Almonte, Merielin (2007).

Criterios para tipificar el abuso de posicin dominante en el

proyecto de Ley General de Defensa de la Competencia. Captulo I Tesis PUCMM. Obra
indita.
1.1 SURGIMIENTO DEL DERECHO ECONMICO Y DEL DERECHO PENAL ECONMICO
El Derecho econmico se ocupa de instituir, consagrar y sancionar los
denominados derechos econmicos, dentro de los cuales se encuentra el derecho
de emprender, el derecho a la libertad de empresa, el derecho a la propiedad, entre
otros.
El Derecho de la competencia, por su parte, se encarga de establecer
disposiciones regulatorias destinadas a prevenir el ejercicio abusivo de los
derechos econmicos, garantizar la seguridad jurdica del sistema econmico, y la
vigencia de los derechos individuales de los participantes del mercado y de los
consumidores.
Dada la estrecha relacin existente entre el Derecho econmico y el Derecho de
la competencia, examinaremos bajo un mismo captulo los antecedentes de ambos.
Segn la Escuela de los Fisicratas1 (Siglo XVIII), la finalidad de la Economa
era lograr el bienestar general de la poblacin. Los precursores de esta escuela
fueron los primeros en sostener las ventajas de la libertad econmica, en
contraposicin con la creencia imperante hasta aquel entonces (promovida por los
mercantilistas2) de que para la buena marcha de la economa era preciso la
intervencin y control estatal.
Uno de los ms destacados precursores de esta concepcin sobre la libertad
econmica fue Adam Smith, quien proclam que cualquier intervencin del Estado
1

La fisiocracia, que surge en Francia a mediados del siglo XVIII, puede con justicia ser llamada la primera escuela sistemtica de
pensamiento econmico. Ellos fueron los primeros en reflexionar sobre la actividad econmica y en explicarla como un todo, es decir como
una disciplina sujeta a determinadas relaciones y leyes. Esta escuela consideraba a la tierra como la fuente nica de riqueza de las
naciones () El eje de la argumentacin fisiocrtica afirmaba que las sociedades estn regidas por un orden natural -leyes naturales- y
que entonces el Estado est inhibido de intervenir en ellas. http://www.zonaeconomica.com/fisiocratas (visitada por ltima vez
en fecha 10/11/2006).
2

Las ideas mercantilistas se desarrollaron durante los siglos XV y XVI y alcanzaron su apogeo en el siglo XVII. Los mercantilistas no
estaban interesados principalmente en obtener una reflexin sistemtica sobre el funcionamiento econmico, su eje era encontrar la
poltica econmica capaz de permitirle al Estado ser ms rico y ms poderoso. Los mercantilistas fueron los que dieron origen al
proteccionismo econmico y a la intervencin del Estado en la economa. Si bien ellos reconocan el rol creciente del mercado en la
actividad econmica, no crean que era un libre juego en el que todos se beneficiaban. Por el contrario, lo consideraban, al igual que la
guerra, un juego de suma cero, en el que si uno gana es porque el otro est perdiendo. De ah que aconsejaran a los monarcas absolutos
poner todo el peso del Estado en defender su produccin y su comercio contra la produccin y el comercio de los otros pases. El
mercantilismo puede ser entendido como la poltica y la prctica econmica de los Estados Nacionales durante el perodo de transicin del
feudalismo al capitalismo. Sus orgenes estn ligados a la centralizacin del poder, que alcanza su plenitud con el Estado absolutista. El
rasgo principal que caracteriz a esta poltica econmica fue la intervencin estatal en los asuntos econmicos, con el propsito de
dinamizar la produccin nacional y en provecho del fortalecimiento del Estado. http://www.zonaeconomica.com/mercantilistas
(visitada por ltima vez en fecha 10/11/2006).

