre el respeto a los derechos humanos y la seguridad nacional. Muchas
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
veces

las

medidas

represivas

incluyen

la

suspensin

de

los

derechos

constitucionales.

Terrorismo como acto realizado por los ciudadanos o los sbditos

Este tipo de terrorismo busca a menudo la desestabilizacin de un Estado causando


el mayor caos posible, para posibilitar as una transformacin radical del orden
existente.
El terrorismo, como acto realizado por los ciudadanos o los sbditos, encuentra sus
antecedentes en las doctrinas del tiranicidio y el derecho a la resistencia, de
antiguos orgenes, pero que se consolidaron como tales en la Edad Moderna, como
respuesta de los particulares a los abusos de poder del Estado.

El Terror, Como Arma Poltica De Los Ciudadanos

Apareci en Rusia en la segunda mitad del siglo XIX, entre algunos grupos
opositores al rgimen zarista, tomando como inspiracin el terrorismo de Estado de
la Revolucin Francesa.
La frase, atribuida a Thomas Jefferson, "el rbol de la libertad debe ser regado con
la sangre de los patriotas y de los tiranos", se toma como una apologa del tiranicidio
y es uno de los tpicos de la Independencia de Estados Unidos.

29

ANTECEDENTES LEGALES

29 CASTAEDA SEGOVIA, Grimaldo El delito de terrorismo y garantas procesales en la


lucha antiterrorista p. 22
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
DECRETOS LEY ANTERIORES AL D. LEG. 46

El decreto ley 19049 (derogado por el decreto legislativo nro. 46), reprima el empleo
de explosivos o bombas, con la finalidad de alarmar o alterar la paz interna y el
orden pblico. En rigor el bien jurdico que se protega no era especficamente la
seguridad publica sino la tranquilidad publica.
El decreto legislativo 20828 (derogado por el decreto legislativo nro. 46) estableca la
necesidad de sancionar drsticamente lo hechos delictivos que sean cometidos para
introducir el terrorismo poltico en el pas, cualquiera sea el medio que el agente
use.
Analizando el art. Primero del D. Legislativo Nro. 46 que define el delito de
terrorismo en el que se aprecia falta de precisin tcnica para determinar el bien
jurdico que se protege.
Inicialmente parece inclinarse a la seguridad publica (crear peligro para la vida, la
salud o el patrimonio o encaminados a

la destruccin de edificios, vas de

comunicacin, fuerza motriz, etc.). Para luego derivar en una referencia taxativa a la
tranquilidad publica. Es evidente que existe una estrecha relacin entre ambos.
Pero el D. legislativo N 46 unifica en una sola formula estos bienes jurdicos, lo que
deriva en una confusa inexactitud y redundancia innecesarias, por lo que nuestro
cdigo penal prev mas exactamente la proteccin independientemente para dichos
bienes jurdicos, y los diferencie convenientemente (seccin stima y octava) 1924.
Por este motivo no es raro ubicar en la doctrina penal suiza, entre los atentados
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
perpetrados por explosivos. Incluso, reprimen los actos preparatorios como lo hace
tambin nuestro CP. (ART. 265).

30

ANTECEDENTES LEGALES NACIONALES


LEYES PROMULGADAS ANTES DE LA CONSTITUCIN DE 1979
Desde 1930 hasta la fecha se han promulgado, puesto en vigencia y derogado
diversas normas sustanciales y procesales referentes al delito de terrorismo, pero de
manera dispersa.
Es a partir del inicio de la llamada lucha armada que la poltica legislativa del
Estado inicia el tratamiento legal del terrorismo de modo orgnico. A continuacin
enumeramos los dispositivos legales que antecedieron al Decreto Legislativo N 046,
primera norma jurdica promulgada luego de la entrada en vigencia de la
Constitucin Poltica de 1979.

Ley N

del 13 de noviembre de 1930; considera autores de flagrante delito a

los que atenten contra la seguridad del orden pblico.


Decreto Ley N 7060 del 24 de marzo de 1931; decreta el estado de sitio con

la suspensin de las garantas constitucionales.


Decreto Ley N 7166 del 28 de mayo de 1931; decreta que toda huelga produce

la indita suspensin de las garantas constitucionales.


