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reglamenta el Cdigo de Procedimiento Penal, salvo que no se opongan a las normas que ste
establezca (Art. 43 del C.P.P.); y en todos los procedimientos penales contemplados en leyes
especiales que se remiten al procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica y que
no tengan establecida una norma especial en contrario. (Por ejemplo. Procedimiento Penal Militar
en tiempo de paz. Art. 122 del Cdigo de Justicia Militar y 15 de la Ley Seguridad del Estado).
En el nuevo sistema procesal penal, dispone el artculo 52 del Cdigo Procesal Penal, titulado
Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento, que sern aplicables al procedimiento penal,
en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes
a todo procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
B) CONCEPTO ETIMOLGICO.
Significa avanzar, desenvolvimiento, accin de ir hacia adelante. Una secuencia.
C) CONCEPTO PROCESAL.
El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de
resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. 1
El proceso es de acuerdo con esa definicin, una institucin de carcter teleolgico, es decir,
persigue a travs de su secuencia un fin, que consiste en obtener la dictacin de una sentencia por
parte del tribunal que resuelva el asunto sometido a su decisin.
De la definicin dada respecto del proceso se desprende:
a)Que l se vincula con el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
b)Constituido el proceso se produce una circunstancia jurdica diferenciada, cuya naturaleza
depende de la doctrina que respecto de l se acepte. De acuerdo con la evolucin histrica
acerca de la naturaleza jurdica del proceso, se han sostenido las siguientes teoras:
1. Contrato: Contratactualista.
2. Cuasicontrato: Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio").
3. Relacin jurdica: Relacin jurdica procesal (Von
Wach,etc)
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 122. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985.
6. Relacin Jurdica compleja: Carnelutti. Aplicable casi enteramente al proceso civil, pero
trasladadas al penal con algunas caractersticas diferenciadoras, sobre todo en los procesos penales
de accin pblica.
c) Su finalidad normal es la solucin del litigio.
d) La decisin constituye un acto jurisdiccional que debe emanar del rgano adecuado y establecido
por la Constitucin y la ley.
D) TERMINOLOGA.
La voz proceso desgraciadamente se utiliza por la legislacin, doctrina y jurisprudencia con diversos
alcances, los cuales es necesario precisar para determinar y aclarar el exacto alcance de ste.
1.PROCESO Y LITIS O LITIGIO:
La litis o el litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente, reglado o
reglable por el derecho objetivo, caracterizado por la existencia de una pretensin resistida.
Si bien un proceso supone un litigio o litis que se pretende solucionar, es posible un proceso sin
litigio (jurisdiccin voluntaria).
2.PROCESO Y JUICIO:
Juicio se refiere fundamentalmente al "Acto de Juicio, a la sentencia. Pero en el proceso no slo
hay actos de juicio, sino que tambin actos de parte y de terceros, e incluso un proceso puede
terminar sin "acto de juiciocomo ocurre en el desistimiento de demanda y abandono del
procedimiento.
La expresin Juicio se acerca mas a "procedimientoque a proceso. Por influencia espaola en
Cdigos Chilenos la expresin juicio es igual a procedimiento. Es as como se nos habla del Juicio
Ordinario en el Libro II del C.P.C., del Juicio Ejecutivo en las obligaciones de dar, hacer y no hacer
en los Ttulo I y II del Libro III del C.P.C., del Juicio arbitral en el Titulo VIII del Libro III del
C.P.C., del Juicio Oral en el Titulo III del Libro II del Cdigo Procesal Penal, para identificarlo con
una etapa del Procedimiento Ordinario,etc.
3.PROCESO Y PROCEDIMIENTO:
El procedimiento es el sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que deben
realizar las partes y el tribunal para obtener los fines del proceso (Al efecto cabe recordar lo
establecido en el art.19 N 3 inc. 5 C.Pol.).
Procedimiento: Es el conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo del proceso
hasta el cumplimiento de su fin.
Paralelo entre el proceso y el procedimiento.
a)Proceso: Conjunto de actos unidos hacia un fin comn, que el procedimiento organiza para el
mejor cumplimiento de su fin.
Procedimiento: Conjunto de ritualidades, de elementos formales.
b)Proceso: Denota la idea de unidad: Uno. Procedimiento: diversidad: varios.
c)Todo proceso supone un procedimiento, un sistema para el debate dialctico en que aquel se
devuelve. Pero puede existir - especialmente en otras ramas - un procedimiento sin proceso (normas
cientficas, tcnicas o de experiencia).
La distincin entre proceso y procedimiento radica en constatar dos ideas: la de los actos y la de los
sujetos en relacin.
Si bien el procedimiento aparece desde el punto de vista formal como un conjunto o serie de actos
sucesivos que se desarrolla en el tiempo hasta devenir en un acto final, el mismo no es sino una
exteriorizacin de derecho positivo contingente y variable segn las finalidades que se pretendan.
Lo esencial en l es la forma: mayores o menores plazos a tales o cuales requisitos o condiciones.
El proceso como entidad abstracta tambin es representado como una sucesin temporal de actos,
pero actos que son iniciados, impulsados y ejecutados por sujetos relacionados entre s por
relaciones, vinculaciones o situaciones jurdicas.
Desde otro punto de vista todo proceso se exterioriza en un procedimiento dado, en una suerte de
encarnacin positiva; pero naturalmente no todo procedimiento realiza un proceso jurisdiccional, ya
que aqul puede ser de orden administrativo o legislativo, e incluso comprender etapas o pre-etapas
de un proceso, como los procedimientos cautelares, incidentales o impugnativos.
A modo figurado el procedimiento representa los cauces naturales de un ro cuya forma existe
independientemente de su contenido. El agua que escurre segn su caudal ir cubriendo cauces
menores o mayores, cauces centrales o alternativos para desembocar normalmente en el mar. El
agua constituye la actividad de los sujetos del proceso que conducen su conflicto o litigio a travs de
un cauce formal en funcin de un resultado final. Ambos elementos componen el ro. Sin cauce
ste no podra escurrir. As el proceso necesita el procedimiento para que los sujetos obtengan un
pronunciamiento jurisdiccional; es decir, el procedimiento est al servicio del proceso. Sin
procedimiento el proceso sera slo una idea; con el procedimiento el proceso es una realidad. 2
4.PROCESO Y EXPEDIENTE:
Proceso: Una abstraccin, un concepto, una idea, un objeto jurdico ideal
Expediente: Expresin material del proceso, un objeto fsico, una cosa. Legajo de papeles en que se
registran los actos de un juicio (Art. 29 CPC previo a la reforma de la ley 20.886), o bien su
equivalente electrnico (Art. 29 introducido por la ley 20.886).
5.CAUSA Y PROCESO
Artculo 73 del Cdigo Penal y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Sinnimos.
6.PROCESO Y AUTOS:
La expresin "Autoses usada en mltiples sentidos por la ley: Como sinnimo de proceso en la
acumulacin de autos (art. 92 C.P.C.); como sinnimo expediente (art. 161 C.P.C.) y como una
especie de resolucin Judicial (art. 158 C.P.C.).
7.PROCESO Y PLEITO:
Es empleada la expresin pleito en el Artculo 159, N 6 C.P.C., y nos da la idea de discusin,
controversia, CERCANA a LITIGIO.
Separata El Proceso. Desarrollo- Naturaleza Jurdica y Fines. Ctedra Mario Mosquera. Autor Nelson Rojas.
8.PROCESO Y LITIS:
Carnelutti: La Litis es el conflicto de intereses regulado por el derecho.
El fin del proceso es componer la litis, mediante la decisin del rgano jurisdiccional.
Por otra parte, es menester tener presente que en los tratados internacionales suscritos por Chile
sobre los derechos humanos se diferencia claramente la independencia de la imparcialidad.
Al efecto, se ha sealado que el derecho supranacional contemporneo diferencia claramente
ambos atributos y, as, el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos demanda un juez
independiente e imparcial, formula que el Pacto de San Jos de costa Rica reproducir aos ms
tarde. Es que, con esfuerzo y singulares condiciones propias, se puede llegar a ser dependiente e
imparcial y se podr ejercer jurisdiccin. Quien, en cambio, sea independiente (no dependa de
nadie : ni se subordine a potestad alguna), pero sea parcial, jams ejercer la jurisdiccin.
En caso que concurra una causa que le reste imparcialidad al juez para la solucin del conflicto se
dice que ste no posee una competencia de carcter subjetiva.
Al efecto, el artculo 194 del C.O.T. establece que los jueces pueden perder su competencia para
conocer determinados negocios por implicancia o recusacin declaradas, en caso necesario, en
virtud de causas legales.
Nuestro legislador celoso de resguardar la efectiva imparcialidad de los jueces ha establecido una
serie de casos que pueden generan o pueden generar la inhabilidad de un juez para los efectos de
conocer un determinado proceso, no obstante poseer por el tribunal del cual forma parte
competencia objetiva en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa.
Los medios a travs de los cuales se pueden hacer valer las inhabilidades de un juez por carecer de
la imparcialidad necesaria para conocer de un determinado proceso son las implicancias y
recusaciones.
Como lo ha dicho nuestro Tribunal Constitucional todo juzgamiento debe emanar de un rgano
objetivamente independiente y subjetivamente imparcial , creado por la ley. Es ms, se ha reiterado
que la independencia e imparcialidad del juez no solo son componentes de todo proceso justo y
racional, sino que adems son elementos consustanciales al concepto mismo de tribunal
2.- EL DERECHO A UN JUEZ NATURAL PRECONSTITUIDO POR LA LEY.
Para que nos encontremos ante un debido proceso, no basta con que el juez sea independiente e
imparcial, sino que adems es menester que el tribunal se encuentre predeterminado por la ley y no
nos encontremos en presencia de un tribunal que sea designado especialmente para la solucin de un
determinado conflicto.
Este principio se encuentra contemplado en el inciso 4 del N 3 del art. 19 de nuestra Carta
Fundamental al sealarnos que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por un
tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido con anterioridad a la perpetracin del
hecho.
La disposicin guarda perfecta concordancia con el artculo 73 (hoy 76) que al definir la
jurisdiccin reitera el principio de la legalidad del tribunal, y adems, con el artculo 74 ( hoy 77),
que establece que una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones de los
tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia
La repulsa por las comisiones especialesya se manifestaba en la Constitucin de 1822 : todos
sern juzgados en causas civiles y criminales por sus jueces naturales y nunca por comisiones
particulares
En el seno de la Comisin se gener un interesante debate en relacin con la frase establecido con
anterioridad por sta. Partiendo del supuesto que la expresin juzgar esta empleada en la
acepcin de sentencia, se podra pensar que el tribunal debera estar establecido con anterioridad a
la dictacin de la sentencia; con anterioridad a los hechos o iniciacin del proceso. En el seno de la
Comisin prevaleci este ltimo parecer (Sesiones Nos 99- 100., Pgs. 6 y 7; Sesin N 101, pg.
Con todo, se precisa que la intervencin del letrado que no puede ser impedida, restringida, o sea
limitada, ni perturbada, o sea obstaculizada- debe ser debida, es decir, pertinente y respetuosa, y
realizarse conforme a los procedimientos racionales y justos que seale la ley.
El Presidente de la Comisin precis que el mandato que se contiene en el inciso 3 se encuentra
dirigido al legislador, a fin de evitar que la autoridad administrativa pudiese establecer con carcter
obligatorio un sistema de defensa y asesoramiento. (Sesin N 103, pg.9)
5.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONDUZCA A UNA PRONTA
RESOLUCIN DEL CONFLICTO.
El artculo 77 de la Carta Fundamental establece que una ley orgnica constitucional determinar la
organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
El tiempo tiene tambin una especial consideracin en relacin con el proceso, as la sexta
enmienda de United States Code garantiza el derecho a un juicio rpido / Speed Trial , de tal manera
que un retraso injustificado, imputable a los Tribunales y que cause perjuicio al acusado supondr
una violacin del Due Procees of Law.- .
El derecho a un proceso rpido es esencial para la existencia de un debido proceso de ley, puesto
que se ha entendido que la consagracin de un procedimiento que contemple plazos ms all de los
necesarios para la resolucin del conflicto, importara en definitiva una denegacin de la justicia
(Justice delayed is justice denied).De acuerdo con lo anterior, y teniendo que el proceso debe conducir como seala nuestra
Constitucin a una pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica, si se estableciera un procedimiento que contemplara plazos o trmites innecesarios para
la resolucin del conflicto, dilatando innecesariamente su solucin en el proceso, el referido
procedimiento no sera racional y por ello tendra un carcter inconstitucional.
6.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE LA EXISTENCIA DE
UN CONTRADICTORIO.
Esta garanta se manifiesta como la del da ante el tribunalen el derecho anglosajn.
La Suprema Corte de los Estados Unidos ha sostenido sistemticamente que la garanta del proceso
debido, en cuanto se refiere a actuaciones judiciales, consiste en una razonable posibilidad de
hacerse escuchar, constituida por una noticey una hearing.
Interpretando el sentido de esta garanta, la suprema Corte ha dicho que his day in Court equivale
a las siguientes cosas: 1) Que el demandado haya tenido noticia , la que puede se actual o implcita,
de la promocin de los procedimientos con los cuales el derecho puede ser afectado; 2) Que se la
haya dado una razonable oportunidad de comparecer y exponer sus derechos, incluso el derecho de
declarar por s mismo, de suministrar testigos, de introducir documentos relevantes y otras pruebas
3) Que l tribunal ante el cual los derechos son cuestionados est constituido de tal manera razonable
de su honestidad e imparcialidad; 4) Que se un tribunal de la jurisdiccin adecuada (a court of the
competent jurisdiction).
Para que se verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, y este tenga un
efectivo derecho de defensa, es menester que se cumplan respecto de ste los siguientes requisitos:
a)Que se le notifique de la existencia de una accin en su contra, de manera de poder ejercer su
defensa respecto de ella, en otras palabras, que se le d un conocimiento real o presunto de la
existencia de existir un proceso en su contra;
b)Que la noticia que se le de del proceso existente en su contra sea tal que le permita conocer de la
pretensin hecha valer en el proceso, para que pueda formular su defensa;
c)Que se contemple la existencia de un plazo razonable para que el demandado pueda hacer efectivo
su desea su derecho de defensa respecto de la pretensin hecha valer en su contra.
Sin embargo, debemos tener presente que la garanta general del contradictorio debe se respetada no
slo al inicio del procedimiento, sino que durante todo su curso y respecto de todos quienes son
partes en el mismo.
Cada momento esencial del proceso desde la notificacin de la demanda al pronunciamiento de
la sentencia- debe estructurarse de manera tal que ofrezca una efectiva posibilidad de defensa..
7.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE PERMITA A LAS PARTES LA
RENDICIN DE PRUEBA.
En esta materia, es menester tener presente que nada se sacara con la consagracin de un
contradictorio en lo que dice relacin con la defensa, si no se otorga a las partes la posibilidad de
rendir prueba dentro del proceso para los efectos de acreditar los fundamentos fcticos de ellas.
De acuerdo con ello, se ha estimado que el debido proceso de ley contempla respecto de las partes
un derecho garantizado a la prueba, derecho que debera asegurar a ellas la posibilidad de valerse
de los medios de prueba generalmente reconocidos por el ordenamiento y, al mismo tiempo,
impedir al legislador poner obstculos no razonables de los derechos hechos valer en juicio.
Sin embargo, es menester tener presente que este derecho no es absoluto como para permitir la
rendir de pruebas que hayan sido ilcitamente obtenidas, las cuales no deberan ser consideradas en
el proceso. En efecto, debemos tener presente que una moderna concepcin probatoria, segn la
cual todos los elementos relevantes para la decisin deberan poder ser sometidos a la valoracin
crtica del juez, admite sin embrago hiptesis en que el derecho a la prueba puede ceder frente a
otros valores, en especial si estn garantizados constitucionalmente.
Un ejemplo de la inadmisibilidad de estas pruebas ilcitamente obtenidas nos la da en nuestro
derecho el inciso final del artculo 484 del C.P.P. al sealarnos que no se dar valor a la confesin
extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones telefnicas privadas, o con el uso
oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.
En este caso, resulta claro que sobre el derecho de la prueba, nuestro legislador ha hecho primar el
derecho de la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada previsto en el art.
19 N 5 de la Carta Fundamental, que slo permite el allanamiento y la intercepcin, apertura o
registro de comunicaciones o documentos privados en los casos y en la forma determinados por la
ley.
En el actual sistema procesal penal, se contempla expresamente en el inciso penltimo del
artculo 276 del Cdigo Procesal Penal que el juez excluir las pruebas que provinieren de
actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido
obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.
El mismo principio de exclusin de pruebas obtenidas con inobservancia de garantas
fundamentales se contempla expresamente en los artculos 31 de la Ley que crea los Tribunales de
familia y en el inciso 3 del N 5 del artculo 453 del Cdigo del Trabajo, sustituido por la Ley
20.087.
I. -CIVILES
Debemos recordar que la expresin civil se refiere - como en otras materias - a todo lo que no es
penal o criminal. Se entiende, por lo tanto, como procedimiento civil, el propiamente tal y, el
comercial, el de minas, trabajo, etc.
Dentro de los civiles existen dos grandes categoras:
a) De cognicin o conocimiento
b) De ejecucin.
a) El de cognicin: Podemos distinguir a su vez, como especies de l, los procedimientos ordinarios,
especiales, sumarios y cautelares; y a su vez dentro de los ordinarios fundamentalmente pueden
distinguirse entre:
1. Meramente declarativos.
2. Constitutivos, y
3. De condena.
b) De ejecucin: Tambin en ellos puede distinguirse entre ordinarios, especiales, incidentales y
supletorios.
II. PENALES
Existen dos rdenes bsicos: pblico y privado. En Chile se denominan procedimientos por delitos
de accin penal pblica y procedimiento de accin penal privada.
Los delitos de accin penal privada son aquellos cuya sancin no puede obtenerse sin que el
ofendido o las personas sealadas por la ley requieran la intervencin de la justicia, comenzando
siempre la actuacin jurisdiccional respecto de estos delitos por querella.
Los delitos de accin penal pblica son aquellos en que la violacin de la ley interesa a toda la
comunidad y en que no es necesario el requerimiento del afectado para que se inicie y contine. Ms
an, si el afectado no requiere que contine o comience, puede iniciarse por otros medios. Dichos
medios en Chile son varios:
1. Por denuncia: El denunciante no es ni va a ser parte en el juicio penal. Slo realiza un acto de
participacin de conocimiento acerca de la comisin de un hecho punible a la autoridad.
2. Por querella: El querellante se transforma en parte en el juicio penal.
3. Por requerimiento del Ministerio Pblico; y
4. El Juez de oficio puede llevar adelante la accin penal si toma conocimiento de un hecho que
puede revestir caracteres de delito.
Aparte de los delitos de accin privada y pblica, en Chile existe una tercera categora: los delitos
de accin penal mixta, los que en su naturaleza presentan particularidades de los delitos de accin
penal privada y de accin penal pblica. En los delitos de accin penal mixta el procedimiento nace
por requerimiento de la parte que la ley establece, a lo menos a travs de una denuncia, con lo cual
se asemeja a los de accin penal privada; pero una vez que se efecta tal requerimiento, se considera
como un delito de accin pblica para su tramitacin posterior.
1.- COGNICIN
Los procesos de cognicin o declarativos genricos estn destinados a establecer fundamentalmente
la aplicabilidad de una o varias normas jurdicas a un hecho o hechos que han acontecido. Dentro de
este grupo podemos subdistinguir:
a) De declaracin de mera certeza.
b) Constitutivo.
c) De condena.
De acuerdo con ello es que se ha sealado por Sents Melendo que existen sentencias declarativas
de certeza, declarativas de constitucin y declarativas de condena.
a.-Procedimiento de declaracin de mera certeza.
El procedimiento meramente declarativo o de declaracin de certeza son aquellos que tienden a
eliminar un estado de incertidumbre a travs de un pronunciamiento que resuelva acerca de la
existencia, alcance y modalidad de una relacin jurdica o de un derecho, o sea que se limita a
reconocer una situacin jurdica existente, sin que se imponga al demandado ninguna condena ni se
le solicite la modificacin de una situacin determinada.
Su objetivo es establecer que una norma jurdica determinada es aplicable o inaplicable a un caso
concreto persiguindose que no haya incertidumbre a su respecto. Si el proceso, es de esta clase el
tribunal no crea en su sentencia una relacin jurdica nueva. Esta es preexistente, pero se discute en
su alcance por una parte; y la otra, incluso, discute su existencia.
El tribunal al fallar establecer la certidumbre de esta relacin.
Al respecto se nos ha explicado que cuando el interesado solicita al juez que declare la existencia o
inexistencia de un derecho o relacin jurdica, sin que se trate de imponer al demandado ninguna
responsabilidad, ni de alegar incumplimiento, nos hallamos en presencia de un proceso declarativo
puro, que busca la certeza jurdica del derecho o la relacin jurdica.
La sentencia de fondo procede: a) cuando se pide la declaracin de una pretensin, cuya existencia
discute el supuesto sujeto pasivo demandado en el proceso, sin pedir condena alguna contra ste y
slo para producir la certidumbre jurdica; b) cuando an sin discutirse actualmente una pretensin y
no habindose, por lo mismo, manifestado el litigio, exista su posibilidad en el futuro, en razn de
hechos o situaciones objetivas concretas; c) cuando existe inters jurdico en la declaracin de un
estado civil, y se requiera su certidumbre jurdica mediante la sentencia.
Para que proceda hacer en la sentencia la declaracin solicitada, debe existir un inters jurdico
actual en el demandante, en que ella se haga y que ese inters jurdico est relacionado con algn
hecho o acto que pueda originarlo y no con la sola apreciacin subjetiva del demandante.
Muy distinto es el caso de lo que podra llamarse demanda interrogativa, que se formula con el
objeto de obligar al demandado a que explique qu consecuencia se propone sacar de tal o cual
facultad que le pertenece, o qu pretensiones tiene en relacin con un derecho o ttulo que no se le
discute. Esta clase de demandas no son procedentes.
La sentencia dictada en un proceso declarativo produce cosa juzgada, pero dado que en ella no se
contiene la condena a prestacin alguna respecto del demandado no requiere, al igual que respecto
de las dictadas en los procesos constitutivos, del ejercicio de la accin de cosa juzgada para exigir su
cumplimiento, puesto que ellas satisfacen al actor con su sola dictacin.
Como ejemplo de accin meramente declarativa en nuestro derecho podemos citar la accin
destinada a obtener la declaracin de inaplicabilidad de una ley por ser inconstitucional de parte de
la Excma. Corte Suprema.
sido infringida.
El procedimiento ejecutivo es subsidiario del de condena. Nace para llevar a cabo la sentencia
condenatoria que ha establecido alguna prestacin. Su objetivo o propsito es que a travs de la
accin de cosa juzgada se cumpla ntegramente la sentencia condenatoria. Adems, se aplica
directamente el procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene un derecho que consta en un ttulo
ejecutivo; y en tal caso, no opera en forma subsidiaria de un procedimiento de condena, sino que en
forma directa. Esta accin directa y no subsidiaria de la accin de cosa juzgada se manifiesta en el
juicio ejecutivo que permite tambin satisfacer la obligacin correlativa de un derecho violado,
cuando esa obligacin aparece de documentos a los cuales la ley les ha atribuido el valor de ttulo
ejecutivo.
Los procedimientos ejecutivos se han clasificado de acuerdo al objetivo perseguido en:
a.- Procedimientos ejecutivos de dacin (o de obligacin de dar)
Son aquellos en los cuales el actor pretende obtener por la va ejecutiva de parte del ejecutado que
se entregue un objeto determinado de ste en pago de la obligacin, que ser una suma de dinero en
las obligaciones de genero o de una especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder del deudor,
o del bien especfico que se adeuda en caso de tratarse de una especie o cuerpo cierto que se
encuentra en poder del deudor: y
b.-Procedimientos ejecutivos de transformacin (o de obligacin de hacer o no hacer)
Son aquellos en los cuales el actor pretende obtener por la va ejecutiva de parte del ejecutado que
se ejecute una obra o se deshaga lo hecho indebidamente a su costa.
Los procesos de cognicin se clasifican tambin, ya dijimos, en ordinarios, especiales,
sumarios y cautelares.
Ordinario: Es aquel que debe aplicarse siempre al desenvolvimiento de un conflicto, salvo que
exista disposicin expresa en contrario (artculo 2 del C.P.C.).
Especial: Es aqul que slo se aplica a los asuntos para los que ha sido expresamente previsto (art.
2 C.P C.).
Primero, entonces, debe analizarse si acaso la ley ha asignado un procedimiento especial y si no se
as se aplica el procedimiento ordinario.
Sumario: Son los que tienen caractersticas comunes con los procedimiento ordinarios y especiales,
pero que tienen vida autnoma y propia separados de ellos. Su aplicacin se produce normalmente,
en general, en aquellos casos en que la accin deducida requiere de una tramitacin rpida para ser
eficaz.
Los sumarios participan de caractersticas del ordinario ya que pueden ser declarativos, de mera
certeza o constitutivos. Adems, participan de las caractersticas de los especiales, pues su
tramitacin es concentrada.
Segn el artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil, el llamado juicio sumario tiene una
aplicacin especial en todos aquellos casos en que la ley lo hace aplicable especialmente y que se
encuentran enumerados en dicho precepto y, adems tiene una aplicacin general, como antes se
expres en todos los casos en que la accin (pretensin) deducida, requiera por su naturaleza, de una
tramitacin rpida para que la accin sea eficaz como se indica en el inciso primero de ese precepto.
Cautelares: El demandante tiene la facultad de impetrar medidas que aseguren el cumplimiento de la
sentencia que eventualmente le ser favorable.
En Chile las llamadas en doctrina providencias o medidas cautelares son las medidas precautorias.
Se ha disentido si existe o no un proceso (procedimiento) autnomo de carcter cautelar. Carnelutti
dice que el proceso cautelar constituye un proceso separado. Pero los autores en su mayora son
contrarios a la tesis de Carnelutti. Por razones obvias, lo que caracteriza un proceso es su vigencia
por s solo. No hay autonoma en la providencia cautelar, pues el fin de stas est subordinado
completamente al proceso (procedimiento) propiamente tal. Esto parece claro en la legislacin
chilena: las medidas precautorias son accesorias al juicio principal y se tramitan como incidentes.
Clasificacin del proceso de ejecucin. En el de ejecucin podemos subdistinguir cuatro
categoras:
Ordinarios: que equivalen, en Chile, al juicio ejecutivo de mayor y mnima cuanta (arts. 434 y
siguientes y 729 y siguientes C.P.C.).
Especiales: Entre otros pueden citarse en Chile los relacionados con las prendas (especial, industrial,
agraria) y otros que establecidos en el propio Cdigo de Procedimiento Civil, como el cumplimiento
de la sentencia en juicio de hacienda (mediante decreto supremo) y cumplimiento de sentencia en
juicio de desahucio y otros de arrendamiento (lanzamiento).
Incidental: Se sigue ante el mismo tribunal que dict la sentencia en nica o primera instancia
siempre que su aplicacin se solicite dentro de 1 ao contado desde que la prestacin contenida en
el fallo se hizo exigible (arts. 231 y sgtes. del C.P.C.).
Supletorios: Reciben aplicacin en los casos que no hay medios compulsivos, establecidos por la ley
para cumplir la sentencia quedando entregados al criterio del tribunal, consistiendo principalmente
en multas y arrestos (art. 238 C.P.C.).
1.TEORA DEL CONTRATO.A) Esta teora aplica la figura privatstica del contrato para explicar la naturaleza jurdica del
proceso. Esta teora supone la existencia de un contrato entre el demandante y el demandado, en el
cual determinan el conflicto, lo que limita el poder del juez para su resolucin.
A)Esta teora arranca del derecho romano y especficamente del contrato de litis contestatio, la que
supone en forma expresa o implcita un acuerdo de voluntades. Al comienzo, el proceso se
desenvuelve como una deliberacin ms que como un debate. Las partes exponen su derecho ante el
pretor, hablando libremente tanto entre s como con el magistrado. De estas circunstancias y del
carcter de la formula, se infiere que durante esta primera etapa del derecho romano, no puede
existir litiscontestatio si las partes de comn acuerdo no lo quieren. Ms que un juicio, este
fenmeno debe considerarse como un arbitraje ante el pretor. Cuando ms adelante, ya en el siglo V,
tales formas se van despojando de su primitivo contenido, el derecho justinianeo hace subsistir, sin
embargo, la idea de litis contestatio como una ficcin jurdica, con efectos semejantes a los que tuvo
en la etapa anterior.
B)La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX continuo considerando que el juicio supona la
existencia de una convencin entre las partes, en la cual ambos litigantes se hallaban de acuerdo en
aceptar la decisin de su conflicto por el juez. De acuerdo con ello, se afirm que el efecto entre las
partes de la cosa juzgada no era otra cosa que la consecuencia lgica del principio que las
convenciones slo afectan a los contratantes, y que la fuente de la cosa juzgada es la convencin,
esto es, el acuerdo entre las partes llamado contrato judicial, por el cual ambos litigantes aceptan
someter a la decisin del juez el litigio que los divide.
C) Esta explicacin responde a la idea filosfica de Rosseau del contrato social, en cuanto la
sujecin de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso deriva de un contrato entre las
partes.
D)Esta teora tuvo el mrito de ser el primer intento de sistematizacin respecto de la naturaleza
jurdica del proceso, pero ella ha perdido toda vigencia a la fecha.
E)De lo expuesto aparece que esta teora no explica el proceso en s, sino alude a la institucin que
lo origina. En el derecho moderno sabemos que la obligatoriedad de la sentencia emana de la ley de
modo que carece de sentido justificar el imperio o vinculacin del fallo desde un punto de vista
privado. Slo subvirtiendo la realidad de las cosas se puede ver en el proceso un acuerdo de
voluntades en que conmina al adversario, an contra sus deseos, a contestar o defenderse. El
proceso romano era arbitral y no jurisdiccional y de ah la limitacin del juez en la resolucin del
conflicto, lo que no se justifica en un proceso en que el juez desempea una funcin pblica.
Por otra parte, a travs de la teora del contrato resulta imposible explicar los procesos en rebelda,
en los cuales no se puede llegar a configurar una convencin judicial para la generacin de un
proceso, por faltar la existencia de una de las partes de ste.
C)La existencia de una voluntad coaccionada explicara al proceso como un cuasicontrato judicial,
entendido como un hecho voluntario, lcito y que genera obligaciones. Existe un hecho voluntario y
licito del demandante al acudir a los tribunales para la solucin del conflicto, y tambin de parte del
demandado, quien en forma voluntaria concurre a defenderse en ste. Sin embargo, esta teora del
cuasicontrato tampoco nos puede explicar la existencia de los procesos en rebelda, puesto que el
demandado, que se encuentra en la situacin de rebelde, no efecta ningn acto voluntario destinado
a manifestar su voluntad de aceptar los resultados del proceso que se sigue en su contra.
D)Esta teora tambin pretende explicar el origen del proceso y no el proceso mismo. La cuestin
se centra en explicar, desde un punto de vista civil y por la va de descarte de las diversas fuentes de
las obligaciones, cual figura es la que nos permite determinar la naturaleza jurdica de ste.
Valindose de una interpretacin de la Ley 3 De Puculio, en particular la expresin in judicio quasi
contrahimus, se sostuvo que ello era prueba de la naturaleza cuasicontractual del origen del
proceso. Revisadas con posterioridad la fuente citada se verific que la interpretacin en referencia
era equivocada por cuanto el sentido exacto era una referencia al contrato.
E)Esta teora imper en Espaa y en Amrica, y por consiguientemente en Chile hasta la dcada del
1950. Hasta esa fecha, es posible de examen de nuestra Jurisprudencia encontrar diversos fallos en
los cuales se hace referencia a la explicacin del proceso como un cuasicontrato de litis contestatio,
teora que se puede reconocer tambin en los antecedentes legislativos, y especficamente en el art.
19 del proyecto de Vargas Fontecilla del Cdigo de Procedimiento Civil.
F)En este mtodo de descarte, lamentablemente, no se tuvo en cuenta que en el propio Cdigo de
Napolen las fuentes de las obligaciones no eran cuatro sino que cinco, omitiendo considerar la ley
para los efectos de determinar la naturaleza jurdica del proceso. De acuerdo con ello, se seal que
el proceso es una relacin jurdica especfica regida por la ley.
E.1.- KOHLER
Sostiene que la relacin jurdica procesal se concibe como vnculos recprocos entre demandante y
demandado a modo de dos lneas paralelas, excluyendo al juez como sujeto de dicha relacin.
DEMANDADO
ACTOR
E.2.HELLWIG
Afirma que la relacin jurdica procesal no puede admitirse sin involucrar al juez ante quien las
partes formulan sus peticiones y quien, a su turno, dicta resoluciones que impulsan la actividad
procesal. Al mismo tiempo observa que la relacin no se da directamente entre las partes sino a
travs del juez, por su intermedio a modo de ngulos.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
E.3.WACH
Esta tercera posicin considera la relacin en forma triangular, en la cual no se dan slo
relaciones de partes a juez y de juez a partes, sino que tambin de las partes entre s, las que vienen
a cerrar el tringulo.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
F)Esta relacin jurdica procesal se caracteriza por una relacin jurdica de Derecho Pblico,
autnoma, unitaria, compleja, dinmica, formal, y heterognea.
G)Es una relacin de Derecho Pblico, puesto que est destinada a regular el ejercicio de la funcin
pblica que debe ejercer el juez, como lo es la jurisdiccin, destinada a mantener la paz social y a
solucionar los conflictos que se presentan entre los miembros de ella
H)Es autnoma del derecho substancial, por cuanto existe independientemente de la relacin
jurdica material, observando un contenido e intervinientes diversos de aquella.
I)Es unitaria, en el sentido de que las relaciones recprocas que se traban entre los sujetos en forma
bilateral se enlazan y coordinan en funcin de un fin comn. El proceso se presenta como una
unidad, porque a pesar de que las relaciones jurdicas que en el se producen son varias, todas ellas
estn orientadas a la consecucin de un mismo fin, como institucin teolgica que es el proceso: la
solucin del conflicto o litigio.
J)Es compleja en la medida que comprende un conjunto de derechos y obligaciones de los sujetos
del proceso. La complejidad del proceso es la resultante de la multiplicidad de derechos y
obligaciones que la constituyen, sin perjuicio de estar todos ellos vinculados a una finalidad comn,
los que le otorgan un carcter unitario y no de diversidad.
K)Es dinmica, en cuanto todos los hechos, actos y negocios procesales inherentes a la relacin
jurdica procesal presentan idntico carcter (son pblicos); se verifican en forma continuada y
constante, movindose progresivamente a un fin. La relacin jurdica procesal se desarrolla, se
desenvuelve, y se extiende en forma sucesiva en el tiempo cubriendo diversas etapas y fases. Se
trata de una relacin en movimiento hacia una meta precisa: la decisin jurisdiccional, y opera, por
ende, con eficacia de cosa juzgada, permitiendo la resolucin del litigio. Esta relacin es dinmica y
continua por cuanto debe encontrarse en movimiento y atravesar distintas etapas que lo conforman
(instancias, recursos, ejecucin).
Durante su desenvolvimiento la relacin jurdica procesal supone un estado de incertidumbre para
las partes, que da su tnica al proceso: durante el proceso no se sabe quien tiene la razn. Solamente
la sentencia final, resolviendo la cuestin controvertida, pone trmino a dicha incertidumbre. De ah
deriva la necesidad de dar a las partes los medios para hacer valer sus razones y los fundamentos de
los derechos y obligaciones que eventualmente, pudieren corresponderles o a que pudieren estar
sujetas.
La relacin jurdica no supone la necesaria comparecencia o intervencin del demandado, ya que
ste es parte con o sin su voluntad o concurso. Es el emplazamiento vlido el instante que marca su
vinculacin necesaria a la relacin procesal.
Desde el punto de vista de su existencia depende de la voluntad manifestada en forma legal por el
actor, y presupuestada por la ley.
Desde el punto de vista de su desarrollo depende en el juicio civil tambin el impulso indispensable
del actor, si bien puede ste sustituido por el demandado ante la inaccin de aquel. De modo que si
bien para su nacimiento depende de la voluntad del actor, su pasividad no detiene la relacin la que
puede desenvolverse a instancia del demandado, salvo que aquel se desista. Adems, es necesario
tener presente que esta relacin puede terminar en cualquier momento, an antes de que se llegue a
una sentencia, toda vez que durante su transcurso puede presentarse un equivalente jurisdiccional.
L)Es formal, por cuanto encuentra su fuente en la ley.- Debe desarrollarse en forma continua a
travs de una serie sucesiva de actos de las partes y el tribunal que la conforman hasta la solucin
del conflicto, todos los cuales deben ejecutarse en la forma preestablecida por la ley.
M)Es una relacin heterognea.- La relacin jurdica sustancial se caracteriza por la homogeneidad
del vnculo que lo crea. As, en un contrato, existe un solo vnculo entre dos personas, generador de
derechos y obligaciones de eminente carcter esttico.
En la relacin jurdica procesal existe multiplicidad de vnculos que estn constantemente variando
y combinndose. El vnculo contiene estructuras comunes y estructuras diversas para llegar al fin:
facultades, preclusiones, plazos fatales, plazos no fatales, etc.
N) En Chile, se ha aceptado la teora de la relacin jurdica procesal tanto por un sector de nuestra
doctrina como la mayora de nuestra Jurisprudencia.
La determinacin del momento en que se constituye la relacin jurdica procesal reviste particular
importancia, puesto que a partir de ella es posible solicitar medidas precautorias, solicitar alimentos
provisionales, promover incidentes, se genera el estado de litispendencia, etc.
Respecto al instante en el cual se traba la relacin jurdica procesal se han sustentado dos teoras:
a) Para algunos, la relacin jurdica procesal se constituye con la notificacin valida de la demanda.
Esta teora encuentra su respaldo legal en los artculos del Cdigo Civil: Art. 1.603 inc.5, sobre pago
por consignacin, y art. 1911 relativo a la cesin de derechos litigiosos. Los detractores de esta
teora sostienen que se trata de preceptos especficos y que no poseen alcances generales para la
determinacin del momento en que debe existir juicio, sino que tienen por objeto proteger intereses
de terceros (art. 1911) o de evitar la existencia de situaciones poco claras. (1.603)
Nosotros pensamos que este es el instante a partir del cual existe la relacin jurdica procesal, pero
para que ella se constituya en forma vlida requiere la concurrencia del segundo elemento
consistente en el transcurso del trmino de emplazamiento.
b) Para la mayora, la relacin jurdica procesal se constituye una vez que se ha verificado el
emplazamiento, en que se configura en la primera o nica instancia por la concurrencia de dos
elementos: la notificacin vlida de la demanda y el transcurso del trmino de emplazamiento, an
cuando el demandado no conteste la demanda.