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resulta perjudicial, porque la ley natural del mercado es la libertad; el inters individual
deja de estar subordinado al inters pblico, puesto que ste es alcanzado nicamente
cuando los individuos gozan de libertad para perseguir su propio inters. Al buscar sus
propios fines, el individuo, como si fuera guiado por una mano invisible, promueve el
inters de la sociedad de forma ms efectiva que si realmente intentase promoverlo. 3
Estas ideas econmicas liberales determinaron el abandono del
intervencionismo estatal, dando paso a un sistema econmico basado en el
principio de la competencia, y consolidado con el reconocimiento y proclamacin
de la libertad de industria y de comercio durante la Revolucin francesa.
Luego del impacto de las ideas econmicas liberales, se ponen de manifiesto
entre los competidores una serie de prcticas y manifestaciones de competencia
desleal. Esta situacin demostr que la ausencia de limitaciones/regulacin de las
fuerzas competitivas aleja cada vez ms el ideal de la competencia perfecta.
Como la doctrina liberal no admita ninguna regulacin estatal que pudiera
limitar la autonoma de la voluntad, los acuerdos restrictivos de la competencia
eran comnmente utilizados para contrarrestar prcticas desleales de los
competidores.
Esta actitud pasiva del legislador y las autoridades estatales era justificada
mediante la teora de la mano invisible, de Adam Smith, pues se entenda que si
una mano invisible hace que los empresarios, al perseguir su inters particular,
favorezcan simultneamente el inters general, la tutela de ste slo puede
realizarse garantizando a aquellos una amplia esfera de actuacin sustrada a
cualquier interferencia del poder. Los contratos entre empresarios, en cuanto
medio para la autocomposicin de sus propios intereses, favorecen tambin los
intereses generales, por lo que no existe motivo para limitar el alcance de la
autonoma de su voluntad.4
En el momento en que los acuerdos entre empresarios resultaron ineficaces
para impedir/eliminar las posiciones dominantes de las empresas ms fuertes,
entonces los propios empresarios propugnaron por una legislacin que regulara la
competencia desleal.

Adam Smith, Investigacin sobre la Naturaleza y Causas de las Riquezas de las Naciones, Vol. 1, Barcelona, Espaa, 1988,
pgs. 503-504.
4
Antonio Robles Martn-Lobarda, Libre Competencia y Competencia Desleal, 1era. Edc., Madrid, Espaa, 2001, pg. 20.

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De este modo surge una nueva tendencia que propugna por el abandono del
principio de laissez faire existente hasta aquel momento, amparado en las ideas
econmicas liberales, impulsadas por Adam Smith y los dems miembros de la
Escuela Econmica Clsica.
A partir de entonces, el Estado asume un rol ms activo en la regulacin de la
Economa y se empiezan a implementar las primeras normas regulatorias de la
actividad mercantil. Sin embargo, por considerarse como restrictiva de la libertad
de industria y de comercio, en un primer momento, la intervencin reguladora
estatal slo se admita para proteger la propiedad.
Posteriormente, despus de la segunda guerra mundial (1945), este proceso
intervencionista se intensifica y el sistema econmico del capitalismo liberal 5 es
sustituido por el neocapitalismo6, cuya principal caracterstica es que el Estado
empieza a asumir un rol sistemticamente intervencionista en la poltica
econmica. Esto se refleja en las Constituciones nacionales que empiezan
paulatinamente a atribuir al Estado la funcin de control y orientacin de la
Economa.
A partir de entonces las ideas iusnaturalistas son suplantadas por las que
afirman la necesidad de un derecho positivo estatal, negndose as los postulados
de los fisicratas sobre la existencia de un orden natural que conduce a la justicia
social mediante la libertad.
Asimismo, la teora de la mano invisible de Smith, basada en la ley natural, es
sustituida por la autoridad y capacidad reguladora del Estado a travs de los
poderes pblicos. A partir de este momento el Estado abandona su rol pasivo y se
inicia un proceso progresivamente intervencionista.
Como consecuencia de esta nueva posicin que asume el Estado en la
regulacin y funcionamiento de la Economa, empieza a conformarse un nuevo
ordenamiento jurdico, denominado Derecho econmico.
5

El capitalismo liberal se define como un sistema econmico de produccin en el que se emplea el capital para obtener el mximo
beneficio para sus dueos. Defiende el trabajo asalariado, la libre competencia, la creacin de empresas y el intercambio reglamentado por
las leyes de mercado. http://html.rincondelvago.com/capitalismo_13.html (visitada por ltima vez en fecha 10/11/2006).
6

El neocapitalismo es una ideologa social y econmica que surgi en la segunda mitad del siglo XX y en la que la doctrina
capitalista se hace ms profunda, basndose en la revolucin tecnolgica y en la internacionalizacin de los mercados.
http://www.wordreference.com/definicion/neocapitalismo (visitada por ltima vez en fecha 10/11/2006).

