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HISTORIA:.....................................................................................................................................................4
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EL DERECHO.................................................................................................................................................5
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DERECHO ROMANO......................................................................................................................................6
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1.2.3.4.5.6.7.-
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PUEBLOS BRBAROS.............................................................................................................................12
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CAMBIOS SOCIALES...............................................................................................................................13
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ROMANISMO Y GERMANISMO................................................................................................................14
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FUENTES DE CONOCIMIENTO:...............................................................................................................15
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RGIMEN POLTICO................................................................................................................................15
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LA SIPPES...............................................................................................................................................16
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FAMILIA..................................................................................................................................................16
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INFLUENCIA DE LA IGLESIA:...................................................................................................................18
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LA EDAD MEDIA.....................................................................................................................................21
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EL DERECHO ISLMICO:.........................................................................................................................24
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FACTORES PERMANENTES Y EJES DE CAMBIO EN LA SOCIEDAD Y EL DERECHO DURANTE LOS SIGLOS
XIII AL XVIII..........................................................................................................................................................28
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GLOSADORES.........................................................................................................................................29
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LOS COMENTARISTAS.............................................................................................................................30
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BREVE REFERENCIA AL REINADO Y OBRAS DE ALFONSO X REY DE LEN Y DE CASTILLA (1255 A
1284.) CRE EL FUERO REAL Y LAS SIETE PARTIDAS.........................................................................................31
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EL DERECHO INDIANO...........................................................................................................................33
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DERECHO INDIANO................................................................................................................................33
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JURISTAS HISPANOS...............................................................................................................................41
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CONSTITUCIN DE 1818........................................................................................................................43
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CONSTITUCIN DE 1822........................................................................................................................44
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CONSTITUCIN DE 1823........................................................................................................................44
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CONSTITUCIN DE 1828........................................................................................................................45
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CONSTITUCIN DE 1833........................................................................................................................45
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CONSTITUCIN DE 1925........................................................................................................................46
1. HISTORIA:
Los griegos llamaron historia a la Historia porque el trmino griego histor significa
testigo y tambin puede traducirse como el que ve. Esto porque para Herdoto de
Halicarnaso, al que Cicern calific como el padre de la Historia, consideraba que la
Historia deba ser entendida como indagacin, averiguacin sobre los hechos del
pasado. En sntesis, la Historia debe su nombre al concepto que utilizaban los griegos
para denominar a la persona que ve algo, el testigo.
Para Cicern la Historia era maestra de la vida, y por esa razn el estadista deba
tener una vasta cultura que comprendiera conocimientos de historia.
2. CONCEPCIONES DISTINTAS DE LA HISTORIA:
a) La historia como todo lo pasado, como conjunto de hechos, fechas, ancdotas, etc.,
sin ninguna relacin estructural.
b) La historia fundada en una eleccin de hechos de acuerdo con la ideologa
dominante en cada momento. Hechos importantes recogidos por la tradicin, el
recuerdo colectivo, las crnicas oficiales, constatadas por documentos,
monumentos, restos arqueolgicos, etc.
c) La historia como estudio de los hechos pasados, especialmente de aquellos que
determinan (hechos de masas) los movimientos de poblacin, la produccin, las luchas
sociales, etc., sin olvidar los hechos concretos (guerras, revoluciones, etc.).
El anlisis cientfico de este cmulo de hechos es el objeto de la historia como ciencia.
Historia es la vida del hombre en el pasado, vida que llega a nosotros a travs de
testimonios.
La Historia es la ciencia social que estudia y sistematiza los hechos ms importantes y
transcendentales del pasado humano.
3. FUENTES DE INFORMACIN DE LA HISTORIA:
Los relatos escritos como memorias, cartas, literatura, archivos de tribunales,
asambleas legislativas, instituciones religiosas, etc., en suma, la historia escrita,
tambin conocida como historiografa,
Luego, la Historia del Derecho pretende estudiar las grandes fases del derecho
que existi en el pasado puesto que en ellas surgen los elementos bsicos que han
conformado nuestro derecho. Por eso se estudia el Derecho desde una perspectiva
histrica.
6. IMPORTANCIA DE ROMA EN NUESTRA CULTURA
La cuna o matriz de la cultura Occidental es, junto con la Grecia, Roma.
Es la Repblica Romana la que conquista la Pennsula Ibrica y la sustrae a la
influencia del poder de Cartago.
Es el Imperio el que unifica el status jurdico de los habitantes de la Pennsula
concedindoles la ciudadana romana.
Es Roma la que, asimismo, unifica la cultura, absorbiendo a los distintos pueblos
sujetos a su dominio (dentro de los cuales estn los ibricos o habitantes de la
Hispania);
Es igualmente Roma la que adopta el cristianismo como religin oficial y la que nos
lega los principios de organizacin jurdica a travs de su magno Derecho, base de la
organizacin jurdica europeo continental y de Iberoamrica.
El ideal poltico cristiano de la Edad Media, es nada ms ni nada menos, que la
reconstitucin del Imperio Romano Universal, cuya misin (en una Perspectiva
milenarista) consista en preparar la segunda venida del Salvador a quien el Emperador
Romano, entregara las llaves del mundo.
Es esta idea imperial y su modelo romano que recuperan el conjunto de las
legislaciones visigodas y ms tarde, el Imperio de Carlos V y sus instituciones. O sea, la
Conquista de Amrica est impregnada de este espritu poltico y jurdico inspirado en
Roma.