El primer requisito, consistente en la notificacin vlida de la demanda, requiere para su
cumplimiento que ella y la resolucin que le da curso se notifique, por regla general, en forma
personal al demandado de conformidad a lo previsto en el artculo 40 del C.P.C., por tratarse
usualmente de la primera notificacin que se ha de practicar en el proceso. La notificacin personal
de la demanda puede verificarse en forma personal en persona (art. 40) o en forma personal
subsidiaria (art 44) , sin perjuicio de ser posible aplicar adems la notificacin de ella por avisos, o
que produzca su notificacin por la ocurrencia de las notificaciones tcita y presunta.
En caso que el procedimiento se hubiere iniciado por una medida prejudicial y ella hubiere sido
notificada al demandado, en tal caso no se le practicar obligatoriamente la notificacin personal de
la demanda que se presente posteriormente, pudiendo en tal caso ella serle notificada por el Estado
Diario, al no recaer la resolucin que le da curso en la primera presentacin efectuada en el juicio.
Adems, debemos tener presente que las medidas prejudiciales no contienen la pretensin que se
har valer en el proceso, por lo que nuestra jurisprudencia ha entendido que la notificacin de ella
no genera la constitucin de la relacin jurdica procesal. En efecto, la pretensin se debe hacer
valer por el actor al momento de presentar la demanda, y la pretensin que se hace valer es la que
constituye el elemento objetivo del proceso desde el punto de vista de ste. Tratndose de las
medidas prejudiciales, la pretensin no se hace valer, puesto que el legislador exige que slo que se
enuncie la pretensin que se har valer con posterioridad y someramente los fundamentos de ella
(art. 287).- De acuerdo con ello, una medida prejudicial no permite que se tenga por constituida la
relacin jurdica procesal, y en consecuencia, no genera el estado de litispendencia.
El segundo elemento se encuentra constituido por el transcurso del trmino de emplazamiento.
Notificada la demanda nace para el demandado la posibilidad de defenderse, lo que debe hacer en
trmino fatal o no fatal, segn sea el procedimiento preestablecido en la ley. En materia civil, en la
actualidad debemos recordar que todos los trminos establecidos en el Cdigo de Procedimiento
Civil revisten el carcter de fatal, por lo que siempre y cualquiera que sea el procedimiento civil
contemplado en ese Cdigo, la contestacin de la demanda deber efectuarse dentro del termino de
emplazamiento que ste establece, el cual por tener el carcter de fatal extingue el derecho de
contestar la demanda por su slo transcurso y por el slo ministerio de la ley, sin necesidad de
dictarse por el tribunal resolucin alguna.
El termino de emplazamiento, entendido como el plazo fatal para que el sujeto pasivo del proceso se
defienda vara segn el procedimiento civil que se trate. En el juicio ordinario es termino de
emplazamiento para contestar la demanda es de 15 das, ampliable en tres das si la notificacin se
verifica fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal pero dentro de su territorio
jurisdiccional, y ampliable ms los das que contempla la tabla de emplazamiento si la notificacin
al demandado se verifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal (arts 258 y 259 del C.P.C.);
en el juicio sumario el termino de emplazamiento para contestar la demanda es de cinco das
contados desde la ltima notificacin, ampliable en los das de la tabla de emplazamiento si la
notificacin de la demanda al demandado se verifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal
en que se sigue el juicio (art. 683 del C.P.C), y finalmente, en el juicio ejecutivo, el termino de
emplazamiento para oponer excepciones el ejecutado es de 4 das si el requerimiento del ejecutado
se verifica en la comuna que sirve de asiento al tribunal; de 8 das si el requerimiento al ejecutado se
verifica fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal ; y de 8 das, ms la
tabla de emplazamiento, si el requerimiento al ejecutado se verifica fuera del territorio jurisdiccional
que conoce del juicio y se desean formular excepciones ante ese tribunal (arts. 460 y 461 del
C.P.C.).
En el juicio ordinario el demandado puede optar por oponer excepciones dilatorias dentro del
termino de emplazamiento y antes de contestar la demanda, en caso que se hubieren incurrido en el
procedimiento vicios respecto de l, que no afecten el fondo de la accin que se hubiere hecho valer.
En caso que no se hubiere cumplido con estos requisitos de la notificacin valida de la demanda y el
transcurso del trmino de emplazamiento el procedimiento ser nulo, y en contra de la sentencia
definitiva que se dicte para resolver el conflicto podr deducirse el recurso de casacin en la forma.
(Arts 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1 del C.P.C.).
O) A esta teora de la relacin jurdica procesal se le han formulado dos objeciones.En primer
lugar, que no hay realmente verdaderos derechos y obligaciones procesales. En segundo lugar, que
los derechos y obligaciones procesales, aunque existan, por el hecho de ser mltiples, exigen la
formulacin de un concepto superior que los sintetice y que sirva para designar la unidad procesal.
La primera de estas objeciones da lugar a la teora de la situacin jurdica procesal; la segunda, a la
teora de la institucin jurdica procesal.
Las principales cargas que podemos apreciar en el proceso es la carga de la afirmacin que pesa
sobre el demandante; la carga de la defensa que recae en el demandado; y la carga de la prueba, que
es donde mayor aplicacin de ha dado a este concepto como podremos apreciar el prximo ao al
estudiar la teora de la prueba.
Liberacin de carga se verifica cuando una parte es libre de no cumplir con cierto acto, sin que de
esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal.- As por ejemplo, si el demandado opone
una excepcin, el actor queda liberado de la carga de probar los hechos en que fundamenta su
pretensin, puesto que en tal caso ella se traslada al demandado.
E)Segn Goldschmidt, la teora de la relacin jurdica procesal est basada en una formulacin
esttica del Derecho; y en cambio la situacin jurdica parte de una formulacin dinmica del
derecho, puesto que la posicin de las partes en el proceso en relacin a la obtencin de una
sentencia favorable se va transformando y variando continuamente y en cada instante de acuerdo a
la forma en la cual cada una de ellas asuma las posibilidades, expectativas, cargas y liberaciones de
cargas.
F)La crtica mayor formulada a esta tesis es la de haber considerado una visin emprica y
sociolgica, muchas veces defectuosa o apartada de lo que debe ser el proceso. Segn sus crticos es
preciso buscar la naturaleza jurdica del proceso no en su realidad prctica, sino en su estructura
jurdica de carcter teleolgico o finalista. La situacin jurdica nos indica como puede tener lugar el
proceso en la vida del foro, pero no nos indica como debe ser el proceso.
Adems, se seala que ella no es aplicable al derecho procesal penal, en el cual si es posible apreciar
la existencia de derechos y obligaciones, con lo cual se rompe con el concepto de la unidad del
proceso. Es por ello, se seala que esta teora slo persigue destruir la teora de la relacin jurdica
procesal, pero no establece una visin unitaria respecto del proceso.
No se justifica la exclusin del juez como parte del proceso y sometido en cuanto a sus deberes solo
a las normas constitucionales y administrativas, puesto que las partes poseen los medios para exigir
dentro del proceso el cumplimiento de los deberes por parte del juez.
Finalmente, se ha sealado que la situacin jurdica nos puede conducir a la ley de la selva, puesto
que el proceso aparece concebido como un medio para hacer aparecer y valer como derecho lo que
no es derecho.
proceso. Lo hace a travs de las resoluciones judiciales que no tienen carcter de sentencia
definitiva.
c) Tiene la gran misin de ponderar el valor de la prueba rendida por las partes (sistema de la prueba
legal o reglada, sistema de la libre conviccin y sistema de la sana crtica).
d) La gran misin del juez como elemento subjetivo es fallar, originar el acto jurdico procesal
sentencia.
2. Las partes mismas:
2.1. Concepto
Partiendo de la base de la doctrina que explica el proceso como una relacin jurdica, partes son los
sujetos de la relacin procesal. Es diferente el enfoque del concepto de partes en la relacin
sustancial al concepto de partes en la relacin procesal.
No es lo mismo parte en un contrato de compraventa, que el de parte como sujeto de la relacin
procesal.
Importa determinar con exactitud el concepto, porque la sentencia que se dicte va a afectar slo a los
que han sido parte en el juicio.
2.2 .Doctrinas existentes respecto a la idea de parte:
a)Son parte en el juicio, el titular de un derecho que se reclame y aquel a quien afecta la accin
deducida. Emana este concepto de la doctrina clsica sobre la accin. Importa aqu el titular del
derecho y el obligado correlativamente.
b)Son partes en el juicio los sujetos de la relacin sustantiva material. El ejemplo sobre la nulidad lo
explica: Quien demanda la nulidad es el sujeto activo. Quien se opone, es el sujeto pasivo: son las
partes en el proceso las mismas de la relacin substantiva material.
c)Parte es aqul que como actor o demandado tiene de cualquier modo una participacin en el
proceso. Esta doctrina seala que se puede ser parte en un proceso sin actuar en l.
d)Ya en relacin con las doctrinas modernas sobre la accin materia da la que nos referiremos ms
adelante, se construye una concepcin del concepto de parte: Parte es en el proceso aqul que en
nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de la Ley y aqul respecto del cual
se formula una pretensin".
Hay una diferencia formal y material en el anlisis de la idea de parte. Esta circunstancia de actuar
en nombre propio o en nombre ajeno se relaciona con el inters que tiene una persona en el
reconocimiento de una situacin jurdica. Si el concepto fuere el clsico, nunca el demandante
podra perder un juicio, pues se parte de la preexistencia de un derecho. El concepto de inters no
es, pues, el concepto rotundo que habitualmente se tiene de l.
En el sentido procesal, parte "es cualquiera que promueva o en cuyo nombre se promueva un
proceso y el que sea llamado o provocado por el hecho de otro a tomar parte en ese proceso o
contreido a someterse a l".
Otro concepto que podemos dar desde un punto de vista procesal es: "todo aqul que pide o frente al
cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto".
Demandante: Es quien promueve o en cuyo nombre se promueve el proceso ".
Demandado: El que es llamado o provocado a tomar parte en el proceso, por hecho de otro ".
Existe, pues, un demandante o actor que provoca el movimiento de la jurisdiccin, pide la actuacin
de la ley en un caso concreto.
El demandado o reo: es el ente pasivo dentro del proceso. Es aquel respecto del cual se pide la
actuacin de la ley en un caso concreto.
Debemos recordar que esta separacin entre sujeto activo y pasivo se hace bilateral en la
reconvencin.
2.3 Clasificacin de las partes.
Las partes se clasifican:
a) Partes directas u originarias: que son el demandante o actor y el demandado o reo.
b) Partes indirectas o derivadas: que son los terceros.
2.4. Capacidad para ser parte.En el Cdigo de Procedimiento Civil no existe ninguna regla de capacidad.
Para saber cual es la capacidad para ser parte se aplican las reglas generales que estn en el Cdigo
Civil o Penal, segn la naturaleza de la accin de que se trata. En el Cdigo de Procedimiento Penal
en cambio, si la hay como se analizar ms adelante.
Para ser parte se requieren dos requisitos:
a) Ser sujeto de derechos; y
b) No estar afectado por ninguna incapacidad. Si est afectado por una incapacidad de ejercicio ser
parte, pero a travs de sus representantes legales, o no podr ejercer determinados derechos, como
ocurre en el Cdigo de Procedimiento Penal (prohibiciones para denunciar y querellarse).
A este propsito nace una institucin: Es necesario tener "capacidad procesalQu es? Es la facultad
para comparecer en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurdicos en nombre propio o
por cuenta de otros.
La capacidad procesal no es slo la capacidad de ejercicio civil, ya que teniendo sta puede no
tenerse aquella.
Los elementos de la capacidad son tres:
1.- Capacidad para ser parte.
2.- Capacidad para actuar en el proceso: an aquel que no tiene capacidad de ejercicio, acta pero
representado, sin perjuicio de las incapacidades especiales sealadas en el Cdigo de Procedimiento
Penal; y
3.- Lo que se denomina "Jus Postulandi", capacidad para que la actuacin judicial sea correcta.
Capacidad para ser parte: Para determinar si existe capacidad para ser parte, hay que eliminar lo que
no tiene relacin con la capacidad material y procesal.
La capacidad para ser parte y la capacidad para ser sujeto de la relacin procesal. Sus
requisitos los establece la Ley Sustancial: basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin hereditaria
en su caso). Esto incluye a todos los entes reconocidos por la ley.
Existen restricciones, en cuanto a los mandatarios, para comparecer en los Tribunales Colegiados,
materia esta, que junto con los detalles, del patrocinio y poder, abordaremos ms adelante.
En todo caso, es importante recalcar que la falta de mandato trae consigo tambin una sancin
drstica, aunque menor que la ausencia de patrocinio.
Como la regla general es que ninguna persona pueda comparecer ante los tribunales sin otorgar
poder a alguna de las personas que antes indicamos, la Ley sobre comparecencia en juicio (art, 2,
inciso 4) sanciona esa omisin de la siguiente manera: Si al tiempo de pronunciarse el tribunal
sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida
constitucin de aqul dentro de un plazo mximo de tres das. Extinguido este plazo y sin otro
trmite, se tendr la solicitud por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que
se dicten sobre sta materia no sern susceptibles de recurso alguno".
La capacidad para ser parte, la capacidad procesal y el jus postulandi configuran la denominada
legitimatio ad processum.- De acuerdo con ello, la legitimatio ad processum se confunde con la
capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier proceso por reunir las aptitudes
requeridas por la ley.
La falta de capacidad procesal o legitimatio ad processum genera la nulidad procesal y ella puede
ser puede ser alegada por la va de una excepcin dilatoria o un incidente de nulidad procesal. La
capacidad de las partes es uno de los presupuestos procesales de validez del proceso.
2.5. La legitimacin procesal o legitimatio ad causam.
A.- Concepto.
El requisito de la capacidad en su doble grado de capacidad para ser parte y de capacidad procesal
de obrar, resuelve el problema de la aptitud para figurar y actuar como parte en un proceso. Pero,
por el mismo sentido de esta exigencia, tal aptitud se refiere a cualquier proceso en general y a
ninguno en particular.
La capacidad o legitimatio ad processsum nos dice quienes pueden actuar en cualquier proceso por
tener la aptitud requerida por la ley.
La capacidad o legitimatio ad processum es un presupuesto de validez para la adecuada constitucin
del proceso y para su vlida prosecucin y desarrollo. Su falta determina la nulidad y consiguiente
invalidacin de los actor procesales realizados por la parte y de las resoluciones judiciales. Siendo la
capacidad un presupuesto procesal de validez, el juez debe corregir de oficio su falta en virtud de lo
establecido en el artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin embargo, esto no basta para poder ejercer eficazmente los derechos o deducir determinadas
pretensiones, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica referida al litigio de que
se trata.
Para poder figurar y actuar eficazmente como parte, no ya en un proceso cualquiera, sino en un
determinado y especfico, no basta con disponer de esta aptitud general de la capacidad o legitimatio
ad processum, sino que es necesaria adems poseer una condicin ms precisa y referida en forma
particularizada al proceso individual de que se trate. Tal condicin que se denomina legitimatio ad
causam o legitimacin procesal afecta al proceso no en su dimensin comn, sino en lo que tiene
de individual y determinado.
Ms correcto es hablar como lo hace Carnelutti de legitimacin para pretender o resistir la
pretensin; o de legitimacin para obtener sentencia de fondo o mrito. Pero creemos que lo mejor
es mantener la denominacin tan conocida y antigua de legitimatio ad causam o legitimacin en la
causa..
La legitimacin procesal es la consideracin especial en que tiene la ley, dentro de cada proceso, a
las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto litigio, y en virtud de la cual,
exige, para que la pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas
personas las que figuren como parte en tal proceso.
La sola capacidad procesal no basta para formular una pretensin y para oponerse a ella en un
proceso, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica referida al litigio mismo
especfico.
La legitimacin procesal o legitimatio ad causam, entonces, es la consideracin legal, respecto de un
proceso particular, a las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto del litigio
y en virtud del cual se exige, para que la pretensin de fondo pueda ser examinada, que dichas
personas figuren como tales en el proceso.
Ticio es un sujeto plenamente capaz (capacidad procesal) pero, para demandar el desalojo, debe
demostrar o que es arrendador, o subarrendador, o titular de un derecho real de goce, por ejemplo.
Para reivindicar debe ser propietario, y as sucesivamente. A su vez, para ser demandado de desalojo
deber ser arrendatario, subarrendatario, etc., o poseedor del bien para ser demandado de
reivindicacin.
La legitimacin procesal, legitimatio ad causam o legitimacin en la causa, puede definirse
como la posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le permite obtener una providencia
eficaz.
Por otra parte, se nos ha sealado que la legitimacin procesal es la consideracin especial en que
tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada relacin con
el objeto litigio, y, en virtud de la cual, exige, para que la pretensin procesal pueda ser examinada
en cuanto al fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso. Cuando el
ordenamiento jurdico impone, v.gr., que sea slo cierta clase de parientes la que pueda pedir una
declaracin de prodigalidad, no est reclamando a los demandantes un grado de capacidad procesal,
pues cualquier otro promotor del proceso podra tener perfectamente sta, sino que est afirmando o
negando una condicin ms particular y determinada, que es precisamente la legitimacin procesal o
legitimatio ad causam.
En los procesos civiles, laborales y contencioso- administrativos, esa condicin o cualidad que
constituye la legitimacin en la causa, se refiere a la relacin sustancial que se pretende existe entre
las partes del proceso y el inters sustancial en litigio o que es objeto de la decisin reclamada. Se
puede tener la legitimacin en la causa, pero no el derecho sustancial pretendido (por ejemplo: quien
reclama una herencia o inmueble para s, tiene legitimacin en la causa por el solo hecho de
pretender ser heredero o dueo; pero puede que no sea realmente heredero o dueo y por ello la
sentencia ser de fondo, pero adversa a su demanda.
Creemos que se precisa mejor la naturaleza de esa condicin o calidad o idoneidad; as: en los
procesos contenciosos, la legitimacin en la causa consiste, respecto del demandante, en ser la
persona que de conformidad con la ley sustancial est legitimada para que por sentencia de fondo o
mrito se resuelva si existe o no el derecho o la relacin jurdica sustancial pretendida en la
demanda, y respecto del demandado en ser la persona que conforme a la ley sustancial est
legitimada para discutir u oponerse a dicha pretensin del demandante.
Es decir, el demandado debe ser la persona a quien conforme a la ley corresponde contradecir la
pretensin del demandante o frente a la cual permite la ley que se declare la relacin sustancial
objeto de la demanda; y el demandante la persona que segn la ley puede formular las pretensiones
de la demanda, aunque el derecho sustancial pretendido por l no exista o corresponda a otra
persona.
Y en cuanto a los terceros intervinientes, radica en ser titulares de un inters pblico sustancial,
patrimonial o moral, dependiente para su satisfaccin de la suerte que corra el proceso el inters en
el litigio de una de las partes principales (interventor adhesivo o coadyuvante), o titulares parciales
de inters sustancial en litigio, debido a que tienen su propio inters jurdico en ese litigio que puede
curso del proceso, y corresponde a los intervinientes parciales, quienes no pueden seguir
interviniendo una vez que termina la cuestin incidental o transitoria para la cual estn
legitimados.(como el opositor a un secuestro o entrega de bienes.).
b.5.- En cuanto a su naturaleza.
Legitimacin en causa ordinaria es aquella que corresponde al actor que afirma la existencia de
una pretensin que le corresponde de acuerdo con el derecho sustancial y al demandado a quien le
corresponde oponerse a la pretensin de acuerdo con el derecho sustancial.
La legitimacin extraordinaria es aquella que se confiere por la ley una persona que no afirma la
existencia como propia de una pretensin que se encuadre dentro de las normas del derecho
sustancial, sino que lo hace en lugar del titular de ella.
La ampliacin de la legitimacin para obrar respecto de terceros que no son los titulares de una
pretensin de acuerdo con el derecho sustancial y que no obstante se les permite actuar puede
obedecer a alguno de los siguientes supuestos:
a.- La ley priva de la legitimacin procesal a los titulares de derechos subjetivos
patrimoniales, como ocurre en el caso del fallido que es representado por el Sndico, y de la
herencia yacente en la cual actan los albaceas;
b.- La ley confiere legitimacin extraordinaria a un tercero para la defensa de un derecho, sin
privar por ello de legitimacin a quien es titular del derecho subjetivo que se trata de tutelar, lo cual
puede obedecer a las siguientes razones :
1. Motivos de orden privado, permitiendo que una persona actuando en nombre e inters propio
afirme y ejercite derechos ajenos, como ocurre en el caso del acreedor que ejerce la accin
subrogatoria, el Administrador de un Edificio de acuerdo a la Ley de Administracin de Edificios, y
en general en los casos en que se permite la sustitucin procesal.
2 Motivos de inters social, cuando se pretende salvaguardar los intereses de personas
pertenecientes a un grupo amplio colectivo entre los cuales existe un vnculo jurdico, como ocurre
en los procesos laborales en relacin con los Sindicatos.
En este caso, tambin la defensa de intereses difusos puede dar lugar a un mbito de legitimacin
extraordinaria, entendiendo por tales, aquellos cuya titularidad pertenece a personas indeterminadas,
no existiendo entre ellos vnculo jurdico alguno ni un ente, sea o no persona jurdica, que agrupe al
colectivo de personas fsicas. Tal sera el caso de la competencia desleal en Espaa.
3. Motivos de inters pblico, que es cuando se confiere una accin popular para los efectos de
hacer valer una pretensin aun cuando no se trate de una persona directamente afectada con un
hecho, como ocurre en el caso de la denuncia de obra ruinosa y aconteca con el ejercicio de la
accin penal pblica en el antiguo sistema procesal penal en que ella poda ser ejercida por
cualquiera persona que poseyera la capacidad procesal.
Los efectos que se generan en esta ampliacin extraordinaria de la legitimacin en la causa son:
a) En su aspecto formal, el sustituto es parte legtima y por ello puede ser sometido a confesin, no
puede ser testigo ni perito y a ella se le impondrn la condena en costas. El sustituido no es extrao
al proceso y podra ser trado al mismo con fines de prueba, pudiendo prestar confesin en cuanto
parte material y procesal.
b)En el aspecto material, la cosa juzgada alcanza al sustituido y no slo al sustituto en virtud del
nexo existente entre ambos.
En nuestro Derecho, tratndose de la Ley de Proteccin de los derechos de los Consumidores, para
determinar la mejor forma de proteger los intereses existentes en la sociedad en caso de suscitarse
conflicto respecto de ellos, resulta imprescindible determinar previamente su alcance para precisar
los sujetos que pueden actuar y beneficiarse con el ejercicio de las acciones dentro del proceso.
En este sentido, se establece en el inciso 3 del art. 50 de la Ley 19. 496, publicada en el Diario
Oficial de 7 de Marzo de 1997. Establece normas sobre proteccin de los Derechos de los
Consumidores modificada por la Ley 19.9551, en adelante la Ley que el ejercicio de las acciones
puede realizarse a ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso de los
consumidores.
En primer lugar, lo que constituye la regla general en nuestro ordenamiento jurdico, es que nos
encontremos con la presencia del inters individual, en cuyo caso el consumidor a quien se le ha
incumplido un contrato o se le ha producido un dao por un tercero mediante una accin u omisin
que importe una infraccin a la Ley, pretende accionar directamente o debidamente representado
para la proteccin de su inters.
En el inc. 4 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters individual las acciones que se
promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado.
En este caso, no cabe dar mas que dar aplicacin a las reglas de carcter general que se contemplan
en nuestro ordenamiento jurdico, pudiendo el consumidor actuar personalmente o debidamente
representado de conformidad con las reglas generales y conforme al procedimiento contemplado en
el prrafo 1 de la del Ttulo IV de la Ley.
En los casos en que se acta en el proceso para la proteccin del inters individual no cabe ms que
dar aplicacin a las reglas generales contempladas en nuestro ordenamiento, como son las relativas
a la comparecencia en juicio, legitimacin, competencia, cosa juzgada, etc, sin que se presenten
mayores complejidades que resolver a este respecto.
En segundo lugar, debemos reconocer la existencia de los que se han denominado intereses
colectivos, en cuyo caso estamos ante la presencia de una pluralidad de personas que se encuentran
ligadas con uno o mas terceros por un vinculo contractual previo, pero que ante el incumplimiento
de una obligacin comn a todos ellos. En este caso, se permite actuar a uno en representacin y en
beneficio de todos aquellos que se encuentren en su misma situacin, obteniendo su representacin
del proceso, mediante la denominada certificacin, que la habilita para ejercer las denominadas
acciones de clase.
En el inc. 5 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters colectivo las acciones que se
promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de
consumidores, ligados con un proveedor por un vnculo contractual.
Para remediar la situacin de los casos en que varias personas se encuentran afectadas por una
misma situacin de hecho derivada de un incumplimiento contractual que les es comn se han
generado en el derecho comparado las denominadas acciones de clase o la legitimacin para obrar
en su presentacin al Ministerio Pblico, entendiendo por tal, no necesariamente al rgano
contemplado en nuestra legislacin, sino que mas bien en trminos genricos a una entidad pblica
a quien se le atribuye semejante facultad.
Las acciones de clase como su nombre lo indica requieren necesariamente como trmite previo
determinar las personas que pertenecen a ella, y se han justificado en el derecho comparado porque
conducen a un principio de economa procesal al evitar la multiplicidad de procesos respecto de un
mismo conflicto, y por otra parte, adopta las medidas para conferir a una persona la adecuada
representacin de todos los miembros de una clase, se encuentren presentes o no en dicho proceso.1
En este caso claramente deben contemplarse normas claras y precisas que tengan por objeto ampliar
la legitimacin de actuacin por terceros que se encuentren bajo una misma situacin de hecho, lo
que nos conduce adems a delimitar claramente los tribunales que deben ser competentes para
conocer de dichos conflictos y ampliar las normas existentes para determinar la identidad que deben
utilizarse para configurar la litispendencia y cosa juzgada que debe regir entre los procesos en que se
d la relacin de identidad, ya sea para impedir que se tramiten procesos paralelos sobre un mismo
hecho a travs de la litispendencia, como para impedir que procesos que se encuentran terminados
puedan pretenderse ser reiniciados mediante la excepcin de cosa juzgada.
En tercer lugar, cabe concebir la existencia de los denominados intereses difusos, en los cuales nos
encontramos en presencia de una pluralidad de personas que no se encuentran ligadas con uno o
mas terceros por un vnculo contractual previo, sino que pretenden impedir que con su accin u
omisin afecten intereses de carcter pblico, permitindose actuar a una determinada persona en
representacin y en beneficio de todos aquellos que se encuentren en su misma situacin,
obteniendo del proceso el ttulo de su representacin.
En el inc. 6 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters difuso las acciones que se
promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos.
En este caso, nos encontramos ms bien ante verdaderas medidas de carcter cautelar que tienen por
objeto impedir que se causen daos, adoptndose las medidas para que se haga cesar la accin u
omisin que atenta en contra de un bien pblico.
A diferencia de lo que acontece con los intereses colectivos, en los cuales existe una multiplicidad
de dao causado a diversas personas, que actan representados por un tercero en virtud de una
autorizacin judicial, en los intereses difusos el afectado es la comunidad en general, por lo que no
cabe pretender que se indemnicen los daos en beneficio de una clase, sino que mas bien se adopten
las medidas en beneficio de la comunidad para que se llegue a precaver el atentado que se pretende
causar a un bien pblico.
De acuerdo con ello, en los intereses colectivos cabe siempre contemplar el pago de una
determinada indemnizacin en beneficio de los sujetos que han actuado como clase en el proceso y
que han experimentado un dao material; y en cambio, en los intereses difusos ello no es posible
dado que lo que tiende a precaverse o repararse es la accin u omisin anmala que se comete
respecto de un bien que no le pertenece a la clase, sino que ms bien a la comunidad en general.
Para los efectos de graficar esta situacin podemos sealar que existe un inters colectivo si a varias
personas se les vende un producto diverso al contenido en una determinada publicidad o se le cobra
por un determinado bien o servicio un precio mayor a aquel contratado; en cambio existe un inters
difuso, si una o mas personas, que no han contratado un bien o servicio, reclaman porque una
determinada publicidad no cumple con las reglas establecidas en la ley o porque en un determinado
contrato se contemplan clusulas abusivas respecto de quienes desearen contratar dicho servicio.
Es por ello, que para la proteccin de los intereses difusos se ha estimado que no procede el
ejercicio de acciones individuales, sino que tan slo por parte de agrupaciones colectivas o del
representante pblico encargado de proteger dichos intereses. Lo anterior, reviste gran importancia
dado que si se ejercen acciones individuales, ella no generar efectos absolutos, lo que si sucede con
el ejercicio de las acciones de clase.
Por razones de economa procesal y de seguridad jurdica se han contemplado para la proteccin de
los intereses colectivos y difusos las denominadas acciones de clase.
Estas acciones de clase revisten un carcter excepcional respecto de las acciones individuales,
puesto que tienen por objeto alterar el principio general que una persona se beneficia o perjudica
slo por las acciones que ejerce por s o debidamente representada por quien convencional o
legalmente es procedente, permitindose slo en virtud de una calificacin judicial previa que
acten en su representacin personas a quienes convencionalmente o el legislador no le ha conferido
dicha representacin, pero actuando por muchos y en un solo proceso, el que generar efectos de
carcter general y no meramente individual como acontece debido a la identidad de partes que se
exige en la institucin de la cosa juzgada.
Es por ello que para ejercer la accin de clase se ha exigido en el derecho comparado la
concurrencia de alguno de los siguientes supuestos:
a.- Que el enjuiciamiento de acciones separadas, ejercitadas individualmente por los miembros de la
clase conllevan el riesgo de originar sentencias contradictorias o si dichas sentencias pueden
dificultar la tutela de los derechos de quienes permanezcan extraos al proceso, an siendo
miembros de la clase;
b.- Que la actividad u omisin de la contraparte origen del litigio ha sido debida a motivos comunes
a la clase, haciendo apropiada una sentencia final inhibitoria o declarativa comn a todos los
miembros; o
c.- Que el tribunal considere que las cuestiones fcticas o jurdicas comunes a los miembros de la
clase predominan sobre las cuestiones que afectan individualmente a los miembros y resulta que la
accin de clase es el nico instrumento procesal apropiado para la resolucin de la controversia.1
Dado que la accin de clase constituye una situacin de carcter excepcional, requiere que ella sea
previamente autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa certificacin de la
concurrencia de los requisitos que la hacen procedente.
De conformidad a lo previsto en el N1 del art. 51 de la Ley de Proteccin de los Derechos de los
Consumidores slo se encuentran legitimados para presentar la demanda en proteccin de dichos
intereses las siguientes personas jurdicas o naturales:
a)
b)
Dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se efecte la presentacin del
demandado o
b)
Dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del plazo para efectuar dicha
presentacin y sta no se hubiere efectuado, o
c)
g.- Recursos.
La resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad de la accin ser apelable en ambos efectos.
La apelacin que se conceda se agregar como extraordinaria a la tabla del da siguiente al ingreso
de los autos a la respectiva Corte de Apelaciones.( arts 51 N 8 y 52)
h.- Efectos de la Resolucin ejecutoriada.
Una vez que se encuentre ejecutoriada la resolucin que declara admisible la accin, se certificar
esta circunstancia en el expediente.
Si es declarada inadmisible, la accin respectiva slo podr deducirse individualmente ante el
juzgado competente, de conformidad a lo sealado en la letra c) del artculo 2 bis.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si aparecen nuevas circunstancias que justifiquen
la revisin de la inadmisibilidad declarada, cualquier legitimado activo podr iniciar ante el mismo
tribunal una nueva accin. (Art. 52)
Una vez ejecutoriada la resolucin que declar admisible la accin, el tribunal ordenar al
demandante que, dentro de dcimo da, mediante publicacin de al menos dos avisos en un medio
de circulacin nacional, informe a los consumidores que se consideren afectados, para que se hagan
parte, si lo estiman procedente. (Art. 53).
i.- Contenido de los avisos
Corresponder al secretario del tribunal fijar el contenido del aviso, el que contendr, a lo menos, las
siguientes menciones:
a)El tribunal que en primera instancia emiti la certificacin de admisibilidad;
b)La fecha de la certificacin;
c)El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio del representante del grupo;
d)El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio de la persona en contra de la
cual se solicita la accin colectiva;
e) Breve exposicin de los hechos y peticiones concretas sometidas a consideracin del
tribunal, y
f) El llamado a los afectados por los mismos hechos a hacerse parte en el juicio, expresando
que los resultados del juicio empecern tambin a aquellos afectados que no se hicieran parte en
l.
j.- Litispendencia
Desde la publicacin de dicho aviso, ninguna persona podr iniciar otro juicio en contra del
demandado fundado en los mismos hechos, sin perjuicio de comparecer hacer valiendo sus
derechos o formulando una reserva de derechos dentro del plazo de 30 das.
Dentro del plazo de 30 das contados desde la publicacin del aviso, cualquier consumidor podr
ocurrir ante el tribunal haciendo reserva de sus acciones, en cuyo caso no le sern oponibles los
resultados del juicio.
k.- Acumulacin.
Aquellos juicios que se encuentren pendientes contra el mismo proveedor al momento de publicarse
el aviso y que se funden en los mismos hechos, debern acumularse de conformidad a lo previsto en
el Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes reglas especiales:
1)Se acumularn al juicio colectivo los juicios individuales. Si una o ms de las partes hubiere
comparecido personalmente al juicio individual, deber designar abogado patrocinante una vez
producida la acumulacin, y
2)No proceder acumular al colectivo el juicio individual en que se haya citado a las partes para or
sentencia.(Art. 53)
C.- Caractersticas.
La legitimacin en la causa presenta las siguientes caractersticas:
a) No se identifica con el derecho sustancial, sino que solo requiere la existencia de una afirmacin
respecto de la titularidad de una pretensin respecto de l y de la posicin para oponerse a ella de
acuerdo con las normas del derecho sustancial
b) La legitimacin no es una condicin para el ejercicio de una accin, sino que para obtener el
derecho a exigir un pronunciamiento sobre la pretensin hecha valer y la oposicin formulada para
su satisfaccin
c) La legitimacin en causa es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto determinado
d) La legitimacin debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto del
demandante y demandado
e) La legitimacin en la causa determina quienes deben estar presentes en un proceso para que sea
posible emitir una sentencia sobre la pretensin que se ha formulado.
f) La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el tribunal en la
sentencia de fondo
g) En caso de existir falta de legitimacin en el proceso, la sentencia debe declarar la existencia de
ella y omitir el pronunciamiento sobre el conflicto promovido.
h) Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una excepcin
de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la demanda. En nuestro
derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que la falta de legitimacin
activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no puede existir un
pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal, dado que no tendra sentido
tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en definitiva el conflicto promovido, sera
procedente que ella se hiciera valer como una excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa
configurara segn su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1
del C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de concurrir la
falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia para ello; la incapacidad
del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad como la aptitud y suficiencia para hacer
valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de legitimacin; y la dilatoria genrica
del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un
presupuesto procesal de la accin o de la pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte.
En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la mayora de
los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin dilatoria) que hay que
De acuerdo con ese precepto legal, los casos en los cuales es posible que se genere un
litisconsorcio activo o pasivo inicial son:
-Cuando varias personas deducen la misma accin.
Como ejemplo de esta situacin se ha sealado por la doctrina el caso en que cinco personas
entablan una accin reivindicatoria respecto de un predio que dicen haber obtenido por herencia;
cuando varios herederos ejercen la accin de peticin de herencia; etc.
-Cuando varias personas deducen acciones que emanan directa e inmediatamente de un
mismo hecho.
En las Actas de la Comisin Revisora del Cdigo de Procedimiento Civil, el seor Urrutia observa
que nacen directa e inmediatamente de un mismo hecho la accin reivindicatoria que fluye de la
nulidad, resolucin o rescisin de un acto o contrato; y asimismo la del arrendador contra el
arrendatario directo para la terminacin del arrendamiento y a la vez contra el subarrendatario, a fin
de que ste restituya la cosa arrendada. Personales, las acciones rescisoria, de nulidad y resolucin,
se dirigen contra el contratante con el fin de terminar los efectos o anular los actos contractuales;
pero como de la infraccin declarada hay derecho para deducir accin real contra terceros, como lo
establecen especialmente los artculos 1490, 1491 y 1689 del Cdigo Civil, es til en todo concepto
que ambas acciones puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la sentencia sobre la
accin personal empecer al poseedor contra quien se reivindica. Igual cosa puede decirse de las
acciones que se dirigen contra el arrendatario y subarrendatario."
La Jurisprudencia ha sealado que puede deducirse en un solo juicio, contra cinco compaas de
seguros diferentes, la accin de cobro de pesos derivada de un mismo incendio.".
La Doctrina ha sealado como ejemplo de este caso, cuando diez personas entablan una accin de
indemnizacin de perjuicios en contra de una empresa de transportes por lesiones sufridas con
motivo de un accidente ocurrido durante el viaje".
-Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso de las
obligaciones solidarias.
De acuerdo a lo sealado en las Actas de la Comisin Revisora esta "parte final del artculo se
refiere especialmente a los juicios que surgen de las obligaciones solidarias e indivisibles; acciones
de comuneros o contra comuneros, pago de deudas hereditarias o testamentarias, etc.".
La doctrina ha sealado como ejemplo de esta situacin, cuando tres acreedores solidarios
demandan el cumplimiento de su obligacin al deudor; o a la inversa, un acreedor demanda el
cumplimiento de una obligacin a diversos deudores solidarios.
El hecho que exista pluralidad de partes puede ser un elemento disociador en el juicio, por lo que
para evitar esta situacin se ha contemplado por el legislador los casos en que las partes que actan
en litisconsorcio deben proceder a designar procurador comn. Esta regla de designacin de
procurador comn es aplicable tanto a los demandantes y demandados.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 19 del C.P.C. se exige la designacin de procurador
comn:
- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.
-Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las partes a
quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 12 del
C.P.C.- El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable que seale el
tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el nombramiento del
procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber este hacer la designacin,
con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el nombramiento en un procurador del
nmero o en el procurador de una de las partes que hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo
previsto en el artculo 13 del C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede ser revocado
en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o el tribunal no
podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el tribunal a peticin de una de
ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan procedente la revocacin.
Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y no
suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no producir efectos
mientras no quede constituido el nuevo procurador.