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Esta nueva normativa es incorporada en las Constituciones polticas nacionales

bajo la denominacin de derechos econmicos o Constitucin econmica, de
donde se desprende la nocin de orden pblico econmico, que veremos ms
adelante.
En este proceso de formalizacin de un marco legal que regulase la
competencia jug un papel muy importante la Escuela Ordoliberal o Escuela de
Friburgo, surgida en Alemania hacia el 1930. Esta doctrina propone un modelo
econmico basado en una economa social de mercado, y considera que la
proteccin de la competencia es esencial para asegurar el funcionamiento de dicho
sistema.
El fundamento doctrinal de esta escuela descansa en la afirmacin de que la
libre competencia, al promover la libertad de los participantes del mercado,
conlleva tambin atribuirle a los mismos la capacidad de concertar acuerdos que
suprimen la competencia, en perjuicio de los consumidores. Por tal motivo, se
precisa de un cierto grado de regulacin estatal que impida las distorsiones del
mercado, ocasionadas por un ejercicio arbitrario de la libertad atribuida a los
agentes competidores.
Esas medidas regulatorias propuestas por la Escuela de Friburgo para que el
Estado pudiera normar la actividad mercantil/econmica, prevenir y sancionar las
prcticas comerciales anticompetitivas y restrictivas a la competencia se
denominan hoy da, en su conjunto, como poltica de competencia.
La poltica de competencia consiste en el conjunto de reglas y acciones, emanadas
del Estado, que tienen el propsito de asegurar la participacin e ingreso de nuevas
empresas a los mercados de bienes y servicios, y la permanencia de aquellas que producen
con eficiencia.7
Este concepto comprende, adems, el conjunto de instrumentos y medidas
utilizados por los gobiernos para determinar las condiciones de la competencia, as
como las leyes de competencia o antimonoplicas, las acciones para privatizar

Luis Diego Vargas, Reforma Comercial y Poltica de Competencia, Instituto de Investigaciones en Ciencias Econmicas, 1ra.
Edc., San Jos, Costa Rica, 2000, pg. 353

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firmas estatales, las desregulaciones de actividades, la reduccin de subsidios a
sectores especficos, entre otros.8
Todo el proceso evolutivo que hemos examinado precedentemente, determin
el surgimiento del Derecho penal econmico 9, el cual est compuesto por las
prescripciones que tienen como objetivo la persecucin y represin de las infracciones a la
legislacin econmica.10
El Derecho penal econmico tiene por finalidad garantizar la vigencia de las
disposiciones que regulan el ejercicio de la actividad econmica, y la preservacin
del orden pblico econmico.
1.2 NOCIN DE ORDEN PBLICO ECONMICO
El concepto de orden pblico econmico, que surge concomitantemente con el
desarrollo del Derecho penal econmico, ha sido definido como el conjunto de
medidas tomadas por los poderes pblicos, tendientes a organizar las relaciones
econmicas.11
La finalidad del orden pblico econmico es garantizar el predominio del ideal
de justicia sobre el concepto econmico meramente utilitario y la subordinacin de los
intereses individuales, de grupos o clases a las conveniencias generales de la colectividad
() procura dirigir y a la vez concurre junto a la organizacin de la economa social,
reglamenta la actividad contractual de los individuos, penaliza quien viole sus normas, en

Vase Doris Alburquerque Prieto, Necesidad de Establecer Medidas Antimonoplicas a Fusiones y Adquisiciones de
Sociedades Comerciales en la Repblica Dominicana, Tesis UNIBE, Sto. Dom., Rep. Dom., 2004, pg.75
9