En fin, nuestra cultura sera imposible de explicar sin la intervencin de Roma. Por esto
resulta de toda lgica estudiar el desenvolvimiento y desarrollo histrico-jurdico de
Roma y de sus instituciones como una forma de entender las razones que llevan al
establecimiento de una cultura occidental en el Nuevo Mundo. A la vez, debe
considerarse que siendo Roma la base de las instituciones jurdicas que florecen en el
sucesor reino de Castilla, su influencia se proyecta directamente hacia Amrica y lo
integran al Sistema Jurdico romanista. (Hill Arturo Del Ro Ramrez)
7. EXPANSIN DEL DERECHO ROMANO.
Para expresar el concepto de derecho, los romanos emplearon la palabra ius,
que definieron como ars boni et aequi, el arte de lo bueno y de lo justo. Esta
palabra no se ha conservado en castellano, pero usamos palabras derivadas, como
justicia, justo, entre otras.
A partir del siglo IV el trmino ius fue sustituido por derectum, vulgarismo de
directum, lo que est recto, de donde deriva derecho. A ello contribuy la idea
cristiana de que una conducta que sigue el camino recto ha de ser justa.
8. DERECHO ROMANO
Es el conjunto de normas con fuerza de ley, esto es, con capacidad de obligar a
su cumplimiento, acumuladas a lo largo de la historia de Roma. Recoge las leyes no
escritas (derecho consuetudinario) y las leyes escritas. Este cmulo de leyes se
distribua en dos grupos:
- Aquellas que afectaban a los ciudadanos (cives) constituan el derecho
civil; regulaba la organizacin de la Repblica (con las magistraturas y dems
instituciones polticas) y las relaciones entre los ciudadanos (derecho de propiedad, de
familia, del comercio, etc.)
- Aquellas que contemplaban las relaciones con otros pueblos, o los litigios de
los extranjeros en Roma, o de un ciudadano con un extranjero, constituan el
derecho de gentes y se basaba en el derecho natural.
La Asamblea como rgano legislativo: Durante la poca de la Repblica el
principal rgano legislativo era la Asamblea. Tambin tenan fuerza de ley los edictos
de algunos magistrados, los pretores sobre todo, y los dictmenes del Senado. A
partir del siglo II d. C. el emperador legislaba sin intermediarios a travs de las
llamadas Constituciones imperiales.
En segundo lugar, se entiende tambin por DERECHO ROMANO el conjunto de
obras que nos han llegado de poca romana en que se estudiaban, comentaban,
resuman y compilaban las normas legales, es decir, la jurisprudencia. Es obra de los
llamados juristas o jurisconsultos, especialmente de poca imperial
Por ltimo; tambin se entiende el DERECHO ROMANO como una materia
fundamental en los estudios de derecho. Desde las primeras universidades medievales
el derecho romano ha seguido presente en todos los planes de estudio de las
facultades de derecho de todo el mundo. Gracias a ello, sigue siendo una base comn
a la hora de afrontar los estudios jurdicos en pases ms diversos, y el lxico jurdico
latino (trminos, expresiones acuadas, definiciones, etc.) sigue estando vivo en los
ms diferentes idiomas.
9. HISTORIA DEL DERECHO ROMANO
En su formacin y desarrollo se pueden distinguir tres etapas que veremos a
continuacin:
En los primeros tiempos, Roma es una ciudad-Estado de escasos territorios en
los que sus habitantes se dedican fundamentalmente al pastoreo y a la agricultura. La
sociedad est organizada en dos grandes bloques: patricios y plebeyos.
El populus romanus Quiritium estaba formado nicamente por los patricios,
llamados as por ser los descendientes de los patres o fundadores. Segn la tradicin,
el propio Rmulo lo dividi en tres tribus, Ramnes, Titios y Luceres, en recuerdo de
los tres pueblos que dieron origen al pueblo romano: latinos, etruscos y sabinos; cada
tribu, a su vez, estaba dividida en 10 curias y cada curia en 10 decurias. Estas curias
tenan propia asamblea (comitia curiata) y sus jefes formaban el Senado, rgano
asesor del rey, y que, entre otras funciones, tena la de elegir al Rex.
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-s. XII: los glosadores (Comentarista medieval del derecho romano clsico) de la
Universidad de Bolonia, escuela de jurisconsultos, dedicados a estudiar y comentar el
derecho romano.
-s. XIII, Glossa Magna por Acursio.
-s. XIV, escuela de pos glosadores, que adaptan el derecho romano a las necesidades
de la poca.
-s. XVI, escuela histrico-crtica, que se inclina por un estudio ms filolgico y jurdico.
-s. XVII, escuela del derecho natural, con Leibniz y Tomasio, que considera el derecho
como un producto de la razn humana.
-s. XIX, escuela histrica alemana, que cree que el derecho no es producto de la razn,
sino del genio jurdico de un pas y de su historia.
Ejemplos de sentencias:
1) SUMMUM IUS, SUMMA INIURIA. Suprema justicia, injusticia suprema.
2) IN DUBIO PRO REO. En caso de duda, a favor del reo.
3) AFFIRMANTI INCUMBIT PROBATIO. Al que acusa le corresponde probarlo.
4) DURA LEX, SED LEX.
10) UBI LEX VOLUIT, DIXIT, UBI NON VOLUIT, TACUIT. Cuando la ley quiso, lo dijo;
cuando no lo quiso, lo call.