El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las instrucciones y voluntad
de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn de acuerdo, podr proceder por s
solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin
del mandato (Art. 15 del C.P.C.).Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que
estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos
concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar dichos plazos o su ampliacin, o
interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en estas
solicitudes, como sobre cualquier sentencia interlocutoria o definitiva.(Art.16 del C.P.C.).No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los casos en que exista
pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20 del C.P.C., en los que ellas
podrn actuar separadamente en el juicio . Dichos casos son:
- Cuando son distintas las acciones de los demandantes
- Cuando son distintas las defensas de los demandados.
-Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn actuando las partes
representadas por un procurador comn, surgen en el curso del proceso incompatibilidades de
intereses entre las partes que litigan conjuntamente.
El litisconsorcio necesario no se encuentra regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil, no
obstante que este es aceptado en el derecho comparado y por nuestra jurisprudencia.
El litisconsorcio necesario puede ser de dos tipos, a saber: propio e impropio. En el
litisconsorcio necesario propio la ley seala expresamente cuando los varios sujetos de una
relacin jurdica sustancial deben actuar obligatoriamente en una misma relacin procesal, ya sea
activa o pasivamente. No obstante lo anterior, en nuestro derecho, hasta donde hemos podido
investigar, no se presentan casos de litisconsorcio necesario propio. Por el contrario, las tpicas
manifestaciones apuntadas en la doctrina procesal como ejemplos de esta figura en nuestro
ordenamiento o estn tratadas como supuestos de litisconsorcio voluntario ( v.gr. las obligaciones
indivisibles o bien, los preceptos donde se contienen no son claros en orden a su reconocimiento,
debiendo reconducirse tales hiptesis a supuestos de litisconsorcio necesario impropio.
Por su parte, el litisconsorcio necesario impropio se caracteriza por no estar establecido
expresamente por la ley, sino que viene condicionado por la naturaleza de la relacin jurdica
deducida en juicio. En este caso, una determinada relacin de derecho sustancial obliga a constituir
la relacin procesal con todos los sujetos a quienes pueda afectar la sentencia que sobre el fondo se
pueda dictar, pero - a diferencia del litisconsorcio necesario propio- el legislador no indica
expresamente los casos en que se debe conformar la relacin procesal necesariamente plural. Esta
figura nace de la imposibilidad que tiene el legislador para fijar de manera anticipada y nominativa
los supuestos en que se debe configurar obligatoriamente un proceso con pluralidad de sujetos , que
acten en una misma posicin de parte ( activa o pasiva).Por lo mismo, la determinacin de este
tipo de litisconsorcio es una cuestin que debe calificarse atendiendo a la situacin de derecho
sustancial deducida en juicio, determinando si ella exige para la produccin de sus efectos iniciar
una relacin procesal con todos los sujetos que, activa o pasivamente, all deben ser parte.
La presencia de una pluralidad de sujetos que actan en un proceso en una misma posicin de parte
no produce por s una pluralidad de acciones. Por el contrario, la doctrina coincide en sealar que en
el litisconsorcio necesario el objeto del recurso est compuesto por una nica accin o una nica
pretensin, sin que obste a ello la pluralidad de sujetos que intervienen.
Esta unidad de accin que se aprecia en el litisconsorcio necesario explica los diferentes efectos
procesales que se verifican en comparacin con el denominado litisconsorcio voluntario, los que se
pueden resumir de la siguiente forma: a) los actos de disposicin del objeto del proceso (
desistimiento, allanamiento, transaccin) slo producen efectos cuando concurren todos los
litisconsortes necesarios; b) se debe pronunciar una sentencia nica para todos los sujetos que
necesariamente deben ser parte de la relacin procesal; c) las defensas o excepciones favorecen a
todos los litisconsortes necesarios; y d) al tratarse el litisconsorcio necesario de una nica accin
desaparece la base de toda acumulacin de acciones, que es la existencia de una pluralidad de las
mismas afirmadas en un mismo proceso. Por lo mismo, en esta situacin no es aplicable la facultad
de separar la tramitacin de los litigios que reconoce el artculo 172 del C.P.C. ya que la sentencia
que se pronuncie en el litisconsorcio necesario debe ser nica para todos los sujetos.
Aunque nuestra doctrina procesal prcticamente no se ha ocupado mayormente del problema del
litisconsorcio necesario, en la jurisprudencia se ha sancionado la existencia de esta figura en varias
ocasiones. Se trata de situaciones vinculadas preferentemente con las sentencias constitutivas de
nulidad de un acto o contrato (entre partes y respecto de terceros); con las sentencias declarativas
que se pronuncian sobre una situacin que afecta a varias personas ( v.gr. la resolucin e un
contrato) y con algunas situaciones vinculadas al ejercicio de acciones en materia de comunidades.
En la doctrina civil se apunta como hiptesis de un litisconsorcio de esta clase el que se puede
generar en relacin al ejercicio de la accin de demarcacin, cuando ella va a producir efectos entre
distintos propietarios de predios colindantes.
Finalmente, debemos tener presente que en el derecho comparado es reiteradsima la jurisprudencia
que sustenta que la excepcin de litisconsorcio puede ser apreciada de oficio por los tribunales,
porque a ellos incumbe ciudad que el litigio se ventile con todos los que claramente pueden resultar
afectados por las declaraciones de la sentencia, ya que el principio de orden pblico de la veracidad
de la cosa juzgada, exige la presencia en el proceso de todos los que debieron ser parte de l, y la
posible apreciacin de oficio de la existencia de litisconsorcio impide que se incurra en
incongruencia.
B.-LA INTERVENCION FORZADA DE PARTES.
Uno de los caracteres bsicos del ejercicio de las acciones es su voluntariedad por parte del
demandante que cree ser afectado en algn derecho para concurrir a los tribunales.
Sin embargo, excepcionalmente existen en nuestra legislacin casos de intervencin forzada de
partes, sean demandantes o demandados; en los cuales no nos encontramos ante un caso de
cumpulsividad para forzar su presencia ante los rganos jurisdiccionales, sino que ante situaciones
en que las partes tienen la necesidad de comparecer en un proceso so pena de tener que soportar las
consecuencias que genera su incomparecencia, es decir, la prdida del derecho de accionar o de
defenderse y evitar as los efectos de una sentencia contraria a sus intereses.
Los casos de intervencin forzada de partes que contempla nuestra legislacin son los
siguientes:
-Cuando una accin corresponde a otras personas que el demandante.
(Art.21 del C.P.C.)
- La jactancia
- Citacin de eviccin
- Citacin de acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo
- Verificacin de crditos en el juicio de quiebra.
B.1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona corresponde
tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la
demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla, quienes debern expresar en
el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."
Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13 ; si
declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del trmino
legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso podrn
comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con anterioridad."
Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin interpuesta en el
proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que ha demandado.
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que otras personas
comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter facultativo, puesto que puede
hacer uso discrecionalmente de l.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin de diversas
y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras personas que no
hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la demanda y antes de evacuar
ese trmite.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle esa
naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado. Simplemente es una
facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa sobre el fondo del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento, por lo
que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras el tribunal no se
pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en conocimiento de
las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren demandado, suspendindose el
procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los dems titulares de la accin para que se
adhieran a la demanda dentro del trmino de emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.- Declarar que adhieren a la demanda.
En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un
litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de procurador
comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con posterioridad se
opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de no adherirse a la demanda
importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el derecho de
comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les afectar el
resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte producir respecto
de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar
mediante la interposicin de una nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario civil de
mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera ejercer este
derecho.
B.2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor. (Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta gozando, es
decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser obligado por aquel a
quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a los derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de jactancia en los
siguientes casos:
- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de dos
personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual puedan emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del jactancioso para
que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice poseer y que no est gozando.
Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses, contados desde que tuvieron lugar los
hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo establecido en el artculo 272 del C.P.C..Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites establecidos
para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la demanda de
jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar la demanda, plazo que
puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente, que se
tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza del derecho que
se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada solicitar al
tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se jactaba. Esta
solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del
artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el
apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba con
posterioridad.
B.3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de saneamiento
del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin
pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios
redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de saneamiento de la
eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida, por sentencia judicial, en
virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el dominio y
posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa
anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a defenderlo
respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo de la cosa vendida
por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que se regula en los artculos
1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la intervencin forzada de parte.El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para que
comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la contestacin de la
demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como parte
demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para defender sus
derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador haya
dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia fuere desfavorable
y la cosa evicta.
B.4.- Citacin de los acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo.
La hipoteca es un contrato de garanta y genera un derecho real que otorga la facultad de perseguir la
cosa sin importar las manos de quien se encuentre.
Si en un juicio ejecutivo se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a adquirirla la
adquiere con todos sus gravmenes hipotecarios. Sin embargo, existe un sistema de intervencin
forzada en virtud del cual la propiedad queda libre de la hipoteca. La norma pertinente est sealada
en el artculo 2.428 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento
Civil y establece la citacin de los acreedores hipotecarios a los que debe notificrseles
personalmente el remate de la propiedad, remate que se realiza una vez transcurrido el trmino de
emplazamiento. El silencio de un acreedor hipotecario debe interpretarse segn lo establecido en el
artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil.
B.5.- Verificacin de crditos en los juicios de quiebra.
Se refiere esta materia a los acreedores del fallido que tienen la obligacin de verificar sus crditos
en la oportunidad que la ley seale.
C.- DOS INSTITUCIONES VINCULADAS AL CONCEPTO DE PARTE.
Estas dos instituciones, que tienen vinculacin y efectos en el proceso son : La substitucin procesal
y la sucesin procesal.
1.- La Substitucin procesal.
a.- Concepto.Es la institucin que faculta a una persona para comparecer en juicio en su propio nombre, haciendo
valer un derecho que pertenece a otro, adquiriendo el carcter de parte para todos los efectos legales.
Puede ocurrir que un patrimonio (y todo lo que con l diga relacin) interese a un tercero, y que el
sujeto titular de ese patrimonio no tenga inters en que se incorpore a l un determinado derecho. El
interesado, entonces, hace uso de esta facultad para incorporar el derecho al patrimonio del
indolente para hacer efectivos sus crditos.
No es un caso de representacin, pues no se acta aqu a nombre de otro sino en el propio nombre;
se acta en el propio inters, sin perjuicio de que este inters est vinculado con el inters del que no
ejercita sus derechos (el sustituido).
b.- Casos de substitucin procesal.
Los casos de substitucin procesal son los siguientes:
a.- Artculo 878 del Cdigo de Comercio.
Este artculo ubicado en la parte relativa al derecho martimo se refiere a dos personas importantes:
el naviero y el capitn. Tratndose de un hecho del capitn, el acreedor puede demandarlo a l o al
naviero, y la sentencia afectar a ambos.
b.- Artculo 2.466 del Cdigo Civil.
Se refiere a la accin oblicua o subrogatoria.
c.- Artculo 2.468 del Cdigo Civil.
Se refiere a la accin pauliana o revocatoria, la cual est tratada tambin en la ley de quiebras, en
forma ms completa y detallada.
d.- En la citacin de eviccin.
En la citacin de eviccin, cuando el comprador asume la defensa. La parte es el vendedor, pero el
comprador tambin puede intervenir. Artculo 1845 del cdigo civil.
Para que exista relacin procesal vlida deben concurrir los requisitos:
a) Que se haya notificado vlidamente la demanda
b) Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento.
3.- Debe tenerse un inters actual en el resultado del juicio.
El inters actual en el resultado del juicio se entiende que debe existir en el momento de la
intervencin. No puede tratarse de un inters eventual o condicionado. (Art. 23 del C.P.C.).
El inters ser actual cuando haya comprometido un derecho y no una mera expectativa en el
momento de la intervencin del tercero. Sin embargo, en ciertos y determinados casos, la ley
autoriza la intervencin de un tercero que no tenga un inters actual comprometido.
La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en l. Esto quiere decir
que hay terceros que nunca sern partes en el juicio. Ellos son los testigos y los peritos.
Los testigos son slo un medio de prueba cuyos derechos y obligaciones nada tienen que ver con los
de las partes: sus obligaciones son las de comparecer ante el tribunal y de declarar cuando se les
solicite, diciendo la verdad acerca de lo que se les pregunta.
Los peritos son tambin un medio de prueba, cuya obligacin se reduce a dar una informacin
tcnica cuando le es solicitada.
C.- CLASES DE TERCERA.
Las clases de terceras que pueden hacer valer los terceros o las formas en que ellos pueden llegar a
intervenir en relacin con las partes son:
a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).
a.-Tercera Coadyuvante o intervencin por Va Adhesiva.
Es aquella intervencin en el juicio de las personas que tienen un inters actual en su resultado,
defendiendo pretensiones armnicas y concordantes con los de una de las partes directas. Los
terceros coadyuvantes pasan a ocupar prcticamente un lugar de colaborador del demandante o
demandado.
Para poder intervenir el tercero en carcter de coadyuvante es menester que tenga un inters actual,
el que tendr tal carcter cuando se haya comprometido un derecho y no una mera expectativa del
tercero en el momento de su intervencin.
La doctrina ha sealado que a la solicitud de intervencin en el juicio por parte del tercero
coadyuvante debe conferrsele la tramitacin de un incidente para dar a la otra parte la oportunidad
de hacer valer las objeciones que le pudiere caber esa intervencin.
El tercero puede intervenir en el carcter de coadyuvante en cualquier estado del juicio, ya sea en
primera instancia, segunda instancia y an en los recursos de casacin deducidos para ante la Corte
Suprema.
Al existir una identidad de defensas y posiciones del tercero con una de las partes, el tercero deber
actuar conjuntamente con esa parte a la que adhiere a travs de un procurador comn de acuerdo a
lo previsto en el artculo 23 del Cdigo de Procedimiento Civil, sin perjuicio de hacer
separadamente las alegaciones y rendir las pruebas que estimare conducentes, cuando no se
conformare con el procedimiento adoptado por el procurador comn.
La Jurisprudencia ha sealado que poseen este carcter los acreedores de una de las partes, los
cesionarios de una cuota de derecho de herencia, los accionistas de una sociedad annima en un
juicio que se sigue en contra de la sociedad, el sindico de la quiebra del marido en los juicios de
separacin de bienes seguidos por la mujer contra el marido, el comunero; etc.
b.- Tercera Independiente o intervencin por Va Principal.
Son aquellos, como su nombre lo indica, que sostienen un inters independiente del que han hecho
valer las partes en el juicio.
Estos terceros independientes de acuerdo a lo sealado por la doctrina y jurisprudencia, no obstante
lo establecido en el inciso final del artculo 23 del C.P.C., debe obrar separadamente y no a travs de
un procurador comn.
De acuerdo a la Jurisprudencia tendra este carcter el tercero que compra un bien raz afecto a una
medida precautoria.
c.-Tercera Excluyente o intervencin por Va de Oposicin.
Son aquellos que intervienen en el juicio sosteniendo una pretensin incompatible con las de las
partes. Es un juicio distinto inserto en el proceso originario.
Estos terceros no actan conjuntamente con alguna de las partes a travs del procurador comn, sino
que en forma separada y sin sujecin al procurador comn.
Un ejemplo tpico de tercera excluyente son las terceras de dominio y de posesin dentro del juicio
ejecutivo.
d.-Efectos de las resoluciones dictadas en los juicios en que intervienen terceros.
Las resoluciones que recaen en los juicios en que intervienen terceros, cualquiera sea la clase de
stos, producen respecto de ellos los mismos efectos que respecto de las partes principales de
acuerdo a lo previsto en el artculo 24 del C.P.C.
RESUMEN
Demandante
Directas
Demandado
Indiferente
s
PARTES
Peritos
Indirectas
Intervinientes
Testigos
Por Va Coadyuvante
Interesados
Por Va Principal
Por Va de Oposicin
confiar el patrocinio y la representacin del juicio, a ciertas personas que renen los requisitos
sealados en la ley".
No basta ser capaz en el aspecto de goce y ejercicio para poder actuar ante los tribunales, sino que es
necesario adems el jus postulandi. El jus postulandi es el concepto ya sealado de comparecencia
en sentido restringido.
Hay dos aspectos claves en el jus postulandi:
1) El patrocinio.
2) La representacin o el mandato judicial.
El patrocinio, en sentido puro y general, se refiere a la defensa del juicio, el modo como se va a
enfocar esa defensa.
El poder o el mandato judicial, mira a la representacin, est vinculado a la sustitucin de la parte
por el procurador, mandatario o apoderado en el proceso, para todos los efectos legales.
El abogado patrocinante es el tcnico del derecho.
El procurador es el tcnico del procedimiento.
En distintas legislaciones extranjeras, la labor entre ambos est tan diferenciada que son
incompatibles entre s, no pudindose ser a la vez abogado patrocinante y procurador.
En nuestra legislacin positiva, la rbita de ambos no est absolutamente diferenciada; puesto que
se puede tener a la vez el carcter de abogado patrocinante y apoderado o se puede tener un abogado
patrocinante y un procurador distinto.
En los sistemas extranjeros, tampoco es clara la forma como se enfoca el derecho a pedir en juicio.
Hay distintos sistemas:
1) Para unos sistemas, las partes deben actuar directamente, con prohibicin de que intervenga otra
persona.
2) Hay un sistema facultativo, en el cual puede actuarse personalmente o a travs de representantes,
o tambin puede actuarse en el mismo procedimiento en ciertas oportunidades por representantes.
3) Hay un sistema que exige obligatoriamente la representacin de letrados. Se prohbe la
intervencin de las partes.
Nuestro sistema positivo es mixto, con preeminencia de obligatoriedad de "representantes". La ley
positiva establece la exigencia prcticamente en todos los casos de hacerse asistir por un letrado, o
sea, debe tenerse abogado patrocinante y procurador. En ciertos casos, se acepta la comparecencia
personal.
La norma en cuanto al sistema de comparecencia est en el art.4 del C.P.C.. Actualmente la
comparecencia vara de acuerdo con la etapa en que est el procedimiento.
En primera instancia, lo normal es que deba comparecerse a travs de apoderados, estando
excluida la comparecencia personal. Las personas "apoderadosson las indicadas por la ley sobre
comparecencia en juicio (Ley 18.120).
En segunda instancia, es distinto.
Ante las Cortes de Apelaciones puede comparecerse facultativamente en tres formas:
-en forma personal.
II.- EL PATROCINIO
Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a un abogado
la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.
Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es la defensa de los intereses. El art.588
del COT. se refiere al mandato, pero es aplicable al patrocinio. Pero no se puede confundir el
patrocinio con el mandato. La exigencia de patrocinio est sealada en el art. 1 de la Ley sobre
comparecencia en juicio, en relacin con el art. 4 del C.P.C.
B) FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO.Es un contrato solemne que se constituye slo de la manera sealada por la ley. Dice el art.1 de la
Ley 18.120, en su segundo inciso que se entender cumplida la obligacin de constitucin del
patrocinio, cuando en la primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos
contenciosos o no contenciosos, "el abogado ponga su firma indicando adems su nombre,
apellidos y domicilio". Con la firma en el escrito se configura el patrocinio.
Habitualmente esto se cumple en forma mixta. En un otros del primer escrito, se seala el nombre,
apellidos y domicilio del abogado, y la firma se estampa al final del mismo escrito.
El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto.
No se exige durante el curso del juicio y respecto de cada escrito que se presente, sino al momento
de hacerse la primera presentacin en un juicio que se sigue ante los tribunales de la Repblica.
C) SANCIONES:
Si el patrocinio no se cumple en la forma sealada, la sancin es gravsima. Si la primera
presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el incumplimiento de este requisito provoca
que el escrito no podr ser provedo y se tendr por no presentado para los efectos legales.
(art.1 inc.2 Ley 18.120). Las resoluciones que al respecto se dicten no sern susceptibles de
recurso alguno.
Este patrocinio que se constituye en la primera presentacin cubre todo el juicio, hasta el
cumplimiento de la sentencia.
No obstante, excepcionalmente existen recursos que a pesar de presentarse en el proceso con
posterioridad a la primera presentacin requieren del patrocinio especfico de un abogado.
En primer lugar, hay un recurso que no debiera tener un patrocinio especial, y sin embargo la ley lo
exige, como si se tratara de una nueva presentacin: este recurso es el de queja, que debe contar
con el patrocinio de un abogado, porque se estima que es un asunto separado al que est siendo
conocido por el tribunal que dict la resolucin con falta o abuso. Puede ser el mismo abogado, ya
antes designado en el proceso en que se dict la resolucin que motiva la interposicin del recurso.
(Art. 548 inc. 2 del C.O.T y N1 Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja).
En segundo lugar, el escrito de presentacin de los recursos de casacin en la forma y en el fondo,
debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador del nmero. (art.772 inc. final
C.P.C.).
E) FACULTADES DEL PATROCINANTE.Unidas a ellas est su responsabilidad. El patrocinio significa defensa del asunto. La realizacin de
las defensas se manifiesta:
- En primera instancia. En el hecho la defensa la realiza el mandatario; l firma los escritos en que
se realiza la defensa, pero orientado por el abogado patrocinante.
- Ante los tribunales colegiados: el concepto de defensa nace en plenitud. Las defensas orales ante
las Cortes las hacen los abogados. Hasta hace poco tiempo solo podan alegar los abogados; hoy
tambin pueden hacerlo los egresados que estn haciendo su prctica en favor de las personas
patrocinadas por las Corporaciones de Asistencia Judicial, pero slo respecto de esas causas y ante
las Cortes de Apelaciones y Marciales y no ante la Corte Suprema. (art. 527 C.O.T.).
En cuanto a la facultad del patrocinante de asumir la representacin de la parte debemos distinguir
varias situaciones:
1) En ciertos casos, la ley exige la actuacin personal de la parte, y en ellos el patrocinante no podr
asumir jams la representacin de ella. P. Ej. La absolucin de posiciones o confesin de la parte
pedida para que se preste por ella en persona.
2) En los casos en que la ley dispone que el acto jurdico se realice precisamente por el apoderado,
tampoco podr el patrocinante asumir la representacin.
3) La representacin del patrocinante puede surgir por una actuacin, una gestin o trmite del
proceso. P.Ej. La Dplica en el juicio ordinario.
El artculo 40 inciso 3 de la Ley 4.409 se refera a la representacin del patrocinante.La
representacin del patrocinante es facultativa (la ley deca podr); era una representacin mas bien
para el caso urgente, anormal, y no poda ser permanente en su ejercicio, debiendo asumirse en
forma aislada, espordica y para un caso determinado cuando no sea posible la actuacin del
verdadero representante cono sealaba la Jurisprudencia.
En la actualidad, en el inciso tercero del artculo 1 de la Ley 18.120 se faculta al patrocinante para
asumir la representacin del patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las
C) REQUISITO PARA SER MANDATARIO.Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn sealadas en el art.2 de la Ley 18.120 y
ellos son:
1)Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin;
2) Procurador del nmero;
3)Personas que designen las Corporaciones de Asistencia Judicial (egresados de la Escuela de
Derecho que se encuentren haciendo su prctica, sin importar el tiempo de egreso);
4)Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de Derecho de las Facultades
de Ciencias Jurdicas y Sociales de algunas de las Universidades autorizadas (debe entenderse
acomodado al rgimen curricular); y
5)Egresados de las Facultades de Derecho, que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos despus de
haber rendido los exmenes correspondientes (Tambin entendido segn el rgimen de estudios
vigentes).
La autoridad universitaria competente certificar, a peticin verbal del interesado, el hecho de estar
vigente la matrcula o la fecha del egreso, en su caso. La exhibicin del certificado respectivo
habilitar al interesado para su comparecencia.
La Jurisprudencia ha entendido de acuerdo con esta norma, que no es posible otorgar por escritura
pblica a una persona que no sea abogado habilitado un mandato especial que comprenda slo la
representacin judicial, siendo posible conferir el mandato judicial a las personas que no son
abogados o procurador del nmero slo en los mandatos generales de administracin de bienes.
2)Art. 6, N 2 C.P.C. Acta extendida ante Juez de Letras o rbitro.
Se da muy escasamente. Se hace por medio de un acta extendida ante un juez de letras o un juez
rbitro y suscrita por todos los otorgantes.
Ejemplos son:
a) En el acta de conciliacin puede darse un poder especial.
b) En el caso de los juicios de particin de bienes se usa generalmente esta forma de constituir el
mandato en el acta que se levanta del primer comparendo.
3)Art. 6, N 3, C.P.C. Declaracin escrita del mandante autorizada por secretario del tribunal.
Es la forma habitual. Consta en una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que est conociendo del asunto.
Presentado ante el tribunal, el primer escrito de la parte debe cumplir con la "constitucin efectiva
del mandato". Se cumple con ella cuando el secretario del tribunal autoriza la declaracin escrita del
mandante. El secretario escribe "autorizoo "autorizo el poder", fecha, firma (Ley 18.120).
El secretario para autorizar el mandato debe cerciorarse previamente que el mandatario rene alguna
de las calidades previstas en la Ley de Comparecencia en Juicio (art. 4 Ley 18.120).
4.-Art. 29 de la Ley sobre letra de cambio y pagar (Ley 18.092).
Endoso en comisin de cobranza de letra de cambio y pagar.
Normalmente al cobrarse una letra de cambio, sta se endosaba al abogado, lo cual impeda que
pudieran oponerse excepciones representadas en la letra de cambio; dado que la letra de cambio es
un instrumento autnomo que nada tiene que ver con las obligaciones contenidas en el contrato que
la haya originado.
Esto cre graves problemas ticos por lo que se ide un sistema en el cual con el endoso de la letra
se diera por constituido el mandato con todas las facultades que requieren mencin expresa.
Al efecto, el inc. 2 de la Ley 18.092 estableci que "el endosatario en cobranza puede cobrar y
percibir judicialmente y tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial comprendidas
tambin aquellas que conforme a la ley requieren mencin expresa. Con todo el mandatario slo
puede comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley". Esta ltima forma de
constitucin se materializa a travs de las clusulas "valor en cobro", "en cobranza", "en comisin
de cobranzao cualquiera otra mencin que indique siempre mandato.
Debe tenerse presente que esta forma de constituir el mandato judicial.
1) Solo se aplica con respecto de la letra de cambio y pagar (tambin se aplica con respecto del
cheque, aunque algunos lo discuten).
2) Este mandato judicial puede otorgarse a cualquier persona, pero debe comparecer en juicio en la
forma establecida en la ley y a travs de las personas facultadas al efecto.
Por el solo hecho de endoso, se entienden conferidas al mandatario todas las facultades especiales
que en los dems casos requieren ser otorgadas expresamente.
12) Con respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores secuestres y dems personas
que desempean funciones anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren por nico objeto dar
cumplimiento a la misin que el tribunal les ha confiado o dar cuenta de ellas.
En todos los casos anteriores, se excluye el patrocinio y el mandato.
En verdad se quiere que se cumplan las disposiciones del mandato y del patrocinio, o que se
comparezca personalmente.
Se puede comparecer personalmente ante los Jueces de Menores. Si se designa mandatario ante
estos tribunales, ste debe estar de acuerdo a las exigencias legales, no pudiendo conferirse mandato
a persona no habilitada por la ley para revestir carcter de mandatario.
En las ciudades donde se aplican los arts.1 y 2 de la Ley 18.120, y no existen entidades pblicas o
privadas que presten asistencia jurdica gratuitas los necesitados sern representados y patrocinados
gratuitamente por el abogado de turno. Con ello se insiste en no permitir mandatarios que no tengan
conocimientos legales y que no cumplan los requisitos legales.
G) FACULTADES QUE EMANAN DEL MANDATO JUDICIAL.Las facultades que emanan del mandato judicial se encuentran contempladas en el artculo 7 del
C.P.C. y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos jurdicos. Las facultades
otorgadas pueden ser:
1.- Esenciales u Ordinarias.
2.- De la Naturaleza.
3.- Accidentales o Especiales.
1.- FACULTADES ESENCIALES U ORDINARIAS.
Son aquellas que nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial, y que no pueden
ser limitadas de modo alguno.
El slo hecho de darse un mandato judicial involucra de pleno derecho y en forma inmodificable el
otorgamiento de ciertas facultades, que no pueden limitarse por la voluntad de las partes. Por eso
son esenciales.
Ellas son las que autorizan al procurador para tomar parte del mismo modo que podra hacerlo el
que da el mandato, en todo los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va
de reconvencin se promueven, hasta el cumplimiento completo de la sentencia definitiva. Estas
facultades nacen aun cuando en el poder no se diga nada acerca de ellas.
Estas facultades esenciales normalmente se individualizan como las facultades contempladas en el
inciso primero del art.7 del C.P.C.
Hay una perfecta relacin entre la regla general de la competencia de la extensin (que mira el
tribunal y se aplica a l) y esta norma del mandato (que mira al apoderado y se aplica a el)
El poder cubre todo el juicio, segn estas facultades esenciales.
Caracteres.
a) Nacen an sin que se diga nada con respecto a ellas. El solo hecho de darse el poder, aunque no
se mencionen, les da vida. Basta con que se diga "Confiero poder judicial a ...", para que se
entiendan otorgados automticamente estas facultades.
b) No pueden limitarse de modo alguno por las partes, como lo seala el art.7, inc.1 del C.P.C.:
Las clusulas en que se limiten o nieguen las facultades esenciales, son nulas".
Hay situaciones en que es discutible la plenitud de la representacin. Hay tres procedimientos que
comienzan por un juicio preparatorio. No se trata de demandas judiciales propiamente tal. Ellos son:
1) Cualquier juicio que empiece por medida prejudicial;
2) En ciertos casos, el juicio ejecutivo, puede empezar por gestiones preparatorias de la va
ejecutiva.
3) Juicio contra terceros poseedores de la cosa hipotecada: comienza cuando se le notifica al tercer
poseedor del juicio en su contra.
Si se da poder para estos tres procedimientos preparatorios, cubre el poder la demanda
correspondiente del juicio como tal, o es necesario volver a dar mandato en la demanda misma?.
El mandato es concedido para la representacin judicial, comprende tambin lo vinculado a la
gestin que se realiza; abarca el juicio preparatorio y el juicio como tal hasta su sentencia definitiva.
El poder es amplio.
Hay un antecedente que corrobora lo anterior: una de las excepciones a la distribucin de causa, est
constituida por estos casos. "iniciar el juicio principal por medida previa": Si orgnicamente se
considera todo como un mismo asunto, es absurdo pensar, por la compatibilidad entre el mandato y
las normas del C.O.T., que el mandato no sea amplio.
En todo caso, el poder en la gestin misma, fcilmente puede ser redactado para que cubra la
medida previa y las actuaciones judiciales posteriores.
Una vez otorgado el poder, todas las diligencias y actuaciones se realizan con o a travs del
procurador. El mandante desaparece de la vida procesal durante todo el curso del procedimiento y
slo vuelve a ser considerado en los casos en que por la naturaleza de la actuacin o la expresa
disposicin de la ley deba o pueda actuar personalmente. (Ej: La absolucin de posiciones, cuando
se solicite que ella sea prestada personalmente por la parte).
Como consecuencia de lo anterior, todas las notificaciones durante el procedimiento se deben hacer
al mandatario judicial, siendo nula las que se practiquen al mandante.
2) FACULTADES DE LA NATURALEZA.
Son aquellas que se suponen incorporadas a un poder aunque las partes nada digan de ellas, pero se
pueden modificar por acuerdo expreso de las partes.
En primer lugar, reviste tal naturaleza la que mira a la delegacin del mandato. Si el mandatario no
tiene prohibicin expresa de delegar el mandatario puede hacerlo. Para que no proceda la
delegacin, el mandante debe en el mandato expresamente prohibirla. Esta delegacin obliga al
mandante. (art.7, inc.1 del C.P.C.).
Si se confiere un mandato judicial, puro y simple, se puede libremente delegarlo, lo que obligara, al
mandante (todo lo que haga el delegatario obliga al mandante). Si existe negacin expresa, no
ocurre lo anterior.
No existe inconveniente para otorgar un mandato puro y simple, y antes de producida la delegacin,
efectuar la limitacin a la delegacin del mandato.
Finalmente, se debe tener presente que la delegacin de delegacin no vale. La segunda delegacin
no produce efectos; lo actuado en virtud de la segunda delegacin es nulo. El C.P.C. solo se refiere a
la primera delegacin, la cual tolera. Se termina la posibilidad de delegar, cuando se ejercita la
facultad de delegar por primera vez. Esto es importante cuando se puede producir la comparecencia
ante tribunal superior a travs de procurador del nmero. Ac el poder debe darlo el mandante y no
el delegatario, porque se produce en caso contrario, automticamente, la segunda delegacin con los
efectos sealados.
La delegacin del mandato slo puede ser efectuada en las personas habilitadas legalmente para
desempearse como procuradores (art. 2 inc. 5 Ley 18.120) y reviste el carcter de solemne, puesto
que la delegacin debe efectuarse en alguno de las formas contempladas en el inciso 2 del artculo
6 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En segundo lugar, constituyen facultades de la naturaleza en el sentido de entenderse incorporadas
en el mandato judicial a menos de haberse ellas excluido por el mandante, la facultad de presentar
demandas civiles y la de ser notificadas de ellas dentro del Plenario Criminal de acuerdo a lo
previsto en el artculo 432 del Cdigo de Procedimiento Penal.
De acuerdo con ello, si el mandante confiere mandato judicial en forma pura y simple, se entender
que el mandatario judicial del ofendido se encuentra facultado para deducir la demanda civil en el
Plenario sin la intervencin del mandante; y por otra parte, el mandatario del acusado o tercero
civilmente responsable en el proceso penal podr ser notificado de la demanda civil que se hubiere
deducido en contra de su representado.
Si el ofendido, el acusado o el tercero civilmente responsable le hubieren negado expresamente esas
facultades a sus respectivos mandatarios, regirn las reglas generales. Ello significa, que el escrito
de demanda civil del ofendido y la contestacin de la demanda civil por el acusado y tercero
civilmente responsable debern ser firmadas personalmente por ellos y conferir poder en esos
escrito a las personas habilitadas correspondientes, sin perjuicio de adems no poder ser notificada
la demanda a los anteriores mandatarios.
3) FACULTADES ACCIDENTALES O ESPECIALES.
Estas facultades slo se entienden incorporadas al mandato judicial, cuando expresamente han sido
concedidas al mandatario. Si se concede un mandato judicial sin aludir a estas facultades, el
mandatario no puede ejercer ningn acto que las lleve envuelta.
El C.P.C., las seala expresamente en el art. 7 inc. 2.
Se individualizan generalmente como las facultades de art. 7 inc. 2 del C.P.C.
Sin embargo, no se entendern concedidas al procurador sin expresa mencin, las facultades de:
a) Desistirse en primera instancia de la accin deducida.
Esto se confunde con el desistimiento de la demanda. O sea, es el acto por el cual el demandante
decide no continuar el juicio, decide dejar sin efecto las peticiones formuladas al tribunal. Este acto
tiene gran importancia: produce cosa juzgada, con respecto de las pretensiones hechas valer. Si
existe desistimiento, no pueden volver a promoverse nunca ms la pretensin. Por eso se exige
mencin expresa, porque el desistimiento extingue para siempre la pretensin hecha valer en la
accin deducida.
b)Para aceptar la demanda contraria.
La aceptacin es lo que se llama "allanamiento a la demanda", que es esencialmente un acto de
disposicin (art.313 del C.P.C.). Se requieren facultades expresas para que disponga el mandatario,
de parte del mandante, la aceptacin de la demanda por ser un acto de disposicin.
c)Absolver posiciones, o sea, confesar en juicio.
Es el sistema judicial de provocar confesiones. Es la confesin provocada o absolucin de
posiciones. Las posiciones son las preguntas hechas por escrito y dentro de un sobre cerrado por una
parte a la otra, para que las conteste en una audiencia que el tribunal fija especialmente para ese
efecto. Para dar el mandatario judicial de una parte respuesta a esas posiciones se requiere que no se
hubiere solicitado que se den las respuestas personalmente por la parte y que al mandatario judicial
se le hubiere conferido la facultad de absolver posiciones expresamente, porque puede llegar a ser
un acto de disposicin. Por ejemplo, a travs de la confesin y del reconocimiento de los hechos por
parte del demandado puede acogerse la demanda contra l (art.1.713 Cd. Civil y 402 del CPC.).
d) Renunciar a los recursos o a los trminos legales:
Esta facultad se refiere a renunciar anticipadamente a stos en forma expresa posibilitando el xito
de la contraparte. Para esto tambin se requiere manifestacin expresa. La renuncia se refiere a una
renuncia expresa. No puede cubrir la circunstancia de que no se haga uso del plazo o que no se
interponga el recurso en el plazo correspondiente. Abarca solo la renuncia expresa. De otro modo,
es trastocar todo el sistema del mandato judicial. Este es el criterio de la jurisprudencia chilena.
Por otra parte, una vez interpuesto el recurso, el mandatario judicial puede desistirse de l, puesto
que la ley exige facultades especiales para desistirse de la demanda y no de los recursos que se
hayan hecho valer.
e) Transigir:
La transaccin es un acto de disposicin, porque se hacen concesiones recprocas. No se puede
someter a la sola voluntad del mandatario judicial. (art. 2.246 del Cd. Civil).
Como en el texto del art. 7 no aparece comprendida la facultad de celebrar avenimiento y
conciliacin, al conferirse el poder para transigir si ellas quieren ser otorgadas debe dejarse expresa
constancia que las facultades de transar comprende la de avenir y aceptar conciliacin. Con ello se
salva toda discusin que pudiere presentarse acerca de s en el caso de otorgamiento de poder con
las facultades de ambos incisos del art.7 se encuentra comprendidas o no las de avenir y celebrar
conciliaciones.
f) Comprometer.
Tampoco se entiende incorporada, sin expresa mencin, la facultad de comprometer, es decir
celebrar un acto por el cual se designa un rbitro para que resuelva un asunto. Se sustrae un asunto
de la justicia ordinaria para someterlo a conocimiento y resolucin de un juez rbitro.
g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores:
Tampoco puede hacerlo el mandatario, sin expresa mencin en el mandato, ya que ello significa
alterar las reglas generales de la ley da al respecto. (art.223 del C.O.T.).
h) Aprobar convenios:
Cuando alguien pasa a ser insolvente, puede ocurrir que los acreedores pidan su quiebra.
Este no es el nico medio de poner trmino a la insolvencia. La ley ha creado otro institucin: Los
convenios:
Las dos clases de convenios reglamentados por la ley son:
Convenios preventivos: Es aquel que el deudor propone a sus acreedores para impedir la
declaratoria de quiebra. Pueden ser:
- Extrajudiciales.