Se atribuyen como rasgos distintivos del Derecho penal econmico los siguientes: (a) retroceso en el subjetivismo penal porque
las infracciones econmicas son "normalmente infracciones objetivas: la intencin delictiva no es exigida, slo se reprime un efecto
econmico. Ciertas sanciones se aplican a personas morales, en cambio en el derecho penal clsico no puede exigrsele responsabilidad a
una persona moral, por lo que no podra castigrsele; (b) cuestionamiento al principio de legalidad de los delitos y las penas. En cuanto a
los atentados al principio de legalidad, que en derecho penal algunos autores enuncian diciendo que no hay delito si no hay ley que lo
establezca, es decir, "nulle crime, nulla pena sine lege", conforme a este principio es el legislador quien tiene facultades para crear delitos y
establecer sanciones. En esta materia se ve, sin embargo, un desplazamiento de la ley en provecho de la administracin, quien por medio
de decretos "contribuye" a la configuracin del tipo legal. "El legislador detenta las grandes lneas, el poder reglamentario fija el detalle de
las incriminaciones"; (c) la administracin pblica tiene una mayor intervencin en la aplicacin de este derecho en detrimento de los
juzgados penales. En cuanto a la manera de aplicar la legislacin penal econmica, no es el juez penal quien lleva a la prctica la ley; por
el contrario, es la administracin quien a travs de una concertacin con los actores de la vida econmica, trata de hacer cumplir la
legislacin. En ltima instancia, la concertacin e incluso la transaccin econmica sustituye al proceso penal. Grard Farjat, Droit
conomique, France: PUF, 1982; pg. 58-59, publicado en http://www.uaz.edu.mx/vinculo/webrvj/rev39-4.htm (visitada
por ltima vez el 10/11/2006).
10
Ibidem.
11

Ren Savatier, Recueil Dalloz Sirey, 1965, Chronique, pg.37, citado por Francisco Javier Domnguez Brito en El Orden
Publico Econmico, el Estado y la Economa, Tesis PUCMM, Sto. Dom., Rep. Dom., 1990, pg. 21.

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fin es la estructura esencial con que cuenta el cuerpo jurdico para imponer las medidas y
polticas econmicas del Estado.12
La regulacin econmica se incorpora a la sociedad bajo la forma de
disposiciones legales que sancionan, estimulan, limitan, restringen, fomentan,
inducen e imponen determinados comportamientos. stos a su vez tienden a
proteger los valores econmicos y sociales colectivos, as como tambin el inters
general. El respeto y vigencia de este conjunto de normas es lo que se
denomina/constituye el orden pblico econmico.
Para el Dr. Francisco J. Domnguez Brito 13, el concepto de orden pblico
econmico puede ser definido en sentido estricto o desde un punto de vista
abstracto y filosfico.
Desde el punto de vista abstracto y filosfico, el orden pblico econmico es el
fundamento de la autoridad competente para justificar alguna accin en base al
bienestar colectivo, y ms especficamente el bienestar econmico. En sentido
estricto, el orden pblico econmico es el conjunto de normas y medidas que se
imponen a todos los particulares y que tienen por finalidad reglamentar las
relaciones econmicas.
Segn el criterio de este mismo autor, las caractersticas que presenta el
orden pblico econmico son las siguientes:
(a) Carcter prohibitivo o negativo, puesto que prohbe toda convencin que
conlleve un atentado a las reglas de la vida social.
(b) Carcter de direccin, puesto que tiende a suprimir de los contratos y actos
privados las disposiciones contrarias a las polticas de competencia.
(c) Carcter de proteccin, puesto que para proteger a un contratante mas dbil
o preservar el bien comn, impone medidas que modifican las relaciones
contractuales, acordando a favor de una de las partes un derecho de origen legal
enmarcado dentro de la naturaleza econmica de su relacin.

12

Francisco Javier Domnguez Brito, Ob. Cit., pg. 36.

Idem, pg. 21-23.