Ley N 7479 del 09 de enero de 1932, promulga la ley de emergencia.
Ley N 7491 del 07 de marzo de 1932, medidas extraordinarias en resguardo

del orden social.


Ley N 7542 del 07 de julio de 1932, constituye cortes marciales.

30 CASTAEDA SEGOVIA, Grimaldo El delito de terrorismo y garantas procesales en la


lucha antiterrorista p. 24
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

Ley N 7546, constituye cortes marciales.


Ley N 7709 del 14 de enero de 1933, regula el funcionamiento de cortes

marciales.
Ley 7720 del 29 de marzo de 1933, regula el funcionamiento

marciales.
Ley N 8505 del 19 de febrero de 1937, normas para la defensa social y

seguridad interior de la repblica.


Ley N 8528 del 24 de abril de 1937, prohibicin de la propaganda de

doctrinas disociadoras.
Ley N 8842 del 21 de febrero de 1939, ley de emergencia que comprende a

empresas periodsticas.
Ley N 8843 del 28 de febrero de 1939, sobre el plazo de instruccin en las

cortes marciales.
Ley N 9024 del 23 de noviembre de 1939, sobre la suspensin del recurso de

hbeas corpus por aplicacin de las leyes de emergencia y seguridad interior.


Ley N 10221 del 28 de julio de 1945, deroga los decretos leyes N 6926, 6929,

de cortes

7060, 7166; las leyes N 7479, 7491, 7542, 7546, 7709, 7720, 8505, 8528,

8842, 8843; y el artculo 360 del C.P.P (Ley N 9024)


Ley N 15590 del 20 de agosto de 1968; considera como delito de traicin
a la patria, la alteracin del orden constitucional, poltico y democrtico de la

repblica por la violencia, imponindose la pena de muerte.


Decreto Ley N 19049 del 30 de noviembre de 1971; reprime el uso de
explosivos o bombas con la finalidad de intimidar, alarmar o alterar la paz

interna o el orden pblico.


Decreto Ley N 20828 del 03 de diciembre de 1974; reprime los atentados
contra la vida de las personas con fines polticos.31

31 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Cdigo Penal Comentado, Lima GRIJLEY, p, 942


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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

LA REPRESIN DEL TERRORISMO A PARTIR DE LA CONSTITUCIN DE 1979


A raz de la entrada en vigencia de la Constitucin de 1979, se hizo necesaria la
tipificacin del delito de terrorismo de manera clara y sin tintes autoritarios. Es por
ello que segn la exposicin de motivos del Decreto Legislativo N 046, se considera
necesaria la adecuacin de la anterior legislacin a lo establecido en los artculos N
2, inciso 20-g y 109 de la Constitucin.
Posteriormente se produjeron modificaciones sustantivas: Leyes N 24651, 24953 y
el Decreto Legislativo N 638 (C.P.P promulgado). De otro lado tambin hubo una
modificacin en lo pertinente a los terroristas arrepentidos (Ley N 25031).
A partir de la entrada en vigencia del Cdigo Penal de 1991, respecto del delito de
terrorismo, se han dictado las siguientes normas:

Decreto Ley N 25475 del 06 de mayo de 1992.

Decreto Ley N 25499 del 16 de mayo de 1992.

Decreto Ley N 25564 del 20 de junio de 1992.

Decreto Ley N 25659 del 13 de agosto de 1992.

Decreto Ley N 25880 del 26 de septiembre de 1992.

Decreto Supremo N 015-93-JUS del 08 de mayo de 1993.


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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca

Ley N 26220 del 19 de agosto de 1993.

Decreto Legislativo N 923 del 20 de febrero del 2003.

Decreto Legislativo N 924 del 20 de febrero del 2003.

Decreto Legislativo N 925 del 20 de febrero del 2003.

Decreto Legislativo N 926 del 20 de febrero del 2003.