- Judiciales.
Hay tambin convenios judiciales, que operan durante la quiebra y en que el fallido cita a los
acreedores con la misma finalidad de los convenios preventivos. Los convenios son autorizados,
asimismo, por la junta de acreedores.
Los convenios son excepcionales desde todo punto de vista. En el acto de suscribirlos, se manifiesta
una facultad de disposicin en que se renuncia a una cuota del crdito por va directa o indirecta.
Por va indirecta, se pagan los acreedores a prorrata del resultado de la liquidacin de bienes.
Por va directa, se puede estipular, por ejemplo, que se paga slo un 75% del crdito.
En los convenios va envuelta una alteracin de las reglas generales, por lo cual la facultad de
suscribirlos debe ser expresamente mencionada en el mandato. (art. 178 Ley de Quiebras).
i) Percibir:
Es la operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto de
apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos. (Capitant)
Tambin debe mencionarse expresamente. En el Cdigo Civil no es tampoco una facultad comn.
En lo procesal se requiere que aunque sea una facultad que normalmente va en beneficio del
mandante (percibir frutos y rentas), se tenga especificacin con respecto de ella, porque puede tener
implicancia en asuntos monetarios. El legislador no quiere crear el problema de restitucin entre
mandante y mandatario. No se quiere que el mandatario cobre y no reintegre. Por eso debe
expresarse esta facultad.
De all que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que correspondan a su
mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los cheques que se giren en el
proceso debern extenderse en forma cruzada y nominativa a nombre del mandante y no del
mandatario judicial, quien slo podr efectuar el retiro material del documento para su posterior
entrega al mandante.
Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del endoso de letras de
cambio con clusula "valor en cobrou otro semejante; no siendo necesaria ninguna otra
especificacin en esta forma especial de constituir el mandato para que se entienda ella
comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).
Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan incorporadas las facultades
especiales?
El C.P.C. en el art.7, inc.2, dice: "no se entendern concedidas al procurador las siguientes
facultades, sin expresa mencin....
Por largo tiempo la doctrina y la jurisprudencia sostuvieron que se entendan otorgadas al
enumerarlas una a una; se las deba sealar en forma especfica y casustica. Hoy no es as. Se
acepta como vlida la forma de otorgar el mandato judicial, con las facultades especiales includas,
por esta sola mencin de carcter general: "confiero poder judicial a NN, con las facultades de
ambos incisos del art.7 del C.P.C. que el mandante declara conocer y da por expresamente
reproducidas una a una".
Ello es factible porque el art.7 es una ley. La ley se presume conocida de todos y al establecerse en
el mandato la cita de la ley y el hecho de darse por expresamente reconocidas estas facultades del
mandato es suficiente resguardo para el mandante.
Al concederse mandato judicial se debe tener presente al otorgarse la facultad de absolver
posiciones (confesar) que es til establecer que esa facultad se otorga previa notificacin del
mandante, o sea, para que pueda el mandatario prestar confesin en juicio, ser siempre necesario
que se notifique a la parte directamente.
Tambin se debe limitar la facultad del mandatario de contestar nuevas demandas: esta facultad
nacer solo una vez que el mandante haya sido validamente notificado. El mandato puro y simple
autoriza al mandatario para contestar nuevas demandas antes de que se notifique al mandante. Se
debe establecer la limitacin sealada, porque muchas veces los mandatarios no saben las
condiciones particulares del mandante. Esta limitacin es de gran importancia para el resguardo de
los intereses del mandante.
En el caso que la parte hubiere conferido al mandatario judicial todas o algunas de las facultades
especiales del inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, la parte deber firmar con
el mandatario judicial los escritos que digan relacin con esas facultades ante el secretario del
tribunal (art. 2 inciso 6 Ley 18.120).
notificacin es nula.
Sin embargo, es menester tener presente que existen casos en que la ley, en forma expresa, requiere
la intervencin de la parte, como ocurre por ejemplo:
a) En la gestin de avenimiento, en los juicios del trabajo y, en las querellas por injuria o calumnia.
b) En la conciliacin, en lo civil.
c) En la absolucin de posiciones, en las cuales se puede solicitar que ellas sean prestadas
personalmente por la parte y no por el mandatario judicial, an cuando tenga conferidas facultades
para ello.
d) En el proceso penal, debe notificarse personalmente al procesado que se encuentre preso todas las
resoluciones que se dicten (art. 66 C.P.P.). Asimismo, debern notificarse personalmente al
procesado y no a sus mandatarios judiciales, se encuentre preso o no, la sentencia definitiva de
primera instancia y el cmplase de la de segunda instancia. (art. 505 C.P.P.).
Tampoco juega el mandato cuando la ley requiera la intervencin de otra persona distinta de la parte
y del mandatario como sucede en la comparecencia que debe efectuarse a travs del procurador del
nmero o de abogado habilitado ante la Corte Suprema.
La revocacin es un acto unilateral del mandante; la renuncia un acto unilateral del mandatario.
La renuncia se debe poner en conocimiento del mandante junto con el estado del juicio.
Para que la renuncia desafecte al mandatario del juicio, debe cumplir copulativamente los siguientes
requisitos:
a) Poner en conocimiento del mandante el hecho de la renuncia y el estado del juicio.
b) Debe transcurrir el trmino de emplazamiento desde la notificacin de la renuncia a la parte.
Durante todo este trmino (15 das) el procurador conserva la responsabilidad de mandatario.
Transcurrido el plazo deja de serlo.
Si se designa nuevo mandatario antes de transcurrido el trmino de emplazamiento, ser con este
mandatario con quien se entender la contraparte, porque ya habr constancia de ello en el proceso.
La renuncia debe ser expresa. Si no se notifica, no opera y en este caso, si el mandatario no acta, es
responsable de lo ocurrido por su culpa o dolo y comete delito o cuasidelito civil.
5)La muerte como causa de extincin.
El mandato judicial, con respecto a la muerte, difiere con el mandato civil.
a) La muerte del mandante no extingue el mandato judicial (arts. 396 y 529 del C.O.T.).
b) El mandato judicial se extingue por muerte del mandatario. La muerte del mandatario es un
hecho no regulado en forma general en sus efectos procesales por el C.P.C. Por tratarse de un hecho
pblico y notorio (la muerte consta en un registro pblico) toda actuacin hecha a travs de
mandatario muerto es nulo, aunque no haya constancia de la muerte en el proceso. Esta nulidad la
puede hacer valer la parte que estuvo asistida por el fallecido, acompaando certificado de
defuncin (se suspende el proceso, se aplican las normas civiles).
La muerte puede ocurrir en momentos importantes del proceso. Por esto lo suspende ntegramente.
de otro modo, sera perjudicial al mandante que dio el mandato por imperativo de la ley (art.5 del
CPC).
Slo tratndose de la vista de la causa, el legislador ha contemplado expresamente la suspensin de
ella como consecuencia de la muerte del procurador o del litigante que gestiona por s en el pleito.
Al efecto, el artculo 165 N 3 del C.P.C. establece que "slo podr suspenderse en el da designado
al efecto la vista de una causa: 3Por muerte del procurador o del litigante que gestione por s en el
pleito.
En estos casos, la vista de la causa se suspender por 15 das contados desde la notificacin al
mandante de la muerte del procurador o desde la muerte del litigante que obraba por s mismo en su
caso".
acuerdo al art.28 del C.P.C., modificado por la Ley 18.384 (Diario Oficial de 9 de enero de 1985),
"los procuradores judiciales respondern personalmente del pago de las costas procesales generadas
durante el ejercicio de sus funciones, que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la
responsabilidad de stos".
El legislador ha establecido una responsabilidad solidaria del procurador y del mandante respecto de
las costas procesales. Antes de la modificacin del ao 1985, no se especificaba las costas a las que
se extenda la solidaridad (procesales o personales).
El antiguo precepto slo se refera a "las costas que sean de cargo de sus mandantes", expresin
genrica que comprenda tanto a las costas personales como a las procesales.
La Corte Suprema ha expresado que "armonizando la norma del art.28 del C.P.C. con las anteriores
referidos al Ttulo IV, debe concluirse que la obligacin personal que dicho precepto impone al
procurador judicial es la de hacerlo responsable slo del pago de las costas procesales que define el
art. 139 del indicado cuerpo legal, porque precisamente esta disposicin expresa que stas son las
causadas en la formacin del proceso y que corresponden a servicios estimados en los aranceles
judiciales, definicin que est en armona con las cargas pecuniarias a que se refiere el citado Ttulo
IV".
En la actualidad, de acuerdo al nuevo texto del artculo 28 de C.P.C. no cabe duda que la
responsabilidad de los procuradores slo se refiere a las costas procesales y no a las personales.
A partir de la dictacin del D.L.3.621 (D.OF.7-02-81), los afectados por un acto desdoroso, abusivo
o contrario a la tica, cometido por un profesional en el ejercicio de su profesin, deben recurrir para
la aplicacin sancin disciplinarias a los tribunales ordinarios de justicia, y no ante los colegios
profesionales que carecen de dichas facultades y han pasado a constituir asociaciones de carcter
gremial. Para tal efecto se debe presentar una demanda, la que tramitar como un asunto
contencioso civil de acuerdo al procedimiento sumario. La sentencia que se dicte en este
procedimiento, producir cosa juzgada en el juicio civil que se iniciare para cobrar los perjuicios
causados. Finalmente, si con motivo de dicha reclamacin el juez estimare que hay mrito suficiente
para instruir proceso por crimen o simple delito por accin pblica, pasar los antecedentes al juez
del crimen correspondiente o instruir el mismo el proceso respectivo si tuviera competencia para
ello.
K) PARALELO ENTRE EL PATROCINIO Y EL MANDATO.
Con el fin de precisar en mayor forma las diferencias y semejanzas que existen entre uno y otro,
podemos efectuar entre el patrocinio y poder las siguientes comparaciones:
1.- Naturaleza Jurdica.
Tanto el patrocinio y el poder revisten la naturaleza jurdica de un mandato solemne.
2.- Objetivo
Patrocinio: Defensa de los derechos, teniendo el patrocinio una representacin ms bien de carcter
espordica a pesar de las facultades que al respecto establece el inc.3 del art.1 de la Ley 18.120.
Poder: Representacin de una persona en las diversas gestiones dentro del proceso.
3.- Casos en que se exige y exenciones a esa obligacin.
Son comunes tanto el patrocinio y poder segn lo establecido en los arts. 1 y 2 de la Ley 18.120.
4.- Personas que pueden asumirlo
Patrocinio: Slo abogados habilitados para el ejercicio de la profesin.
Poder: Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, ms las otras personas sealadas en l
inc.1 del art.2 de la Ley 18.120.
1) AGENCIA OFICIOSA:
A) CONCEPTO
Lo normal es la exigencia de la ley de cumplir estrictamente con el jus postulandi, o sea, en la
primera presentacin de cada parte, debe constituirse mandato judicial.
Pero puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto jurdico procesal
no se encuentre. (Ej. una persona es validamente notificada media hora antes de irse al extranjero).
Esto se salva por la agencia oficiosa procesal (art.6 inc.finales del C.P.C.).
El mandatario debe exhibir el ttulo en virtud del cual representa al mandante. La agencia oficiosa
permite comparecer en juicio sin exhibicin de ttulo, sin acreditar la existencia de mandato judicial
de parte del mandante.
La agencia oficiosa consiste en que una persona determinada comparece ante un tribunal asumiendo
la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo actuado de parte del que
normalmente debi ser su mandante.
B) REQUISITOS.
1) Que el que acta sin poder sea persona habilitada para comparecer en juicio o en caso contrario,
se haga representar en la forma que la Ley 18.120 establece (art.6 inc.4 del C.P.C.).
2) Se debe invocar por parte del agente oficioso las causas calificadas que impiden al directamente
afectado comparecer.
3) Se debe ofrecer por la agente oficioso una garanta de que lo actuado por l va a ratificarse. Si no
se ratifica, la garanta se hace efectiva. Esta garanta se denomina "fianza de ratoo "fianza de
ratificacin".
El tribunal deber calificar las circunstancias del caso y lo hace libremente. Establece si lo expuesto
es motivo suficiente para que la parte no haya podido comparecer directamente. Si le parecen
adecuados, califica la garanta y si la acepta, seala un plazo razonable para que se efecte la
ratificacin por parte del que ha sido representado sin poder. Las circunstancias que se exponen
configuran la imposibilidad de comparecer de la parte. La garanta que normalmente se ofrece es
una fianza simple. Lo que el Tribunal hace es calificar los bienes del fiador; se aceptan mnimas
garantas y normalmente no se exigen depsitos en dinero o hipotecas.
El plazo de ratificacin depender de las circunstancias invocadas. El representante debe, en todo
caso, cumplir en el momento de su comparencia con los requisitos corrientes de la comparecencia
(Ley 18.102).
Si la ratificacin no se produce, hay efectos procesales y civiles:
a) Efectos procesales: Se tiene por inexistente todo aquello en que ha intervenido el represente
(todo es nulo). Como el plazo es judicial, puede ser prorrogado a peticin de parte las veces que
estime conveniente el tribunal.
b) Efectos civiles: Se indemnizan los perjuicios causados de los que responde el fiador.
Si la ratificacin se produce dentro del plazo establecido, se confirma todo lo actuado por el agente
oficioso, se alza la fianza y contina la tramitacin del juicio con el correspondiente mandato
judicial debidamente constituido.
2) PROCURADOR COMUN.
Su modo de designarse, sus facultades y sus modos de actuacin se establecen en los art.12 a 16 del
C.P.C.
Es aquel mandatario que obligatoriamente debe designarse para la representacin conjunta por dos o
ms demandantes o demandados que dentro de un proceso hacen valer idnticas pretensiones o
excepciones.
De acuerdo con lo previsto en los artculos 19 y 23 del C.P.C. se exige la designacin de procurador
comn:
- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.
- Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
- En el caso de intervencin de tercero coadyuvante.
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las partes a
quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 12 del
C.P.C.El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable que seale el tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el nombramiento del
procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber este hacer la designacin,
con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el nombramiento en un procurador del
nmero o en el procurador de una de las partes que hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo
previsto en el artculo 13 del C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede ser revocado
en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o el tribunal no
podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el tribunal a peticin de una de
ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan procedente la revocacin.
Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y no
suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no producir efectos
mientras no quede constituido el nuevo procurador.
Sus facultades son las de un mandatario judicial: es un representante de las partes que lo han
designado o para las cuales ha sido designado.
Debe ajustarse en su actuacin a lo que le indiquen las partes. (art.15 del C.P.C.).
El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las instrucciones y
voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn de acuerdo, podr
proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms fiel y
expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del C.P.C.).Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que
estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos
concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar dichos plazos o su ampliacin, o
interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en estas
solicitudes, como sobre cualquier sentencia interlocutoria o definitiva. (Art.16 del C.P.C.).No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los casos en que exista
pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20 del C.P.C., en los que ellos
podrn actuar separadamente en el juicio. Dichos casos son:
- Cuando son distintas las acciones de los demandantes
- Cuando son distintas las defensas de los demandados.
- Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn actuando las partes
representadas por un procurador comn, surgen en el curso del proceso incompatibilidades de
intereses entre las partes que litigan conjuntamente.
1) Sociedad Annima: por disposicin obligatoria de los estatutos, el representante debe ser
siempre el gerente (art.49 Ley 18.046).
2) Sociedades Mineras: Son de dos clases:
a) Sociedades minera legal: Nace de un hecho, manifestacin conjunta por dos o ms personas de
una pertenencia minera o la adquisicin de cuotas de una pertenencia minera.
b) Sociedad Contractual Minera: Nace de un acto de las partes en que se manifiesta explcitamente
la voluntad de crear una sociedad minera; supone la existencia de un contrato. Con respecto de
stos, se aplica ntegramente el art.8 del C.P.C.; las representar su administrador.
Con respecto a las Sociedades Mineras Legales, se aplican las normas especiales del Cdigo de
Minera: representar a la Sociedad, el socio designado por la Junta de Socios respectiva. Si no
existe junta, la representar el socio que tuviere mayores derechos y si hubiere dos o mas socios con
iguales derechos la representar el socio cuyo apellido comience con la letra ms cercana a la A.
(Art. 193 Cd. Minera.)
3) Es una situacin muy frecuente, especialmente en las Sociedades de personas (no annimas),
que no se designe un gerente o administrador.
A estas sociedades, como se las notifica?. Normalmente deber notificarse a todos y cada uno de
los socios, que tengan la administracin. Sin embargo, nuestro C.P.C. seala con respecto de las
sociedades civiles y comerciales (incluso las de responsabilidad limitada) con un sistema plural de
Administracin, que basta con notificar personalmente a uno de los socios de la Sociedad. (Esta
interpretacin se funda en la historia del art.8 del C.P.C.).
CAPITULO V: EL EMPLAZAMIENTO
1.- CONCEPTO.
El emplazamiento es el llamamiento con plazo hecho por el juez, citando a alguna persona para que
comparezca en un proceso o instancia a manifestar su defensa o a cumplir con lo que se
mandare.(Couture)
Es la notificacin que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga valer sus
derechos.
2.- ELEMENTOS.
El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de dos elementos:
1.- Existencia de una notificacin.
2.- Transcurso del plazo para que se hagan valer los derechos.
Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es menester distinguir entre el emplazamiento de
la primera o nica instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.
es la que se produce por ejemplo en los casos contemplados en los artculos 5, 21 y 492 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
No obstante, es menester tener presente que el trmino de emplazamiento no siempre tiene la
extensin que se contempla dentro del juicio ordinario, sino que este vara de acuerdo a los diversos
procedimientos.
En el juicio sumario, el trmino de emplazamiento se cuenta desde la ltima notificacin, que
normalmente es la del demandado, y es de:
- De 5 das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal.
- De 5 das, ms los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que cada cinco
aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal, sea dentro o fuera del pas.
Este plazo en el juicio sumario es para que las partes comparezcan ante el tribunal a un comparendo
de discusin en el cual el demandante ratifica su demanda, y el demandado, debe proceder a
efectuar la contestacin de la demanda.
En el juicio ejecutivo, el trmino de emplazamiento, que se cuenta desde el requerimiento de pago
que tiene el carcter de plazo individual y para que el demandado presente su escrito de oposicin
de excepciones, tiene la duracin siguiente:
- De 4 das si el demandado es requerido de pago en la comuna donde funciona el tribunal.
- De 8 das, si el demandado es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de
los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal.
- De 8 das, mas los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que cada cinco
aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es requerido de pago fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.
El emplazamiento en la primera o nica instancia constituye un trmite esencial para la validez del
procedimiento (Art. 795 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los elementos que lo configuran
en el proceso posibilita que en contra de la sentencia definitiva o de las interlocutorias que pongan
trmino al juicio o hagan imposible su continuacin que en el se dicte se interponga el recurso de
casacin en la forma.(art. 768 N 9 del C.P.C.).Por otra parte, el artculo 80 del C.P.C. posibilita al demandado rebelde para solicitar que se declare
la nulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho llegar las copias de la
demanda y resolucin recada en ella o que ellas no son exactas en su parte substancial.
instancia, y se configura por la notificacin de la resolucin que pronuncia ese tribunal concediendo
un recurso de apelacin deducido ante l para ante el tribunal que ha de conocer de la segunda
instancia.
La notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin se notifica a las partes ante el
tribunal de primera instancia por el estado diario.
En consecuencia, el primer elemento para la segunda instancia se encuentra configurado por la
notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin y este trmite se debe efectuar ante
el tribunal de primera instancia.
2.-TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY ESTABLECE PARA COMPARECER
ANTE EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA.
El segundo elemento del emplazamiento para la segunda instancia se encuentra configurado por el
transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal de alzada.
Este plazo comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado del secretario del
tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al recurso de apelacin.
El plazo fatal para que las partes comparezcan ante el tribunal de segunda instancia, que se cuenta
desde el certificado de ingreso, vara de acuerdo a la ubicacin del tribunal de primera instancia en
relacin con la del tribunal de alzada, pudiendo ser ste a saber:
Art.200 CPC:
- De cinco das, si el tribunal de primera instancia funciona dentro de la comuna del tribunal de
alzada.
- De cinco das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento si el tribunal de primera instancia
funciona fuera de la comuna del tribunal de alzada.
La efectos que genera la falta de comparecencia de las partes ante el tribunal de segunda instancia
son muy dismiles segn si las falta de comparecencia se refiere al apelante o al apelado.
Si quien no comparece dentro de plazo es el apelante, se debe declarar la desercin del recurso de
apelacin, generndose el trmino de ste.
En cambio, si quien no comparece dentro del plazo es el apelado, no se produce la desercin del
recurso de apelacin, sino que ste contina con su tramitacin tenindose al apelado por rebelde
por el solo ministerio de la ley respecto de todos los trmites posteriores hasta su comparecencia, sin
ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las que producen efectos respecto del
apelado rebelde desde que se dicten.
Este segundo elemento para el emplazamiento de la segunda instancia se debe efectuar ante el
tribunal de la segunda instancia.
En consecuencia, en el emplazamiento para la segunda instancia que se abre con motivo de la
interposicin del recurso de apelacin, el primer elemento del emplazamiento que es la notificacin
de la resolucin que concede el recurso de verifica ante el tribunal de la primera instancia; pero el
segundo elemento consistente en el transcurso del plazo para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia se verifica ante ste.
El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial para la validez del
procedimiento (Art. 800 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los elementos que lo configuran
en el proceso posibilita que en contra de la sentencia definitiva o de las interlocutorias que pongan
5.- EFECTOS DE LA NOTIFICACION VALIDA DE LA DEMANDA.A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del emplazamiento,
y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.
1.- De carcter procesal.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s y de estas con
el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese tribunal para la resolucin
del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar sentencia para su resolucin, a menos de
producirse un trmino anormal del procedimiento durante su tramitacin.
b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia para el
conocimiento del asunto ante el tribunal.
c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de retirar
materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la demanda, y la
resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer, pudiendo oponerse la cosa
juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual se quiera hacer valer la pretensin
desistida.
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el procedimiento
avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para darle curso al
procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin recada en una gestin
til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el abandono del procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer dentro de
l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la notificacin de la
demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para la interrupcin civil de la
prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La sentencia
constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia misma.
f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia, pudiendo el
demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el demandante pretenda
con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra la triple identidad respecto de
aquel que se encuentra pendiente.
g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso, como son:
1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su inactividad pueda
dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;
2.-Se genera para el demandado la carga de la defensa, derecho que debe ejercer dentro de los
plazos fatales que establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de
ganar el juicio.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien sostiene
posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez terminada su
tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto dentro de los plazos legales.
El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la interposicin de una queja disciplinaria en
contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del C.O.T..-
En el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica no recibe aplicacin el
abandono del procedimiento, por cuanto las pretensiones que en l se hacen valer son indisponibles
y porque en l recibe aplicacin preponderante el principio inquisitivo de acuerdo con el cual el
impulso procesal se radica en el tribunal.
En cambio, en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada la paralizacin
del procedimiento tiene una sancin ms drstica incluso que la el abandono del procedimiento
contemplada para el procedimiento civil. Esta institucin es el abandono de la accin penal
privada y se haya contemplada en el artculo 587 del C.P.P..De acuerdo con esa institucin del abandono de la accin penal privada, si las partes no dan curso al
procedimiento de accin penal privada durante 30 das, el tribunal que est conociendo de la causa
en primera o segunda instancia, de oficio o a peticin de parte, puede declarar el abandono de la
accin.
Esta sancin del abandono de la accin penal privada es ms drstica que el abandono del
procedimiento, no slo porque su plazo es menor y puede ser declarada de oficio por el tribunal,
sino porque adems produce la prdida no slo del procedimiento, sino que adems de la pretensin
penal privada que se hizo valer en l.
La razn por la cual se establece esta institucin en el procedimiento por crimen o simple delito de
accin penal privada se debe a que en ste recibe plena aplicacin el principio inquisitivo y a la
animadversin que existe de parte del legislador hacia l.
Ello significa que el perodo que media entre la presentacin al tribunal del escrito de suspensin de
comn acuerdo por las partes y el del vencimiento del plazo de suspensin acordado no debe ser
considerado para el computo de ningn plazo dentro del procedimiento, puesto que se establece
expresamente la suspensin de ellos dentro de ese perodo.
Sin perjuicio de la suspensin del procedimiento por acuerdo de las partes, es posible tambin que
ella se produzca con motivo de la dictacin de diversas resoluciones por parte del tribunal que
conoce la causa o del tribunal superior de aquel.
En efecto, la tramitacin de un asunto ante el tribunal de primera instancia se suspende en caso que
se conceda en contra de una resolucin dictada por l un recurso de apelacin que comprenda el
efecto devolutivo y suspensivo. En ese evento, la causa se suspender en su tramitacin ante el
tribunal de primera instancia hasta que no notifique el cmplase de la resolucin pronunciada por el
tribunal de segunda instancia que hubiere resuelto el recurso de apelacin, puesto que el efecto
suspensivo suspende la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa desde
la concesin del recurso hasta su resolucin de acuerdo a lo previsto en el artculo 191 del C.P.C.
Tratndose de los recursos de casacin, la regla general establecida en el artculo 774 del C.P.C. es
que la concesin de ellos no suspende la tramitacin del procedimiento ante los tribunales
inferiores.
Por otra parte, los tribunales superiores de aquel que conoce de un proceso pueden ordenarle al
inferior la tramitacin de una causa mediante la orden de no innovar en los recursos de apelacin
concedido en el slo efecto devolutivo y en el recurso de queja. Tratndose del recurso de queja, la
orden de no innovar no suspende el curso de los plazos fatales que hayan comenzado a correr antes
de comunicarse dicha orden de acuerdo a lo previsto en el N 7 del Auto Acordado de la Corte
Suprema sobre tramitacin y Fallo del Recurso de Queja de 6 de Noviembre de 1972, que se
contiene en el Apndice del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En el procedimiento penal, es posible que se suspenda la tramitacin del procedimiento mediante la
resolucin sobreseimiento temporal, si concurre alguna de las causales legales que lo hacen
procedente contempladas en el artculo 409 del C.P.P.-. Esta suspensin del procedimiento que
genera el sobreseimiento temporal se produce hasta que se presenten mejores datos de investigacin
o cese el impedimento legal que haya detenido la prosecucin del juicio de acuerdo a lo previsto en
el inciso segundo del artculo 418 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Finalmente, es posible que la suspensin del procedimiento se produzca tambin por la muerte de la
parte que obre por si misma (art. 5 C.P.C.) o que se suspenda la vista de la causa por la muerte del
procurador o de la parte que obre por si misma de acuerdo a lo establecido en el artculo 165 N 3
del C.P.C.
delitos, pone trmino al juicio y tiene la autoridad de cosa juzgada de acuerdo a lo previsto en el
inciso primero del artculo 418 del C.P.P..- En todo caso, esta es una excepcin ms aparente que
real a que la extincin del proceso no se produzca a travs de la dictacin de una sentencia
definitiva, puesto que nuestra Jurisprudencia ha sealado que el sobreseimiento definitivo tiene la
naturaleza jurdica de una sentencia definitiva.
II.- ACEPCIONES.
La voz accin ha sido utilizada a lo largo del campo del derecho en los ms variados significados.
En Derecho mercantil se utiliza la expresin accinpara referirse a la parte o cuota en que se
divide el capital de una sociedad annima. En Derecho penal, ha sido tomada en el sentido de
B. ESTRUCTURA.
La pretensin procesal requiere la concurrencia de elementos subjetivos, los que se encuentran
configurados por:
a)el rgano jurisdiccional, que debe contar con jurisdiccin y competencia objetiva y subjetiva ;
b) el actor, que es quien formula la pretensin y debe contar con la capacidad para ser parte,
capacidad procesal, ius postulandi y con la legitimacin activa para obrar; y
c)el demandado, que es la persona frente a quien se dirige la pretensin y debe contar con la
capacidad para ser parte, capacidad procesal y con la legitimacin pasiva para obrar, sin requerirse
para formular la pretensin respecto de ste que se determine quienes actuarn por el sujeto pasivo
dando cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.
El elemento objetivo de la pretensin se encuentra configurado por el bien litigioso que se
pretende, el que puede consistir en una cosa corporal o en una conducta de una persona. El objeto de
la pretensin debe ser fsica y moralmente posible, idneo en cuanto se debe hacer valer en un
proceso que permita formular de esa pretensin, y con causa, esto es, con la existencia de un
fundamento legal o motivo que la justifica, o cuando hay por lo menos, un inters personal legtimo
y directo en el que la plantea.
C. EFECTOS DE LA PRETENSIN.
La pretensin constituye el elemento objetivo del proceso y representa el ncleo central de ste. La
pretensin es la declaracin de voluntad del actor cuya existencia determina que se origine,
mantenga y concluya un proceso.
La pretensin procesal engendra un proceso, en el sentido que normalmente esa manifestacin
de voluntad ha de constituir su acto primero e inicial. Sin embargo, nada se opone a que un proceso
comience sin pretensin procesal, si lo hace siempre con vistas a una pretensin futura, como ocurre
en el en el proceso civil con la medidas prejudiciales preparatorias, probatorias y precautorias, en las
cuales solo es necesario sealar la accin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos.(Art. 288 del C.P.C.). Sin embargo, lo nico que exige la funcin de pretensin en
este sentido es que tan pronto como definitivamente no aparezca o desaparezca la pretensin
procesal, el proceso mismo, por quedar sin razn, sea eliminado.
La pretensin procesal determina el mantenimiento del proceso, hasta que el mantenimiento
que a la pretensin debe darse haya alcanzado su finalidad. La pretensin procesal mantiene
funcionalmente en vida al proceso. Tampoco quiere esto decirse que el proceso haya de conservar
una armadura rgida durante todo su desarrollo, guardando siempre dentro de s un ncleo
inconmovible que no pueda sufrir la variante ms ligera. Por el contrario, nada se opone a que la
pretensin procesal, conservando su existencia, experimente un cierto desarrollo durante la
pendencia procesal, lo que explica las modificaciones que puede experimentar a lo largo de la
pendencia, que permiten hablar metafricamente desde luego, de una biologa de la pretensin
procesal. El cambio de los sujetos de la pretensin mediante la transmisin de la titularidad de la
misma de una a otra persona, fenmeno que cabe llamar transmisibilidad de la pretensin; el cambio
en el bien de la vida a que la pretensin se refiere; el cambio en la peticin o en los acaecimientos de
hecho que le sirven de ttulo, son todas las vicisitudes que pueden, evidentemente, producirse en el
proceso y que no afectan a su existencia en tanto perdure el ncleo esencial de la pretensin a que
debe la vida. Cabe hablar, pues, de un efecto de la pretensin conservatorio del proceso, sin
perjuicio del principio de transformabilidad, que lleva consigo por la misma razn, una
modificacin del proceso en que la pretensin se deduce.
La pretensin procesal determina la conclusin de un proceso, puesto que cuando esta
reclamacin de parte deja de existir por algn acaecimiento jurdico que tenga asignada esa eficacia
el proceso debe terminar. Cuando la pretensin desaparece, el proceso queda eliminado. Si la
pretensin se satisface, entonces el proceso ha llegado a su fin normal, y concluye mediante la
decisin judicial, ya que la decisin judicial no quiere decir otra cosa que satisfaccin de una
pretensin o, en palabras ms amplias, expresin de una voluntad que decisoriamente examina y
acta o deniega la actuacin de una pretensin procesal. Si la pretensin procesal, sin llegar a quedar
satisfecha, desaparece del mundo del derecho, v.gr., porque, considerada como objeto de un acto de
disposicin, se admite la posibilidad de revocarla ntegramente, entonces el proceso se extingue
igualmente, sin que resulte justificada su ulterior continuacin, lo que explica que los actos de
disposicin de la pretensin, caractersticamente, el desistimiento, lleven consigo una verdadera
terminacin anormal del proceso, esto es, una extincin en sentido tcnico del mismo. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 222 y 223. Civitas.4 edicin.1998).
D.- PARALELO ENTRE LA ACCIN, LA PRETENSIN Y LA DEMANDA.
La accin es un concepto previo al proceso, y consiste en la facultad de recurrir a la jurisdiccin
para los efectos de formular una pretensin que debe ser resuelta mediante un proceso.
La pretensin es una peticin fundada formulada por el actor y que pretende la subordinacin del
inters ajeno al inters propio.
La demanda es el acto material que da nacimiento al proceso. Es una actividad procedimental de
iniciacin que marca el comienzo cronolgico del proceso y que encierra dentro de s a la pretensin
procesal.
La demanda es el vehculo para introducir la pretensin al proceso. La accin es una facultad de
poner en movimiento la jurisdiccin que se diferencia del derecho material.
E.PRETENSIONES MLTIPLES.
Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfaccin de una sola pretensin.
Sin embargo, el legislador por razones de armona y de economa procesal admite que dentro de un
proceso se pretenda la solucin de no una sino que de una pluralidad de pretensiones. En virtud de
la armona procesal, se impone evitar decisiones contradictorias, lo que podra ocurrir si,
ventilndose cada una de las pretensiones que tienen elementos comunes en procesos diferentes,
llegara el rgano jurisdiccional a resultados distintos y opuestos entre s; y la economa procesal,
aconseja unificar el tratamiento de dos o ms pretensiones entre las que existe una comunidad de
elementos para reducir el coste de tiempo, esfuerzo y dinero que supondra decidirlas por separado.
Respecto de la pluralidad de pretensiones se distinguen los siguientes tipos:
a.- Por razn de tiempo, se distingue la pluralidad de pretensiones inicial y la sucesiva.
puede existir perfectamente esta posibilidad de simultanear. (Jaime Guasp Derecho Procesal Civil.
Tomo I. Pgina. 231. Civitas.4 edicin.1998). Si las pretensiones son incompatibles materialmente
entre s, ella puede ser salvada si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma
subsidiaria.
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para que puedan
hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea competente para conocer
de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y tramitarse de acuerdo a un mismo
procedimiento y no una de acuerdo con un procedimiento y las otras de acuerdo con otro
procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse para la
tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma simultnea,
presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter insalvable.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado invoca
con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y cuyos motivos o
razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio. (Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J.
T.61.Sec.1 pg. 252.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones o
defensas y no a formular excepciones en relacin con la pretensin formulada en la demanda,
implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto
pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha
valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su resolucin en
la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del tribunal en la parte
considerativa de ste.
b. Las excepciones.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en elementos de hecho
y de derecho que tienen eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado
como fundamento de la pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
b.1.- Excepciones dilatorias.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento sin afectar
el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a lo prescrito en el N 3 del artculo 303
del C.P.C..Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se refieren a
la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran enumeradas en
el art. 303 del C.P.C., pero genrico, atendido a que se pueden comprender en el nmero 6 todos los
vicios del procedimiento cuya correccin es posible solicitar del tribunal por esta va, los cuales no
se especifican. As por ejemplo, es posible solicitar por esta va la nulidad del procedimiento por
falta o defectuosa notificacin de la demanda, la falta de capacidad del demandado o personera o
representacin legal de quien ha sido emplazado en su nombre; etc.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la contestacin
de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento. Las excepciones dilatorias suspenden la
tramitacin del juicio y deben ser resueltas por el tribunal una vez concluida la tramitacin del
incidente que ellas generan.
b.2.- Excepciones perentorias.
Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la
introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la
pretensin del actor.
Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o motivo jurdico que
el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho, para hacer ineficaz la accin
del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la deuda, etc. (Corte
Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.)
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir las obligaciones
que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que nuestra jurisprudencia ha
otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal como sucede con la falta de
jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben hacerse valer por
parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.(Art.309 del C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en el demandado y
no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el sujeto pasivo introduce en el
proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o extintivo que tiene por objeto
destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el
demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las consideraciones
de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
b.3.-.- Excepciones mixtas.
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador posibilita al
demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la contestacin de la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como excepciones
dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal puede fallarlas
luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o estimarlas que son de lato
conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas
excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).
b.4.- Excepciones anmalas.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para deducirlas por
escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el curso del juicio, hasta la
citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia.
(Art. 309 Del C.P.C.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer valer durante el
curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las de: prescripcin (extintiva),
cosa juzgada (excepcin de), transaccin, y pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un
antecedente escrito.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a
prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima
necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se
pronunciar sobre ellas en nica instancia.
3.- LA RECONVENCIN.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce
utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado en contra del
demandante.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los efectos de obtener
el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino que adems puede adoptar
una actitud agresiva haciendo valer el demandado una pretensin en contra del demandante, quien
pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso, puesto que
introduce en l una nueva pretensin.
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un principio de
economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo procedimiento se resuelva tanto
la pretensin del demandante hecha valer en su demanda como la pretensin del demandado hecha
valer en su reconvencin.La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito de
contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se sumara: En lo
principal : contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda reconvencional.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal (art. 316 del
C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir respecto de la
reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la demanda.
Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su reconvencin en contra
del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como
demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo procedimiento de la
demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el procedimiento segn el cual se
tramita la demanda.
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de nuestro legislador en
el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la demanda y contestacin de la
demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la reconvencin slo puede ser deducida
por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.
5. LA OPONIBILIDAD PROCESAL.
Para el desarrollo de la inoponibilidad procesal se ha acudido a la obra del profesor Juan
Colombo Campbell, denominada los Actos Procesales, quien en el Tomo II de ellas, pginas
522 y siguientes, ha abordado por primera vez en forma orgnica en nuestro ramo dicho tema,
debiendo para profundizar los conceptos aqu extractados acudirse al estudio de ella.
Como claramente nos seala el profesor Colombo, adems de la inexistencia y de la nulidad del
proceso, se contempla en la doctrina la sancin de ineficacia de la inoponibilidad del proceso.
El acto procesal es oponible cuando produce efectos con relacin a las personas a quienes est
destinado; es inoponible en todos los dems casos. La inoponibilidad debe examinarse dentro del
esquema de los actos procesales, puesto que impide que el acto produzca sus efectos normales.
La inoponibilidad tiene su fundamento en los efectos relativos del proceso y de la sentencia que en
l se dicte y, como consecuencia, la proteccin de los terceros que no pueden verse afectados por lo
decidido por el rgano jurisdiccional.
La ineficacia puede tener diversos grados. Es necesario distinguir de pronto, de la nulidad en sus
diferentes aspectos, la inoponibilidad. El acto declarado nulo, en principio, no produce, respecto
de nadie, los efectos a que estaba destinado, ya sea desde el origen o a partir de la declaracin
judicial de nulidad. Pero a veces un acto es ineficaz slo respecto de los terceros o de ciertos
terceros, conservando su validez para regir las relaciones entre las partes. Se trata entonces de una
simple inoponibilidad. En otros trminos, entre las partes el acto es vlido y eficaz, pero no es
oponible a los terceros: stos pueden considerarlo como no celebrado.
