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V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a
jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. (ex-OJ n 236 Inserida em 20.06.2001)
2.2.) EXCEES - Orlando Gomes & Elson Gottschalk apontam a existncia de derrogaes ao
princpio da limitao de jornada de duas formas: (a) derrogaes permanentes; (b) derrogaes
temporrias.
O art. 62 da CLT enumera as hipteses de derrogaes permanentes, ou excluso de
pessoas, quais sejam: (a) empregados que exercem atividade externa, incompatvel com a fixao
de horrios; e, (b) gerentes.
Inicialmente, h que se apontar que tais excluses no colidem com a Constituio pois, esta
menciona trabalho normal e no jornada normal, (conforme Octavio Bueno Magano, citado por
Arnaldo Sssekind), e tambm porque os empregados mencionadas na hiptese (a) prestam
servios sem controle de horrio e os gerentes desfrutam de posio singular na empresa, nela
exercendo o poder de comando (Arnaldo Sssekind).
Quanto aos empregados que prestam servios externos, exige a lei a anotao na CTPS de
tal condio. Em relao aos gerentes, no configura tal situao a mera denominao do cargo,
mas a real condio do empregado. A lei estabelece um critrio, qual seja, o pagamento de
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gratificao de funo, quando houver, ter que ser ao menos 40% superior ao do salrio efetivo
(art. 62, nico, CLT).
Tambm esto excludos da limitao de jornada os empregados em domiclio e domsticos.
2.3.) DURAO DO TRABALHO - a regra geral a estabelecida pelo art. 7, XIII, da
Constituio Federal que determina a durao do trabalho normal no superior a oito horas
dirias e quarenta e quatro horas semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo
de jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Tal regra geral, que estabelece o mximo da durao do trabalho, pode sofrer as seguintes
mitigaes:
a) adoo pela lei de limites inferiores para determinadas atividades:
- 6 (seis) horas cabineiros de elevador (Lei n 3.270), bancrios (art. 224, CLT), operadores
cinematogrficos (art. 234, CLT), empregados em servios de telefonia, telegrafia, radiotelegrafia (art.
227, CLT), empregados em minas de subsolo (art. 293, CLT), telefonista de mesa que no explora
servio de telefonia (Smula 178, TST), empregados de financeiras (Smula 55, TST);
- 5 (cinco) horas jornalistas profissionais (art. 303, CLT), msicos (Lei n 3.857/63);
- professores quatro aulas consecutivas ou seis intercaladas num mesmo estabelecimento de
ensino (art. 318, CLT);
- mdicos 2 (duas) horas no mnimo e 4 (quatro) horas no mximo; para os seus auxiliares a
jornada de 4 (quatro) horas;
dos demais empregados, dever faz-lo de forma expressa. No admissvel a jornada aleatria
(Arnaldo Sssekind).
O art. 503 da CLT que permitia a reduo geral dos salrios dos empregados, em caso de
fora maior ou prejuzos devidamente comprovados foi revogado pela Constituio. A reduo de
salrios, em conjunto reduo da jornada, prevista pela Lei n 4.923/65 para a hiptese em que tais
redues sejam recomendadas pela conjuntura econmica, contudo, foi recepcionada pela
Constituio tendo em vista que tais redues devem ser feitas mediante acordo/conveno coletiva.
2.9.) JORNADA MVEL: o trabalho dirio do empregado com um nmero varivel de horas, de
acordo com as necessidades do empregador. No tem por objetivo compensar horas ou dias no
trabalhados. No tem previso legal, mas pode ser estipulado por acordo ou conveno coletiva, ou
contrato individual, por no haver bice legal. Contudo, o artigo 444 da CLT permite que as partes
estipulem livremente as relaes contratuais em tudo que no contrarie as disposies de proteo
ao trabalho, os contratos coletivos e as decises das autoridades competentes. O clculo do salrio
pode ser feito proporcionalmente s horas trabalhadas, de acordo com o art.6, 1 da Lei n.
8.542/92. A jornada de trabalho mvel decorrente da produo da empresa e geralmente feito
com empregados que recebem o seu salrio por tarefa.
2) TRABALHO EXTRAORDINRIO.
Para Arnaldo Sssekind haver trabalho extraordinrio toda vez que o empregado prestar
servios ou permanecer disposio da empresa aps esgotar-se a jornada normal de trabalho, seja
em virtude de acordo escrito ou de instrumento da negociao coletiva, seja nos casos previstos em
lei, por determinaes do empregador, ressalvada a hiptese de compensao de jornada.