Decreto Legislativo N 927 del 20 de febrero del 2003.32

MORFOLOGIA DEL DELITO DE TERRORISMO TIPO BASE


DESCRIPCIN LEGAL.De acuerdo a lo sealado en el artculo 2 del D.L. N 25475 se seala:
El que provoca, crea o mantiene en estado de zozobra, alarma o temor en la
poblacin o en un sector de ella, realiza actos contra la vida, el cuerpo, la salud, la
libertad y seguridad personales o contra el patrimonio, contra la seguridad de los
edificios pblicos, vas o medios de comunicacin o de

transporte de cualquier

ndole, torres de energa o trasmisin, instalaciones motrices o cualquier otro bien o


servicio, empleando armamentos, materias o artefactos explosivos o cualquier otro
medio capaz de causar estragos o grave perturbacin de la tranquilidad pblica o

32 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Cdigo Penal Comentado, Lima GRIJLEY, p, 943


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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
afectar las relaciones internacionales o la seguridad de la sociedad y del Estado,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte aos.
BIEN JURDICO PROTEGIDO
Se protege la tranquilidad pblica.

Las relaciones internacionales.

La seguridad de la Sociedad y del Estado.

Incluso, el TC tuvo ocasin de pronunciarse al respecto, con motivo de la sentencia


recada en la accin de inconstitucionalidad interpuesta contra los decretos
legislativos de seguridad nacional (Exp. N 005-2001-AI/TC) al sealar que "el bien
jurdico protegido debe ser delimitado claramente, a fin de impedir que ciertos actos
sean calificados o tipificados equvocamente por el juzgador, con las consecuencias
de un proceso indebido y una pena injusta".
Por ello, el TC defini los alcances del delito de terrorismo indicando que:
Entendemos a los actos de terrorismo como pluriofensivos, ya que pueden afectar a
diferentes bienes jurdicos como la vida, la salud, el patrimonio, la tranquilidad
pblica, las relaciones internacionales o la seguridad del Estado.
TIPICIDAD OBJETIVA
SUJETO ACTIVO.El sujeto activo puede ser cualquier persona.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Un sector de la doctrina sostiene que es caso imposible una definicin que involucre
a todos los actos del terrorismo, sus modalidades y sus notas distintivas, lo que le
permite decir a Claudio Fragoso que no existe una especfica figura del llamado
delito de terrorismo, designacin aplicable a diversas especies de delitos que se
caracterizan:
1) Por causar dao considerable a personas y cosas.
2) Por la creacin real o potencial del terror o intimidacin generalizada.
3) Por la finalidad poltico social.
SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es la colectividad. El sujeto pasivo formal es el Estado.
TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere de dolo; es decir, el conocimiento y voluntad de realizar todos los
elementos del tipo objetivo.

GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO


Es un delito de peligro, por lo tanto no se admite la tentativa. El delito se consuma
cuando el sujeto realice actos contra los bienes jurdicos tutelados para este delito.
En el proceso ejecutivo de este delito, se reprimen como consumadas las formas
imperfectas de ejecucin. As,

si es la voluntad del agente causar un estado de

zozobra, alarma o terror en la poblacin, no es necesario que por ejemplo se

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
destruya un edificio, basta que haya llegado a los grados de tentativa o frustracin.
Aqu estaramos hablando de una figura de consumacin anticipada.
AGRAVANTES
Se deducen del artculo 3 del D.L 25475.
Entendindolo como delito de traicin a la patria

los agravantes los podemos

sealar como:
A.

Por la calidad del sujeto:

Si el agente pertenece al grupo dirigencial de una organizacin terrorista sea


en calidad de lder, cabecilla, jefe, secretario general u otro equivalente, a nivel

nacional sin distingo de la funcin que desempee dentro de la organizacin.


Si el agente es integrante de grupos armados, bandas, pelotones, grupos de
aniquilamiento o similares, de una organizacin terrorista, encargados de la
eliminacin fsica de las personas o grupos de personas indefensas sea cual

fuere el medio empleado.


Si el agente es miembro de una organizacin terrorista que, para lograr sus
fines, cualquiera que sean, utiliza como medio el delito de terrorismo previsto

en el tipo base.
Si el agente, acuerda, pacta o conviene con persona o agrupacin dedicada al
TID, con la finalidad de obtener apoyo, ayuda, colaboracin u otro medio a fin

de realizar sus actividades ilcitas.


Si el agente pertenece o esta vinculado a elementos u organizaciones
terroristas

internacionales

otros
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organismos

que

contribuyan a

la

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
realizacin de fines terroristas o la comisin de actos terroristas en el
extranjero, la pena ser privativa de libertad hasta 5 aos adicionales a la
pena mxima correspondiente.
B.