El termino inoponibilidad ha nacido con la doctrina moderna, que ha dado este nombre a la sancin
que priva de efectos a un acto contra terceras personas que no han concurrido a su celebracin.
Para el anlisis de la oponibilidad e inoponibilidad de los actos procesales debe distinguirse entre la
oponibilidad del proceso y de la sentencia y recordar el concepto de parte y de terceros.
En cuanto al proceso, recuerdo que ste se forma al vincularse el juez, las partes y el conflicto.
En torno a la relacin procesal que genera oponibilidad, ella se genera a partir de la constitucin de
la relacin procesal. La del actor surge con el juez cuando el juez acoge el ejercicio de la accin y
abre el proceso, y la del sujeto pasivo cuando es debidamente emplazado conforme a las reglas
precisas que contienen los Cdigos de Procedimiento Civil y Penal.
En cuanto a las partes la inoponibilidad procesal est fuertemente vinculada a los efectos de las
sentencias jurisdiccionales. Concordante con este presupuesto, el artculo 177 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que contiene los requisitos de la cosa juzgada, establece que la sentencia slo
afectar a las personas en cuanto hayan litigado en un proceso con un objeto y con una causa
determinados. En otras palabras, es el conflicto cometido a proceso y los sujetos vinculados a l lo
que hace que los efectos de la sentencia les sean oponibles.
Por el contrario, lo resuelto por la sentencia ser inoponible al resto de las personas y conflictos. Los
actos procesales ejecutados en un proceso no son oponibles a los terceros absolutos, entendindose
por tales a todos aquellos a que no vincula la relacin procesal, no a otro conflicto que no sea
debatido en el proceso.
Este fenmeno jurdico se presenta fundamentalmente cuando el sujeto pasivo no ha sido
emplazado de manera alguna en el proceso. No se trata aqu de que haya sido mal emplazado, sino
que no haya sido emplazado. Igual situacin se presenta con la extra petita en funcin del conflicto.
En tales situaciones, no estamos frente a un problema de inexistencia o de nulidad procesal, sino de
una posicin de inoponibilidad de la sentencia y de todos los actos del proceso, con relacin a
quienes no fueron vinculados en tiempo y forma en l
En los casos en que nos encontremos ante la concurrencia de la falta de presupuestos de
oponibilidad de un proceso, se generan las siguientes situaciones:
-La inoponibilidad debe hacerse valer por un tercero en contra de quien se pretende hacer valer un
acto procesal o una sentencia.
-La inoponibilidad se puede hacer valer en contra de toda persona que pretenda prevalerse del acto o
de la nulidad afectada de ineficacia.
-La inoponibilidad puede oponerse generalmente como excepcin o defensa del proceso.
-La inoponibilidad no es una sancin que tenga por objeto atacar el acto mismo, sino sus efectos.
-La inoponibilidad da eficacia al debido proceso al permitir a los terceros defenderse respecto de la
eficacia de actos de un proceso o de una sentencia del cual no han sido partes.
-Para reclamar la inoponibilidad no hay plazos y los actos no se convalidan por el transcurso del
tiempo
-Los actos inoponibles pueden ser ratificados por las partes
-La inoponibilidad est vinculada a los lmites subjetivos y objetivos de la cosa juzgada.
-La inoponibilidad procesal se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento jurdico en relacin a
los efectos de la sentencia en relacin a las partes y el conflicto (art. 3 inc 2 C. Civ, arts. 177, 254
N 2, 303 N 2, y 170 N 1 del C.P.C.), la inoponibilidad en el cumplimiento del fallo (art.234 inc.
2 del C.P.C.) y en la agencia oficiosa procesal (art.6 del C.P.C.).
sin que con ello se descarte la posibilidad que la manifestacin de voluntad para generar el acto sea
de carcter bilateral.
2.- La voluntad debe manifestarse, expresarse o exteriorizarse.
El acto jurdico procesal se diferencia del resto de los actos jurdicos en que normalmente la
exteriorizacin de la voluntad deber manifestarse en forma solemne o formal y no en forma
consensual.
En efecto, el acto jurdico procesal debe realizarse segn las formas procesales, entendidas stas
como las condiciones de lugar, tiempo y medios de expresin a la que deben someterse los actos
procesales. (Chiovenda).
Al respecto, podemos sealar siguiendo a Alsina, que ni las partes ni el juez pueden infringir el
texto legal en relacin a las formas, cuando se halle afectado el inters pblico y que an cuando el
concepto de orden pblico es poco preciso , puede decirse que l comprende siempre las garantas
constitucionales, especialmente la relativa al derecho de defensa.
En consecuencia, puede concluirse que las formas procesales son irrenunciables cuando tienen por
objeto la preservacin del principio de bilateralidad de la audiencia y del debido proceso, y que su
disponibilidad est permitida cuando en su establecimiento slo se ha considerado el inters
individual.
Sin embargo, es necesario tener en cuenta que por regla general lo prohibido es la disposicin o
renuncia anticipada de las formas, pero no su renuncia posterior.
3.- Debe existir la intencin de producir efectos en el proceso.
Para definir un acto jurdico procesal el nfasis se pone no en que ste se haya realizado dentro del
proceso, sino en que necesariamente, cualquiera sea el lugar e instante en que se realice, l est
destinado a producir efectos en el proceso.
Lo normal ser que el acto jurdico procesal se realice dentro del proceso, pero existen actos
procesales que se realizan fuera del proceso o antes incluso de su constitucin que estn destinados
a producir efectos a su respecto. As podemos mencionar a ttulo meramente ejemplar el
compromiso, la clusula compromisoria, la prorroga expresa de la competencia, la transaccin, etc.-
VI.- CLASIFICACIONES
Los actos jurdicos procesales admiten una serie de clasificaciones. Tales son:
a) Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto, se clasifican en actos
jurdicos procesales unilaterales y actos jurdicos procesales bilaterales.
Los actos jurdicos unilaterales son la regla general y nos da una idea de que los actos principales
del procedimiento siempre tienen esta naturaleza. As, v.gr., la demanda, la contestacin, el
ofrecimiento de prueba, la apelacin, la sentencia, etc.
En doctrina, se reserva la denominacin de "acto jurdico procesalpara referirse a los actos
jurdicos unilaterales. En cambio, la nomenclatura cambia en el caso de los actos bilaterales, los que
se denominan "negocios jurdicos procesales".
b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto, stos se clasifican en:
1.- Actos del tribunal (resoluciones judiciales; actos de proveimiento, destruccin y decisin);
2.- Actos de las partes, y
3.- Actos de terceros, entendiendo por tales a las personas que son ajenas al litigio, pero vinculadas
al proceso y que no son parte del mismo.
En un sistema procesal fundado en el principio dispositivo, la regla general estar constituida por los
actos de parte. El tribunal tiene una situacin de pasividad respecto de la voluntad de las partes.
Algunos actos son esenciales para la iniciacin del procedimiento.
Es esencial en primera instancia civil la demanda; puesto que sin ella no puede haber ejercicio de
La presencia y realizacin de los actos de certificacin importan para los efectos de que ellos,
normalmente, son esenciales para la validez de ciertos actos jurdicos procesales. En efecto,
prescribe el art.61, inc.3 C.P.C. que "la autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o
certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esta disposicin es plenamente
aplicable en materia penal, a virtud de lo dispuesto en el art.43 C.P.P.
En seguida, los actos de certificacin pueden tener una finalidad bastante clara: dejar constancia en
el expediente de lo que en el proceso ha ocurrido. Esta modalidad hace aplicable el Principio de la
protocolizacin y se traduce en dejar constancia de una circunstancia que sea relevante en el
Derecho positivo chileno. As, v.gr., la constancia de las bsqueda estampadas de acuerdo al art.44
CPC.; la certificacin que hace el secretario del tribunal para los efectos de determinar el momento
en que una resolucin se encuentra ejecutoriada (art.174 CPC.); el certificado de haberse
acompaado dinero suficiente para compulsa (art.197,inc.2 CPC.); etc.
Las partes, para efectos de seguridad jurdica, siempre deben estar atentas a solicitar por s actos de
certificacin, aunque la ley no los exija.
Finalmente, existen actos de certificacin con consecuencias probatorias. En efecto, en nuestra
legislacin existe un caso en que el certificado de un ministro de fe es un medio de prueba: "Sin
perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley,
deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el
proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario".
(art.427, inc.1 C.P.C.).
Esta finalidad es una novedad dentro del ordenamiento jurdico nacional, permitiendo mejorar la
prueba rendida.
3.-Los actos de opinin de terceros son todos aquellos que el tribunal est obligado o queda
facultado para recurrir al informe de un tercero.
En el Cdigo Orgnico, los funcionarios pblicos que pueden o deben intervenir en stos son el
Ministerio Pblico y los Defensores Pblicos.
En el art.357 C.O.T. establece los casos en que el ministerio pblico debe ser odo; el 358 indica
cules son las circunstancias en que no se oir al ministerio pblico; y el art.359 establece la
facultad para los tribunales de or al ministerio pblico en todos los casos en que lo estime
conveniente.
Tratndose de los defensores pblicos, art.366 C.O.T. seala los casos en que deben estos ser odos.
En seguida, el art.369 C.O.T. indica que es facultativo para los defensores pblicos representar en
los negocios judiciales a los incapaces, a los ausentes, a las herencias yacentes, a los derechos de los
que estn por nacer, a las personas jurdicas o a las obras pas, siempre que no tengan guardador,
procurador o representante legal.
En la prctica, en los asuntos indicados en el art.369 C.O.T., siempre se oye al ministerio de los
defensores pblicos, ya que se ha transformado en un trmite obligatorio para la acertada solucin
de los conflictos.
Los informes en derecho, de que tratan los arts. 228 a 230 C.P.C., quedan comprendidos dentro de
esta clasificacin.
B.- LA FUERZA:
Este vicio de la voluntad, en realidad, est menos reglamentado en los Cdigos procesales que el
error. Cuesta encontrar alguna disposicin precisa en que el legislador se haya puesto en el caso de
que exista fuerza en el procedimiento. Es por ello que todas las disposiciones sobre fuerza del
Cdigo Civil deben entenderse incorporadas al Derecho Procesal, en lo que sean aplicables.
Existen alusiones a la fuerza en el art.483 C.P.P. referente a la posibilidad de retractarse de la
confesin cuando sta fue prestada "por apremio"; en el art.481, N1 C.P.P., relativo al requisito de
ser prestada libremente una confesin para que produzca efectos; en el art.810, N3 C.P.C., referente
a la causal de revisin de haberse ganado injustamente la sentencia firme recurrida en virtud de la
violencia, etc.
Desde otra perspectiva, la fuerza tambin aparece en caso de que se notifique una demanda y el
demandado sea retenido en un lugar determinado hasta que venza el trmino para contestarla,
dejndosele en libertad luego de haberse producido la rebelda en el proceso. Esta situacin no se
contempla en nuestro Cdigo en trminos explcitos, pero, a juicio del Sr. Mosquera, es claro que
cuando el legislador se refiere a "fuerza mayoren el art.79 C.P.C., debe incluirse en sta el caso
propuesto: "Pondr un litigante pedir la rescisin de lo que se haya obrado en el juicio en rebelda
suya, ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor (inc.1).
C.- EL DOLO
Con este vicio de la voluntad pasa lo mismo que con la fuerza. El dolo no fue considerado, dentro
del Cdigo de Procedimiento Civil, como vicio de la voluntad.
En materia civil sustancial, el dolo vicia el consentimiento cuando es obra de la contraparte
(art.1458, inc.1 C.C.). En materia procesal, el dolo debe ser obra de una de las partes, aunque no se
trate de actos bilaterales. Esto hace difcil la aplicacin del dolo en esta sede, ya que la gran mayora
de los actos son unilaterales y la voluntad de la otra parte es independiente de la primera.
Existe una situacin en que el dolo no es ya un vicio del consentimiento o de la voluntad, sino que
una fuente de responsabilidad. En efecto, las medidas prejudiciales precautorias tienen o presentan
un riesgo en el procedimiento nacional, el que dice relacin con la oportunidad para presentar la
demanda: "Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continen en vigor las
medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas
medidas, por este slo hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios
causados, considerndose doloso su procedimiento". (art.280, inc.2 C.P.C.).
Empero, en la actualidad se ha ido configurando las figuras del "proceso fraudulentoy de la "cosa
juzgada fraudulenta o colusoria", concepto en que el dolo, el fraude o la malicia estn presentes
atentando contra el principio de la buena fe.
En nuestra legislacin existe un mecanismo destinado a atacar las sentencias ejecutoriadas que han
sido ganadas injustamente, utilizando dolo o malicia. Es el recurso o accin de revisin. En materia
civil, se refieren indirectamente al dolo los Nos.1 y 2 del art.810 C.P.C.; y, en forma directa, el N3
del mismo precepto: ("Si la sentencia firma se ha ganado injustamente en virtud de cohecho,
violencia u otra maquinacin fraudulenta...").
En materia penal, el art.657 C.P.P. se refiere al dolo en el N3 al referirse a los testimonios falsos.
Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad est constituida por su competencia. La
jurisdiccin no es requisito de validez, sino que de existencia
Un tribunal es tal desde que tiene jurisdiccin, esto es, desde que ha sido nombrado y ha jurado en
el cargo el juez.
La competencia del tribunal le permite actuar vlidamente en el procedimiento y en el proceso. Un
juez incompetente puede conocer de un asunto, porque tiene jurisdiccin, pero todo lo que haga ser
ineficaz y nulo. El juez debe ser absoluta y relativamente competente.
Respecto de las partes, por regla general, toda persona tiene capacidad, salvo aquellos que son
incapaces por expresa disposicin de la ley. La capacidad procesal se completa con el ius
postulandi.
La parte plenamente capaz y la incapaz debidamente representada, al igual que en materia civil
sustancial (art.1447 C.C.), pueden ejecutar vlidamente actos en el procedimiento. En Derecho
Procesal son capaces todos aquellos que la ley no declara incapaces.
Dentro de las incapacidades especiales, las ms importantes se encuentran en materia penal. Existen
personas que no pueden ejercer, sea absoluta (art.16 C.P.P.) sea relativamente (art.17 C.P.P.) la
accin penal (incapacidad activa), segn veremos oportunamente.
Desde el punto de vista pasivo, existen incapacidades fundadas en la imposibilidad de ser sujeto de
responsabilidad penal (art.39 C.P.P.). No son capaces penalmente las personas jurdicas ni los
difuntos.
El art.10 Nos.2 y 3 del Cdigo penal establece excepciones de responsabilidad, segn sus propios
trminos, fundadas en la minora de edad: "Estn exentos de responsabilidad criminal:
2 El menor de diecisis aos;
3 El mayor de diecisis aos y menor de dieciocho, a no ser que conste
discernimiento".
que
ha
obrado
con
A la capacidad se refieren los arts.254, N2; 8, 273 N1; 303, N2; 82; y 309, N2 C.P.C.; 136,257,
258, 259, 150, 390, 440, 490, 494, 1447, C.C.; etc.
3.- EL OBJETO
El objeto, al igual que en materia sustancial, debe ser real, determinado o determinable. Asimismo,
no debe ser ilcito o contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.
En materia procesal, la idea de "objetose vincula con el concepto de beneficio jurdico que con un
acto procesal se pretende obtener.
Existen ciertos actos, que tienen un carcter bilateral, que la jurisprudencia ha denominado "mixtos
o de doble carcter", en atencin a la existencia de una regulacin dual de los mismos. As, v.gr.:
1) la posesin efectiva de la herencia, es regulada por el derecho sustancial en cuanto a las personas
que la pueden pedir y por la ley instrumental en cuanto a los requisitos para concederla;
2) El mandato procesal (arts. 395 y 528 C.O.T.); 3) La venta en pblica subasta. La venta en pblica
subasta no es ms que un contrato de compraventa con dos importantes modalidades. Una es que el
vendedor est representado por el juez y, la segunda, dice relacin con el hecho de que el precio no
4.- LA CAUSA
Nuestra legislacin sustancial seala que la causa es "el motivo que induce al acto o
contrato(art.1467, inc.2 C.C.) Esta idea se vuelve a hacer presente tratndose de los actos
procesales. En efecto, "la causa de un acto jurdico procesal es un motivo o por qu en cuanto
jurdicamente relevante, pero no el principio a que obedece, los rasgos con que se exterioriza o el fin
que lo inspira".
En todos los actos jurdicos procesales siempre existe una causa. As, v.gr., en la apelacin es el
agravio, en el patrocinio es tener un debate de alto nivel jurdico, en el mandato es tener buenos
representantes, etc.
Asimismo, la causa de todo acto debe ser lcita. Su opuesto se vincula con el dolo y con la colusin
procesal, con los testigos falsos, etc. (art.810 C.P.C.), etc.
Este elemento, referido al contenido y finalidad de los actos, no ha sido hasta ahora, en general,
considerando debidamente por la doctrina, en virtud del carcter formalista que se asigna a nuestra
disciplina.
Sin embargo, en ella no se prescinde totalmente de los fines, de la causa o motivo de los actos
procesales.
CARNELUTTI ha estudiado especialmente la nocin causa en los actos procesales, y COUTURE,
siguiendo sus huellas, demuestra que si bien la falta de causa, as como el error, no vicia los actos
procesales, pues no estamos ante un contrato (ni un cuasicontrato), no sucede lo mismo con el dolo
y la causa ilcita, ya que aqu tambin "fraus omnia corrumpit".
Cuando estudiamos la accin, y en particular la pretensin, vimos que el inters (que es uno de los
elementos del contenido del acto y de su causa) resulta un elemento esencial. El viejo aforismo de
que donde no hay inters no hay accin ("point d'intrt, point d'action", dicen los franceses),
demuestra la necesidad de que el principal acto procesal est presidido por un motivo o finalidad
ltima.
Teniendo en cuenta dicho inters, dichos motivos impulsores de los actos procesales, es como se ha
podido explicar que no solo para deducir una pretensin -esto es, para poner en movimiento el
proceso todo se necesita inters, sino tambin para los diversos actos procesales en particular.
As, el inters justifica la deduccin de una tercera, la de interponer un recurso (como el de
apelacin, que supone un agravio o perjuicio causado a quien tiene legitimacin para deducirla -sea
por la va que fuere quien no ha sufrido perjuicio.
Tambin en consideracin al contenido de los actos, es como ha podido elaborarse el principio de la
anulacin del proceso fraudulento y se ha podido hablar de cosa juzgada fraudulenta. Abriendo la
posibilidad de dicha impugnacin frente a un proceso que ha cumplido formalmente con todos los
requisitos procesales pero que, en definitiva, implica un perjuicio a terceras personas o a la propia
comunidad.
En ltimo trmino, es la nocin de causa la que nos permite hablar de la responsabilidad por abuso
del proceso, o abuso de las vas procesales.
Por ello debemos admitir que se trata, en definitiva, de un elemento esencial para el estudio de los
actos procesales.
Por forma de actos procesales debe entenderse no solo el mecanismo (procedimiento) por el que se
exterioriza el hecho jurdico, sino tambin su ubicacin en el tiempo y en el espacio. Esto es, que
fuera de la manera como se debe actuar, hay que considerar tambin el lugar y el plazo o trmino
fijado para su realizacin.
b).- El tribunal no tiene obligacin de pronunciarse acerca de la inexistencia de un acto, puesto que
no puede resolver sobre algo que no existe. La accin carecera de objeto y de causa.
c).- No existe plazo alguno para desconocer los supuestos efectos que genera un acto inexistente.
d).- El acto inexistente no necesita ser convalidado sea por la voluntad de las partes o el transcurso
del tiempo.
e).- El acto inexistente no requiere ser invalidado.
C.- LA NULIDAD
La nulidad es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso por el
incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
La nulidad procesal se caracteriza por cuanto:
a) La nulidad procesal es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su configuracin
jurdica.
La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y que no aplican directamente
respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil.
La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teora acerca de la nulidad procesal en
nuestro Derecho, puesto que ante la legislacin inorgnica e incompleta han sido las sentencias
dictadas a propsito de la casacin en la forma y el incidente del art.84 del C.P.C. las que han
configurado en la esencia esta institucin.
El legislador mediante las ltimas reformas se ha limitado bsicamente a introducir en los cdigos
del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia.
b) La nulidad procesal no es clasificable.
La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.
Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.
La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse infringido
normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin procesal o que tengan por
finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de incompetencia absoluta,
implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C. y la casacin de oficio.
La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por haberse
infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las excepciones dilatorias
la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el juez no est en su intervencin en
el proceso destinado a reemplazar a las partes en el cumplimiento de sus obligaciones, sino que para
velar por el respeto de todo aquello que es trascendente para la existencia de un debido proceso.
c) La nulidad procesal requiere para que opere de una causal.
En nuestro derecho no recibe aplicacin el principio de la especialidad, esto es, que no existe
nulidad procesal sin que una ley especfica la establezca.
En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales genricas y
causales especficas.
Las causales genricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que anulen el
proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la contemplada en el
La inoponibilidad procesal es un tema que no ha sido abordado en forma orgnica y sistemtica por
la doctrina y la legislacin universal, pero sera perfectamente factible la elaboracin de ella
tomando como base las enseanzas de Bastian y de don Alberto Baltra Cortes a propsito de la
inoponibilidad en materia civil.
E.- LA PRECLUSION
En los procesos inspirados por el orden consecutivo legal es posible concebir la preclusin
(extincin) de la facultad de impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las
oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador.
Respecto de la preclusin nos remitimos a lo sealado en los apuntes acerca de los principios
formativos del procedimiento.
Claros ejemplos de preclusin de la nulidad procesal son los contemplados en el inciso 2 del art.
83; 85 y 86 del C.P.C.
Adems, debe tenerse presente que la sentencia ejecutoriada produce la cosa juzgada (suma o
mxima preclusin), momento a partir de la cual se extingue la facultad de impetrar la nulidad
procesal en el proceso de cualquier acto.
E.- OTRAS SANCIONES
Por otra parte, dentro del derecho procesal se establecen otras sanciones para el incumplimiento de
una carga u obligacin dentro del proceso.
Podemos citar a ttulo meramente ejemplar las siguientes: La condena en costas; las consignaciones;
la desercin; prescripcin de los recursos; el apercibimiento al no acompaarse copia de los escritos;
la inadmisibilidad como incumplimiento a requisitos formales de escritos de defensa o recursos, etc.
que en la practica se verifica en la parte superior derecha de cada pieza del expediente.
Slo se exceptan del cumplimiento de esta obligacin las piezas que por su naturaleza no pueden
agregarse al proceso o que por motivos fundados se manden reservar fuera del proceso.(Art. 34
C.P.C.)
c.- Ninguna pieza del proceso podr retirarse sin que previamente lo decrete el tribunal que conoce
de la causa.(Art. 29 inc. 2 del C.P.C.)
En caso que el tribunal mediante resolucin autorice el retiro de una pieza del expediente (p.ej. una
escritura que se hubiere acompaado en parte de prueba), es posible desglosar una o ms fojas del
proceso, deber colocarse en su lugar una nueva foja con la indicacin del decreto que orden el
desglose y del nmero y naturaleza de las piezas desglosadas. No se alterar, sin embargo, la
numeracin de las piezas que queden en el proceso, y se conservar tambin la de las que se hayan
separado, en el nuevo expediente de que pasen a formar parte, agregndose la que en ste
corresponda.(Art. 35 del C.P.C.).
B. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA LEY 20.886 DE 2015 SOBRE
EXPEDIENTE ELECTRNICO
En cuanto a la formacin del proceso, dispone el nuevo Art. 29 que Se formar la carpeta
electrnica con los escritos, documentos, resoluciones, actas de audiencias y actuaciones de toda
especie que se presenten o verifiquen en el juicio. Estos antecedentes sern registrados y
conservados ntegramente en orden sucesivo conforme a su fecha de presentacin o verificacin a
travs de cualquier medio que garantice la fidelidad, preservacin y reproduccin de su contenido,
lo que se regular mediante auto acordado de la Corte Suprema.
La carpeta electrnica estar disponible en el portal de internet del Poder Judicial, salvo
que la ley establezca lo contrario o habilite al tribunal para restringir su publicidad, o la de alguna
parte de ella.
Ninguna pieza de la carpeta electrnica podr eliminarse sin que previamente lo decrete el
tribunal que conoce de la causa.
b.- En cuanto a la forma o contenido, el legislador slo se establece que el escrito debe
encabezarse con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata.(art. 30 del
C.P.C.)
En general, podemos sealar que en todo escrito podemos diferencias tres partes : La suma, el
contenido y la peticin.
La suma del escrito es la parte en la cual se contiene un resumen del contenido de ste o de las
peticiones que se formulan al tribunal, pudiendo ser ellas una (P.Ej. Patrocinio y poder) o varias,
debiendo en tal caso diferenciarse en la practica mediante el sealamiento de las diversas peticiones
que se formulan sealndose la peticin principal (En lo principal) de las otras que se contienen
mediante otroses, que en nuestro idioma significa adems. (P.Ej. En lo principal: Deduce
demanda en juicio ordinario. En el primer otros: Acompaa documentos, con citacin. En el
segundo otros: Patrocinio y poder.)
El contenido del escrito es aquella parte de ste en el cual se individualiza el tribunal, con
posterioridad la parte que efecta la presentacin, el proceso en el cual se dicta la resolucin, el que
se individualizar con el nmero de rol que se le debe asignar por el tribunal en la primera
resolucin que pronuncie (art.51 del C.P.C.) y con el nombre de las partes que figuran en la cartula
del expediente, y despus corresponde el desarrollo del escrito para lo cual no existen trminos
sacramentales, terminando el contenido con el PR TANTO, en el cual se sealan las normas
legales que fundamentan la peticin formulada.(P.Ej. S.J.L.Civil, S.L.J. del Crimen, S.J.L. de
Polica Local, S.J.L. de Menores, etc. XXX, por el demandante, en el juicio ordinario Rol 1-98,
caratulado XXX con ZZZ, a US. respetuosamente digo: Designo abogado patrocinante y confiero
poder a don NNN, abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, patente al da de la I.
Municipalidad de Santiago, domiciliado en calle Hurfanos 11Oficina N 12 , Primer Piso, de esta
ciudad............ POR TANTO, de conformidad a lo establecido en los artculo s 6 y 7 del C.P.C. y 1
y 2 de la Ley 18.120).
Debemos recordar que para dirigirse al tribunal la Corte Suprema tiene el tratamiento de Excelencia
(Excma. Corte), las Cortes de Apelaciones tienen el tratamiento de Seora Ilustrsima (Iltma Corte)
y cada uno de los miembros de estos mismos tribunales y los jueces de letras tienen el tratamiento
de Seora (S.J.L., US, S.S.;) de conformidad a lo establecido en el artculo 306 del C.O.T..Finalmente, el escrito termina con una peticin, que no es otra cosa que la solicitud que se le
formula al tribunal. (En el caso del patrocinio y poder: Ruego a US. se sirva tenerlo presente).
En todo caso, es menester tener presente que adems de estas reglas generales existen determinados
escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular en forma expresa y especfica otros
requisitos que deben ser cumplidos respecto de ellos, como ocurre por ejemplo con la demanda (art.
254 del C.P.C.), la contestacin de la demanda (art. 309 del C.P.C)., el recurso de apelacin (art.
189 del C.P.C.), el recurso de casacin en la forma y en el fondo (art.772 del C.P.C.), la querella
criminal (art. 94 del C.P.P) , etc.)
c.- En cuanto a su forma de presentacin, junto con cada escrito deben acompaarse en papel
simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes deba notificarse la providencia que en
l recaiga por el Estado Diario.
Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los originales por el
secretario y se dejarn en secretara a disposicin de las partes a quienes deba notificarse la
resolucin recada en el escrito. En caso de tenerse que notificar la resolucin que recaiga en el
escrito personalmente o por el estado Diario no es menester dejar copia del escrito, puesto que en tal
caso debe entregarse al momento de notificarse copia del escrito al momento de la notificacin as
como de la resolucin recada en l, gestin que por regla general es cumplida por parte del
Receptor, salvo en la notificacin personal en el oficio del secretario en que esa actuacin es
II.- CONCEPTO.
El plazo o trmino procesal es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el
ejercicio de una facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del proceso.
Hay quienes efectuaban una distincin entre el plazo, que era el perodo establecidas para
cuestiones derivadas del cumplimiento de obligaciones civiles y el trmino, que era el perodo
establecido para cuestiones procesales. En nuestra legislacin, doctrina y jurisprudencia no se
efecta esa distincin, siendo ambas expresiones sinnimas.
Estas clasificaciones son importantes por los diversos aspectos en atencin a los cuales se
establecen y porque ellas deben ser relacionadas entre s para establecer los efectos que genera el
transcurso de uno u otro plazo, su forma de cmputo o la forma de extincin de la facultad por su
transcurso.
Adems el establecimiento de una u otra clase de plazos en un procedimiento permite establecer la
preponderancia de los diversos principios formativos dentro de l.
tiempo para que nazcan o expiren derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran sino
despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo."
El artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil estableca que "los derechos para cuyo ejercicio se
conceda un trmino fatal o que supongan un acto que deba ejecutarse en o dentro de cierto
trmino, se entendern irrevocablemente extinguidos por el ministerio slo de la ley, si no se han
ejercido antes del vencimiento de esos trminos.
En consecuencia, de acuerdo con esos preceptos para los efectos de poder establecer cuando un
trmino tena el carcter de fatal era menester que se sealara por el legislador su carcter de fatal o
se utilizara por ste las expresiones en o dentro de cierto plazo.
No obstante, mediante la dictacin de la Ley 18.882 de 20 de Diciembre de 1989, se modific el
artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establecindose en el inciso primero de ese precepto
actualmente que "los plazos que seala este Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se
exprese, salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En
consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue
al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que
convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo."
A partir de esa modificacin legal, la regla de la fatalidad de los plazos se extendi a todos los
trminos que el legislador establece en el Cdigo de Procedimiento Civil, sin importar la expresin
que se utilice para su establecimiento.
En consecuencia, en la actualidad se puede establecer como regla general que revisten el
carcter de fatales todos los plazos establecidos por el legislador en el Cdigo de
Procedimiento Civil, cualquiera sean la expresiones que ste utilice y la extensin que ellos
tengan.
Dada la extensin de esta regla a todos los plazos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil,
algunas disposiciones de ste carecen en la actualidad de trascendencia, puesto que slo reiteran
para situaciones especficas la fatalidad del plazo. Ello ocurre por ejemplo en el artculo 463 del
C.P.C. al sealar la fatalidad de los plazos para oponer excepciones por el ejecutado en el juicio
ejecutivo.
Excepcionalmente, no revisten el carcter de fatal, no obstante tratarse de trminos
contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil, aquellos establecidos para la realizacin
de actuaciones propias del tribunal. En estos casos, si el tribunal no ejerce la facultad dentro del
plazo establecido en la ley, ella no se extingue y puede ser ejercida con posterioridad, sin perjuicio
de la sancin disciplinaria que podra imponerse a ste. Es as por ejemplo, que si un tribunal no
dicta en el juicio ordinario sentencia definitiva dentro del trmino de 60 das contados desde que la
causa quede en estado de sentencia, ella podr ser dictada con posterioridad, sin perjuicio de poderse
deducir por el retardo en la dictacin una queja disciplinaria de acuerdo a lo previsto en el N 1 del
artculo 545 del C.O.T..Sin perjuicio de lo anterior, existe una contraexcepcin en la cual no obstante tratarse de trminos
establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, el transcurso de ste impide que
produzca efectos la resolucin que dicte transcurrido ese plazo. Esta situacin es la que se presenta
en las medidas para mejor resolver, puesto que de acuerdo a lo previsto en el artculo 159 del C.P.C.
"los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio medidas para
mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas."
El efecto que se produce por el slo ministerio de la ley y sin necesidad de dictacin alguna por
parte del tribunal al transcurso de un plazo fatal es la extincin de la facultad procesal. Al efecto, se
seala por el legislador en el citado artculo 64 del C.P.C. que "la posibilidad de ejercer un derecho
d.- Que se notifique la resolucin que declare tener por evacuado el trmite en rebelda, puesto que
esa resolucin no produce efectos mientras ella no sea notificada de acuerdo a lo establecido en el
artculo 38 del C.P.C..-
Plazos Discontinuos son aquellos que se suspenden en su cmputo durante los das feriados.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 66 del Cdigo de Procedimiento Civil, "los trminos de das
que establece el presente Cdigo, se entendern suspendidos durante los feriados,........."
En consecuencia, excepcionalmente en nuestro ordenamiento jurdico, revisten el carcter de plazos
discontinuos aquellos respecto de los cuales concurren los siguientes requisitos copulativos:
a.- Que se trate de un plazo de das; y
b.- Que ese plazo de das se encuentre establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil.
La suspensin de los plazos para su computo se produce durante todos los das feriados (Domingos
y festivos) y adems durante los das comprendidos durante el feriado judicial que se extiende desde
el 1 de Febrero hasta el primer da hbil de Marzo de acuerdo a lo previsto en el artculo 313 del
C.O.T.Excepcionalmente, no se suspenden los plazos de das del Cdigo de Procedimiento Civil durante
los das hbiles que se encuentren comprendidos en el feriado judicial respecto de los asuntos
comprendidos en el inciso segundo del artculo 314 del C.O.T.De acuerdo con ello, no tendrn el carcter de plazo discontinuo en el procedimiento civil:
1.-Los plazos de meses y aos que se encuentran establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil.
2.-Tampoco tendrn el carcter de plazos discontinuos, los plazos de das si ellos no se encuentran
establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, sino que en otro cuerpo legal, a menos que en
este se contemple expresamente la interrupcin del plazo durante los das feriados como ocurre por
ejemplo en el procedimiento de la Ley de Menores (Art.35 Ley 16.618), en el procedimiento ante
los Jueces de Polica Local (Art.27 Ley 18.287).
3.-Los plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, cuando el tribunal por
motivos justificados hubiere dispuesto la no suspensin del plazo durante los feriados.
Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de establecer los das que no deben ser
considerados en el cmputo de un plazo.
II. CONCEPTO
Debemos recordar que el proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido
a su decisin.
En un sentido genrico, la actuacin judicial vendra a ser todo acto jurdico procesal realizado
por las partes, el tribunal o terceros que conforman el proceso que ha de existir para la resolucin
de un conflicto.
Sin embargo, en la reglamentacin de las actuaciones judiciales el legislador solo se refiri con
esa denominacin "a la resoluciones y dems actos de proceso en que interviene el tribunal que
conozca de la causal' y para cuya validez se exige la correspondiente autorizacin del
funcionario llamado a dar fe o certificado de su existencia.
De acuerdo con ello, las actuaciones judiciales son los actos jurdicos procesales, ms o menos
solemnes, realizados por o a travs de tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la
administracin de justicia, de las cuales se deja testimonio en el expediente y que deben ser
autorizadas por un ministro de fe.
III.- REQUISITOS GENERALES DE VALIDEZ DE LAS ACTUACIONES
JUDICIALES.
El Cdigo de Procedimiento Civil contempla normas especiales para la realizacin de
determinadas actuaciones judiciales (Ej. Las Notificaciones se regulan en el Titulo VI del Libro I
y Las Resoluciones Judiciales en el titulo XVII del Libro I).
A falta de normas especiales para la realizacin de actuaciones judiciales se deben aplicar las
reglas generales que se contemplan en el Titulo VII del Libro I del C6digo de Procedimiento
Civil.
Los requisitos que deben concurrir copulativamente para la validez de una actuacin
judicial son los siguientes:
1.-Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa;
2.- Deben realizarse en das y horas hbiles;
3.- Debe dejarse constancia escrita de ella en el expediente;
4.- Debe practicarse por el funcionario que indica la ley;
5.- Debe ser autorizada por el Ministro de Fe o funcionario competente.
En consecuencia, pasaremos a analizar a continuacin especficamente cada uno de estos
requisitos generales que deben concurrir para la realizacin valida de una actuacin judicial.
1.-Las actuaciones judiciales deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de
la causa;
En el procedimiento le corresponde al juez dirigir el debate, por lo que todas las actuaciones que
se realizan deben ser efectuadas previa orden o ante el tribunal."
Una actuacin judicial que se realiza por orden del tribunal ser por ejemplo el comparendo de
discusin en el juicio sumario.
Por otra parte, ser una actuacin judicial que se realiza ante el tribunal la rendicin de una
prueba de testigos (art.365 del C.P.C.), la confesi6n judicial provocada o absolucin de
posiciones (Art. 388 del C.P.C.), etc.
Excepcionalmente, las actuaciones no se realizan ante el juez o por orden del juez que conoce de
la causa en los casos en que se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros
ministros de fe, o en que se permita al tribunal delegar sus funciones, o en que las actuaciones
los recursos tcnicos necesarios, podrn registrarse las audiencias en que participe el tribunal
mediante audio digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente, el que se agregar a la
carpeta electrnica inmediatamente.
4.-Las actuaciones judiciales deben practicarse por el funcionario que indica la ley;
La regla general, de acuerdo a lo previsto en el artculo 70 del Cdigo de Procedimiento Civil,
"todas las actuaciones necesarias para la formacin del proceso se practicarn por el tribunal que
conozca de la causa. "
Excepcionalmente, las actuaciones judiciales no se realizaran ante el tribunal que conoce de la
causa en los siguientes casos:
- Cuando se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros ministros de fe.
As por ejemplo, corresponde a los secretarios autorizar los poderes judiciales, autorizar la firma
del juez estampada en la resolucin (Art 380 N 2 del C.O.T.); corresponde a los Receptores
practicar las notificaciones personal o por cedula en los lugares hbiles que no sean las oficinas
de los secretarios, actuar en los procesos civiles como ministros de fe en la recepci6n de la
prueba testimonial y absolucin de posiciones (Art.390 del C.O.T.); etc.- Cuando se permita al tribunal delegar sus funciones.
As por ejemplo, la avaluacion de las costas procesales puede ser delegada por el tribunal
unipersonal en el secretario y por el tribunal colegiado en uno de sus miembros de acuerdo a lo
previsto en el inciso segundo del artculo 140 del C.P.C.; la dictacin de los decretos en los
tribunales colegiados que pueden ser dictados por uno solo de sus miembros de acuerdo al
art.168 del C.P.C.; la interrogacin de testigos y absolucin de posiciones en los tribunales
colegiados puede ser delegada en uno de los ministros de acuerdo a lo previsto en los artculos
365 y 388 y 389 del C.P.C. respectivamente; etc.El tribunal solo puede delegar las funciones para la realizacin de la diligencia solo en los casos
en que cuente con autorizacin expresa de la ley. En el nuevo proceso penal, se dispone en su
artculo 35, titulado Nulidad de las actuaciones delegadas, que la delegacin de funciones en
empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la intervencin del
juez producir la nulidad de las misma2.