12.LAS INVASIONES BRBARAS
Es un perodo situado entre el siglo III y el siglo VII d. C que afect a extensas
regiones de la zona templada de Eurasia, y que acab provocando la cada o
desestabilizacin de grandes imperios consolidados como el imperio romano.
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Pueblos trquicos: como los varos, (pueblo nmada de Eurasia que emigr
hacia Europa central y oriental en el siglo VI) los hunos (confederacin de tribus
euroasiticas) y posteriormente los blgaros (actualmente un pueblo eslavo,
aunque sus orgenes son heterogneos y no solo eslavos) del Volga.
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Pueblos germnicos como los godos, (uno de los grupos de las muchas tribus del
otro lado de la frontera oriental) suevos, que ocupaban ms de la mitad de lo que
hoy es Alemania; vndalos, habitantes de Europa central; hrulos, provenientes
de Escandinavia; anglos, procedentes de Europa septentrional; sajones,
(confederacin de antiguas tribus germnicas vinculados en el plano etnolingstico
a la rama occidental); jutos, (originario de la zona meridional de
Jutlandia); francos, comunidad de pueblos procedentes de Baja Renania y de los
territorios situados inmediatamente al este del Rin; burgundios, originarios de
Escandinavia; longobardos, originarios del norte de Europa que se asent en el
valle del Danubio y otros.
entre
el Danubio y
el Tisza,
Durante la decadencia del Imperio romano, fueron muchos los pueblos brbaros
que, aprovechando las disidencias internas, se aproximaron a sus fronteras y se
establecieron en ellas, presionando en forma permanente para entrar. Los brbaros
lograron penetrar lentamente entre los siglos I y IV y establecerse en el interior, hasta
que, finalmente, empujados por otros pueblos, lo hicieron en forma violenta.
Entre los germanos las aficiones guerreras se muestran en grado sumo, a la vez
que
el
trabajo
se
considera
como
menos
digno.
Haba
hombres
privilegiados, nobles y plebeyos,
existiendo
tambin
la esclavitud.
La
patria
potestad tena un concepto bastante anlogo, en lo absoluto, al de los romanos.
Aunque lo general era la monogamia, la poligamia aparece admitida entre los nobles.
14.PRINCIPALES PUEBLOS BRBAROS QUE LLEGARON A ROMA
Entre los pueblos germanos invasores encontramos a los godos, divididos
en visigodos en Occidente y los ostrogodos en Oriente. Los francos, los suevos,
los burgundios, los anglos, los sajones y los jutos, los vndalos, los frisones, (habitantes
de una comarca conocida como Frisia) los alanos (iranios) y los alamanes (establecidas
en el curso superior, medio e inferior del Elba y a lo largo del Meno) constituan el resto
de los pueblos.
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Los sajones, aliados con los anglos y los jutos, se instalaron en Britania, con
costumbres muy diferentes a las romanas.
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20.RGIMEN POLTICO
La ausencia de territorio fijo los priv de una forma de estado territorial. En la
comunidad hay hombres libres, semilibres y esclavos. El poder poltico reside en la
Asamblea Nacional formada por hombres libres aptos para ir a la guerra. En ella resida
el supremo poder poltico de los germanos: elegan sus reyes y caudillos, ofrecan
sacrificios a sus dioses. Acordaban las migraciones, decidan la guerra o la paz, etc.
Eran convocadas por los reyes quienes deban ejecutar sus decisiones.
El rey era elegido entre los miembros de alguna estirpe noble y no era
hereditario
La primera organizacin territorial
que los germanos desarrollan
progresivamente son los distritos o cantones (gau) entre los que se reparta la tribu,
mediante el asentamiento en cada uno de ellos de ciertas unidades militares
(centenas). Las asambleas cantonales eran presididas por un prncipe. El conjunto de
prncipes forma un cuerpo asesor del rey.
Desde el siglo IV las asambleas cantonales son el rgano ms importante de la
administracin de justicia desplazando a la Asamblea Nacional en ese aspecto aun
cuando esta ltima se reserva el juzgamiento y castigo de ciertos hechos graves tales
como la traicin, la desercin, etc.
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21.LA SIPPES
Se entiende por tales al grupo amplio de parientes unidos por lazos de consanguinidad.
Es el ncleo elemental que articula tanto el rgimen poltico como jurdico privado de
los germanos. Ocurre que a falta de un territorio determinado adquiere especial
relevancia los vnculos de sangre y los personales de fidelidad. Un conjunto de sippes
da origen a la tribu, que es la base en la que se apoya la organizacin pblica
germana.
La sippes cumple un importante rol jurdico privado, pues est comprometida en
todo acto o negocio jurdico que diga relacin con alguno de sus componentes. Segn
sea el caso, son sus miembros los que ejercen la venganza por el pariente ofendido,
pagan el wergeld y prestan los cojuradores.
22.FAMILIA
El matrimonio era mongamo, aun cuando por razn de nobleza se permita tener ms
de una mujer. Se celebraba bajo la forma de un pacto similar a una compraventa, entre
el novio y su sippe con el padre de la novia y su sippe.
El jefe de familia ejerca sobre todos los libres de la comunidad domstica un
tipo de potestad privada, que era vitalicia sobre la mujer, mientras que sobre los hijos
se mantena hasta que salieran de la casa paterna. A falta del padre, la sippe ejerce
proteccin o tutela colectiva sobre la viuda y los infantes, instituyendo a uno de sus
integrantes como administrador.