Por los medios empleados:

Si el agente se vale de extorsin, asalto, robo, secuestro de personas, o se


apropia por cualquier medio ilcito de dinero, bienes o servicios de una

autoridad o de particulares.
Si el agente hace participar a menores de edad en la comisin del delito de
terrorismo.

C.

Por el resultado:

Cuando se cause la muerte de personas o lesionen su integridad fsica o su


salud mental, daen la propiedad pblica o privada, utilizando coches bomba
o similares, artefactos explosivos, armas de guerra o similares. (el delito lo
configuran como de traicin a la patria)

D.

Por el peligro:

Cuando de cualquier manera se pueda generar grave peligro para la poblacin.


(tambin se configura como traicin a la patria).

CONCURSO DE DELITOS
Hablando prcticamente, el delito de terrorismo concurrir con el delito de
pertenencia a una organizacin terrorista. Aqu estaremos frente a un concurso real
del tipo base de terrorismo y el de pertenencia a una organizacin terrorista, por lo
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
tanto de acuerdo a lo estipulado en el Cdigo, la pena a imponerse ser la ms
grave.
El sujeto activo de este delito dentro de este concurso real de delitos, puede verse
inmerso en las circunstancias agravantes del tipo base, por lo que distinguiendo
entre el tipo base de terrorismo y el de pertenencia a grupo terrorista, se tomar en
cuenta el del tipo base de terrorismo con la agravante de pertenencia a grupo
dirigencial de dicha organizacin, segn sea el caso; esto debido a que no puede
aplicarse el concurso real entre la agravante del tipo base y la agravante de
pertenencia a la organizacin terrorista, ya que al tratarse de una misma agravante
se estara violentando el principio del non bis in idem, segn el cual nadie puede
ser juzgado dos veces por el mismo delito o hecho.
PENALIDAD
De acuerdo a lo sealado en el artculo 11 del D.L 25475 la pena ser privativa de
libertad no menor de veinte aos y una pena accesoria de multa de sesenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa.
En el caso de los siguientes agravantes la pena ser:
Pertenecer

al grupo dirigencial de una organizacin terrorista, la pena ser de

cadena perpetua.
Pertenecer a grupo armado, banda, pelotones, etc. la pena ser de cadena perpetua.
Si el agente miembro de la organizacin terrorista utiliza el delito de terrorismo
previsto en el tipo base, la pena ser privativa de libertad no menor de treinta aos.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Cuando directamente intervenga o provoque la muerte de personas o tenga
participacin en tales acciones, la pena ser privativa de libertad no menor de
treinta aos.
Si el dao ocasionado a los bienes pblicos y privados impide total o parcialmente,
la prestacin de servicios esenciales para la poblacin, la pena ser privativa de
libertad no menor de treinta aos.
Si el agente, acuerda, pacta o conviene con persona o agrupacin dedicada al TID,
con la finalidad de obtener apoyo, ayuda, colaboracin u otro medio a fin de realizar
sus actividades ilcitas, la pena ser privativa de libertad no menor de treinta aos.
Si el agente pertenece o est vinculado a elementos u organizaciones terroristas
internacionales u otros organismos que contribuyan a la realizacin de fines
terroristas o la comisin de actos terroristas en el extranjero, la pena ser privativa
de libertad hasta 5 aos adicionales a la pena mxima correspondiente.
Valerse de la comisin de otros delitos como asalto, robo, secuestro, entre otros, la
pena ser privativa de libertad no menor de veinticinco aos.
Utilizacin de menores de edad para la comisin del delito, pena privativa de
libertad no menor de veinticinco aos.
ACTOS DE COLABORACIN
ASPECTOS GENERALES
Segn la doctrina, sta acepta una tipificacin autnoma de los actos de
colaboracin en base a que, de no estar especficamente previstos, slo cabra su
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
incriminacin cuando estuvieran en relacin con actos concretos de terrorismo. Esto
no sucede cuando dichos actos aparecen desligados de una acto terrorista
determinado.
DESCRIPCIN LEGAL
Este delito se encuentra tipificado en el artculo 4 del D.L 25475.
TIPICIDAD OBJETIVA

SUJETO ACTIVO

Puede ser cualquier persona, pero debe de tomarse en consideracin lo sealado en


el artculo 20 inciso 2 del Cdigo Penal respecto de los menores de 15 aos.

SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo vendra a ser la colectividad.


TIPICIDAD SUBJETIVA
El tipo exige que el agente sepa que sus actos favorecen la realizacin del delito de
terrorismo, por lo que existe dolo especfico.
Esta figura delictiva excluye a las figuras culposas.
ACCIN TPICA

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S A N TA M A R A

D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
A. Suministrar documentos e informaciones sobre personas y patrimonios,
instalaciones,

edificios

pblicos

privados

cualquier

otro

que,

especficamente coadyuven o facilite las actividades de elementos o grupos


terroristas en el pas o en el extranjero.
B. Cesin o utilizacin de cualquier tipo de inmueble o alojamiento o de otros
medios susceptibles de ser destinados a ocultar personas o servir de
depsito

para

armas,

municiones,

explosivos,

propaganda,

vveres,

medicamentos y de otras pertenencias relacionadas con grupos terroristas o


con sus vctimas.
C. Traslado a sabiendas de personas pertenecientes a grupos terroristas o
vinculados con sus actividades delictuosas, en el pas o en el extranjero, as
como la prestacin de cualquier tipo de ayuda que favorezca la fuga de
aquellos.
D. La organizacin preparacin o conduccin de actividades de formacin,
instruccin, entrenamiento o adoctrinamiento, con fines terroristas, de
personas pertenecientes o no a grupos terroristas bajo cualquier cobertura.
E. La fabricacin, adquisicin, tenencia, sustraccin, almacenamiento,
suministro, trfico o transporte de armas, sus partes o componentes
accesorios,

municiones, sustancias y objetos explosivos,

asfixiantes,

inflamables txicos o cualquier otro que pudiere producir muerte o lesiones,


que fueren destinados a la comisin de actos terroristas en el pas o en el
extranjero. Constituye circunstancia agravante la posesin, tenencia y
ocultamiento de armas municiones o explosivos que pertenezcan a las FFAA
y PNP
F. Cualquier

forma

de

accin

econmica,

ayuda

mediacin

hecha

voluntariamente con la finalidad de financiar las actividades de elementos o


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grupos terroristas. La pena ser no menor de veinticinco aos ni mayor de
treinta y cinco aos si el agente ofrece u otorga recompensa por la comisin
de un acto terrorista.
G. La falsificacin, adulteracin y obtencin ilcita de documentos de identidad
de cualquier naturaleza u otro documento similar, para favorecer el trnsito,
ingreso o salida del pas de personas pertenecientes a grupos terroristas o
vinculadas a la comisin de actos terroristas en el pas o en el extranjero.
GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO
Este delito slo se consuma a nivel de actos preparatorios. La consumacin se
realiza al fabricar, adquirir, sustraer, almacenar o suministrar los instrumentos a
que hace referencia el tipo y donde el agente saba que con ello favoreca la
realizacin de actos de terrorismo.
PENA
Este delito se reprime con pena privativa de libertad no menor de veinte aos o
cadena perpetua, de acuerdo a lo indicado en el D.L 25475 y con la pena accesoria
de multa de sesenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
PERTENECER A UNA ORGANIZACIN TERRORISTA
ASPECTOS GENERALES
Si bien es cierto que el derecho de asociacin est amparado en el artculo 2
numeral 13 de nuestra Carta Magna vigente, se trata de un derecho que se ve

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restringido cuando la asociacin se organiza con la finalidad de cometer algn delito,
configurndose el tipo de agrupaciones ilcitas.
As el delito de pertenencia a una organizacin terrorista es de naturaleza especfica
porque corresponde a la organizacin terrorista, y es igualmente agravado por la
magnitud de la pena asignada.
DESCRIPCIN LEGAL
Artculo 5 del D.L 25475 que dice: Los que forman parte de una organizacin
terrorista, por el slo hecho de pertenecer a ella sern reprimidos con pena privativa
de libertad no menor de veinte aos e inhabilitacin posterior por el trmino que se
establezca en la sentencia.
TIPICIDAD OBJETIVA

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo puede ser cualquier persona.