13

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(d) Carcter evolutivo, dinmico y variable, debido a los constantes cambios
que experimenta el escenario econmico y que deben reflejarse en la actualizacin
y adecuacin de la normativa legal vigente.
(e) Carcter de adaptabilidad de acuerdo a las circunstancias histricas y a la
poltica econmica del momento.
(f) Carcter empirista, que se manifiesta en la aplicacin racional, constante y
rigurosa de la ley.
1.3 EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA
El autor chileno Jorge Wittker14 resume la historia del Derecho de la
Competencia (en adelante tambin DC) en cuatro etapas que recogen los
acontecimientos ms importantes de su evolucin y desarrollo.
La primera etapa se desenvuelve durante la edad media y parte de la edad
moderna, en el continente Europeo. Se caracteriza por un marcado
intervencionismo estatal en la actividad mercantil, que impeda la competencia y
fomentaba el dirigismo y el monopolio.
Durante esta fase el mercado no era libre. Para ejercer la industria era necesario
obtener la inscripcin en la matrcula de las Corporaciones de Artes y Oficios, a las
que el Estado o el municipio otorgaban privilegios para acceder al mercado.
La segunda etapa se inicia hacia finales del siglo XVIII y su principal escenario
fue Francia, donde la Revolucin que se inici en 1789 trajo consigo una serie de
cambios y reformas, en el orden poltico, social, jurdico y econmico.
Se destaca como acontecimiento ms importante de este periodo la
proclamacin de la libertad de industria y de comercio, que surgi con la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
La tercera etapa tiene lugar en los Estados Unidos de Amrica, donde luego del
proceso de concentracin econmica que imponan los trusts, fue promulgada la
14

Vase Jorge Wittker. Derecho de la Competencia en Amrica (Canad, Chile, Estados Unidos y Mxico), 1ra. Edc., Chile,
2000, pg. 21-23.

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Sherman Act (1890). Esta ley surge con el objetivo de proteger la libertad de
empresa, en un momento en que se encontraba amenazada por el ejercicio de la
propia libertad y por el poder econmico que haban adquirido los conglomerados
empresariales (trusts).
Otro acontecimiento importante que marc la historia del Derecho de la
Competencia en este perodo fue la adopcin por parte de Alemania de una ley
contra las restricciones a la competencia en el ao 1957.
Tambin se destaca la firma del Tratado de Roma, en fecha 25 de marzo de
1957, entre Francia, los Pases Bajos, Blgica, Luxemburgo, Italia y la Repblica
Federal de Alemania. Este es el tratado que dio nacimiento a la Comunidad
Econmica Europea (CEE), y en sus artculos 81 y siguientes sanciona y garantiza
la libre competencia.
La cuarta etapa se desenvuelve durante la dcada de los 90s. Durante este
perodo, consecuencia de la globalizacin econmica mundial, las normas de
competencia estn dirigidas por tres principios fundamentales, que son: (a) la
liberalizacin de los mercados de productos y servicios; (b) los procesos de privatizacin de
empresas y servicios pblicos o estatales, y (c) la desregulacin pausada de sectores
tradicionalmente manejados por los gobiernos.15
Durante esta ltima fase, muchas empresas latinoamericanas asumen procesos
de privatizacin. Se produce una liberalizacin de los mercados, impulsada por la
desregulacin tendente a reducir al mnimo la intervencin del Estado/gobierno
en las empresas y sectores tradicionalmente manejados y controlados por l.
1.4 CONCEPTO Y DEFINICIN DE DERECHO DE LA COMPETENCIA
La competencia, en su acepcin comn, es la concurrencia de varios agentes
en un determinado mbito o escenario para promover en el mismo la aptitud,
calidad y capacidad individual de cada uno de ellos para producir y generar
resultados especficos, bien sean productos o servicios.
En el mbito econmico, el concepto de competencia se trata de un determinado
modo de actuar en la vida econmica, de un marco de conductas relacionadas con la
15