Existe la herencia como continuidad patrimonial de la familia, pero desconocen
el testamento. Tenan un sistema de sucesin consuetudinaria llamando a suceder
primero a los descendientes y a falta de estos a los hermanos del causante.
23.RAMAS DEL DERECHO QUE DESARROLLARON LOS GERMANOS
BIENES: En los primeros tiempos los germanos solo conocan el dominio privado sobre
las especies transportables, tales como el ganado, las armas, los utensilios, etc. Sobre
la tierra, exista una idea de dominio colectivo de la sippe, el que cambiaba
anualmente entre las del cantn por atribucin del prncipe. Posteriormente hay una
evolucin al considerar a la casa y al huerto como propiedad privada hasta que
alcanzar tal designacin las tierras aptas para la agricultura. Sin embargo, los bosques
y prados seguan siendo colectivos, pues en ellos se realizaba la caza y el pastoreo.
DERECHO DE OBLIGACIONES: Esta materia fue la menos desarrollada entre los
germanos. De hecho, el solo consentimiento no es base suficiente para la perfeccin
de los negocios, los que se concluan con gestos o ademanes simblicos, tales como
apretn de manos, la palmada, el beso, etc.
DERECHO PENAL: Para los primitivos germanos la principal preocupacin frente a un
delito lo constituye el dao que genera nunca la intencin, es decir, la responsabilidad
penal se mide por el resultado y no por la responsabilidad.
Respecto de las consecuencias del delito el derecho in comento descansa sobre
la siguiente premisa: Quien rompe la paz se coloca el mismo fuera de la paz.
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Esto quiere decir que producido un hecho daoso surge la guerra ente el hechor y su
vctima, o entre las sippes a las que pertenecen o entre el actor y la comunidad entera.
As el ofendido busca la reparacin de la ofensa, lo que resulta ser muy peculiar.
Adems, hay una diferenciacin del titular segn sea el delito: Contra la propiedad,
slo al ofendido; delitos de sangre o contra el honor, le corresponde a la sippe a la que
pertenece la vctima. Mientras que tratndose de delitos de polticos o sacrales, el
titular es la comunidad entera. En este caso el malhechor quedaba proscrito de la
comunidad y cualquiera poda darle muerte y sus bienes confiscados o destruidos.
Tambin el castigo poda alcanzar a los parientes prximos del infractor, hecho que hoy
se denomina como solidaridad penal pasiva.
Sin embargo, poda pagarse una compensacin indemnizatoria que exclua el
ejercicio de la venganza privada. Se trata de multas de cuantas fijas aunque su tasa
variaba segn la tribu. Entre todas se destaca el wergeld o compensacin en caso de
homicidio. Se trata del precio de la vida y el honor que se debe pagar por un hombre
muerto violentamente y su cuanta dependa del linaje y el herosmo individual y de su
sippe. Deba ser pagado mancomunadamente por los miembros de la sippe a que
perteneca el hechor y cumplir las funciones de rescate de la venganza, indemnizacin
pecuniaria y pena. Se distribua entre los miembros de la sippe y a veces una parte iba
a dar a manos del poder poltico.
DERECHO PROCESAL: La asamblea cantonal estaba encargada de la administracin
de justicia. El sistema procesal era pblico y oral. La iniciativa de las diligencias
procesales correspondan a las partes y la sentencia era ejecutada por la vencedora.
Entre los medios probatorios destacan los testigos, el juramento (con o sin
cojuradores) y los juicios divinos u ordalas.
Los cojuradores son un nmero variable de miembros de la sippe del que jura que
dan fe acerca de la confianza o credibilidad que mereca el juramento prestado por
aquel. Por otra parte, las ordalas son expresin de la importancia que tiene la religin
entre los germanos primitivos. Su finalidad era descubrir la decisin, el juicio divino,
por las seas que resultaren de las ordalas (fuego; agua; hierro candente o duelo
judicial).
24.DERECHO GALO E HISPANO- VISIGODO
Los visigodos, a diferencia de la mayora de los pueblos germanos, tiene una muy
buena relacin con los romanos, a los que auxiliaron en varia ocasiones contra pueblos
brbaros que invadan el Imperio, a cambio de tierras en los solares del Imperio. Ante
la llegada de los Hunos en el siglo IV, cruzaron el Danubio y se asentaron el Mesia y
Tracia, mediante un Foedus (Tratado) con Teodosio en el ao 382. Este pacto fue
breve, por la poca voluntad en la convivencia por ambas partes, por lo que los
visigodos tuvieron que migrar hacia el oeste. >
Al mando de Alarico I invadieron Roma, la saquearon y secuestraron a la
hermana del Emperador Honorio, Gala Placidia (s. V). Gala Placidia se casa con Atalfo,
sucesor de Alarico I. El rumbo inicial que tenan los visigodos era frica, pero ste se
enmend hacia las Galias.
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todos sus componentes, otorgndole un poder que iba mucho ms lejos que la simple
patria potestad del derecho romano, tanto en la potestad concedida, como en el grado
de intervencin tuitiva sobre el colectivo
27.FUENTES DEL DERECHO VISIGODO
1. Edicto de Teodorico Se trata de unas leyes promulgadas por Teodorico I y su hijo
Teodorico II. Probablemente se trate del primer derecho legal visigodo, por lo que
no nos han llegado y tan solo tenemos noticias indirectas de ellas a travs de otros
textos. Su contenido gira en torno al problema de reparto de tierras entre visigodos
y galo-romanos, a travs del famoso Foedus del 418 entre Walia y Honorio. En
cuanto a su aplicacin, por lgica y por afectar a visigodos y a romanos, tendra
carcter territorial.