SUJETO PASIVO

Es la colectividad.
TIPICIDAD SUBJETIVA
El tipo es doloso.
ACCIN TPICA

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Ella consiste en formar parte o pertenecer a una organizacin terrorista. En la
doctrina nacional se establece que es preciso el propsito firme y deliberado de
perpetrar actos de terrorismo, no bastan pues los simples actos preparatorios del
acuerdo comn ni tampoco es suficiente el simple cambio de ideas o conversaciones
acerca del fin; afirmndose que la caracterstica de la organizacin terrorista es la
estabilidad o permanencia con el fin de cometer actos de terrorismo; y si el acuerdo
fuera transitorio, vale decir para cometer uno, dos, tres aos, se considerara que no
estaramos en este supuesto, sino ante una coparticipacin criminal.
La organizacin delincuencial aqu referida se estima que exige un mnimo de
organizacin o cohesin entre sus miembros, no un reglamento o estatuto; el tipo
penal igualmente no hace referencia al nmero de los miembros integrantes de dicha
organizacin, como s lo hizo la legislacin precedente.
GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO.
Para llegar a la consumacin del tipo basta con su constitucin (formacin de la
organizacin) o el ingreso de quien no intervino en su fundacin; por tratarse de un
delito permanente el sujeto que fuere expulsado de la organizacin terrorista, o la
abandona, el delito se sigue consumando hasta que deje de pertenecer a ella.33
Se reprimen pues los actos preparatorios. No se admite la tentativa.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

33 ROJAS VARGAS, Fidel. Derecho penal. Estudios fundamentales de la Parte General y


Especial. P, 530
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
De acuerdo al artculo 3 del DL 25475 son las siguientes agravantes:

Si el sujeto dentro de la organizacin terrorista tiene la calidad de lder, jefe,

cabecilla u otro equivalente.


Si el sujeto dentro de la organizacin terrorista integra grupos armados,
bandas, pelotones de aniquilamiento o similares, encargados de la eliminacin
fsica de personas.34

PENA
En esta figura delictual la pena es privativa de libertad no menor de veinte aos e
inhabilitacin posterior por el trmino de la sentencia. Como pena accesoria se
establece la pena de multa de sesenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
En el caso de los agravantes se aplica la pena de cadena perpetua.
INCITACIN AL TERRORISMO
DESCRIPCIN TPICA
Artculo 6 D.L 25475 que dice: ser reprimido con pena privativa de libertad, no
menor de doce ni mayor de veinte, el que mediante cualquier medio incitare a que se
cometa cualquiera de los actos que comprende el delito de terrorismo.
TIPICIDAD OBJETIVA.

SUJETO ACTIVO

Cualquier persona.
34 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Cdigo Penal Comentado, Lima GRIJLEY, p, 942
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SUJETO PASIVO

La colectividad.
TIPICIDAD SUBJETIVA
Se exige el conocimiento y la voluntad de incitar a la comisin de un acto terrorista,
vale decir se exige obligatoriamente el dolo.
ACCIN TPICA
El comportamiento delictual se manifiesta incitando el agente a que se cometa un
acto terrorista.
La incitacin debe ser determinada (es decir que sea referida a un concreto acto
terrorista). Una manifestacin indeterminada no constituye este tipo penal. La
incitacin no necesariamente debe ser pblica, pero s debe estar encaminada al
logro de un acto terrorista.
GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO
Se llega a la consumacin en el momento que se hace la incitacin a la realizacin
de un acto terrorista; no es elemento del tipo la realizacin del delito incitado, se
consuma slo con la incitacin al mismo.
Es posible la tentativa cuando se use un medio escrito por ejemplo para la incitacin
y aquel que no haya llegado todava a su destino.35

35 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Cdigo Penal Comentado, Lima GRIJLEY, p, 942