O art. 7, XVI, da Constituio fixou o adicional de horas extras em pelo menos 50% da
hora normal. Nada impede que em dissdio coletivo seja fixado percentual maior. As prorrogaes
da jornada normal de trabalho podem ocorrer nas seguintes hipteses:
a) compensao de jornada (art. 7, XIII, CF/88; art. 59, 2, CLT);
b) mediante acordo individual ou contrato (acordo/conveno) coletivo escrito, observado o
limite mximo de 2 (duas) horas dirias e acrscimo salarial de no mnimo 50% (art.
7, XVI, CF/88; art. 59, CLT);
c) por duas horas dirias, durante o perodo mximo de 45 dias por ano, por ato unilateral
do empregador, para recuperao do tempo de servio perdido com interrupo forada
do trabalho, resultante de causas acidentais ou de fora maior, mediante autorizao
prvia da autoridade competente (art. 61, 3, CLT);
d) at 12 horas dirias, por ato unilateral do empregador, para atender realizao ou
concluso de servios inadiveis, ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto,
mediante pagamento do salrio pelas normas suplementares, com um acrscimo de 50%,
devendo tal prorrogao ser comunicada DRT no prazo de 10 (dez) dias;
e) sem limite, em casos de fora maior, por ato unilateral do empregador, mas com adicional
de 50% sobre o salrio-hora normal, devendo tal prorrogao ser comunicada DRT no
prazo de 10 (dez) dias.
O perodo que exceder a 5 (cinco) minutos, devem ser considerados como trabalho
extraordinrio, ainda que destinados para marcar o ponto ou vestir o uniforme (art.58, 1, CLT e S.
366, TST).
Os menores no podem prorrogar o horrio, salvo na hiptese de fora maior at o limite de
12 (doze) horas (art. 413, II, CLT). Os cabineiros de elevador tambm no podem prorrogar a
jornada de trabalho (art. 1, Lei n 3.270/57). Os bancrios podem prorrogar at o limite de 8 (oito)
horas dirias (art. 225, CLT). As telefonistas s podem prorrogar a jornada em razo de indeclinvel
necessidade (art. 227, 1, CLT).
O art. 60 da CLT estabelece que a prorrogao da jornada nas atividades insalubres s pode
ocorrer mediante autorizao prvia das autoridades competentes em matria de segurana e
higiene de trabalho. A jurisprudncia do TST, Smula 349, entende que a validade do acordo ou
conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde
da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho. Nesse
sentido, parte da doutrina entende que aps a Constituio subsiste apenas uma condio para a
prorrogao da jornada em atividade insalubre, qual seja, a previso em acordo ou conveno
coletiva.
Aponta Arnaldo Sssekind que o acordo de prorrogao no se incorpora ao contrato de
trabalho. Antigamente o TST entendia que o valor das horas suplementares prestadas com
habitualmente, por mais de 2 anos, ou durante todo o contrato, se suprimidas, integra-se ao salrio
para todos os efeitos (Smula 76), tal entendimento foi, contudo, revisto pelo Smula 291 do TST
que dispe que, a supresso, pelo empregador, do servio suplementar prestado com
habitualidade durante pelo menos um ano assegura ao empregado o direito indenizao
correspondente ao valor de um ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou
superior a seis meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a
mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos 12 meses, multiplicada
pelo valor da hora extra do dia da supresso.
O comissionista, sujeito a controle de horrio, tem direito ao adicional de horas extras,
calculado sobre o valor-hora das comisses recebida no ms (Smula 340, TST).
3) TRABALHO NOTURNO.
O trabalho noturno simplesmente um dos momentos em que se pode desdobrar a durao
do trabalho. Mas a fase da durao em que o esforo humano submetido s condies mais
desvantajosas e penosas (Orlando Gomes & Elson Gottschalk). Para os empregados urbanos
considera-se trabalho noturno o realizado entre as 22:00h de um dia e as 05:00h do dia seguinte (art.
73, 2, CLT). Para os empregados rurais na lavoura o realizado entre 21:00h e 05:00h; na pecuria
o realizado entre 20:00h e 04:00h. Para o advogado o realizado entre 20:00h e 05:00h.
Determina o art. 7, IX, da Constituio Federal remunerao do trabalho noturno superior
do diurno. Nesse sentido, entende-se recepcionada a norma do art. 73 da CLT que estabelece o
adicional de pelo menos 20% sobre a hora diurna para o trabalho noturno. Para os trabalhadores
rurais e advogados o adicional de 25%. Os vigias noturnos tem direito ao adicional (Smula 402,
STF e Smula 140, TST); Observe-se que tais normas estabelecem um porcentual mnimo, nada
impedindo que seja aumentado pela via negocial.
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Alm do adicional, a hora do trabalho noturno para o empregado urbano, por fico
jurdica, computada como tendo 52 minutos e 30 segundos (art. 73, 1, CLT) .
Tal reduo da hora noturna no se aplica aos trabalhadores rurais, advogados e empregados nas
atividades de explorao, perfurao, produo e refinao do petrleo, industrializao do xisto,
indstria petroqumica e transporte de petrleo (Smula 112, TST).