- Cuando la actuacin haya de prestarse fuera del lugar en que se sigue el juicio, caso en el cual
se encomienda la prctica de la actuacin a otro tribunal por medio de un exhorto de acuerdo a lo
previsto en los artculos 71 y siguientes del C.P.C..-En el nuevo sistema procesal penal, se
regulan las comunicaciones nacionales e internacionales en los artculos 20,21 y 22 del NCPP.
5.-Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el Ministro de Fe o funcionario
competente.
Este requisito es esencial para la validez de la actuacin de acuerdo a lo previsto en el inciso final
del artculo 61 del C.P.C., el cual seala expresamente al respecto que "la autorizacin del
funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la
actuacin."
As por ejemplo, el secretario o receptor debe certificar haber practicado una determinada
notificacin (Arts. 43, 48 y 50 del C.P.C.); el secretario debe autorizar la firma que el juez
estampe en una resolucin (Art. 380 N 2 del C.O.T.); el receptor debe autorizar el acta de una
informaci6n sumaria de testigos, de una prueba testimonial o de una prueba confesional o de
absolucin de posiciones rendidas en un procedimiento civil. (Art.390 del C.O.T.).
Con Audiencia
Con Citacin
Con Conocimiento
De Plano
La distincin en cuanto a la forma en que puede decretarse la prctica de una actuacin judicial
tiene gran importancia para los efectos de determinar el procedimiento previo y el instante a
partir del cual puede llevarse ella a cabo.
En consecuencia, los dos aspectos que deben tenerse claro para diferenciar las diversas formas de
decretar una actuacin judicial consisten en determinar la tramitacin que ha de darse a la
solicitud y precisar el instante a partir del cual ella puede practicarse.
1.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON AUDIENCIA.
Esta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra expresamente
contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante, esta forma de decretar una actuacin judicial se encuentra reconocida en nuestro
ordenamiento jurdico, constituyendo el ejemplo clsico en esta materia el de la solicitud de
aumento del trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica, el cual
debe ser decretado con audiencia de acuerdo a lo previsto en el inciso primero del artculo 336
del C.P.C..El que la prctica de una actuacin judicial se ordene con audiencia significa que el tribunal antes
de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres das a la parte que no solicita la
actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime conveniente.
En otras palabras, el que se ordene la realizacin de una actuacin judicial con audiencia importa
que la solicitud en la cual se solicita la prctica de la actuacin judicial genera de inmediato un
incidente y ella debe ser proveida "Traslado y autos".
Dicha actuacin judicial solo podr llevarse a cabo una vez que se hubiere fallado por el tribunal
el incidente que genero la solicitud dando lugar a ella y sea notificada esa resolucin a las partes.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que dispone la actuacin no suspende la
realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el solo efecto devolutivo de
acuerdo a lo previsto en el artculo 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CITACION.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso primero del
artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "siempre que se ordene o
autorice una diligencia con citacin, se entender que no puede llevarse a efecto sino pasados
tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr el derecho de
oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la
diligencia hasta que se resuelva el incidente".
En otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la prctica de una
actuacin judicial que debe decretarse con citacin, el tribunal debe proveer el escrito en que
solicita esta "Como se pide, con citacin".
La contraparte tiene un plazo de tres das fatales desde la notificacin de esa resolucin para
oponerse o deducir observaciones respecto de la actuacin solicitada.
Dentro del plazo de esos tres das fatales la parte contraria puede asumir dos actitudes:
a) No oponerse o deducir observaciones dentro de ese plazo.
En este caso, la actuacin judicial podr llevarse a cabo inmediatamente de transcurrido el plazo
de tres das contados desde la notificacin de la resolucin que dio lugar a su prctica al proveer
la solicitud "Como se pide, con citacin.
b) Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de tres das respecto de
la actuacin solicitada.
En este caso, la oposicin u observaciones darn origen a un incidente y del escrito en que ellas
se formulen deber darse traslado a la parte que solicito la prctica de la actuacin judicial.
La actuacin judicial podr llevarse a cabo en este caso solo una vez que se haya fallado y
notificado a las partes la resolucin que rechace el incidente que gener el escrito de oposicin u
observaciones a la solicitud de la realizacin de la diligencia.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que rechace el incidente a que dio lugar la
oposici6n u observaciones formuladas respecto de la actuacin solicitada no suspende la
realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el solo efecto devolutivo de
acuerdo a lo previsto en el articulo194 Na2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
3.-ACTUACIONJUDICIALDECRETADACON CONOCIMIENTO.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso segundo del
artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "cuando se mande proceder con
conocimiento o valindose de otras expresiones anlogas, se podr llevar a efecto la diligencia
desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto."
En otras palabras, para la prctica de la actuacin no se requiere dar tramitacin alguna a la
solicitud que requiere su realizacin proveyndose ella "como se pide" o "como se pide con
conocimiento" y se podr llevar a cabo la actuacin apenas sea notificada a las partes la
resolucin que la dispuso.
4. ACTUACION JUDICIAL DECRETADA DE PLANO.
Esta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra expresamente
contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ordena o autoriza de plano una actuacin, cuando el tribunal la decreta de inmediato, sin
mayores formalidades ni espera de trminos y notificaciones.
En otras palabras, la actuacin no recibe tramitacin alguna y se puede llevar a cabo de
inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera la notificacin a las partes de
la resolucin que dispuso su prctica.
Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales no se encuentra
contemplada en nuestro ordenamiento jurdico y que no sera posible darle aplicacin a menos de
existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones siempre deben a los menos ser
ordenadas por una resolucin judicial, la que para producir efectos requiere, como regla general y
salvo norma expresa especial en contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo
previsto en el artculo 38 del C.P.C.-
de exhorto. EI tribunal que recibe cl exhorto, por su parte, est obligado a practicar o dar orden
para que se practiquen en su territorio las actuaciones que en l deban ejecutarse y que otro
tribunal le encomiende (art. 71. inc. 1, CPC).
En consecuencia, en todo exhorto se distinguen dos tribunales: el tribunal exhortante, que es el
que dirige la comunicacin, y el tribunal exhortado, que es el que la recibe e imparte la orden de
que se cumpla. Su fundamento descansa en el principio de cooperacin que debe existir entre
todos los rganos pblicos, en particular entre todos los rganos jurisdiccionales, para el ms
expedito y adecuado cumplimiento de sus delicadas e importantes fttnciones.
II.- CLASES DE EXHORTOS
a.- Hay exhortos nacionales e intenracionales. Esta clasificacin tiene importancia para la
tramitacin que se da a unos y a otros.
b.- Exhortos comunes y exhortos circulantes o ambulantes. El exhorto comn es el que dirige
a un tribunal para la realizacin de una determinada actuacin judicial. El exhorto circulante o
ambulante es el que se enva a diversos tribunales para la prctica de diligencias, de forma tal que
concluidas la diligencia ante uno de ellos pasa luego a otro tribunal para una segunda diligencia, y
as sucesivamente.
III.- EXHORTOS NACIONALES
Sabemos que son aquellos que se dirigen los tribunaies chilenos entre si. La comunicacin es
enviada por el tribunal exhortante al tribunal exhortado, previa peticin de parte interesada y
dictacin de la correspondiete resolucin judicial que as lo ordene, pues en estas materias los
tribunales tampoco pueden obrar de oficio.
Dicha comunicacin, o sea, el exhorto, deber contener los escritos, decretos y explicaciones
necesarias para la adecuada prctica de la actuacin o diligencia que se encomienda (arl 71, inc.
2. CPC).
El tribunal exhortado, esto es, aquel a quien se didge la comunicacin, ordenar su cumplimiento
en la forma que ella indique, y no podr decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle
curso y habilitar al juez de la causa para que resuelva lo conveniente (art.7l, inc. final, CPC). De
suerte que las atribuciones o facultades del iuez exhortado deben encontrarse en la misma
comunicacin o exhorto. Toda actuacin practicada sin sujecin al exhorto implicar exceso de
atribuciones o de poder y, por consiguiente, producir la nulidad de la correspondiente actuacin.
Las comunicaciones o exhorlos sern frnados por el juez, en todo caso; y si el tribunal es
colegiado, por su presidente.
A las mismas personas se dirigirn las comuniaciones que emanen de otros tribunales o
funcionarios (art. 72, CPC).
Ahora bien, en las gestiones que sea necesario hacer ante el tribunal exhortado, podr intervenir
el encargado de la parte que solicit el exhorto, siempre que en ste se exprese el nombre de
dicho encargado, o se indique que puede diligenciarlo el que lo presente o cualquiera otra persona
(art.73 CPC). Recordemos que el encargado debe ser persona habilitada para comparccer en
juicio a nombre de otra, de conformidad con lo preceptuado en el artculo 2 de Ia Ley N 18.120
sobre Comparecencia en juicio, debiendo ser controladas y acreditadas estas calidades ante el juez
exhortado. En consecuencia, el encargado de la tramitacin de un exhorto es un verdadero
mandatario, pero para una determinada actuacin judicial, como es la sealada, y sin que sea
preciso constituir este mandato con las solemnidades legales que ya conocemos: basta expresar su
nombre en el exhorto o ser portador del mismo.
La comunicacin para practicar actuaciones fuera del lugar del juicio va dirigida, sin intermedio
alguno, al tribunal o funcionario a quien corresponda eiecutarla, aunque no dependa del que
reclama su intervencin (art.75 CPC). En otras palabras, no importa si el tribunal exhortado
depende jerrquicamente o no del ibunal exhortante, como tampoco, la diferente jerarquia de
uno y otro.
Adems, antes de las modificaciones realizadas por la ley 20886 sobre expediente
electrnico, la comunicacin es dirigida por el tribunal exhortanle al tribunal exhortado mediante
conduccin efectuada por los servicios de correos del Eslado: pero, en casos especiales,
calificados por el propio tribunal, puede entregarse a la parte que la haya solicitado, para que
gestione su cumplimiento (art. 77 CPC). La ley 20.886 sustituy el primitivo Art. 77 por el
siguiente, ajustado a la nueva realidad: Artculo 77.- Sin perjuicio de lo sealado en el artculo
precedente, toda comunicacin dirigida por un tribunal a otro deber ser conducida a su destino
por va del sistema de tramitacin electrnica del Poder Judicial, y no siendo posible lo anterior,
por el medio de comunicacin idneo ms expedito.
IV. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales chilenos a tribunales extranjeros.
En estos casos, en que han de practicarse actuacioner judiciales en pais extranjero, se dirigir la
comunicacin respectiva por el tribunal chileno (tribunal exhortante) al funcionario que deba
intervenir (tribunal exhotado) por corrduclo de la Cortc Suprema, la cual la enviar al Ministerio
de Relaciones Exteriores para que ste, a su vez, le d curso en la forma que est determinada por
los tratados vigentes o por las reglas generales adoptadas por el Gobierno. En la comunicacin se
expresar el nombre de la persona o personas a quienes la parte interesada apodere para practicar
las diligencias solicitadas, o se indicar que puede hacerlo la persona que lo presente o cualquiera
otra (art. 76 inc. 1 CPC).
V. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales extranjeros a tribunales chilenos.
Por este mismo conducto y forma se recibirn las comunicaciones de los tribunales extranjeros
para practicar diligencias en Chile (art. 76 inc. 2 CPC).
En otros trminos, el exhorto enviado por el tribunal extranjero debe llegar al Ministerio de
Relaciones Exteriores de Chile, el cual, por su parte, lo enva a la Corte Suprema para su
cumplimiento. Si l es acordado, de la Corte Suprema el exhorto es enviado al tribunal llamado a
intervenir en estas gestiones de cumplimiento.
Debemos advertir, eso s, que, como el exhorto proveniente de un tribunal extranjero es un
instrumento pblico otorgado fuera de Chile, deber presentarse debidamente legalizado (Art.
545 CPC); y que en caso de estar extendido en lengua extranjera, deber acomoaarse su
correspondiente traduccin (art. 347 CPC).
Adems, el cumplimienro de un exhorto internacional proveniente de un tribunal extranjero
implicar prcticamente la ejecucin en Chile de una resolucin judicial pronunciada por
tribunales extranjeros; de suerte que el exhorto, por su parte, deber tambin ajustarse a 1as
prescripciones legales existentes sobre la materia, esto es, lo establecido en los Arts. 242 y
siguientes CPC.
Sin perjuicio de las reglas generales anteriores, en estas materias ser necesario tener presente lo
que disponen el Auto Acordado de 24 de octubre de 1957 y el Auto Acordado de l1 de abril de
1967, ambos dictados por la Excma. Corte Suprema, el primero sobre tramitacin de los exhortos
interncionales que no se sigan de oficio, y el segundo, que fija normas sobre declaracin como
testigos o la confesin judicial de los agentes diplomticos y consulares chilenos que se
encuentran residiendo en el extranjero.
El desasimiento del tribunal, uno de los ms importantes efectos que se producen respecto de las
resoluciones judiciales, es el que impide al tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera
alguna una vez notificada a alguna de las partes. (art.182 C.P.C.)
De lo expuesto, se desprende que para operar el desasimiento requiere:
a) Que la resolucin tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o interlocutoria, y
b) Que se hubiere notificado la resolucin a solo una cualquiera de las partes en el proceso.
D.- REQUISITOS.
Las notificaciones son una categora especial de actuaciones judiciales y como tales, salvo norma
expresa en contrario, deben aplicarse las disposiciones del Ttulo VI del Libro I del C.P.C.
Las notificaciones, son como en general la mayora de los actos jurdicos procesales, son actos
de carcter unilateral. Ello se ratifica expresamente para las notificaciones por el art.39 del
C.P.C., el cual prescribe que "para la validez de la notificacin no se requiere el consentimiento
del notificado".
Al respecto, agrega el art.57 de ese Cdigo, que "las diligencias de notificacin que se estampen
en los procesos, no contendrn declaracin alguna del notificado, salvo que la resolucin
ordene, o que por su naturaleza, requiera esa declaracin".
En consecuencia, legalmente dos serian las excepciones a la regla general de no contener la
diligencia de notificacin declaracin alguna del notificado, a saber:
1) Cuando la resolucin ordene la declaracin; y
2) Cuando la resolucin, por su naturaleza, requiere tal declaracin. (P. Ej. art.417 inc.2 del
C.P.C. designacin perito; art.434 N4 inc.1 del C.P.C. notificacin protesto de una letra de
cambio, pagare o cheque).
Al respecto, cabe recordar que el art. 57 contemplaba la posibilidad de que el notificado apelase
en el acto de la notificacin de una resolucin judicial. Sin embargo, no es posible actualmente
concebir en materia civil esta situacin, puesto que la apelacin debe interponerse por escrito, en
el cual se deben contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y formular
peticiones correctas. (art. 189). En virtud de ello, la Ley 18.882 (D.O. 20-12-89) sustituy6 el
texto del art. 57, eliminndose la posibilidad de apelarse del fallo en el acto de la notificacin.
E.- CLASIFICACION.
Las notificaciones pueden clasificarse fundamentalmente en cuanto a:
1.- EN CUANTO A SU OBJETIVO O FINALIDAD INMEDIATA.Las notificaciones en cuanto al objetivo o finalidad inmediata que se persigue con su prctica
pueden clasificarse en:
1.- Notificacin Citacin.
2.- Notificacin Emplazamiento
3.- Notificacin Requerimiento
4.- Notificacin propiamente tal.
LA CITACION es el llamamiento que se hace por el rgano jurisdiccional a una parte o tercero a
fin de que comparezca al tribunal para determinado objeto en un trmino determinado, bajo
apercibimiento de incurrir en las sanciones que la ley establece para este caso. Ejemplo: se cita a
3.- Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.), lo que se realiza
mediante una certificacin o acta de haber efectuado la diligencia.
Pasemos a continuacin a un breve anlisis de dichos requisitos.
La norma general contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, consistente
en que las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles; siendo das hbiles los
no feriados y horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas, ha experimentado
modificaciones respecto de la prctica de la notificacin personal mediante la dictacin de la ley
19.382.1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.).
Respecto de los das hbiles para la prctica de la notificacin personal debemos tener
presente que en la actualidad, a partir de la reforma introducida por la Ley 19.382, publicada en
el Diario Oficial de 24 de Mayo de 1995, para la prctica de la notificacin personal todos los
das son hbiles para tal efecto, si ella se practica en lugares y recintos de libre acceso pblico,
en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde este ordinariamente
ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que este se
encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe (Articulo 41 incisos 1 y 2 del
C6digo de Procedimiento Civil.)
Sin embargo, debemos tener presente que "si la notificacin se realizare en un da inhbil, los
plazos comenzaran a correr desde las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente."(Art.41
primera parte del inciso tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.)
Adems, si la notificacin personal "se hubiere practicado fuera de la comuna donde funciona el
tribunal, los plazos se aumentaran en la forma establecida en los artculos 258 y 259 ".(Art.41
segunda parte del inciso tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.). En esta materia, debemos
dejar constancia que de acuerdo con la historia de la ley 19.382, el propsito del legislador no
fue establecer una ampliacin general del trmino emplazamiento para todos los
procedimientos de acuerdo con lo previsto en los artculos 258 y 259 del C6digo de
Procedimiento Civil, sino que contemplar que la notificacin en da inhbil no puede perjudicar
al notificado en cuanto a la disminucin del plazo para comparecer que tiene de acuerdo con las
reglas generales que corresponden a cada procedimiento.
En consecuencia, en la actualidad no cabe la habilitacin de da para la prctica de la notificacin
de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C., puesto que para esos efectos todos los das son
hbiles a partir de la vigencia de la Ley 19.382 que modificara en tal sentido su artculo 41.
Por otra parte, existe una expresa constancia que el computo del termino de emplazamiento no
puede comprender das inhbiles, por lo que de efectuarse la notificacin en da inhbil,
siguiendo a este otros das inhbiles, el plazo se comienza a computar solo a partir del da hbil
inmediatamente siguiente.
El legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado los das hbiles para la
prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio del secretario, la casa
que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique
la notificacin.
En consecuencia, en los casos en que la notificacin personal se verifique en alguno de estos
lugares deber aplicarse la regla general contemplada para las actuaciones judiciales contemplada
en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con la cual son das hbiles lo
no feriados.
2.- Debe efectuarse en horas hbiles (art.59 C.P.C.).
En relacin a las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, que a partir de la
dictacin de la Ley 19.382, que modifico el artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Civil, para
determinar cules son las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, es preciso
Respecto de la notificacin personal, es menester "que ella se haga constar en el proceso por
diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no quiere
firmar, se dejara testimonio de este hecho en la misma diligencia.
Se expresar, adems, el lugar en que se verifique el acto y la fecha con indicacin de la hora, a
lo menos, aproximada"(art. 43. C.P.C.).
La Ley 19.382 sustituy el inciso segundo de este artculo 43, disponiendo en su lugar que "la
certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la notificacin y, de
haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con que el ministro de fe
comprob la identidad de notificado."
a) El Secretario puede delegar sus funciones en el oficial primero (art.58 inciso primero del
C.P.C.);
b) En caso que por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, los receptores judiciales no
pueden practicar la notificacin, el tribunal puede designar receptor (ad-hoc) a un empleado de la
secretara del mismo tribunal para el solo efecto que practique esa determinada actuacin (art.392
del C.O.T. e inciso segundo del artculo 58 del C.P.C.).
c) Existen organismos pblicos que cuentan con funcionarios propios para la prctica de las
notificaciones (P. Ej. Consejo de Defensa del Estado).
d) En algunos procedimientos especiales, se posibilita que la notificacin se efecte por personas
que no revisten el carcter de ministros de fe (P.j. art.705 del C.P.C).
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
En la notificacin personal, existe un enfrentamiento fsico entre el ministro de fe y la persona a
quien se debe notificar.
En dicho acto, el ministro de fe debe de entregar al notificado personalmente los siguientes
antecedentes:
1.- Copia ntegra de la resolucin; y
2.- Copia ntegra de la solicitud en que haya recado la resolucin, cuando la solicitud sea escrita
(art.40 del C.P.C.).
Adems, debe dejarse constancia en el proceso por el ministro de fe de la notificacin personal
en la forma establecida en el art.43 del C.P.C., habindose incorporado por la reforma
introducida por la Ley 19.382 la exigencia de precisar en el certificado la manera o el medio con
que el ministro de fe comprob la identidad del notificado.
C.-RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE PERSONALMENTE.
En primer lugar, la notificacin personal por ser la ms completa de aquellas que establece la
ley puede ser utilizada en todo caso para notificar cualquier resolucin judicial, puesto que
ella es supletoria a todas las otras que contempla la ley. Al efecto, se dispone que podr usarse la
notificacin personal en todo caso (art.47 inc. final del CPC).
En otras palabras, si una resolucin debe notificarse en una forma de menor entidad en cuanto a
sus requisitos como lo sera la notificacin por cdula o por el estado diario, no hay
inconveniente que en su lugar se practique voluntariamente en forma personal.
En segundo lugar, debe siempre utilizarse la notificacin en los siguientes casos:
a.- En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes haya de
afectar sus resultados debe hacerse personalmente (art.40 del C.P.C.).
Al respecto, debemos tener presente que la ley nos habla de "la primera notificacin" y no de
la notificacin de la demanda.
En consecuencia la demanda y la resolucin que en ella recaiga se notificarn personalmente al
demandado solo cuando la demanda hubiere sido la primera presentacin que dio inicio al
procedimiento, que ser lo normal segn lo previsto en el art. 253 del C.P.C. No obstante, si el
proceso se hubiere iniciado por una medida prejudicial, ella y la resolucin que sobre esta recaiga
deber ser notificada personalmente por ser la primera notificacin y no la demanda que se
presentara con posterioridad, la que en tal caso no se encontrara en la situacin de ser la primera
notificacin.
Por otra parte, la primera notificacin es personal solo respecto del sujeto pasivo y no
respecto del actor, a quien solo se le notifica por el Estado Diario (art.40 inc.2 del C.P.C.).
b.- Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos
(art.47 del C.P.C.) como ocurre por ejemplo, en la notificacin de la cesin de un crdito
nominativo (art.1.902 del Cod. Civil), notificacin ttulos ejecutivos a los herederos del deudor
fallecido (art. 1377 del C. Civil), notificacin pago por consignacin (1603 inc. 1 C.Civil); etc.
c.- La resolucin que d lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un tercero
dentro del procedimiento incidental (art.233 inc.2 del C.O.C.).
d.- Cuando los tribunales lo ordenen expresamente (art.47 del C.P.C.).
En tercer lugar, el legislador establece que en determinados casos puede emplearse la
notificacin personal o por cdula:
a) Las notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el juicio (testigos, peritos) o a
quienes no afectan sus resultados (art.56 del C.P.C.).
b) Las resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado este paralizado y sin que se
hubiere dictado resolucin alguna durante un plazo superior a seis meses, debern ser notificadas
personalmente o por cdula y no se consideran como notificaciones vlidas las que se hubieren
hecho por el estado diario respecto de ellas. (art.52 del C.P.C.).
En estos casos en que puede notificarse una resolucin en forma personal o por cedula, lo normal
ser que se emplee esta ltima por ser sus requisitos de menor entidad.
2.- LA NOTIFICACION PERSONAL SUBSIDIARIA; PERSONAL NO EN PERSONA
O DEL ART.44 DEL C.P.C.
A.- PROCEDENCIA.
Esta forma de notificacin personal se aplica cada vez que, intentando el ministro de fe
competente practicar la notificacin del art.40 (personal en persona), esta no se verifique por no
haberse encontrado a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el lugar donde
habitualmente ejerce su profesin, industria o empleo, en dos das distintos (art.44 inc.1 del
C.P.C.).5
B.- PROCEDIMIENTO.
Esta notificacin personal siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por lo tanto, el nico
funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos lugares en que no exista
este, el Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista en la localidad.
Teniendo en consideracin que en esta materia juega un papel importante la costumbre, el art.44
ha sido acomodado en la prctica para que ella se lleve a cabo de la siguiente manera:
1.- Bsqueda.2.- Certificacin.
3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
5.- Notificacin.
6.- Aviso.
7.- Acta y devolucin de expediente.
Pasemos a continuacin a analizar brevemente esos trmites.1.- Bsqueda.El Ministro de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el lugar
donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, a lo menos en dos das distintos sin
ser habida.
Esto significa, que deben efectuarse dos bsquedas. Las bsquedas deben efectuarse en dos das
distintos de la semana, segn queda de manifiesto en la historia de la ley, puesto que puede
suceder que quien se trata de notificar se encuentre fuera del lugar hbil precisamente los mismos
das de la semana, v.gr., todos los mircoles.
2.- Certificacin.
El interesado debe requerir al receptor que estampe en el expediente un certificado de
"bsquedas", en el que se consigna lo actuado por el ministro de fe, segn lo sealado
precedentemente.
Adems el Ministro de Fe deber certificar los siguientes hechos:
a) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio.
Se entiende por lugar del juicio, la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
b) Cual es la morada de la persona que se trata de notificar.
Dos eran los sentidos que se le daban a la expresin morada hasta antes de la dictacin de la ley
19.382 , uno amplio y otro restringido.
En su interpretacin restringida, morada era solo el lugar donde una persona vive con su
familia, un lugar donde cena, duerme y convive.
En su sentido amplio, morada no solo se refiere al lugar donde uno vive o convive, sino que
comprende tambin al lugar donde una persona ejerce su industria, profesin o empleo (oficio), y
en general, a todo lugar donde la persona que se trata de notificar pase una parte considerable del
da.
Nuestra jurisprudencia haba sido categrica al entender reiteradamente que la voz "morada"
debe interpretarse en un sentido amplio.
En la actualidad, el legislador contempla expresamente en el inciso segundo del artculo
44 del C.P.C. los lugares en los cuales cabe efectuar la notificacin personal subsidiaria o no en
persona, siendo ellos la morada o el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su
industria, profesin u empleo.
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej6 constancia en
las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, se dejo constancia
que se "reemplaza el artculo 44, relativo a la notificacin por cedula, disponiendo que, para
acreditar que la persona se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde
ejerce su industria, profesin o empleo, bastar con el certificado del ministro de fe respectivo,
con lo cual se elimina la actual informacin sumaria de testigos. "Se puntualiza tambin que la
entrega de las cdulas puede hacerse tanto en la morada del que se va a notificar como en el lugar
donde ejerce su industria, profesin u empleo."
En consecuencia, en la actualidad no tiene aplicacin la rendicin de informacin sumaria. Al
efecto, se sealo expresamente por el Senador Otero en la Sesin 55 de 19 de Abril de 1995, que
"resulta til destacar, tambin, que la iniciativa elimina un trmite que todo el mundo conoce
como el de los "jureros" profesionales. 0 sea, cuando no se encuentra a una persona, hay que
rendir una informacin sumaria de testigos para acreditar cual es su morada y si esta en el rea
del tribunal. Ello significa que el juez debe ordenar la informacin y que es necesario pagar a
determinadas personas - por eso se llaman "jureros"- para que hagan las declaraciones
pertinentes. Todo ello se acaba con el presente proyecto.
En lo futuro, las constancias sern hechas por el receptor, como ministro de fe, v contra
ellas se ordenara la notificacin especial por cedula".
3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
Es en esta parte donde la costumbre forense tiene mayor aplicacin.
Una vez que el receptor ha devuelto el expediente al tribunal, incluyendo en l la certificacin
antes indicada, el interesado debe presentar un escrito, solicitando que se ordene por el tribunal la
prctica de la notificacin personal subsidiaria del art.44,inc.2 del CPC. Ese escrito puede
sumarse de la siguiente manera: "Se ordene la notificacin del art.44, inc.2 del C.P.C., con el
merito de la certificacin efectuada por el ministro de fe.".
El tribunal debe proveer "Como se pide, o, practquese la notificacin de acuerdo a lo previsto en
el artculo 44 del C.P.C..4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
El inc.2 del art.44 prescribe que establecido que el demandado se encuentra en el lugar del
juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo, ordenar el
tribunal que la notificaci6n se haga".
Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por el Ministro de Fe
la notificacin personal subsidiaria es menester que el tribunal previamente la ordene dictando
una resolucin judicial para tal efecto.
Adems, dado los trminos imperativos del precepto legal, acreditados los supuestos que hacen
procedente la notificacin es obligatorio y no facultativo para el tribunal dictar la resolucin
ordenando la prctica de la notificacin personal subsidiaria.
El tribunal, si encuentra conforme la certificacin del ministro de fe, ordena practicar la
notificacin sustitutiva del art.44,inc.2 CPC.
5.- Notificacin.
Seala el art.44, inc.2 del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos hechos
mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe "ordenara el tribunal que la
notificacin se haga entregando (el receptor) las copias a que se refiere el art.40 a cualquiera
persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar
ejerce su industria, profesin o empleo.
Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas
que se encuentren en esos lugares, se fijara en la puerta un aviso que de noticia de la demanda,
con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las
resoluciones que se notifican
De acuerdo a lo previsto en ese precepto se da por notificada a una persona que ni siquiera se le
ha encontrado no existiendo en este caso un enfrentamiento fsico del Ministro de Fe con una
persona para que se entienda perfeccionada la notificacin. La desvinculacin entre el
"notificado" y la persona a la que se trata de notificar, es evidente, toda vez que no es necesario
notificar a la persona misma que debe serlo, sino que a cualquier persona adulta que recibe del
ministro de Fe las copias que el precepto indica o debe fijarla en la puerta si nadie acude a sus
llamados.
En el inciso final del artculo 44 se establece para facilitar la prctica de esta notificacin
personal subsidiaria, que "en caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde
habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al
que no se permite el libre acceso, el aviso y las copias se entregaran al portero o encargado del
indicadas. En la prctica, y por razones de evidente comodidad, se suele agregar una clausula que
ha pasado a formar parte de toda diligencia de esta clase:"... entregue las copias correspondientes
a una persona adulta que no quiso firmar..."
Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por el obrado y firmada que sea el acta
respectiva, debe proceder a devolver el expediente que contendr el acta mencionada a la
secretaria del tribunal dentro de los dos das hbiles siguientes a la fecha en que se practique la
diligencia (art.393 del C.O.T.).
3.- NOTIFICACION POR CEDULA
A.- CONCEPTO
Es aquella que consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del notificado de
copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia.
B.- REQUISITOS.
Al respecto, debemos sealar que se aplican los requisitos comunes a toda actuacin
judicial y que sealamos a propsito de la notificacin personal, debiendo efectuarse en da y
hora hbil, puesto que para ella no rigen las modificaciones que respecto de estas materias se
contemplan solo respecto de la notificacin personal; dejarse constancia en el proceso; y ser el
acta autorizada y firmada por el Ministro de Fe.)
Adems, deben cumplir con los requisitos propios de la notificacin por cedula, que son:
a) Debe efectuarse en lugar hbil
b) Debe efectuarse la notificacin por cedula por funcionario competente.
c) Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
Analicemos brevemente esos requisitos.
a) Debe efectuarse en lugar hbil (art.48 del C.P.C.).
El lugar hbil para practicar la notificacin es "el domicilio del notificado".
El domicilio del notificado es aquel que debe designar todo litigante en la primera gestin
judicial que realice, el que debe encontrarse dentro de los lmites urbanos del lugar en que
funciona el tribunal. Esta designacin se considerara subsistente mientras no haga otra la parte
interesada, aunque de hecho cambie su morada". El inc.2 del art.49 del C.P.C. debemos
entenderlo derogado orgnicamente por la eliminacin de los tribunales inferiores (jueces distrito
y subdelegacin) efectuado por la Ley 18.776.
La sancin para incumplimiento de la obligacin de designar domicilio consiste en que las
resoluciones que deben practicarse por cedula, se notificaran por el estado diario respecto de las
partes que no hagan la designacin de domicilio conocido y mientras esta no se haga.
Esta sancin por expresa disposicin de la ley, se hace efectiva "sin necesidad de peticin de
parte y sin previa orden del tribunal (art.53 del C.P.C.).
La referida sancin no sera aplicable al litigante que no ha comparecido a juicio (rebelde),
puesto que la exigencia de fijar domicilio que establece el art.49 del C.P.C. se refiere solo a
aquellos que hubieren efectuado alguna gesti6n en el juicio, situacin en la cual no se encuentra
el rebelde. Esta tesis ha sido compartida por la Jurisprudencia, pero no en forma unnime.
Otro sector de la Jurisprudencia ha sostenido que esta sancin es aplicable tambin al rebelde,
puesto que ella opera atendiendo nicamente a que no se ha fijado domicilio, puesto que la
pasividad del rebelde no puede llegar a constituir un entorpecimiento para el regular desarrollo
del procedimiento.
Debemos recordar que en caso de haber designado apoderado o mandatario judicial la parte en el
proceso, la notificacin por cedula deber efectuarse al primero y no a esta ltima.
En el nuevo proceso penal, se establece en el artculo 26 que en caso de omisin del
sealamiento del domicilio o de la comunicacin de sus cambios, o de cualquier inexactitud del
mismo o de la inexistencia del domicilio indicado, las resoluciones que se dictaren se notificarn
por el estado diario. Para tal efecto, los intervinientes en el procedimiento debern ser advertidos
de esta circunstancia, lo que se har constar en el acta que se levantare.
El mismo apercibimiento se formular al imputado que fuere puesto en libertad, a menos que ello
fuere consecuencia de un sobreseimiento definitivo o de una sentencia absolutoria ejecutoriada.
b) Debe efectuarse la notificacin por cedula por funcionario competente.
Dada que la notificacin por cedula se debe efectuar en un lugar que no es el oficio del
secretario, este nunca podr practicar esta notificacin. La notificacin por cedula debe ser
efectuada por el receptor.
En el nuevo proceso penal, son funcionarios habilitados los contemplados en el artculo
24 del Cdigo Procesal Penal, estos es, los funcionarios del tribunal que hubiere expedido la
resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del
comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal u otro ministro de fe si existiere
previa orden del tribunal.
c) Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
La notificacin se practica por el ministro de fe entregando en el domicilio del notificado
copia ntegra de la resolucin y los datos para su acertada inteligencia en la forma
establecida en el inc.2 del art.44. (art.48, inc.1 y 2 del C.P.C.).
La cedula se conforma por:
1.- la copia ntegra de la resolucin y
2.- los datos necesarios para su acertada inteligencia.
Los datos para la acertada inteligencia (el nmero del Rol del proceso, la identificacin del
proceso segn la clase de juicio y nombre de las partes, el tribunal ante el cual se sigue el
proceso) generalmente en la prctica son estampados por el Receptor en el margen superior
izquierdo de la copia de la resolucin que notifica.
Con posterioridad a la notificacin, el Ministro de Fe "debe poner en los autos testimonio de la
notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la persona
a quien se haga la entrega". En la prctica, los receptores certifican que se ha entregado cedula en
el domicilio del notificado a una persona adulta que no quiso firmar o que se fijo en la puerta de
este al no acudir nadie a sus llamados.
En la actualidad, no es necesario que en la notificacin por cedula se remita carta certificada
dando aviso de haberse practicado ella y que en el testimonio se deje constancia de ese hecho,
puesto que la modificacin que en este sentido se introdujo por la Ley 18.705, fue dejada luego
sin efecto por la Ley 18.804.
C.- RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR CEDULA.
En la estructura del Cdigo las resoluciones que se notifican por cedula son:
1) La sentencia definitiva de primera o nica instancia (art.48, inc.1 del C.P.C.).
Las sentencias definitivas de segunda instancia se notifican por el estado Diario (art. 221 del
C.P.C.).
2) La resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc. 1 del C.P.C.).
3) La resolucin que ordena recibir la causa a prueba en el juicio (art.48, inc.1 del (C.P.C.).
La resolucin que recibe un incidente a prueba se notifica por el Estado Diario. (art. 323 C.P.C.).
4) Si transcurren seis meses sin que se dicte resolucin alguna en el proceso, no se consideraran
como notificaciones validas las anotaciones en el estado diario mientras no se haga una nueva
notificacin personal o por cedula (art. 52 del (C.P.C.).
5) Las notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte en el juicio, o a quienes no
afecten sus resultados, se har personalmente o por cedula (art.56 del (C.P.C.).
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos en que la ley lo establezca (art.48,
inc. final, 211, inc. 2, 233, 442, 450, 595 y 629 del C.P.C.).
4.- NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO
A. CONCEPTO.
La notificacin por el estado constituye una ficcin legal, ya que nunca se produce un
conocimiento directo de la resolucin que se notifica. En los tres casos anteriores, la parte toma
conocimiento directo del contenido de la resolucin, porque ella Integra la notificacin; en
cambio en la notificacin por el Estado Diario ella se entiende practicada por el solo hecho de
incluirse en una lista la noticia de haberse dictado una resolucin en un determinado proceso.
Seala el art.50, inc.1 del C.P.C. que "las resoluciones no comprendidas en los artculos
precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber
formarse y fijarse diariamente en la secretaria del tribunal..."
Este inciso establece dos conclusiones de importancia:
a) Que la notificacin por el estado diario es la regla general dentro de la legislacin nacional; y
b) Que existe una ficcin legal completa, porque se entiende notificada una resolucin por el
mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado est en la lista de notificaciones.
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que la notificacin por el estado es aquella
consistente en la inclusin de la noticia de haberse dictado una resolucin en un determinado
proceso, dentro de un Estado que debe contener las menciones que establece la ley, el que debe
formarse y fijarse diariamente en la secretaria del tribunal.
B. RESOLUCIONES QUE SE NOTIFICAN POR EL ESTADO.
La notificacin por el estado diario constituye la regla general, por lo que debe ser aplicada cada
vez que no se haya contemplado otra forma de notificacin de una resolucin judicial
Sin perjuicio de ello, el legislador establece especficamente algunas resoluciones que deben
notificarse por el estado diario, lo que hace mas bien por efectos prcticos para despejar cualquier
duda que pudiere suscitarse acerca de la forma en que debe notificarse una resolucin
determinada, de manera que esas resoluciones producen sus efectos desde que son incluidas en
el estado. As, lo establece por ejemplo respecto de las siguientes resoluciones:
1) La resolucin que recae en la primera presentacin debe notificarse por el Estado al actor (art.