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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
PENA
Corresponde al sujeto activo la pena privativa de libertad no menor de doce ni mayor
de veinte aos y la pena accesoria de multa de sesenta a trescientos sesenta y cinco
das-multa.
RECLUTAMIENTO DE PERSONAS
DESCRIPCIN TPICA
Artculo 6 - A del D.L 25475 que establece: El que por cualquier medio, recluta o
capta personas para facilitar o cometer actos terroristas, ser reprimido con pena
privativa de libertad. No menor de 20 ni mayor de 25 aos.
La pena ser no menor de 30 aos si el agente recluta o capta menores de edad con
la misma finalidad.
BIEN JURDICO PROTEGIDO
La colectividad.
TIPICIDAD OBJETIVA
Mientras que el sujeto activo puede ser cualquier persona, el sujeto pasivo es la
colectividad (menores de edad).
ACCIN TPICA
Captar: reunir gente con el propsito de que ellas faciliten la comisin de actos
terroristas.
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Reclutar: alistar, enrolar, levar.
Conjunto

de

procedimientos

orientado

atraer

candidatos

potencialmente

calificados y capaces de cometer actos terroristas.


TIPICIDAD SUBJETIVA
A ttulo de dolo, conocimiento y voluntad de captar y reclutar personas mayores y
menores de edad para facilitar o cometer actos terroristas.
GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO
Se consuma slo con reclutar y captar personas (mayores o menores de edad).
PENA.Pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos no
menor de veinticinco ni mayor de treinta aos cuando se trate de menores de edad y
la pena accesoria de multa de sesenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
OBSTRUCCIN A LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
DESCRIPCIN TPICA
Artculo 8 del D.L 25475 que establece: El que por cualquier medio obstruya,
dificulte o impida la accin de la justicia o las investigaciones en curso sobre el
delito de terrorismo, ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de
cinco ni mayor de diez aos.
BIEN JURDICO PROTEGIDO
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Es la buena administracin de justicia.
TIPICIDAD OBJETIVA
Mientras que el sujeto activo puede ser cualquier persona, el sujeto pasivo es la
administracin de justicia.
ACCIN TPICA
Ella consiste en obstruir, dificultar o impedir por cualquier medio la accin de la
justicia o las investigaciones en curso sobre el delito de terrorismo.
TIPICIDAD SUBJETIVA
El comportamiento ha de ser doloso, vale decir, el conocimiento y voluntad de que se
obstruye o impide la accin de la justicia.
GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO
Se llega a la consumacin con la obstruccin o impedimento de la accin de la
justicia. Es posible la tentativa.
PENA
Se reprime con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y
con pena accesoria de multa de sesenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
REINCIDENCIA
DESCRIPCIN LEGAL

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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
Artculo 9 D.L 25475 que expresa: Los reincidentes sern reprimidos con pena
privativa de libertad no menor de treinta aos. Para efectos del presente Decreto Ley
contra el terrorismo, se considera reincidente al delincuente que habiendo sufrido
pena privativa por sentencia nacional o extranjera.
ANLISIS DEL TIPO
La figura de reincidencia se admite en nuestra legislacin slo en el delito de
terrorismo. Es reincidente quien cumple los siguientes requisitos:36
1) Comete un delito de terrorismo.
2) Ha sido condenado por un hecho anterior con una pena privativa de
libertad por una sentencia nacional o extranjera.
3) Entre la condena del delito precedente y el nuevo delito de terrorismo
no ha transcurrido diez aos.
La doctrina diferencia entre reincidencia genrica; es decir, cuando el delito
precedente puede ser cualquier delito; y reincidencia especfica, cuando el delito
precedente es el mismo que el nuevo delito cometido. De estas definiciones se
desprende que el delito del que en este artculo se habla es de reincidencia
especfica; es decir, la condena del delito precedente y el nuevo delito tienen que ser
terrorismo.
PENA
La pena privativa de libertad no menor de treinta aos.
36 ROJAS VARGAS, Fidel. Derecho penal. Estudios fundamentales de la Parte General y
Especial. P, 533
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D el i to s co n t r a l a Tr an q u i l i da d P b l i ca
PROHIBICION DE REDUCCION DE PENA
DESCRIPCIN LEGAL
Artculo 10 D.L 25475; En los casos de los delitos de terrorismo, los magistrados no
podrn aplicar lo dispuesto por el artculo 22 del Cdigo Penal aprobado por el
Decreto Legislativo N 635.
ANLISIS DEL TIPO
En los delitos de terrorismo, los jueces no podrn reducir prudencialmente la pena
cuando el agente tenga de dieciocho a menos de veintin aos o sea mayor de
sesenta y cinco aos, al momento de realizarse la infraccin.

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