Ibdem, pg. 23

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produccin de bienes y servicios, que la (ley) busca tutelar, sancionando las conductas que
se alejan de esa imagen, abstracta o ideal, de lo que debe ser la libre competencia.16
Desde el punto de vista jurdico, el Derecho de la Competencia es el conjunto de
normas que regulan la libre concurrencia de personas fsicas y morales a un determinado
mercado, y sanciona a los agentes econmicos que, de una u otra forma, tratan de entorpecer
la misma.17
Segn Elena Boet Serra, la competencia en el mbito jurdico-econmico
significa la conjuncin de tres presupuestos: en primer lugar, libertad de iniciativa
econmica o de acceso a la actividad econmica (pluralidad de agentes
econmicos), en segundo trmino, libertad de ejercicio de la actividad econmica,
tanto desde el prisma del oferente: libertad para determinar el modo y las
condiciones de la propia actividad econmica, como de los demandantes: libertad
de eleccin de los consumidores o usuarios para contratar cualquiera de las ofertas
del mercado, y, finalmente, igualdad jurdica de los competidores. 18
Para definir el concepto jurdico de competencia, esta autora distingue entre
la dimensin concurrencial o estructural y la dimensin competitiva o dinmica de
la competencia.
La dimensin concurrencial constituye la primera condicin econmica para
que exista competencia. De conformidad con este rasgo, competencia es la
concurrencia o pluralidad de empresarios que actan en un determinado mercado.
Su existencia est anudada a la afirmacin de la libertad de acceso al mercado.
Desde el punto de vista de la dimensin dinmica, competencia significa
rivalidad, lucha entre los operadores econmicos para captar la mayor cuota de mercado
posible y promover la contratacin de los bienes y servicios ofrecidos en el mercado. 19
De las definiciones transcritas precedentemente, se infiere que el Derecho de la
competencia constituye un conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto
establecer y preservar la libre interaccin entre empresas que compiten en un
mismo mercado.
16

Guillermo Cabanellas (h). Derecho Antimonoplico y de la Competencia, Buenos Aires, Argentina, 1983, pg.29
Arlene Altagracia Cruz Carrasco. Estudio de la Normativa Vigente en la Repblica Dominicana en Materia de
Competencia Desleal, Tesis UNIBE, Sto. Dom., 2004, pg.15
18
Elena Boet Serra, La Libre Competencia en el Transporte Martimo, Barcelona, Espaa, 2000, pg.27
19
dem, Ob. Cit., pg.25
17

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indita.

Estas normas jurdicas deben tener como presupuesto bsico y fundamental el

principio de libre competencia, cuya vigencia en el desenvolvimiento de la
actividad econmica debe ser garantizada y preservada por la legislacin
regulatoria de la competencia.
1.5 OBJETIVOS DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA
El objetivo principal del DC es garantizar el respeto al orden pblico econmico
instituido por el sistema de la economa de mercado. Conforme a este sistema la
produccin y la oferta de productos y servicios debe estar sometida al juego de la
libre competencia entre los participantes del mercado.
Como rama del Derecho, el DC tiene por finalidad la tutela de los intereses
individuales de los competidores y la proteccin del orden econmico del
mercado, en funcin del inters colectivo de los consumidores y el inters pblico
del Estado.20
De acuerdo al criterio de Jorge Wittker, el DC constituye el instrumento de los
Estados nacionales para impedir las denominadas prcticas restrictivas de la
competencia (monopolios, concentraciones y posiciones dominantes de empresas y
carteles) que distorsionan y perturban mercados, perjudicando a los consumidores
y agentes econmicos en general.21
Por tal motivo, la finalidad primordial del DC es ordenar el mercado
econmico, debiendo regirse tal ordenacin por principios que garanticen la
libertad de competir y la tutela efectiva de los derechos de los consumidores y
competidores. Esto es lo que, a final de cuentas, se traduce en la preservacin del
orden pblico econmico.
Para Wittker, los objetivos del DC se cumplen mediante la prevencin y sancin
de los abusos a la libertad de empresa, as como tambin una adecuada y efectiva
regulacin de la libertad de pactos entre los particulares (empresas), lo que implica:
20

Laura Isabel Thomn Soto, Implementacin de una Legislacin sobre Libre Competencia en Repblica Dominicana, Tesis
UNIBE, Sto. Dom., Rep. Dom., 1996, pg. 18