40 C.P.C.).
2) Las resoluciones que, debindose notificar por cedula, no lo son por no haberse designado
domicilio conocido (art. 53 del C.P.C.);
3) La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes (art.323 del C.P.C.);
4) La sentencia definitiva de segunda instancia (art.221, inc.1 del C.P.C.), etc.
C. SUJETO QUE DEBE PRACTICAR LA NOTIFICACION POR EL ESTADO.
De acuerdo a lo establecido en el N 2 del art.380 del C.O.T., son funciones de los secretarios
practicar las notificaciones por el Estado Diario. Concordante con ello, el inciso segundo del
art.50 del C.P.C., establece que al estado "se agregara sello y firma del secretario.
Adems, de acuerdo al art.58 del C.P.C. puede practicar la notificacin por el estado tambin el
oficial primero de la secretaria, pero esa funcin la desempeara bajo la responsabilidad del
secretario. En tal caso el estado deber contener la firma del oficial primero.
D. FORMA DEL ESTADO.
El Estado significa lista, rol o relacin. De acuerdo con ello seala el art. 50, inc.2 y ss.: "Se
encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionaran por el nmero de
orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras, adems por los
apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho carcter si
son varios, todas las causas en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el nmero de
resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregar el sello y firma del secretario.
E. TIEMPO DE FIJACION Y FORMA DE MANTENERSE.
El Estado debe formarse diariamente en la secretaria de cada tribunal. Estos estados se
mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblica cubiertos con vidrios o en otra
forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por orden riguroso de fechas, se
archivaran mensualmente.
De las notificaciones hechas en conformidad a este articulo, se pondr testimonio en los autos.
Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidaran la notificacin y solo sern
sancionados con multa de media unidad tributaria mensual, a peticin de parte o de oficio.
La resolucin se entiende notificada el da en que ella es incluida en el Estado.
Finalmente, agrega el art. 51, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que "para los efectos del
articulo precedente, a todo proceso que se inicie se asignara un nmero de orden en la primera
resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del tribunal, hasta su terminacin".
F. CARTA CERTIFICADA.
En la actualidad, no es necesario remitir aviso alguno por el secretario del tribunal dando
cuenta de haberse practicado una notificacin por el Estado, al haberse este suprimido por la
Ley 18.705.
G. SITUACIN AL AMPARO DEL NUEVO ART. 50 AGREGADO POR LA LEY
20.886 SOBRE EXPEDIENTE ELECTRNICO
Modificado el CPC por la ley 20.886 de 2015, el Art. 50 fue reemplazado para que se ajustara a
la trasmitacin electrnica. Seala la nueva norma:
Las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern
notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber formarse
electrnicamente, el que estar disponible diariamente en la pgina web del Poder Judicial con
repetirse, el cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal con conocimiento de causa y con
audiencia del ministerio publico".
Este conocimiento de causa se puede adquirir a travs de certificados de bsquedas; oficios a
distintos servicios pblicos, especialmente, a Correos, Polica Internacional, Registro Civil, etc.
4.- Con los antecedentes acompaados, el tribunal debe ordenar expresamente la prctica
de la notificacin.
En la resolucin que se dicta el tribunal deber autorizar la notificacin por avisos, determinar
los diarios en que haya de practicarse y establecer el nmero de veces que deben efectuarse las
publicaciones, el cual no puede ser inferior a tres.
C.-FORMA DE REALIZARSE.La notificacin por avisos se concreta en las publicaciones que exige la ley. Estas publicaciones
deben realizarse por lo menos tres veces en el diario o peridico del lugar en que se sigue el
juicio y, en caso de no haberlo, se publicaran en el de la cabecera de la provincia o de la capital
de la Regin si all no los hay.
La ley establece que los avisos publicados contienen los mismos requisitos y menciones que se
exigen para la notificacin personal y por cedula, pero si la publicacin en esta forma es muy
dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se haga en extracto
redactado por el secretario.(Art.54 inc.1 del C.P.C.).Agrega el art.54, inciso final que "cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de
una gestin judicial, ser necesario adems, para su validez, que se inserte el aviso en los
nmeros del Diario Oficial correspondiente en los das primero o quince de cualquier mes, o al
da siguiente, si no se ha publicado en las fechas indicadas."
Debemos tener presente, no por requerimiento de la ley sino por razones de seguridad jurdica,
que se debe solicitar al secretario del tribunal que deje constancia de las publicaciones realizadas
a travs de la certificacin correspondiente, dando con ello aplicacin a lo dispuesto en el
artculo 61 del C.P.C.Lamentablemente, el legislador no seal desde que momento la notificacin por aviso iba a
producir sus efectos. A juicio del Sr. Mosquera, la notificacin producir sus efectos desde la
publicacin del ltimo aviso, sea en el Diario oficial o en los otros diarios o peridicos.
Finalmente, se ha sostenido que en la notificacin por avisos no es procedente el aumento del
termin de emplazamiento, puesto que la notificacin debe entenderse practicada en el lugar en
que se publicaron los avisos, que ser el lugar en que se sigue el juicio.
6.- NOTIFICACION TACITA
A.- CONCEPTO.La notificacin tacita o presunta es aquella que suple u opera en el caso de existir una
notificacin defectuosa o ante la falta de toda notificacin de una resolucin judicial, por haberse
realizado actuaciones por parte de la persona a notificar que importan un conocimiento de esa
resolucin, las que no tienen por objeto reclamar de la falta o el vicio que afecta a la notificacin.
Al tratar de esta materia, la ley aplica uno de los ms importantes principios formativos del
procedimiento: el de la economa procesal y el de la protecci6n.
El legislador parte de la base de que es absurdo exigir una notificacin cuando quien va a ser
notificado demuestra que ya ha tornado conocimiento de lo que se trata de notificarle. En esto
consiste, precisamente la notificacin tcita o presunta: la ley le da valor de una notificacin a
una actuacin de parte que no es, propiamente, una notificacin, pero que, por el acto realizado,
la supone. No es procedente en este caso declarar la nulidad de la notificacin, puesto que el
c) Esta notificacin ficta opera respecto a toda clase de resoluciones y cualquiera haya sido la
forma en que ella deba haberse notificado;
d) El legislador debi6 haber sealado que en caso de acogerse la nulidad deba entenderse
notificada no solo "la resolucin", sino que tambin la solicitud en que ella recay6, puesto que la
notificacin personal requiere que esta abarque ambos antecedentes.
8.- NOTIFICACIONES ESPECIALES
A.- MUERTE PRESUNTA.Antes de declarar muerto presunto a una persona desaparecida, es necesario que los interesados
en tal declaracin hayan practicado tres publicaciones en el Diario Oficial, corriendo ms de dos
meses entre cada dos citaciones (art.81, N2 del C.C.).
B.- CAMBIO DE NOMBRE.Seib1a el art.2 de la Ley 17.344 que la solicitud en que se pida el cambio de nombre "deber
publicarse en extracto en el Diario Oficial de las das 1 6 15 de cada mes, o al da siguiente hbil
si dicho Diario no apareciere en las fechas indicadas". (inc.2).
Los interesados tienen el plazo de treinta das fatales para oponerse a la solicitud. Ese plazo se
cuenta desde la publicacin. (inc.4).
C.- D.L. N2695.Esta norma legal regla la regularizacin de la posesin de la pequea propiedad raz y la
constitucin del dominio sobre ella.
La tramitacin de la solicitud no es contenciosa y se sigue por la va administrativa. La
resolucin que acepta la peticin debe publicarse por dos veces en un diario o peridico que la
autoridad administrativa (Ministerio de Bienes Nacionales) seale, ordenando, adems, fijar
carteles durante 15 das en los lugares pblicos que determine.
Esas publicaciones se hacen los das 1 6 15 de cada mes, o en la edicin inmediatamente
siguiente si el diario o peri6dico no circula esos das.
Los avisos y carteles deben contener en extracto la resolucin y los dems requisitos del art.11,
inc.2.
Los interesados pueden oponerse dentro del plazo de treinta das, contados desde la ltima
publicacin del aviso. Si no lo hacen, inmediatamente se ordena la inscripcin en el Registro
Conservador de Bienes Races. (arts.10 y ss.).
D.- CEDULA DE ESPERA.A ella se refiere el art.443 N1 del C.P.C., relativo a la notificacin del requerimiento de pago:
"Este requerimiento debe hacrsele personalmente (al deudor); pero si no es habido, se proceder
en conformidad al art.44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del
mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministerio de fe para practicar el
requerimiento".
E.- JUICIO ARBITRAL.En el procedimiento arbitral existen dos modalidades especiales de notificacin.
Respecto del juicio arbitral, seala el art.629 del C.P.C. que las notificaciones en los juicios
arbitrales pueden ser personales o por cdula, a no ser que las panes unnimemente acuerden otra
forma de notificacin. As, por ejemplo, se notifican por carta certificada, por simple carta, por
telegrama, por telfono, etc.
En el juicio de particin de bienes, seala el art.663 del C.P.C.: "Los resultados de la particin se
consignan en un laudo o sentencia final, que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de
derecho que deben servir de base para la distribucin de los bienes comunes, y en una ordenata o
liquidacin, en que se hagan los clculos numricos necesarios para dicha distribucin".
El artculo que nos interesa, para los efectos de la notificacin, es el 664, que es del siguiente
tenor: "Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde que se notifique a las
panes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el art.666. Los interesados
podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir los recursos a que haya
lugar dentro del plazo de quince das".
Aqu, como vemos, existe una ficcin legal, cuyo fundamento o razn de existir es muy sencillo:
normalmente dichas sentencias son extraordinariamente extensas, haciendo gravosa la
notificacin del texto integro a cada uno de los interesados".
F.- NOTIFICACIONES PARA EFECTOS DE LA TRAMITACIN DE EXPEDIENTE
ELECTRNICO (INTRODUCIDO POR LA LEY 20.886).
El Art. 8 de la ley 20.886 seala lo siguiente: Otras formas de notificacin. Cualquiera de las
partes o intervinientes podr proponer para s una forma de notificacin electrnica, la que el
tribunal podr aceptar aun cuando la ley disponga que la notificacin deba realizarse por
cdula si, en su opinin, resultare suficientemente eficaz y no causare indefensin. Esta forma de
notificacin ser vlida para todo el proceso.
Esta clasificacin tiene importancia en materia de recursos y en cuanto a los requisitos de forma
que deben cumplir las resoluciones.
5).Segn el estado en que se encuentran respecto a su cumplimiento.
Se clasifican en Sentencias Firmes o Ejecutoriadas o que causan ejecutoria.
Sentencias firmes o ejecutoriadas. (Art.174 del C.P.C.) De acuerdo a ese precepto para
establecer si una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada debemos distinguir.
a) Si no proceden recursos: La resolucin queda firme desde el momento en que se notifica a las
partes.
b) Si proceden recursos se debe subdistinguir:
b.1) Si se han deducido los recursos: queda firme la resolucin desde que se notifique a las partes
del decreto que ordena cumplirla (cmplase) que pronuncia el tribunal de primera instancia.
b.2) Si no se han deducido recursos: queda firme la resolucin desde que transcurran todos los
plazos que la ley concede para su interposicin.
Si trata de sentencia definitiva, es necesario que el secretario del tribunal certifique el hecho de
no haberse interpuesto los recursos y que el plazo para ello se encuentra vencido.
La sentencia firme o ejecutoriada producir accin para su cumplimiento y la excepcin de cosa
juzgada (art.175, 434 N1 y 231 del C.P.C.).
Sentencias que causan ejecutoria son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir recursos
pendientes deducidos en su contra (art.231 del C.P.C.).
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son aquellas respecto de la cuales se ha concedido el
recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo y aquellas respecto de los cuales se ha deducido
recurso de casacin en la forma o en el fondo y no se encuentra en los casos excepcionales en
que procede la suspensin del cumplimiento del fallo (art.774 del C.P.C.)."
El cumplimiento provisional que se lleve a efecto respecto de la resolucin que causa ejecutoria
se encuentra condicionada a que se confirme ella al fallarse del recurso, puesto que si se revoca la
resolucin deber ordenarse que quede sin efecto lo que se hubiere cumplido.
En este punto, debemos dejar en claro que nuestro legislador utiliza tambin en algunas
ocasiones la expresin sentencia de trmino (P. ej. art.98 del C.P.C.).
Sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio. As, son sentencias
de trmino la sentencia definitiva de nica instancia y la sentencia definitiva de segunda
instancia.
Los conceptos sentencia ejecutoriada y de trmino pueden coincidir, pero ello no siempre es as,
puesto que para efectuar la clasificacin se toman puntos de referencia distintos. As por ejemplo,
la resolucin dictada en segunda instancia tiene el carcter de sentencia de trmino, pero no se
encontrara ejecutoriada si respecto de ella se deduce el recurso de casacin.
6).Segn la forma en que resuelven las pretensiones que configuran el asunto.
Se clasifican en sentencias definitivas parciales y totales.
Sentencia definitiva total es aquella que resuelve la totalidad de las cuestiones planteadas en el
proceso.
Sentencia definitiva parcial son aquellas que se pronuncian solo sobre algunas de las cuestiones
planteadas en el proceso por haber llegado con antelacin al estado de fallo, reservndose la
resolucin de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado (art.172 del C.P.C.).
7).Segn el contenido de las resoluciones.
Se clasifican en:
a) Sentencia declarativas. Son aquellas que deciden acerca de la existencia o inexistencia de
una situacin jurdica o el cumplimiento o infraccin de un deber.
Lo que caracteriza a esta clase de resoluciones es que la actividad del tribunal se agota en la
declaracin y no produce ms que ese efecto, a diferencia de las otras que adems de declarar el
derecho, producen otro efecto, como el constitutivo o de condena segn el caso. Las sentencias
declarativas se limitan solamente a generar la cosa juzgada, sin que se genere ningn otro efecto
posterior.
Ejemplo de esta clase de sentencias son las que declaran que se rechaza la demanda, la que
declara la inexistencia de una obligacin, la falsedad de un documento, etc.
b) Sentencias constitutivas. Son aquellas a travs de las cuales se produce la constitucin,
modificaci6n o extincin de un estado o situacin jurdica.
Lo que caracteriza a esta clase de sentencias es la produccin de un estado o situacin jurdica
nueva que con anterioridad a la sentencia no exista; modifica uno existente o sustituye un estado
jurdico existente por otro.
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las que declaran el divorcio, la nulidad de
matrimonio, la separacin de bienes, etc.
Las sentencias constitutivas tampoco dan lugar a una ejecucin posterior, sin perjuicio de
requerirse respecto de ellas la inscripcin en determinados Registros.
Ello acontece con las sentencias ejecutoriadas que dan lugar al desconocimiento de la paternidad,
las que determinan o dan lugar a la impugnacin de una filiacin determinada.las que disponen el
cuidado personal del hijo, decretan suspensin de patria potestad o dan lugar a la emancipacin
judicial, las que anulan el acto del reconocimiento o repudiacin, las que deben subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
Por otra parte, en el libro de matrimonios se inscribirn las sentencias ejecutoriadas que declaren
la nulidad del matrimonio o se decrete la separacin judicial o el divorcio; la separacin de
bienes de los cnyuges; los instrumentos que estipulen capitulaciones matrimoniales y las
sentencias ejecutoriadas que conceden a la mujer o al curador la administracin extraordinaria de
la sociedad conyugal y las que declaren la interdiccin del marido.
Las inscripciones y subinscripciones sealadas deben efectuarse como una medida de publicidad,
por lo que su incumplimiento tiene como sancin la inoponibilidad del acto procesal, de manera
que no podrn hacerse valer en juicio sin que se haya procedido a cumplir ese trmite.
c) Sentencias de condena. Son aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin, ya sea
sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).
En la sentencia de condena hay una labor declarativa ya que el juez va a declarar el derecho, pero
adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin, siendo este el factor que la
caracteriza y distingue de otros tipos de sentencia.
En otras palabras, la sentencia de condena tiene dos funciones, la de declarar el derecho, pero
adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin de dar, hacer o no hacer,
siendo este el factor que la caracteriza y distingue a la sentencia declarativa. Si no se da
cumplimiento a la prestacin contenida en ella, servir de titulo para la ejecucin forzosa de la
prestacin contenida en ella.
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las de condena al pago de una indemnizacin de
perjuicios.
d) Sentencia cautelares. Son aquellas que no suponen un pronunciamiento sobre el fondo del
derecho, sino que se dedican a declarar en va sumaria una medida de seguridad.
Su necesidad emana del hecho de que desde que se solicita la actividad del juez hasta que este
dicta sentencia definitiva media un lapso de tiempo en el cual pueden variar las circunstancias
haciendo imposible o dificultoso cumplir el fallo que se dictara en el proceso, y tienen por ello
como objeto conservar el estado de las cosas existentes al momento de solicitarse su dictacin.
No tienen en nuestro derecho una calidad de figura autnoma en cuanto a ser el fin que se
persigue en un proceso, sino que aparecen injertadas dentro de l.
Revisten tal carcter en nuestro derecho, en cuanto al contenido de la resolucin, las sentencias
que disponen una medida precautoria.
Esta clasificacin reviste importancia por los diferentes efectos que producen unas y otras.
Las sentencias de condena dan lugar a la va ejecutiva posterior y se constituye en mora al deudor
desde la notificacin de la demanda.
Las sentencias declarativas no dan origen a ejecucin posterior, su finalidad esta en lograr su
dictacin y el hecho declarado existir desde el momento en que se produjo su fuente u origen.
8) Segn la forma en que se pronuncia acerca de la satisfaccin de las pretensiones.
Las sentencias inadmisorias son las que no se pronuncian acerca de las pretensiones y
excepciones que configuran el conflicto, por constatar el tribunal que concurre el
incumplimiento de algn presupuesto de existencia, validez o eficacia que no permite avanzar
con el desarrollo del proceso para pronunciarse acerca del fondo del asunto.
Estas sentencias producen solo cosa juzgada formal, por lo que podr hacerse valer nuevamente
la pretensin en otro proceso si es posible subsanar el vicio o defecto procesal que hubiere
motivado su rechazo.
Las sentencias de fondo son aquellas que se pronuncian acerca de las pretensiones y
excepciones que se han hecho valer en el proceso, dando lugar o rechazando la satisfaccin de las
pretensiones que se han hecho valer por el actor.
Las sentencias de fondo se subclasifican en estimatorias de la pretensin dan lugar a la demanda
y las sentencias desestimatorias rechazan la pretensin por acceder a las alegaciones o defensas
que se han hecho presente por el demandado o acoger las excepciones que hizo valer.
Las sentencias de fondo estimatorias pueden ser totales o parciales.
En caso que sean estimatorias totales es aquella en que se da lugar ntegramente a la pretensin
solicitada, por lo que solo habr una parte agraviada en la sentencia, como ser el demandado,
quien se encontrara por ello legitimado por ello para impugnar la resolucin.
Las sentencias de fondo estimatorias parciales que son aquellas que dan lugar a solo una parte de
la pretensin, agraviando con ello al actor, en la parte en que no se le ha dado lugar, y al
demandado, en la parte en que se dio lugar a la pretensin, encontrndose por ello ambos
legitimados para impugnar la resolucin en la parte que ella les perjudica.
9.- Segn la forma en que se determinan las pretensiones en la sentencia.
Sentencia de condena presentes o determinadas; las sentencias
genricas; y las sentencias de condena a prestaciones futura.
indeterminadas o
Las sentencias de condena presentes y determinadas son las que fijan en forma clara, actual y
precisa la prestaci6n que debe ser satisfecha por el deudor, teniendo por ello una eficacia
ejecutiva inmediata.
Reviste este carcter tambin las sentencias que contienen en su declaracin las bases de
determinacin de la prestacin de acuerdo con ndices de reajustabilidad o calculo de intereses
que permiten la liquidacin sin discusin atendido su carcter pblico o notorio, como lo es que
la determina la reajustabilidad de la pretensin declarada conforme al IPC, su expresin en UF, o
el pago de intereses corrientes respecto de la suma a cuyo pago se condena y hasta que este se
efectu.
En estas sentencia condenatorias la obligacin contenida en ella reviste el carcter de liquida o
determinada, por lo que no es necesario que ella se complemente con ningn trmite o sentencia
posterior para ejecucin. (P.ej. Se condena la restitucin de de un inmueble dentro de 30 das de
notificada la sentencia; se condena al pago de diez millones de pesos, etc)
Las sentencias de condena genricas o indeterminadas son aquellas que se limitan a declarar
la condena al pago de una indemnizacin de perjuicios o devolucin de los frutos, pero
reservndose a las partes el derecho a discutir acerca de la determinacin de ellos para la
ejecuci6n posterior o para otro juicio diverso. (art. 173 del C.P.C.)
En este caso, es necesario que se dicte una sentencia posterior que determine el monto de la
indemnizacin o de los frutos para que la sentencia sea liquida y pueda ser ejecutada.(art.442
del C.P.C.).
Las sentencias de condena a prestaciones futuras es aquella en que no se limita a la condena
segn las prestaciones que pudieren existir a la fecha de la presentacin de una demanda, sino
que persigue tambin el pago de prestaciones que se devenguen durante y/o con posterioridad a
su terminacin hasta la completa ejecucin de la sentencia, debiendo la sentencia contener las
bases que permitan su liquidacin posterior.
Ejemplo tpico de este caso lo encontramos en los juicios de arrendamiento, en los cuales no solo
se demanda la devolucin del inmueble arrendado y el pago de las rentas insolutas a la fecha de
la presentacin de la demanda, sino que tambin la condena al pago de las rentas como los gastos
comunes consumos de luz, agua, electricidad u otros que se devenguen durante el juicio hasta la
entrega del inmueble.
En este caso, no es necesario que se dicte una sentencia posterior que complemente la sentencia
original, dado que ella puede ser ejecutada dado que la liquidacin podr efectuarse conforme a
las bases establecidos en la sentencia.(art.442 del C.P.C.).. Nos encontramos en este caso ante
una obligacin que es liquidable conforme a los trminos establecidos en la sentencia.
10).Segn su naturaleza jurdica de acuerdo a lo establecido en el art.158 del C.P.C..
A) SENTENCIA DEFINITIVA
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido
objeto del juicio (art.158 inc.2 del C.P.C.).
Para que una resolucin revista el carcter de sentencia definitiva es menester que concurran
copulativamente los siguientes dos requisitos:
i) Debe poner fin a la instancia; y
ii) Debe resolver la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para que los
tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisi6n con facultad soberana
para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que en ellos se suscitan.
Adems de los requisitos generales, los autos y las interlocutorias de primer grado deben
pronunciarse sobre la condena en costas (art. 144 del C.P.C.).
Por otra parte, de acuerdo al art.171 del C.P.C. las sentencias interlocutorias y los autos, adems
de la decisin del asunto controvertido (elemento obligatorio), pueden en cuanto la naturaleza
del negocio lo permita, contener considerandos de hecho y de derecho que sirvan de fundamento
al fallo (elemento voluntario) (art.171 del C.P.C.).
La inclusin de consideraciones de hecho y de derecho en esta clase de resoluciones es una
cuestin de hecho que queda entregada a la apreciacin del tribunal, no pudiendo interponer en
su contra el recurso de casacin en la forma en caso de omisin.
E) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE UNICA O PRIMERA
INSTANCIA.
Estas sentencias definitivas constan de tres partes: expositiva, considerativa y resolutiva.
Adems de los requisitos generales de toda resolucin, estas deben cumplir con los requisitos
establecidos en el art.170 del C.P.C. y en el Auto Acordado sobre la forma de las Sentencias de
30 de septiembre de 1920 contenido en el apndice de ese Cdigo.
Las partes de la sentencia deben contener los siguientes aspectos:
a) Parte expositiva:
1.- La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesin u oficio (art.170 N1
CPC.y N1 auto acordado).
2.- La enumeraci6n breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y sus
fundamentos y de las excepciones o defensas alegadas por el demandado (art.170 Nos.2 y 3 del
C.P.C. y N2 auto acordado).
3.- Si ha sido recibida o no la causa a prueba (N3 auto acordado).
4.- Si las partes fueron citadas a or sentencia o no en los casos previstos en la ley (N4 auto
acordado).
b) Parte considerativa:
1.- Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo (art.170 N4 del C.P.C. y
Nos.5, 6 y 7 del auto acordado).
2.- Las consideraciones de derecho aplicables al caso (art.170 N5 del C.P.C. y Nos.8 y 9 del
auto acordado).
El orden en el cual deben consignarse las consideraciones de hecho y derecho es el sealado en
el N8 del auto acordado.
c) Parte resolutiva:
1.- La decisin del asunto controvertido (art.170 N6 y N11 del auto acordado).
Excepcionalmente, la decisin no comprende el fallo de todas las acciones y excepciones hechas
valer en el juicio en los siguientes casos:
i) La sentencia definitiva puede omitir la decisin de aquellas acciones o excepciones que sean
incompatibles con las ya aceptadas (art.170 N6 del C.P.C. y N11 auto acordado).
ii) Las declaraciones que de oficio puede hacer el tribunal respecto de asuntos en que la ley le
mande o permita proceder as (art. 160 del CPC.).P.Ej. La nulidad absoluta de acuerdo al
art.1.683 del CPC.
Si no existiera este precepto el fallo adolecera de ultra petita (art.788 N4 del C.P.C.).
Adems dentro de la sentencia definitiva se debe contener la decisin de otras cuestiones
suscitadas en el proceso, pero en esa parte resolucin no tiene el carcter de sentencia definitiva,
sino que el de sentencia interlocutoria de primer grado. As por ejemplo, en ella se contendr:
i) La apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legalidad de las tachas deducidas en contra
de los testigos que hubieran declarado en juicio (art.379 del C.P.C.).
ii) Un pronunciamiento sobre la condena o absolucin al pago de costas (art.144 del C.P.C.).
Complementa los requisitos generales que debe contener toda resolucin tratndose de la
sentencia definitiva el N16 del auto acordado. "La sentencia terminara con la firma del juez o
jueces que la hubieren dictado y del secretario, y este expresar, antes de la suya, el nombre y
apellido del juez o jueces y la calidad de propietario, interino, suplente o subrogante en virtud de
la cual pronuncia el fallo.
La sentencia definitiva en el juicio ordinario debe dictarse dentro del trmino de 60 das,
contados desde que la causa quede en estado de sentencia (art. 162 inc. tercero)
F) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFIN1TIVAS DE SEGUNDA INSTANCIA
CONFIRMATORIAS DE LAS DE PRIMERA.
Para este efecto, debemos distinguir;
1.- La sentencia de primera instancia a confirmar cumple con todos los requisitos legales.
En este caso, la sentencia confirmatoria no requiere cumplir con ningn requisito especial.
Deber solamente expresar la fecha y lugar en que se expida, la firma de los ministros que las
dicten, la autorizacin del secretario y la declaracin de que se confirma la sentencia apelada.
2.- La sentencia de primera instancia a confirmar no cumple con uno o ms de los
requisitos legales
En este caso, nuestro legislador exige que la sentencia de segunda instancia contenga los mismos
requisitos que las sentencias de nica o primera instancia (art.170 inc.2 del C.P.C.).
Nuestros tribunales interpretando este precepto han entendido que la sentencia definitiva de
segunda instancia da cumplimiento a este requisito subsanando solo el vicio cometido en la
sentencia recurrida. As por ejemplo, si se omite la individualizacin precisa de las partes
litigantes en la sentencia de primera, la de segunda solo deber subsanar este vicio y no contener
todos los requisitos contemplados en el art.170 del C.P.C.
Sin embargo, el tribunal de segunda instancia no puede subsanar en tal forma el vicio contenido
por la de primera si esta ha dejado de fallar una excepcin opuesta en tiempo y forma con arreglo
a la ley.
En estas situaciones el tribunal de segunda instancia puede asumir dos actitudes:
1) Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley;
2) Ordenar al tribunal de primera instancia que complete la sentencia dictando resolucin sobre
el punto omitido y suspender entretanto el fallo del recurso (art. 776 del C.P.C.).
Excepcionalmente no recibe aplicacin el art.776 del C.P.C., cuando las acciones y excepciones
no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia por ser incompatibles con las aceptadas o
cuando el vicio fuere cometido en la sentencia definitiva dictada en un juicio sumario,
habindose hecho valer las acciones y excepciones en el procedimiento y existiendo solicitud de
parte al tribunal de segunda para que la falle. En tales casos, el tribunal de segunda instancia se
encuentra facultado para pronunciarse directamente sobre ellas.
G) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA INSTANCIA
MODIFICATORIAS 0 REVOCATORIAS DE LAS PRIMERA
Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias de segunda instancia debemos
distinguir:
1.- Si la sentencia de primera instancia refine los requisitos legales.
En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria basta que haga
referencia a la parte expositiva de la de primera; exponga los considerandos de hecho y de
derecho que demuestran la necesidad de modificar o revocar la de primera; y termine haciendo
declaracin acerca de las acciones y excepciones que constituyen el asunto controvertido (art.170
inc.final).
2.- Si la sentencia de primera instancia no rene uno o ms requisitos legales.
En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria deber reunir todos
los requisitos legales, esto es, deber constar de parte expositiva, considerativa y resolutiva.
En las sentencias de segunda instancia si son pronunciadas por un tribunal colegiado deber
expresarse la opinin del o de los miembros disconformes con la mayora y el nombre del
Ministro redactor del fallo (N14 y 15 auto acordado).
D) SANCION A LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS DE FORMA.
Para establecer la sancin al incumplimiento de los requisitos de forma debemos distinguir la
naturaleza jurdica que reviste la resolucin en que se incurri en el vicio.
i) Si se trata de un decreto o auto, deber pedirse al tribunal que dicto la resolucin que
subsane el vicio mediante la interposicin de un recurso de reposicin (art.181 del C.P.C.).
ii) Si se trata de una sentencia interlocutoria se podr pedir que se subsane el vicio mediante
la interposicin de un recurso de apelacin, puesto que las sentencias interlocutorias no deben
dar cumplimiento a los requisitos del art.170 del C.P.C.
iii) Si se trata de una sentencia definitiva se podr pedir la anulacin de la sentencia mediante
la interposicin del recurso de casacin en la forma (art.768 N5 en relacin con el art.170 del
C.P.C).
E) EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL.
El art.182 inc.1 del C.P.C. se encarga de establecer el principio del desasimiento del tribunal.
Es el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias en virtud del cual, una vez
que han sido notificadas a alguna de las partes, no pueden ser modificadas o alteradas de ninguna
manera por el tribunal que las pronuncio.
ley. Se interpone ante el tribunal que dicto la resolucin para que lo resuelva en forma exclusiva
y excluyente la Excma. Corte Suprema.
3.-El llamado recurso de revisin, persigue obtener que se invalide una sentencia definitiva o
interlocutoria firme o ejecutoriada que ha sido ganada injustamente en los casos expresamente
sealados por la ley. Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que lo resuelva ella
misma en forma exclusiva y excluyente.
a. Como ficcin de verdad (Savigny): se busca dar a la cosa juzgada una justificacin de
carcter poltico, apoyada en la necesidad de prestigiar de forma definitiva a la autoridad judicial.
Se critica el hecho de que se base en ficciones, cuando la verdad es que, muchas veces las
sentencias establecen realidades concretas.
b. Como presuncin de verdad (Pothier): la cosa juzgada consiste en el contenido de la
sentencia que es presuncin de verdad y que no admite prueba en contrario. As fue recogido en
el Cdigo de Napolen, en el italiano y en el espaol. Hoy en da se abandona esta forma de
entender la cosa juzgada, toda vez que, tal como afirma Couture la cosa juzgada no siempre
tiene que ver con la verdad. La cosa juzgada no tiene por fundamento la verdad, sino la paz y el
orden social.
2. Teoras procesales sobre la cosa juzgada que la conciben como un efecto o bien como una
cualidad de los efectos
a. Como efecto de la sentencia: Couture, Chiovenda.
b. Como cualidad de los efectos de la sentencia: Liebman plantea que no puede confundirse el
efecto de la sentencia con la cualidad que tienen los efectos de la sentencia. La cosa juzgada no
es un efecto de las sentencias, ya que stas producen numerosos efectos, sino que es una cualidad
de dichos efectos. Distingue 2 aspectos:
i. Autoridad de la sentencia: inmutabilidad del mandato que nace de la ley y que se produce
cuando precluyen los medios de impugnacin.
ii. Eficacia de la sentencia: se produce antes que el fallo est ejecutoriado, constituyndose por la
orden que contiene una determinada resolucin.
Asimismo, Liebman seala que la coercibilidad del fallo no forma parte esencial de la cosa
juzgada, por 2 razones:
a- La coercibilidad es un atributo que puede ser ejercido por todos los poderes del Estado para
hacer cumplir sus actos de autoridad.
b- No todas las sentencias requieren de ejecucin.
III. FUENTES
1. CPR: Se contempla en el art. 76 la prohibicin de hacer revivir procesos fenecidos.
2. CC: se consagra en distintos artculos:
a. 3 inciso 2: efectos relativos de la sentencia
b. 9 inciso 2: restriccin de los efectos que producen las leyes interpretativas respecto de las
sentencias dictadas antes de stas.
c. 316: en relacin a los efectos de las sentencias respecto al estado civil
d. Entre otros
3. CPC: es el cuerpo que la regula ms profundamente. Se encuentra principalmente regulada
al final del Ttulo XVII del Libro I que trata de las resoluciones judiciales. Se encuentra en
diversos artculos mencionada: como excepcin mixta y como excepcin anmala en el juicio
ordinario, como excepcin en el juicio ejecutivo, como causal de casacin en la forma, entre
otras.
IV. RANGO
La cosa juzgada tiene rango constitucional en nuestro derecho, ya que el art. 76 de la CPR,
testamentario, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo
juicio. Lo mismo se aplica respecto de la declaracin judicial de haber aceptado pura y
simplemente o con beneficio de inventario.
5. La cosa juzgada es renunciable: se puede renunciar en los trminos del art. 12 del CC. El
prof. Maturana plantea que el acto de renuncia de la cosa juzgada slo es vlido cuando se realice
una vez que se haya generado la cosa juzgada, siendo nulo aqul que se realiza antes que la
sentencia se encuentre firme o ejecutoriada.
6. La cosa juzgada es irrevocable: el mandato que emana de la sentencia, una vez firme, no
puede ser modificado o dejado sin efecto de manera alguna. Se prohbe al Ejecutivo y al
Legislativo hacer revivir procesos fenecidos. En caso que un proceso haya terminado por
sentencia ejecutoriada, otro tribunal podra avocarse el conocimiento del asunto, sin que las
partes opongan la excepcin de cosa juzgada. Debemos dejar en claro que en este caso no se
violara directamente la base de la inavocabilidad, toda vez que dicha base se refiere a procesos
que se encuentran pendientes y en este caso, ya se encuentra terminado. Sin embargo, el
legislador, establece para este caso una solucin que hace primar la irrevocabilidad de la cosa
juzgada de la 1 resolucin: 810 No. 4 como causal del recurso de revisin. Asimismo, se hara
excepcin a esta irrevocabilidad respecto de aquellas sentencias que slo produjeron la cosa
juzgada formal.
7. La cosa juzgada es inmutable: generada la ejecutoriedad de un fallo, la cosa juzgada que ste
genera produce efectos permanentes que impedirn que vuelva a discutirse acerca de dicho
conflicto. La imprescriptibilidad de la excepcin de cosa juzgada, se explica porque el que tiene
el derecho de hacerla valer, no necesita realizar acto alguno encaminado a conservar su derecho.
La cosa juzgada tiene una doble caracterstica:
1. Es coercible, pues el vencido est obligado a cumplir con la condena que se le ha impuesto,
incluso por medios compulsivos (accin de cosa juzgada)
2. Es inmutable pues las partes deben respetar lo resuelto y no pueden renovar en un nuevo juicio
la misma controversia (excepcin de cosa juzgada)
VIII. RESOLUCIONES JUDICIALES QUE GENERAN LA COSA JUZGADA EN
NUESTRO DERECHO
Art. 175 CPC: Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes, producen la accin o la
excepcin de cosa juzgada.
De este artculo, podemos concluir que son 2 requisitos, los necesarios para que nos
encontremos ante una resolucin que produzca cosa juzgada:
1. Que la resolucin tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o interlocutoria
2. Que se encuentren firmes o ejecutoriadas
Las sentencias pronunciadas por los tribunales extranjeros requieren para producir la
excepcin de cosa juzgada del exequtur?:
A- Don Fernando Alessandri: es necesario, porque no habra razn para exigirla en sede de
accin de cosa juzgada y no hacerlo en sede de excepcin de cosa juzgada. La cosa juzgada no
slo es accin, sino que tambin y muy trascendentemente es excepcin.
B- Hay otros que basados en la expresin ejecucin de resoluciones extranjeras, usada por el
Art. 242, afirman que slo sera necesario para la accin de cosa juzgada.
a. Capacidad para ser parte: habilidad para demandar en un proceso. Se asimila a la capacidad de
goce.
b. Capacidad procesal: aquella que permite actuar por s en un proceso y ejecutar vlidamente
actos procesales. Se confunde con la capacidad de ejercicio.
c. Jus postulandi: capacidad tcnica.
La calidad de parte del proceso recaer en las personas que revisten el carcter de
demandante o demandado, y no en sus representantes.
Asimismo, en un proceso pueden intervenir, conjuntamente con las partes directas, otras partes
durante un proceso que se inici sin ellas. Terceros (llamados tambin partes indirectas): en
su calidad de coadyuvante, independiente o excluyente, segn sea el caso. El art. 24 del CPC
seala textualmente que las resoluciones que se dicten en los casos de los artculos anteriores
producen respecto de las personas a quienes dichos artculos se refieren (terceros
coadyuvantes y excluyentes) los mismos efectos que respecto de las partes principales.
Situaciones especiales:
A. Sustitucin procesal: una persona comparece en juicio a nombre propio por un derecho ajeno.
La cosa juzgada se extiende al sustituido habiendo sido ejercida la facultad vlidamente por el
sustituto.
B. Litis consorcio activo o pasivo: varias personas asumen la calidad de demandante o
demandado, o de ambos a la vez.
2. La identidad de partes
El lmite subjetivo de la cosa juzgada afecta exclusivamente a los sujetos que son parte en
ambos procesos. Se refiere a una identidad legal, la cual en ciertos casos puede diferir de la
identidad fsica. Es indiferente que las partes sean las mismas fsicamente. Lo que interesa es la
identidad legal o jurdica, la cual existir cuando las partes figuran en el nuevo juicio en la
misma calidad que en el anterior.