2. Cdigo de Eurico fue una coleccin de leyes de Derecho visigodo que fueron
compiladas bajo las rdenes del rey Eurico, en algn momento anterior a al ao
480 y posiblemente en Tolosa. La compilacin misma fue una obra de Leo, un
jurista de la poca, consejero principal del rey. A travs del Cdigo se reconocieron
y reafirmaron las costumbres de la nacin visigoda. El Cdigo es bastante confuso
y parece que era una mera recoleccin de las costumbres godas alteradas por el
derecho romano.
3. El Breviario de Alarico (o Lex Romana Visigothorum) es un cuerpo legal visigodo,
recopilacin de textos aplicables extrada del Derecho romano oficial y destinada a
dar seguridad a la vida jurdica, en la cual se recoge el derecho romano vigente en
el reino visigodo de Tolosa, que fue elaborado durante el reinado de Alarico II (487507 dC), siendo promulgado el 2 de febrero de 506. Tambin es denominado
Breviarium Alarici, Breviarium Alaricianum, Cdigo de Alarico y Breviario de Aniano.
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tena que ser godo, libre con una moralidad probada y no haber recibido la tonsura
clerical.IMPORTANCIA DE LOS VISIGODOS: En el Occidente jurdico ningn pueblo tiene la
importancia de los visigodos; su contribucin al Derecho occidental, en el declive del
mundo antiguo y el alborear del Medievo, ha de ser reconocida y ponderada en todos
sus trminos. Los cdigos visigodos han sido los grandes monumentos jurdicos de su
poca, por razn de su amplitud y tambin de su calidad tcnica, ocupando un lugar
destacado en la historia del Derecho europeo.
30.LA EDAD MEDIA
La Edad Media se inici en el 476 y concluyo segn algunos historiadores en 1453 con
la cada del Imperio Romano de Oriente y segn otros en 1492 con el descubrimiento
de Amrica. Durante la Edad Media se originaron varias naciones.
La Edad Media, por su extensin se puede dividir en dos periodos.
La Alta Edad Media, que comenz en el siglo V, con las invasiones brbaras y
termin en el siglo X cuando los normandos, los sarracenos y los hngaros
invadieron Europa.
La Baja Edad Media, que comenz en el siglo XI y dur hasta el siglo XV. Este
periodo se divide a su vez en dos etapas: el apogeo medieval, que abarc del
siglo XI al siglo XIII, y la crisis, entre los siglos XIV y XV.
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DEL
DERECHO
COMN,
SU
RECEPCIN
LAS
SIETE
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Cuarta Partida: Los desposorios, los casamientos que juntan amor de hombre y de
mujer naturalmente y de las cosas que les pertenecen, y de los hijos derechureros
(segn derecho; legtimo) que nacen de ellos, y de los otros de cualquier manera que
sean hechos y recibidos, del poder que tienen los padres sobre sus hijos y de la
obediencia que ellos deben a sus padres, pues esto, segn naturaleza junta amor por
razn de linaje, y del deudo que hay entre los criados y los que cran, y entre los
siervos y sus dueos, los vasallos y sus seores, las razones del seoro y de lo bien
hecho que los menores reciben de los mayores y otros por lo que reciben los
mayorales de los otros.
Quinta Partida: Trata de los emprstitos y de los cambios y de las miercas
(compraventa en el mercado), y de todos los otros pleitos y conveniencias que los
hombres hacen entre ellos, placiendo a ambas partes, como se deben hacer y cules
son valederas o no, y cmo se deben partir las contiendas que entre las partes
nacieren.
Sexta Partida: Los testamentos, quin los debe hacer, y cmo deben ser hechos y en
qu manera pueden heredar los padres a los hijos y a los otros parientes suyos y aun a
los extraos, y otros de los hurfanos y de las cosas que les pertenecen.
Sptima Partida: Y en la setena partida de todas las acusaciones y los males y las
enemigas que los hombres hacen de muchas maneras y de las penas y de los
escarmientos que merecen por razn de ellos.
53.EL ORDENAMIENTO DE ALCAL DE 1348
Inserta en la ley primera del ttulo 28 un orden de prelacin de fuentes que, recogido
ms tarde (con leves retoques) en las Leyes de Toro de 1505 (ley I), Nueva
Recopilacin de 1567 (II, 1, 3) y Novsima Recopilacin de 1805 (III, 2, 3), se
mantendra formalmente en vigor hasta la misma promulgacin del vigente Cdigo
civil espaol.
Segn dicha ley, en primer lugar haba de aplicarse el propio Ordenamiento
de Alcal, entendindose desde la ley I de las de Toro que lo que realmente haba que
aplicar eran todas las leyes dadas por el rey y las Cortes o por aqul slo: es decir, el
Derecho general.