21

Jorge Wittker, Op. Cit., pg. 29

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(a)
disear e implementar en la legislacin vigente un instrumento legal
que:
i. defina reglas adjetivas de cumplimiento obligatorio para todos los
participantes del mercado econmico; ii. prevea sanciones a las prcticas desleales
de comercio y a los esquemas de concentracin empresarial de carcter
monopolstico; iii. regule el comportamiento de las empresas cuya dimensin
comercial les permita afectar, alterar o distorsionar la libre competencia y tener una
marcada repercusin en el desenvolvimiento de la actividad econmica o en el
comportamiento de los agentes que intervienen en ella.
(b)
la previsin de normas que protejan los derechos del consumidor,
definan el alcance de los mismos y promuevan una asignacin eficiente de los
recursos, que a su vez garantice el bienestar general de todos.
Segn Antonio Robles Martn-Lobarda 22, la finalidad de las normas de defensa
de la competencia es garantizar:
i. la proteccin individual de la libre empresa; ii. la ampliacin de las
posibilidades de eleccin de los consumidores y las oportunidades empresariales;
iii. la proteccin de los participantes del mercado de las prcticas excluyentes; iv. la
distribucin de la renta; v. el progreso tcnico; vi. La proteccin de los pequeos
empresarios frente al poder de los competidores ms fuertes econmicamente; vii.
el desarrollo econmico interno y externo; viii. la proteccin de determinadas
clases sociales; ix. la conservacin del medioambiente; x. la conservacin de
recursos econmicos; xi. el desarrollo de determinados sectores econmicos, y xii.
la lucha contra la inflacin.
1.6 PRINCIPIOS RECTORES DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA
Como todo ordenamiento jurdico, el DC obedece a una regulacin formal y
particular que vara de un Estado a otro. Sin embargo, posee ciertas tendencias y
rasgos caractersticos que se mantienen uniformes en el mbito del Derecho
comparado, y que son recogidas tambin por algunas disposiciones del Derecho
interno de Repblica Dominicana.

22

Op. Cit., pg. 24

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Este conjunto de rasgos y caractersticas comunes conforman lo que podramos
denominar principios rectores del Derecho de la competencia contemporneo, y
se podran resumir en los siguientes:
o Libertad de ejercicio del comercio y la industria (libre competencia). Este
principio se refiere a la facultad reconocida a toda persona fsica o moral de
establecer un negocio o actividad comercial de su preferencia, involucrarse en las
actividades comerciales o industriales de su eleccin (libertad de iniciativa) y de
conducir las mismas segn su criterio (libertad de explotar).
Esta ltima comprende a su vez la libertad de decidir su estrategia y polticas
para comercializar, as como tambin la libertad de contratar con terceros. Permite
a las empresas competidoras elegir libremente la modalidad, contenido y alcance
de sus convenios23 o acuerdos con otras entidades, establecer vnculos con quienes
mejor les parezca y rehusarse a establecerlos con quien(es) no sea(n) de su inters.
o Intervencionismo estatal limitado y estrictamente regulado (poltica de
competencia). En vista de que la libertad de comercio es una facultad de orden
pblico, el Estado solamente interviene en ella para garantizar que quienes gozan
de este derecho lo ejerzan adecuadamente, sin producir alteraciones al orden
pblico econmico o incurrir en actuaciones que pongan en riesgo la seguridad
jurdica de los dems competidores y consumidores del mercado.
o Proteccionismo legal de los derechos del consumidor. La evolucin social y
poltica de la humanidad, ha determinado que el Estado asuma como prioridad la
proteccin del consumidor, en ocasin de los contratos que realiza para proveerse
de los bienes y servicios que necesita.
Esta tendencia garantista se ha fortalecido a travs del tiempo. Progresivamente
la mayora de los pases han ido incorporando en su legislacin interna un
instrumento legal destinado exclusivamente a la proteccin de los derechos del
consumidor. Tal es el caso de Chile (1979), Argentina (1980), Venezuela (1991),
Costa Rica (1994), Repblica Dominicana (2005), entre otros.

23

Este principio tambin otorga legitimidad al acuerdo/convencin realizada por una persona en el cual se compromete a no
competir con otra. En este sentido ver Marie Malaurie-Vigmal, Droit de la Concurrence Interne et Communautaire, 3eme.
Edc., Editions Dalloz, Paris, Francia, 2005, pgs. 84-85.