Dessa forma, como bem apontado por Sssekind, o trabalho noturno est sujeito dupla
proteo: (a) quanto durao; e, (b) quanto remunerao. Nesse sentido a Smula 214 do STF,
segundo a qual: a durao legal da hora de servio noturna (52 minutos e 30 segundos)
constitui vantagem complementar, que no dispensa o salrio adicional.
O empregado sujeito ao regime de revezamento quinzenal ou semanal TEM direito ao
adicional conforme entendimento da Smula 213 do STF, que entendem DERROGADO o caput
do art. 73 que estabelece que no tem direito ao adicional noturno.
Na hiptese das empresas cujo trabalho noturno decorra da prpria atividade (ex. nightclubs), que o art. 73, 3, da CLT determina que o adicional seja calculado sobre o salrio mnimo,
no sendo devido quando exceder desse limite (SM + 20%), o STF, contudo, pela Smula 313
entende que, provada a identidade entre o trabalho diurno e o noturno, devido o adicional,
quanto a este, sem a limitao do art. 73, 3, da CLT, independentemente da natureza da
atividade do empregador.
Considera-se HORRIO MISTO aquele que abranja perodo diurno e noturno - por
exemplo, das 16:00h s 23:00h. Nessa hiptese as normas tutelares de trabalho noturno s se
aplicam ao servio executado no perodo noturno (art. 73, 4, CLT).
Na hiptese de perodo diurno em seguida a perodo noturno - por exemplo, da 01:00 s
08:00h -, entende-se que h PRORROGAO DA JORNADA aps o horrio noturno (art. 73,
5, CLT), devendo, conforme o caso, incidir os adicionais de horas extras e noturno. Em tal hiptese
h, por fico, uma prorrogao do horrio noturno.
Na hiptese de trabalho extraordinrio em horrio noturno, h divergncias na doutrina
quanto forma de clculo. Arnaldo Sssekind entende que a percentagem correspondente hora
extraordinria deve incidir sobre o salrio noturno j majorado. Tal entendimento, contudo, no
parece o mais correto, pois haveria a incidncia de adicional sobre adicional (efeito em cascata). O
correto calcular o adicional de horas-extras sobre o salrio da hora normal (art. 59, 1 e art. 61,
2 da CLT) e o adicional noturno sobre o salrio da hora diurna (art. 73, CLT) sem a incidncia de
qualquer adicional. Nesse sentido, por analogia, a Smula 191 do TST, que dispe: o adicional de
periculosidade incide, apenas, sobre o salrio bsico e no sobre este acrescido de outros
adicionais.
Quanto supresso do trabalho noturno, ser possvel o exame da licitude do ato
determinante da transferncia do empregado para a jornada diurna, mas essa transferncia implica
na perda do direito ao adicional noturno (Smula 265, TST) (Sssekind). Aponte-se que a
transferncia do empregado, por ato unilateral do empregador, do horrio noturno para o diurno ,
em princpio, permitida visto que no acarreta prejuzos ao empregado (art. 468, CLT), em razo de
que o trabalho noturno mais gravoso do que o diurno.
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Por ltimo, aponte-se a proibio de trabalho noturno aos menores (art. 7, XXXIII,
CF/88 e art. 404, CLT). Quanto mulher, os arts. 379 e 380 da CLT, que tratavam da proibio de
trabalho noturno, foram revogados pela Lei n 7.855/89, portanto, a mulher pode trabalhar nesse
perodo em igualdade de condies ao homem, observado o art. 73 da CLT.
4) TRABALHO EM REGIME DE REVEZAMENTO
Estabelece o art. 7, XIV, da Constituio Federal: jornada de seis horas para o trabalho
realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva.
Para Octavio Bueno Magano, citado por Arnaldo Sssekind, quando a Constituio alude a
trabalho realizado em turnos, quer dizer grupo de trabalhadores que se sucedem na utilizao do
mesmo equipamento. Quando menciona revezamento, significa trabalhadores escalados para
perodos diferentes de trabalho, ora diurno, ora noturno, ora misto. E quando se refere
ininterruptividade, tem em vista o trabalho executado sem intervalo para repouso e
alimentao.
Para Arnaldo Sssekind, nada impede que o empregador substitua o regime de turnos de
revezamento para o regime de turnos fixos, pois tal mudana favorvel aos empregados.
Aponte-se que a Orientao Jurisprudencial n. 78, da SDI-1 do TST, convertida na Smula
360, dispe o seguinte:
N 360 TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. INTERVALOS INTRAJORNADA E
SEMANAL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao, dentro de cada turno, ou o intervalo para repouso
semanal, no descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 (seis) horas previsto no art. 7, XIV, da
CF/1988.