En segundo lugar, en defecto de aqullas, deban aplicarse los Fueros
municipales, pero con una serie de restricciones que limitaban drsticamente su
posibilidad de aplicacin. Eran stas: que no fueran contra Dios, contra la razn o
contra el derecho real y que pudiera probarse que tales derechos locales estaban en
uso. Aunque el Fuero Juzgo no se menciona aqu, se entiende que segua rigiendo en
los lugares a los que se haba dado, aunque desaparece su vigencia como derecho
territorial leons. Respecto del Fuero Real qued confirmada de modo implcito su
vigencia, no slo en la corte sino incluso en las villas donde se vena aplicando. Al
mismo tiempo se reconoce la vigencia de los derechos seoriales, en aquello que
estuvieran en uso.
En tercer lugar, en caso de no poderse resolver el pleito por los medios
anteriores, se ordena recurrir a las Partidas que de este modo adquieren, por fin,
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59.DERECHO INDIANO.
Fuentes, elementos y caractersticas
El derecho Indiano es el conjunto de reglas jurdicas aplicables en Indias, o sea, en los
territorios de Amrica, Asia y Oceana dominados por Espaa. Su fuente primordial es
la ley. Sus conductas eran tambin regladas por la costumbre:
Elementos fundamentales:
A) El derecho indiano propiamente tal: el producido en las Indias o para las Indias
B) El derecho Castellano: supletorio del derecho indiano propiamente tal y que se
aplica de acuerdo a las Leyes del Toro
C) El derecho indgena: solo se aplica a los aborgenes
La jurisprudencia de los tribunales tiene funcin de creacin jurdica. Los jueces tenan
arbitrio judicial. La literatura jurdica tambin contribuyo a la funcin del derecho. El
prncipe de los tratadistas del derecho indiano es Juan de Solrzano Pereira, (S.
XVII) quien en el Per desempe una excelente labor como juez, y destac por sus
conocimientos jurdicos, sus justas sentencias y por el buen cumplimiento de las
diversas misiones que se le encomendaron. En esos aos llev a cabo dos importantes
trabajos: una recopilacin de las leyes de Indias y la elaboracin del primer volumen de
lo que sera su magna obra, De Indiarum Iure. A partir de 1628 desempe en la
Corte funciones de gran responsabilidad: fiscal y consejero del Consejo de Indias y del
Supremo de Castilla, del que, jubilado, fue nombrado consejero ad honorem. En 1647
ultima su trabajo de recopilador de leyes de Indias. Solrzano, en estos aos efectu
una importante labor de gobierno en Espaa e Indias, ocup lugar destacado entre los
mejores juristas de la poca y recibi un reconocimiento unnime por ser considerado
persona ponderada y equilibrada en sus juicios y opiniones.
60.CARACTERSTICAS DE DERECHO INDIANO
a) Esencialmente evangelizador, siendo los reyes castellanos profundamente catlicos
b) Ser altamente protector del indgena los muchos abusos movieron a los monarcas a
velar por su conservacin y prosperidad (desde Isabel la catlica)
c) Es un derecho casustico: solucin justa
d) Predomina el derecho pblico por sobre el privado
e) Toma muy en cuenta las circunstancias personales de los sbditos
f) Poco sistemtico
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1. Los indios son libres y deben ser tratados como tales, segn ordenan los
Reyes.
2. Los indios han de ser instruidos en la fe, como mandan las bulas pontificias.
3. Los indios tienen obligacin de trabajar, sin que ello estorbe a su educacin
en la fe, y de modo que sea de provecho para ellos y para la repblica.
4. El trabajo que deben realizar los indios debe ser conforme a su constitucin,
de modo que lo puedan soportar, y ha de ir acompaado de sus horas de
distraccin y de descanso.
5. Los indios han de tener casas y haciendas propias, y deben tener tiempo para
dedicarlas a su cultivo y mantenimiento.
6. Los indios han de tener contacto y comunicacin con los cristianos.
7. Los indios han de recibir un salario justo por su trabajo.
Requerimiento de Palacios Rubios, este era un documento que un funcionario
pblico lea delante de los indgenas cuando se estableca el primer contacto entre
ellos y la tropa conquistadora. En l se les invitaba a aceptar la autoridad del Papa y
de los reyes espaoles y a ser evangelizados y quedar como sbditos libres
cristianos. Si accedan se les reconocan y respetaban sus costumbres, propiedades y
tierras, pero si no lo hacan pasaban inmediatamente a ser enemigos de Dios y de
la Corona, por lo que el ejrcito conquistador legitimaba su accin militar posterior
que probablemente terminara con el despojo de sus propiedades y pasar a ser parte
del lucrativo negocio de la esclavitud. Era ledo en lengua aborigen y Pedro de
Valdivia lo us en Chile en 1540
3.2 Ttulos basados en el Derecho Comn
El mundo era cada vez ms laico mencionar los siguientes ttulos:
a) La ocupacin o invencin
b) Argumentos de delito contra natura
c) La calidad de emperador de Carlos V
d) La providencia divina
e) La negativa de los indgenas de abrazar la fe
f) La aplicacin de criterios griegos.
3.3 Fray Bartolom De Las Casas (1474 1556), conmovido por los abusos de los
colonos espaoles hacia los indgenas y por la gradual extincin de stos, emprendi
desde entonces una campaa para defender los derechos humanos de los indios. Es el
primer intelectual desde que sale de los carriles del derecho comn y acude al derecho
natural, siguiendo a Santo Tomas. Insistiendo en la evangelizacin como nica
justificacin de la presencia espaola en Amrica, propuso a la Corona reformar las
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Leyes de Indias, que en la prctica se haban demostrado ineficaces para poner coto a
los abusos.