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o
Promocin de un orden pblico econmico internacional consolidado.
En el mbito internacional existen instituciones que promueven la definicin de
polticas uniformes para mejorar y eficientizar el marco regulatorio de la
competencia a nivel nacional.
Segn la Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE),
los principios eficientes de la regulacin son: (a) transparencia; (b) apertura en la
toma de decisiones y procedimientos de acceso; (c) no discriminacin autoritaria;
(d) eliminacin de restricciones innecesarias en el comercio; (e) coordinacin de
medidas internacionales y reconocimiento de la equivalencia de regulaciones de
otros pases (f) aplicacin de los principios de competencia desde la perspectiva
internacional de la propiedad intelectual. 24
o Principio uniformes para garantizar la libre competencia en el comercio
global. En materia de comercio internacional, el Acuerdo General sobre Comercio
y Aranceles (GATT -General Agreement on Trade and Tarifs-) del 1994, que instituye la
Organizacin Mundial del Comercio (OMC), en sus artculos II (inciso 4), III y XI
tipifica y sanciona las prcticas anticompetitivas en el mbito del comercio
internacional.
Este tratado contiene las disposiciones que regulan el comercio internacional de
forma consistente con los postulados de la libre competencia. Prev tres principios
fundamentales para garantizar el fortalecimiento, fomento y sostenimiento de la
libre competencia. Son los siguientes:
i. comercio sin discriminaciones, consagrado en los artculos I, sobre trato
general de la nacin ms favorecida, y III sobre trato nacional en materia de
tributacin y de reglamentacin interiores;
ii. acceso previsible y creciente a los mercados, en base a la consolidacin
arancelaria y la eliminacin progresiva de los derechos aduanales (artculo XXVIII
bis); y
iii. promocin de una competencia leal, basada en la no discriminacin,
especialmente las prcticas denominadas dumping y subvenciones (artculos VI,
XVI y XXIII).
24

Citados por Jorge Wittker, Ob. Cit., pg. 31. Para ampliar en este sentido, accesar a http://www.oecd.org (visitada por
ltima vez en fecha 10/11/2006).

Almonte, Merielin (2007). Criterios para tipificar el abuso de posicin dominante en el

proyecto de Ley General de Defensa de la Competencia. Captulo I Tesis PUCMM. Obra
indita.

o Implementacin progresiva de mecanismos legales de sancin y

prevencin de las prcticas restrictivas a la libre competencia. La mayora de los
pases de todo el mundo han optado por incorporar en su Derecho positivo
disposiciones que regulen el DC y sancionen las prcticas restrictivas al principio
de libre competencia. Tal es caso la de la Sherman Act en los Estados Unidos de
Amrica, el Tratado de Roma en la Unin Europea, entre otros.
o Carcter de derecho humano fundamental: Ms que principio, ste se trata
de un rasgo caracterstico del DC contemporneo, adquirido por primera vez el 04
de agosto del 1789 con la proclamacin de la Declaracin Universal de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano, en cuyo artculo 22 se establece el derecho de toda
persona a la satisfaccin de los derechos econmico.
Ms adelante, esta caracterstica del DC es reforzada mediante otros tratados
sobre derechos humanos, como la: (a) Convencin Interamericana sobre Derechos
Humanos (Art.26), suscrita el 22 de noviembre del 1969 en San Jos Costa Rica
(Pacto de San Jos); (b) el Pacto Internacional de los Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (Arts. 1.1, 2.3, 3 y 6.2); y (c) el Protocolo Adicional a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador), adoptado en
fecha 17 de noviembre de 1988 en San Salvador, El Salvador, por la Asamblea de la
Organizacin de Estados Americanos.25

25

La Repblica Dominicana es un Estado parte tanto en la Convencin Interamericana de Derechos Humanos como en el
Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ratificada la primera por el Congreso Nacional
mediante resolucin No. 739 d/f 15/12/1977, G.O. 9460 d/f 11/02/1978, y el segundo mediante resolucin No. 3701, d/f
14/11/1977, G.O. 9455, d/f 17/12/1977.