3.4 Francisco de Victoria: Se preocup por los derechos de los indios. En su obra De
indis expres su postura ante el conocimiento de diversos excesos cometidos en las
tierras conquistadas en Amrica. En ella afirma que los indios no son seres inferiores,
sino que poseen los mismos derechos que cualquier ser humano y son dueos de sus
tierras y bienes. Este fue el inicio del Derecho de gentes. Llevo arduas campaas en
pro de los indios. Rechaza todos los ttulos pero acepta unos legtimos como:
a) El de la sociedad y comunicaciones naturales
b) La predicacin del evangelio
c) La proteccin de los convertidos
d) La asignacin que haga el Papa de un prncipe cristiano a los indios que se
han convertido
e) La tirana de los prncipes aborgenes
f) Eleccin voluntaria de un prncipe cristiano
g) Tratados de alianza
h) Anuencia de los indios
Hay tres requisitos para que una guerra sea justa:
a) Ser declarada por autoridad legitima
b) Tener causa justa
c) Observancia de una conducta licita en la guerra y su conclusin.
3.5 Solucin definitiva al problema de los justos ttulos
Se produce por las influencias de Juan de Ovando en el reinado de Felipe II, siendo
las ordenanzas sobre nuevos descubrimientos y poblaciones de 1573.
Distingue entre:
a) Territorios ya ocupados por espaoles, la autoridad se basaba en la sumisin
voluntaria de los indios
b) En territorios no ocupados, bulas otorgaban poder sobre el territorio no sobre
las personas.
63.RGIMEN DE LA EXPANSIN CASTELLANA EN INDIAS A TRAVS DE LA
HUESTE INDIANA
4.1 La hueste indiana: Una particular agrupacin de un caudillo con gente de guerra,
que voluntariamente y sin sueldo, se ponen bajo su tuicin para llevar a cabo una
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c) Derecho a peticin
d) Derecho a la libertad personal
e) Derecho a la defensa
f) Inviolabilidad de domicilio y correspondencia
g) Libertad de movimiento
6.1.3 Garantas de cumplimiento de los derechos
a) Juicios de residencia
b) Visitas
c) Sistema de frenos y contrapesos
d) Correspondencia
e) Medidas de probidad administrativas
f) Apelaciones en materias de gobierno
g) Juicios criminales
66.INSTITUCIONES JURDICAS DEL IMPERIO ESPAOL
Cuando los europeos se dan cuenta que han descubierto un Nuevo Mundo, la
monarqua espaola se encarga de crear organismos que permitan administrar los
territorios de ultramar.
A la cabeza de todo se encuentra la Corona: Instituida en el reinado de los
Reyes Catlicos, bajo un cetro comn, termin de estructurarse como tal en el reinado
de Felipe II, uniendo los reinos de Aragn, Castilla, Catalua, Navarra, Valencia, etc.
con los Reinos Americanos de Nueva Espaa, Nueva Granada, Nueva Extremadura, etc.
A la cabeza de esta institucin se encontraba el rey, cuya principal funcin era atender
el bien de su comunidad, desde la cual emanaba su poder, sin poder usarlo para su
propio
beneficio.
Manejaba al resto de los organismos menores, los cuales estaban a su cargo y todos
dependan de la decisin del monarca. Los organismos creados fueron:
El Real y Supremo Consejo de Indias: Fue una institucin de carcter consultivo
creada durante el reinado de Carlos I con el objetivo de controlar las posesiones de la
corona en Amrica. Sus competencias comprendan la intervencin en todos los
negocios de las Indias, el nombramiento de sus autoridades, la administracin de la
hacienda, la organizacin de las colonias, la legislacin, las visitas y las residencias. En
el orden judicial, era la mxima instancia en los asuntos civiles, aunque ms tarde se le
encomend tambin la jurisdiccin criminal.
Casa de Contratacin: Creada por los Reyes Catlicos en 1503, para administrar y
controlar todo el trfico con las Indias al declararlas mercado reservado de Castilla.
Nadie poda ir a Amrica ni fletar ninguna mercanca para las Indias sin pasar por la
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DE
LA
AUTORIDAD
EJECUTIVA
Una de las primeras normas dictadas por la Junta de Gobierno en 1810 fue el
Reglamento para el arreglo de la autoridad ejecutiva provisoria de Chile de 1811. ste
fue considerado como uno de los primeros ensayos constitucionales del pas. En l se
estableca un gobierno Ejecutivo de tres personas y un Congreso unicameral que
dejaba disuelta a la Junta. Hay una divisin entre el Ejecutivo y el Legislativo. Tiene
una marcada tendencia conservadora y de lealtad al Rey.
72. REGLAMENTO CONSTITUCIONAL PROVISORIO DE 1812
En septiembre de 1811, Jos Miguel Carrera encabez un golpe contra el
Congreso e impuls un Reglamento Constitucional Provisorio de 1812 que derogaba el
Reglamento de 1811 y que estableca un Poder Ejecutivo de tres personas y un
Legislativo unicameral de siete. (Consultivo). Esta nueva ordenanza se asemej mucho
a una Constitucin y destaca por ser el primer reconocimiento a la soberana de Chile y
a la autonoma de sus gobernantes.
Contiene un prembulo y 27 artculos y explica las circunstancias en que "los pueblos
recurrieron a la facultad de regirse por s o por sus representantes". Los puntos ms
relevantes de este reglamente, entre otros, son:
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En materia de garantas, estn casi todos los preceptos relativos a la libertad
personal, de imprenta, igualdad de derechos en favor de todo habitante.
Seguridad individual;
Honra y Hacienda;
Nadie puede ser castigado o desterrado, sin ser antes odo y legalmente
reconocido de algn delito contra la sociedad;
El Senado estar formado por cinco miembros nombrados por dicho Director
Supremo, en quien reside el Poder Ejecutivo;
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sus miembros, aunque designados por el Director Supremo, supieron mantener alto
grado de independencia frente a l, a menudo con indiscutible eficacia.
75.CONSTITUCIN DE 1822
Constitucin de 1822: Redactada durante el gobierno de OHiggins fue obra de su
ministro don Jos Antonio Rodrguez Aldea. Fue vista por la ciudadana como un intento
para prolongar la permanencia de OHiggins en el poder, lo que provoc la
inestabilidad del gobierno. Sin embargo, esta Constitucin tiene el mrito de haber
declarado expresamente la independencia de los tres poderes del Estado, de fijar un
plazo para el mandato del ejecutivo, de proponer un sistema legislativo, y crear los
ministerios de Relaciones Exteriores, Hacienda y Guerra y Marina.
Acord que el Poder Ejecutivo recaa en el Director Supremo durante seis aos y con
la posibilidad de ser reelegido por otros cuatro aos ms.
El Poder Legislativo reside en el Congreso, compuesto de dos Cmaras, lo que ocurre
por primera vez en la historia constitucional chilena.
La Constitucin de 1822, en el aspecto doctrinario, expresa que:
artculos
tratan
de
establecer
un
Estado
chileno
unitario
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Tendrn derecho a sufragio los varones mayores de 21 aos si eran casados y
mayores de 25 si eran solteros;
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Estado y es el jefe supremo de la Nacin. Tiene derecho a veto a los proyectos de ley
tramitados por el Legislativo. Se elimina el cargo de Vicepresidente de la Repblica el
cul sera ejercido por el Ministro del Interior, slo en el caso que el Presidente est
imposibilitado de hacerlo. El ejecutivo poda decretar estado de excepcin
constitucional (Estado de Sitio) con facultades extraordinarias. Tiene, adems, el
Derecho de Patronato.
El congreso lo formaba un Senado integrado por 20 senadores y una Cmara que
elega un Diputado por cada 20.000 habitantes.
Se garantiza la igualdad ante la ley, la inviolabilidad de las propiedades, libertad de
imprenta y seguridad personal.
Las normas relativas a la administracin de justicia son breves y su precisin en
diversos aspectos se confa al legislador.
El impulso restaurador de Portales encontr cauce apropiado en esta Constitucin, la
cual permaneci casi por cien aos, perodo durante el cual tuvo importantsimas
reformas y modificaciones.
80.CONSTITUCIN DE 1925
Constitucin de 1925: El presidente don Arturo Alessandri Palma insisti mucho en las
reformas que haba que hacer a la Constitucin y as, encarga a don Jos Maza su
redaccin.
Entre los aspectos fundamentales de la nueva Constitucin destacan:
Relaciones de la Iglesia y el Estado (separacin de poderes);
Garantas
constitucionales; Organizacin institucional; Divisin poltica y administrativa; Sistema
de relaciones entre los poderes Ejecutivo y Legislativo; Nuevas autoridades
constitucionales; rganos suprimidos. Entre los aspectos ms destacados de sta
Constitucin est la separacin definitiva de la Iglesia y el Estado; La imposibilidad de
disolver el Congreso por parte del presidente de la Repblica; Fij un nuevo rgimen
representativo, de carcter presidencial y con una separacin estricta de poderes. El
presidente tiene las funciones de jefe de Estado y gobierno, nombrando y removiendo
a los ministros; Un Congreso bicameral con funcin colegisladora; La forma de
gobierno territorial unitaria y se estableci una cierta posibilidad de descentralizacin.
Al promulgarse la Constitucin de 1925, se restituy el poder al Presidente y se
aprueba una importante legislacin social. Cambios tan profundos provocaron la
resistencia de la oligarqua y produjeron diversas intervenciones militares. Superada
esa anarqua momentnea, se restableci el orden institucional hacia 1932.
En el orden econmico, el Estado se hace cargo de la poltica monetaria y crediticia; y
regula el comercio externo. Participa en la produccin de energa y de acero; y apoya
la industrializacin. De esta manera se logra producir en el pas una importante
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cantidad de bienes, que antes eran importados. Toda la economa del pas experimenta
durante este breve perodo una notable expansin.
En el campo social, se beneficia a la clase media y al proletariado con mejores
remuneraciones, y se llevan a cabo programas de salud, vivienda y educacin. El
movimiento gremial y sindical se consolida y la clase media alcanza gran influencia. En
esto, ayuda la difusin de la educacin primaria y secundaria, y la creacin de nuevos
centros universitarios; se eleva la cultura y la preparacin del conjunto de la poblacin.
La literatura, la msica, y el teatro desarrollan una notable actividad, el cultivo de las
letras aporta numerosas obras y en la poesa se llega a niveles universales
conquistando un Premio Nobel, el de Gabriela Mistral (posteriormente lo ganar Pablo
Neruda)
Entre 1932 y 1973, bajo esta Constitucin se perfeccion el sistema poltico,
posibilitando el acceso de los sectores medios y populares, llegando a ser Chile, una de
las democracias ms estables de Amrica.
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