3. Instituciones que generan la identidad legal de parte:
Se trata de instituciones de nuestro derecho que, en caso de operar, provocan la identidad legal
de partes, an cuando hubiere operado una mutacin en cuanto a la identidad fsica de las
partes:
A) La Representacin: se considera que los actos realizados por el representante dentro del
juicio, fueron hechos del representado, como si ste hubiere actuado personalmente. El
representado adquiere la obligacin de atenerse a los resultados del pleito, como si hubiera
intervenido fsicamente en el mismo. Habr identidad legal, si en 2 juicios una misma persona
concurre representada por 2 personas distintas.
B) La Sucesin: Cesin de derechos litigiosos: la sucesin singular que hace el demandante, se
realiza nicamente por acto entre vivos a travs de la cesin de derechos litigiosos. El
demandado no puede ceder los derechos litigiosos, sino la cosa misma en que recae el litigio. En
virtud de la cesin de derechos litigiosos, se produce una identidad legal entre el demandante y
el cesionario, porque este ltimo pasa a sustituir al cedente (demandante originario) en el
proceso y en la pretensin que se hubiere hecho valer.
4. La eficacia de la sentencia respecto de terceros
Es importante determinar la eficacia de una sentencia respecto de los terceros, porque las
Las resoluciones que slo producen cosa juzgada formal, no otorgan excepcin de cosa
juzgada.
Por su excepcionalidad, slo existir en los casos en que la ley expresamente lo disponga.
Casos de cosa juzgada formal:
A. Reserva de acciones por el ejecutante y de excepciones por el ejecutado en el juicio
ejecutivo, para un juicio ordinario posterior: por RG la sentencia en juicio ejecutivo, produce
cosa juzgada tanto respecto de otro juicio ejecutivo u otro juicio ordinario posterior. Sin
embargo, otorgada por el tribunal la reserva mencionada, se produce el efecto de privar al fallo
en juicio ejecutivo de producir cosa juzgada sustancial, respecto del juicio ordinario, siendo slo
formal, por la posibilidad de ser revocada en juicio ordinario posterior.
B. Renovacin de la accin ejecutiva: se rechaz la demanda ejecutiva, acogindose las
excepciones del ejecutado, las cuales se basan en cuestiones meramente formales. Se producira a
la vez la cosa juzgada formal y la cosa juzgada sustancial provisional, porque se impide que se
haga valer nuevamente, slo si no se corrigen los defectos. Corregidos, se podr hacer valer
nuevamente.
C. Sentencia interlocutoria que declara el abandono del procedimiento
D. Recurso de proteccin
E. Querellas Posesorias: dado el carcter sumarsimo de estos procesos, establece normas
especiales respecto de los efectos que producen los fallos en ellos:
a. Cosa juzgada de la sentencia que falla las querellas de amparo y restitucin: siempre
queda a salvo a los que resultan condenados, el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda.
No ser admisible ninguna otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto. La
mayora estima que del 563 es posible inferir que la sentencia que falla las querellas de amparo y
de restitucin, produce cosa juzgada substancial, al no ser admisible ninguna otra demanda que
tienda a enervar lo resuelto en el interdicto. La reserva de la accin ordinaria (de dominio y de
resarcimiento de perjuicios), nada tiene que ver con el interdicto, por lo cual no cabra hablar de
identidad de causa de pedir.
b. Cosa juzgada de la sentencia que falla la querella de reestablecimiento: se deja a salvo a
las partes no slo el ejercicio de la accin ordinaria, sino tambin el de las acciones posesorias
que le correspondan. 564. Al actor le basta la mera tenencia y por ello, generalmente la sentencia
no se pronuncia sobre la posesin.
c. Cosa juzgada de la sentencia que falla la demanda de denuncia de obra nueva: se puede
llega a pronunciar sobre 3 peticiones:
i. Suspensin de la obra nueva: produce slo cosa juzgada formal, ya que el denunciado podr
promover en un juicio ordinario posterior, solicitar que se revoque la suspensin cumpliendo los
requisitos del 570.
ii. Alzamiento de la suspensin provisoria cuyos efectos se haban producido en la
sustanciacin del juicio: produce cosa juzgada sustancial, toda vez que durante el curso del
juicio el demandante perdi su pretensin de suspender la obra, sin perjuicio de que se discuta
posteriormente, pero por otra causa de pedir.
iii. Disponer la demolicin de la obra: produce cosa juzgada sustancial, ya que en el nuevo
juicio, el denunciado solicitar perjuicios
d. Cosa juzgada de la sentencia que falla la demanda de denuncia de obra ruinosa: cuando
efectos dentro del juicio, no obstante poder ser modificadas cuando varen las circunstancias
tenidas en vista para su dictacin.
Los casos ms resaltantes que se exponen como aplicacin de la cosa juzgada sustancial
provisional son los juicios de alimentos y de tuicin. Se establece el derecho de las partes para
solicitar el aumento o disminucin de la pensin, en su caso, cuando hayan variado las
circunstancias que se tuvieron presentes al fijar su monto.
Los casos ms resaltantes que se exponen como aplicacin de la cosa juzgada formal
provisional, es decir, de modificacin de resoluciones dictadas dentro de un procedimiento
luego de adquirir el carcter de inimpugnables, por haber variado las circunstancias que
motivaron su dictacin: privilegio de pobreza, medidas precautorias, medidas cautelares
personales, entre otras.
A modo de conclusin se seala que la cosa juzgada provisional es distinta de la cosa juzgada
formal, en el siguiente sentido:
a. La cosa juzgada provisional puede llegar a perder vigencia por una modificacin de las
circunstancias de hecho que legitiman el pronunciamiento en su da. La cosa juzgada formal
puede dejar de existir a causa de un nuevo pronunciamiento, mantenindose las mismas
circunstancias fcticas.
b. Para que haya cosa juzgada provisional no es necesario que una ley as lo diga, para que haya
cosa juzgada formal s lo es.
XII. LA COSA JUZGADA Y LA PRECLUSIN
Una de las formas establecidas por el legislador para que las partes respeten el orden establecido
en el proceso, es la institucin de la preclusin.
La preclusin es la prdida de una facultad procesal por no haberse respetado el orden
establecido en la ley, o por haberse ejecutado vlidamente.
Modalidades de la preclusin:
1. No ejercicio dentro del plazo establecido en la ley. Importancia de la fatalidad de los plazos.
2. No haberse respetado en su ejercicio el orden establecido en la ley para hacer valer la facultad.
Principio de la eventualidad: ejercer todos los medios de ataque en un mismo acto.
3. Haberse realizado un acto incompatible con el ejercicio de la facultad.
4. Haberse ejercido vlidamente: consumacin procesal.
Relacin entre la preclusin y la cosa juzgada:
-
que haya obtenido en el juicio una sentencia favorable. El titular de la excepcin de cosa juzgada
ser en todo caso el demandado en un nuevo juicio, ya que al demandante que gan un juicio
previo le corresponde deducir la accin de cosa juzgada.
Adems ella puede ser alegada por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo:
II. La accin de cosa juzgada, difiere de lo anterior, en virtud de lo dispuesto en el art. 176 del
CPC: Slo se confiere la accin de cosa juzgada a aquel en cuyo favor se ha declarado un
derecho en el juicio. Es decir, de la accin de cosa juzgada slo es titular la parte que obtuvo
en el juicio y no los terceros.
XIV. FORMA DE HACER VALER LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA
En materia civil la cosa juzgada se puede hacer valer como excepcin o como fundamento de
ciertos recursos procesales.
A. En el juicio ordinario:
i. Como excepcin dilatoria (mixta): el tribunal podr, si estima que ella es de lato conocimiento,
reservar su pronunciamiento para la sentencia definitiva (Art. 304 CPC).
ii. Como excepcin perentoria en la contestacin de la demanda (Art. 309 N3 CPC).
iii. Como excepcin anmala (Art. 310 CPC).
B. En otros procedimientos:
i. En el juicio ejecutivo, debe hacerse valer conjuntamente con las dems excepciones (Arts. 464
y 465 CPC).
ii. En los procedimientos concentrados, debe hacerse generalmente valer en la oportunidad en
que deben hacerse valer todas las excepciones (ejemplo de ello, el juicio sumario Art. 683
CPC).
C. Como fundamento del recurso de apelacin: si el tribunal rechaza o acoge una excepcin
opuesta en primera instancia, se puede interponer contra esa sentencia el recurso de apelacin a
fin de que se repare el agravio.
D. Como causal del recurso de casacin en la forma: Siempre que se haya preparado el
recurso, conforme se desprende de los Arts.768 N6 y 769 CPC.
E. Como fundamento del recurso de casacin en el fondo: Cuando el tribunal al reconocer o
desconocer la existencia de la cosa juzgada, incurra en infraccin de las leyes decisoria litis,
siempre que se cumplan los dems requisitos legales.
F. Como fundamento del recurso de queja, concurriendo los dems requisitos legales.
G. Como fundamento del recurso de revisin: Si se hubiera pronunciado sentencia firme
contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, y no se hubiera alegado sta en el juicio en que
ella recay, procede el recurso de revisin (Art. 810 N 4 CPC). Es lo contrario a lo que ocurre
en el recurso de casacin en la forma, ya que en el recurso de revisin, es presupuesto no haberse
alegado en el juicio.
XV. LA CONEXIN HETEROGNEA
A. Concepto
Podra creerse que por las diversas esferas que se juzgan, la cosa juzgada que se genera en
procedimientos penales y en los procedimientos civiles, no podra llegar a tener influencia mutua.
La accin civil ex delicto, constituye, cuando se ejercita, un fenmeno de pluralidad de
pretensiones: aparece deducida junto con la pretensin punitiva. La conexin se establece,
porque ambas traen un mismo complejo histrico fctico. Este mismo hecho, puede dar origen
a un procedimiento que puede servir para declarar, tanto si procede el ius puniendo, como para
restituir, reparar o indemnizar a los perjudicados por el hecho, en cuanto constitutivo de un ilcito
civil, siempre que se declare, al mismo tiempo, el ilcito penal.
El nexo entre la pretensin punitiva y la accin civil ex delicto, es un nexo jurdico: ambas
pretensiones surgen slo porque las normas hacen una consideracin diferente en relacin a las
cuestiones penales y a las civiles.
Asimismo, la conexin heterognea no se da slo entre procesos civiles y penales al hacer valer
las pretensiones que emanan de un mismo hecho, sino que tambin respecto de los fallos que se
pronuncian por los diversos tribunales. Los tribunales con competencia penal y los tribunales
con competencia civil, son dos ramas de 1 mismo poder.
B. Las normas que reconocen la conexin heterognea en nuestro ordenamiento jurdico
La influencia recproca existente entre las materias civiles y penales, se encuentra reconocida por
nuestra ley en 2 sentidos:
A.- Influencia respecto de los procesos civiles y penales en actual tramitacin
i) Influencia de un proceso penal en tramitacin, respecto de un proceso civil en igual estado.
En el NCPP, se contempla expresamente la facultad para la vctima de ejercer las acciones civiles
indemnizatorias en contra del imputado y las acciones restitutorias que se generan con motivo de
la comisin de un delito.
Siendo la vctima un interviniente en el proceso penal, es posible que prepare la demanda civil
indemnizatoria, dentro del proceso penal, luego de la formalizacin, solicitando medidas
cautelares reales, generndose la interrupcin de la prescripcin, condicionada a que con
posterioridad se deduzca oportunamente la demanda civil.
El ejercicio de la accin restitutoria puede verificarse a lo largo de todo el procedimiento penal,
debiendo tramitarse como incidente en cuaderno separado, salvo que se trate de la restitucin de
las especies hurtadas, robadas o estafadas, bastando para que sean restituidas que se compruebe
su dominio y sean valoradas.
La demanda civil indemnizatoria debe formularse por la vctima contra el imputado hasta 15 das
antes de la audiencia de preparacin de juicio oral, la que debe conocerse, probarse y fallarse en
la audiencia de juicio oral.
Existencia de la conocida competencia acumulativa: juez del Tribunal del Juicio Oral en lo
Penal y juez del Tribunal Civil competente.
Dicha competencia es acumulativa slo en caso que la demanda sea interpuesta por la vctima y
en contra del imputado.
En el NCPP se mantiene la opcin que contempla el 167 CPC: Cuando la existencia de un
delito haya de ser fundamento preciso de una sentencia civil o tenga en ella influencia
notoria, podrn los tribunales suspender el pronunciamiento de sta, hasta la terminacin del
proceso criminal, si en ste se ha deducido acusacin o formulado requerimiento, segn el
caso..
Es necesario entender que se refiere a la acusacin que se haya formulado en la etapa intermedia
del juicio oral, o cuando se ha formulado el requerimiento en el procedimiento simplificado.
ii) Influencia de un proceso civil en tramitacin respecto de un procedimiento penal
1. El ejercicio de la accin civil que emana de un delito, extingue la accin penal privada.
Es la llamada renuncia o abandono de la accin penal privada (Art. 66 NCPP). Cuando slo se
ejerciere la accin civil respecto de un hecho punible de accin privada se considerar
extinguida, por esa circunstancia, la accin penal.
2. El proceso penal debe suspenderse en caso de ser necesaria la resolucin previa de una
cuestin prejudicial civil que no sea de competencia del juez del crimen:
a. Cuestiones sobre validez del matrimonio
b. Cuestiones sobre cuentas fiscales (competencia de la Contralora).
c. Cuestiones de estado civil cuya resolucin debe servir de antecedente para el fallo de la accin
penal persecutoria de los delitos de usurpacin, ocultacin o supresin de estado civil.
d. Cuestiones referentes a excepciones de carcter civil concerniente al dominio o a otro derecho
real sobre inmuebles que aparezcan revestidas de fundamento plausible y de su aceptacin, por la
sentencia que sobre ellos recaiga, hubiera de desaparecer el delito.
Se dictar un sobreseimiento temporal, en el caso de concurrir una de estas cuestiones
prejudiciales civiles. Esta suspensin, no impide que se verifiquen en el proceso penal,
actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para conferir proteccin a la vctima o a testigos,
o para establecer circunstancias que comprobaren los hechos o la participacin del imputado.
B.- Influencia recproca de las sentencias civiles y de las sentencias criminales.
i) Influencia de las sentencias civiles respecto de las penales a dictarse en un proceso posterior:
i. Regla general: Las sentencias civiles firmes carecen de toda influencia respecto de la sentencia
que deba dictarse con posterioridad en un asunto penal.
ii. Lo anterior es lgico si tenemos en cuenta que la sentencia civil busca la resolucin de asuntos
de derecho privado.
iii. El nico caso de excepcin es el referido a las sentencias firmes pronunciadas por el juez civil
destinado a resolver una medida prejudicial:
1. En caso que la sentencia civil ejecutoriada declare inexistente o nulo el hecho de
carcter civil que constituye uno de los elementos que la ley penal estima para definir el
delito o para no estimar culpable al autor: el juez de garanta debe reabrir el
procedimiento y dictar sobreseimiento definitivo. No procede que el tribunal con
competencia en lo penal revea una cuestin que ya fue ejecutoriada en sede civil.
2. La sentencia civil ejecutoriada declara existente o vlido el hecho civil que
constituye uno de los elementos que la ley considera para definir el delito o para estimar
culpable al autor: el juez de garanta puede decretar la reapertura del procedimiento
cuando cese la causa que hubiera motivado el sobreseimiento temporal.
iv. No puede hacerse valer una accin civil indemnizatoria que emana del delito en sede penal,
cuando se hizo valer anteriormente en sede civil. Se opondr la litis pendencia o la cosa juzgada,
segn el estado de la cuestin en la sede civil.
ii) Influencia de las sentencias penales respecto de las civiles dictadas en un juicio posterior:
i. Sentencias penales condenatorias: en los casos civiles pueden hacerse valer las sentencias
dictadas en un proceso criminal, siempre que condenen al procesado (Art. 178). Quedan como
verdades concretas e inamovibles la existencia del hecho y la participacin del acusado, ahora
demandado en sede civil como base de la sentencia condenatoria criminal.
ii. Sentencias penales absolutorias:
1. Regla General: Las sentencias criminales absolutorias o las que ordenan el sobreseimiento
definitivo, no producen la cosa juzgada en el juicio civil.
2. Caso absoluto en que nunca producir cosa juzgada en sede civil: Las sentencias absolutorias o
que decretan el sobreseimiento en materia penal, relativa a los tutores, curadores, albaceas,
sndicos, depositarios, tesoreros y dems personas que hayan recibido valores u objetos muebles
por un ttulo de que nazca la obligacin de devolverlos, no producen en ningn caso cosa
juzgada en materia civil.
3. Excepciones: casos en los cuales las sentencias absolutorias o las que ordenan el
sobreseimiento definitivo producen cosa juzgada en sede civil:
a. Sentencias absolutorias o que ordenan el sobreseimiento definitivo, producen cosa juzgada en
materia civil, cuando se fundan en la no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia
del juicio.
La norma es poco clara, por lo cual se distingue:
-
Existen los hechos, pero no estn sancionados por la ley penal: no producen cosa
juzgada en sede civil, porque el fundamento de ambas responsabilidades es
distinto. As se destaca en el Art. 67 NCPP.
c. Las sentencias absolutorias o que ordenan el sobreseimiento definitivo producen cosa juzgada
en materia civil, cuando se fundan en la circunstancia de no existir en los autos indicio
alguno en contra del acusado.
-
Slo puede alegarse la cosa juzgada respecto de las personas que hayan
intervenido en el proceso.
Es imprescriptible
"La verdad es que a toda manifestacin del proceso, bien considerado desde el punto de vista
esttico, bien desde el punto de vista dinmico, corresponde la posibilidad de incidentes que
ofrecen, por decirlo as, una vegetacin tan frondosa y tan espesa, que a veces ese hace muy
difcil distinguir ya un incidente del otro, ya un incidente del mrito. A fin de no equivocarse en
esto, que ms de una vez le parecer un jeroglfico, no hay otra solucin que ofrecer al tcnico
que la de atenerse frreamente al sistema, que he tratado de delinear, y, en primer trmino, a la
distincin fundamental entre la esttica y la dinmica procesales.
"En el campo de la solucin del proceso, se le presentaran incidentes relativos al oficio (por
ejemplo, en materia de recusacin o bien de competencia), a las partes (por ejemplo, en materia
de capacidad o bien de legitimacin), a las pruebas (por ejemplo, en materia de admisin de una
prueba testimonial, de verificacin o falsedad de una escritura), a los bienes (por ejemplo, en
materia de secuestro, conservativo o judicial), en fin, a la continencia del proceso ( por ejemplo,
en materia de reunin de las causas o bien de intervencin).
Por otra parte, en el terreno del desarrollo del proceso, ver surgir incidentes tanto relativos a
los actos singulares como relativos al procedimiento. De un lado, podrn referirse a la
formacin de un acto, tanto respecto al si cuanto respecto al cmo (por ejemplo, si puede o no
presentarse un escrito, o en qu audiencia debe tener lugar la discusin, o si esta debe realizarse a
puerta cerrada), o bien a su eficacia (por ejemplo, si la citacin es nula), o bien a su
impugnacin (por ejemplo, si una ordenanza del presidente debe ser confirmada o revocada por
el colegio). En otro aspecto, se le ofrecern incidentes en torno a la formacin del
procedimiento (por ejemplo, en materia de cambio de ritualidades del sumario por las del
formal, o bien en materia de orden de la discusin), o a la sucesin de un procedimiento al otro
(por ejemplo, en materia de ejecucin de ejecucin provisional de una sentencia interlocutoria), o
a su suspensin (por ejemplo, en materia de precedencia del proceso penal sobre el proceso
civil), o a su interrupcin (por ejemplo, en caso de muerte o cambio de estado de una de las
partes), o a su cesacin (por ejemplo, en caso de desistimiento de la demanda o bien de
caducidad)."
En consecuencia, durante el curso del procedimiento dirigido a la resolucin del conflicto puede
surgir una gran variedad de cuestiones accesorias a ste, las que no lo integran, pero que se
vinculan a l, por lo que necesariamente deben ser resueltas previamente para poderse dictar la
sentencia definitiva.
En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la regla general es que se contemple la
tramitacin y fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo excepcionales los
casos en los cuales se contemple por el legislador la obligatoriedad de que ellos sean resueltos al
dictarse la sentencia definitiva.
En los procedimientos orales y concentrados, la regla general es que los incidentes se deben
formular y tramitar conjuntamente con el asunto principal, fallndose tanto los incidentes como
la cuestin principal al pronunciarse sentencia definitiva. Adems, dada la continuidad que tiene
el desarrollo del procedimiento, ms que hablarse de incidencias, se refieren habla ms bien de
objeciones que son resueltas rpidamente durante el curso de las audiencias para permitir su
pronto desarrollo y conclusin.
No est dems sealar, que la regulacin que se efecta por el Cdigo de Procedimiento Civil de
los incidentes corresponde a procedimientos escritos y de lato conocimiento, en los cuales no se
da una aplicacin real a la inmediacin, tramitacin y fallo de incidencias en audiencias, y
resolucin basada en la sana crtica, los que por regla general son tramitados y resueltos durante
el curso del procedimiento en forma independiente a la cuestin principal.
2.- REGLAMENTACION.
Los incidentes se encuentran regulados en diversos preceptos del Cdigo de Procedimiento
Civil.
En el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil denominado " De los Incidentes ",
se reglamentan los denominados Incidentes Ordinarios.
En los Ttulo X a XVI del citado Cdigo, se regulan los siguientes Incidentes Especiales:
Acumulacin de autos, Cuestiones de Competencia, Implicancias y Recusaciones, Privilegio de
nuestra Jurisprudencia que " la calidad de un incidente se determina ms que por la tramitacin,
por la esencial condicin de su definicin, o sea, de cuestin accesoria de un juicio o
procedimiento que requiere pronunciamiento especial."
La audiencia de las partes, a pesar de ser un elemento contemplado en el artculo 82 del Cdigo
de Procedimiento Civil, no constituye un elemento de la esencia para que nos encontremos
en presencia de un incidente, puesto que ste puede no concurrir de acuerdo a la propia
regulacin que el legislador efecta respecto de la tramitacin de los incidentes.
Al efecto, la segunda parte del artculo 89 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " el
tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que
consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su
resolucin."
En consecuencia, si el legislador faculta al tribunal para resolver de plano y sin necesidad de
conferir audiencia a la otra parte del proceso para la resolucin de una peticin incidental en los
casos que ella se funde en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad,
debemos necesariamente concluir que la audiencia de las partes no es un elemento de la esencia
al poderse ella omitir en los casos sealados.
Finalmente, existe adems otra razn de texto para los efectos de concluir que la audiencia no es
un elemento de la esencia respecto de los incidentes.
Como sabemos el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil establece la diversa naturaleza
jurdica de las resoluciones que se pueden dictar durante el curso de la tramitacin de un
procedimiento.
Si las peticiones accesorias que se formulan en un procedimiento se resolvieran sin audiencia de
partes ellas no tendran el carcter de incidente por no concurrir dicho hipottico elemento de la
esencia, y la resolucin que se pronunciara acerca de esa peticin sera inclasificable dentro del
artculo 158 del C.P.C..En efecto, al no resolver el asunto que es objeto del juicio no podra ser sentencia definitiva; al
no fallar un incidente por no concurrir la audiencia de partes no podramos encontrarnos ante una
interlocutoria de primera clase o un auto; al no pronunciarse acerca de un trmite del
procedimiento no nos encontraramos ante una interlocutoria de segundo grado; y finalmente al
pronunciarse acerca de una peticin accesoria formulada por una de las partes no nos podramos
encontrar ante un decreto, providencia o provedo.
En cambio, si la audiencia de partes no es un elemento de la esencia de un incidente, las
resoluciones que fallaran sin ella una peticin accesoria del asunto principal tendrn la naturaleza
de una sentencia interlocutoria de primera clase (falla un incidente del juicio estableciendo
derechos permanentes en favor de las partes) o de un auto (falla un incidente sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes).
4.- ELEMENTOS.
Los elementos que deben concurrir respecto de una cuestin que se suscite durante la tramitacin
de un procedimiento para otorgarle la naturaleza jurdica de un incidente son los siguientes:
a.- Que exista un juicio.
b.- Que la cuestin promovida tenga el carcter de accesoria respecto del asunto principal.
c.- Que exista una relacin directa entre el incidente y la cuestin principal.
d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.
A continuacin analizaremos brevemente cada uno de esos elementos.
a.- Que exista un juicio.
El incidente es una cuestin accesoria al juicio, por lo que necesariamente se requiere la
existencia del asunto principal para poderse plantear una cuestin accesoria a ste.
Al respecto, se ha sealado por la doctrina que el incidente " es una cuestin accesoria; luego,
supone la existencia de una principal, que, en este caso, es el juicio. No cabe, pues, confundir las
cuestiones accesorias, que son los incidentes que pueden suscitarse en el curso del juicio, con las
cuestiones principales que constituyen el objeto o contenido de este ltimo. Sin la cuestin
principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros trminos, sin juicio tampoco cabe
hablar de incidentes.
El proceso adquiere existencia legal desde que se ha constituido la relacin jurdica procesal o
desde el momento en que todas las partes se encuentran insertas en una situacin jurdica que les
genera la carga de actuar para los efectos de poder satisfacer su propio inters en el proceso,
segn la doctrina acerca de la naturaleza jurdica de ste a la cual adhiramos.
El instante a partir del cual un proceso adquiere existencia legal es desde la notificacin de la
demanda interpuesta por el sujeto activo a los demandados, por lo que slo a partir de ese
instante ser posible plantearse los incidentes como cuestiones accesorias al asunto principal.
La determinacin de ese instante como generador de la existencia del proceso se basa en el
artculo 1603 inciso final del Cdigo Civil, el cual a propsito del pago por consignacin, nos
seala que " se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la
demanda ", precepto que debemos entender con la eficacia suficiente para suplir el vaco
procesal que existe sobre esta materia de acuerdo con la historia de ese precepto y su
concordancia con diversos preceptos del Cdigo de Procedimiento Civil.
Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que " los incidentes son admisibles en los
juicios, o sea, en las contiendas suscitadas entre las partes y sometidas a la resolucin de un juez
o tribunal. As lo establece con claridad el artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil. En
consecuencia, no existiendo juicio, no cabe tampoco incidente."
En este mismo sentido se ha declarado que el incidente promovido una vez terminado el juicio,
efectuada la subasta y ordenado extender por resolucin firme la escritura de remate, es
extemporneo, por lo que debe entenderse que el tribunal careca de competencia para dictarla en
razn de no existir proceso alguno al que pudiere acceder la cuestin sobre la que se pronunci.
De all que el legislador, respecto de las cuestiones accesorias que existan con anterioridad al
juicio y que pueden hacerse valer slo cuando ste adquiera existencia legal, establece en el
inciso segundo del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Si un incidente nace de un
hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de
proponer la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal
en el pleito ".b.- Que la cuestin promovida tenga el carcter de accesoria respecto del asunto principal.
"El Diccionario Jurdico Forum define lo que es una cosa accesoria, manifestando que es "
aquella cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra de la cual dependen o a la cual
estn adheridas".
" El Diccionario de la Real Academia de la Lengua, por su parte, expresa que " accesorio es lo
que depende de lo principal o se le une por accidente".
De lo expuesto se desprende que es imprescindible para la existencia de un incidente que haya
una cuestin principal, el juicio, a la cual acceda. Se suscitan durante la tramitacin de ste, es
decir, entre la presentacin de la demanda y la ejecucin de la sentencia, y necesitan ser
solucionados previa y especialmente. Sin cuestin principal no cabe hablar de cuestiones
accesorias; en otros trminos, sin juicio tampoco cabe hablar de incidentes.
" Debemos, entonces, distinguir aquellas materias que se promueven con la finalidad de
establecer cul de los litigantes es el poseedor de la razn, vale decir, las cuestiones principales
que son objeto del juicio, de aquellas otras que se van produciendo durante su curso sobre hechos
de menor entidad, pero que tienen generalmente estrecha relacin con el asunto fundamental del
pleito. A las primeras se les puede llamar cuestiones de mrito o de fondo, y a las segundas,
incidencias.
" La ley ha querido evitar que sean motivos de incidentes cuestiones que miren al fondo del
juicio mismo, y al disponer que ellos tengan el carcter de accesorios est significando que deben
ser secundarios en relacin con el asunto principal, al cual estn unidos por un nexo procesal.
Esto fluye del espritu del legislador claramente manifestado en las innovaciones que, en este
aspecto, se hicieron al Proyecto redactado por el seor Vargas Fontecilla.
De las definiciones de incidente que hemos anotado desprndese la relacin que ellos deben
tener con el objeto principal del pleito. Se ha criticado a nuestro Cdigo por no contemplar de un
modo expreso esta situacin en el artculo 82. En realidad, este reparo no tiene base, pues nuestra
legislacin indirectamente exige tal relacin. En efecto, siendo los incidentes cuestiones
accesorias, segn la ley, ello supone un nexo con el asunto de fondo debatido en el pleito, toda
vez que el vocablo accesorio envuelve la idea de algo que se une a lo principal o depende de
ello."
c.-Que exista una relacin directa entre el incidente y la cuestin principal.
El inciso 1 del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil establece categricamente esta
exigencia al sealarnos que " todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio podr ser rechazado de plano".
Nuestra Jurisprudencia ha sealado al efecto que " para que un incidente pueda promoverse es
necesario que haya un vnculo de ligazn o dependencia respecto de la causa principal" y
aplicando especficamente ese principio ha declarado que " no pueden considerarse incidentes de
una liquidacin de una comunidad las cuestiones sobre honorarios y costas adeudadas en juicios
anteriores en que uno de los comuneros defendi al otro, ni los reajustes e intereses sobre esas
sumas, peticiones que deben formularse ante quien corresponda."
Es as como podemos concluir " que las cuestiones ajenas al juicio debern promoverse en juicio
separado, porque de otra manera se alteraran los trminos de la relacin procesal y se
introducira la confusin en el procedimiento."
d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.
El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que las incidencias deben ser
falladas mediante un pronunciamiento especial del tribunal. Esto significa que tan pronto como
la controversia accesoria est en estado de ser fallada, el juez deber dictar la respectiva
resolucin, sin esperar que la cuestin principal lo est. Los incidentes planteados por separado
deben resolverse independientemente unos de otros y no todos ellos aisladamente de la cuestin
principal, porque slo as, como se dir oportunamente se cumple su verdadero y legtimo rol,
cual es de ir clarificando el proceso y permitir al juez una labor ms fcil respecto a la
sustanciacin del asunto principal, lo que, a su vez, asegura una ms expedita y mejor justicia.
La resolucin que se pronuncia acerca de un incidente tendr el carcter de una sentencia
interlocutoria de primera clase o de un auto, segn si establece o no derechos permanentes entre
las partes.
Por otra parte, el artculo 91 del Cdigo de Procedimiento Civil establece perentoriamente la
oportunidad dentro de la cual el tribunal debe proceder a dictar la resolucin resolviendo
el incidente al sealarnos que " vencido el termino de prueba, hyanla o no rendido las partes, y
aun cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o , a ms tardar , dentro de
tercero da,, la cuestin que haya dado origen al incidente".
La regla general anterior es sin perjuicio de las oportunidades especiales que establece el
legislador para la resolucin de las peticiones accidentales que sean inconexas o extemporneas
que pueden ser rechazadas de plano (art.84) o que se funden en hechos que consten en el proceso
o sean de pblica notoriedad que tambin pueden ser resueltos de plano por el tribunal (Art.89).
Tratndose de los incidentes de previo y especial pronunciamiento ellos siempre debern ser
resueltos durante el curso del juicio y antes de la dictacin de la sentencia definitiva, por cuanto
su promocin genera la suspensin del asunto principal.
Los incidentes que no revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento debern
resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo durante la tramitacin de la causa, con
independencia de la resolucin de la cuestin principal que necesariamente habr de producirse
siempre al final del procedimiento mediante la dictacin de la sentencia definitiva.
Con ello se da un efectivo cumplimiento a lo previsto en los artculos 84, 89 y 91 del Cdigo de
Procedimiento Civil y no incurrir el tribunal en caso de omisin en la falta o abuso que se
contemplada en el antiguo N 1 del artculo 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales, consistente
principio y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito
(art. 84 inc.2).
Incidentes Coetneos son aquellos originados de un hecho acontecido durante el juicio y deben
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85
inc.1).
Todos estos incidentes cuyas causas existan simultneamente deben promoverse a la vez
(Art.86).
Deber ser rechazados de oficio o de plano por el tribunal el incidente previo que se haga valer
luego de hacer cualquier gestin principal en el pleito; el coetneo que no se promueva tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte; y aquellos cuyas causas existan
simultneamente antes de la iniciacin, originado con el principio del juicio o derivado de un
hecho acaecido durante el juicio que no se haya promovido conjuntamente con el hecho valer,
Esta sancin no tiene aplicacin cuando el incidente se basa en hechos que anulan el proceso o se
refieren a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.
En consecuencia, los incidentes extemporneos, esto es, los que no se han hecho valer en la
oportunidad fijada en la ley, deben ser rechazados de plano por el tribunal.
6.4.- Segn su vinculacin con el asunto principal.
Incidentes que versan sobre el fondo del asunto son aquellos que se relacionan con las
pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o contrapretensiones de las partes.
Incidentes que versan sobre el procedimiento son aquellos que se refieren a la forma en que se
desarrolla el procedimiento.
Esta clasificacin tiene su origen en el artculo 84 que se refiere a aquellos que anulan el proceso
o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.
6.5.- Segn el efecto que tiene la promocin del incidente en la tramitacin del asunto
principal y el cuaderno en que se tramitan.
Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos que paralizan la substanciacin
de la causa principal hasta que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal sin dar
motivo a la formacin de un cuaderno separado.( Art.87 inc 1).Incidentes que no revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento son aquellos
cuya promocin no suspende el curso de la causa principal y deben ser substanciados en
cuaderno separado. (Art. 87 inc.2).Para determinar si un incidente reviste alguno de estos dos caracteres debemos tener
presente las siguientes reglas:
a.- El legislador se encarga a travs de una regla especial de establecer la naturaleza que reviste el
incidente promovido.
En los casos en que el legislador se encarga de establecer en diversos preceptos del Cdigo de
Procedimiento Civil el carcter que reviste el incidente promovido, debe el tribunal proceder a
tramitar el incidente respetando ese mandato legal.
El legislador establece que revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento los
incidentes relativos a la competencia ( art 112), las excepciones dilatorias ( arts 307 y 308),etc.Por otra parte, el legislador establece que no revisten el carcter de previo y especial
pronunciamiento el incidente de nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de emplazamiento
(art 81), los incidentes que se promueva por una parte que con anterioridad hubiere promovido y
perdido dos incidentes ( art.88)el privilegio de pobreza (art 131), los incidentes a que den lugar
las medidas precautorias ( art 302), los incidentes que se formulen durante el trmino probatorio
o que se relacionen con la prueba (art.339),.b.- El legislador no establece a travs de una regla especial el carcter que reviste el incidente
promovido.
En estos casos, la determinacin de si un incidente es o no de previo y especial pronunciamiento
deber ser resuelta por el tribunal en cada caso particular.
De acuerdo a lo sealado por la doctrina y la jurisprudencia, se ha sealado como un ejemplo
general de incidentes que tienen el carcter de previo y especial pronunciamiento a los relativos a
la nulidad de actuaciones y resoluciones y a los presupuestos procesales, puesto que es necesario
subsanar todo defecto procesal del cual adolezca un procedimiento antes de seguir su curso en
virtud de la economa procesal, ya que de acogerse el incidente se generar la nulidad de todo lo
obrado con posterioridad con el consiguiente desgaste intil de la actividad jurisdiccional.
De all, que cada vez que se promueva un incidente respecto del cual el legislador no ha
determinado el carcter que reviste, ser menester que la parte en un otros del escrito le solicite
al tribunal que determine si este es o no de previo y especial pronunciamiento, disponiendo su
tramitacin en el cuaderno principal o en cuaderno separado segn el caso.
La resolucin del tribunal que se pronuncia acerca de esta solicitud tiene el carcter de un decreto
de acuerdo con nuestra Jurisprudencia, por lo que en su contra cabr deducir el recurso de
reposicin con apelacin subsidiaria, si con ello se altera la tramitacin del juicio. El recurso de
apelacin deber ser concedido en el slo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el
artculo 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
6.6.- Segn la forma en que debe resolverse el incidente.
Incidentes que deben resolverse por el tribunal previa tramitacin de ellos son aquellos que
slo pueden ser fallados por el tribunal luego de haberse conferido traslado a la otra parte y
recibido ellos a prueba si fuere procedente, por tener el carcter de conexos con el asunto
principal, haber sido promovidos en forma oportuna y no fundarse ellos en hechos que consten
en el proceso o sean de pblica notoriedad.
Incidentes que pueden ser resueltos de plano por el tribunal son aquellos que el tribunal
puede resolver el incidente con el slo mrito de la solicitud en que se promueve.
Respecto de los casos en que el tribunal puede resolver un incidente de plano cabe distinguir los
casos en que el tribunal puede slo rechazar de plano el incidente y aquellos en que el tribunal
puede pronunciarse de plano respecto del incidente, ya sea acogindolo o rechazndolo.
Los casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la sola presentacin
de la solicitud son los siguientes:
a.- Solicitud en que se promueve un incidente que no tiene conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio.( Art. 84 inc.1).b.- Solicitud en que se promueve un incidente que nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio habiendo hecho con anterioridad cualquiera gestin principal en el
pleito. ( Art. 84 inc 2).c.- Solicitud en que se promueve un incidente originado en un hecho que acontezca durante el
juicio que no es promovido tan pronto como el hecho haya llegado a conocimiento de la parte
respectiva.( Art.85 inc.1).d.- Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una causa que hubiere existido
simultneamente con otra hecha valer con anterioridad, sin que se hubiere hecho valer
conjuntamente con sta. (Art.86).-; y
e.- Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de haber perdido dos o mas incidentes
promovidos por ella con anterioridad, sin haber efectuado y acompaado la consignacin
necesaria para promoverlo.( Art.88)
d.- Mediante la oposicin que se efecta por una parte a la solicitud de una actuacin judicial
formulada por la otra parte que ha sido decretada con citacin, en cuyo caso la oposicin genera
un incidente que debe ser resuelto para los efectos de poderse llevar a cabo la actuacin judicial.
3.- ETAPA DEL PROCEDIMIENTO EN QUE SE DEBEN PROMOVER LOS
INCIDENTES.
Respecto de la etapa procesal del procedimiento en que puede hacerse valer un incidente
debemos distinguir:
En primera instancia, los incidentes pueden promoverse desde la notificacin de la demanda y
hasta que se notifique a las partes la resolucin que las cita para or sentencia.
Al efecto, el artculo 433 en su inciso 1 establece que " citadas las partes para or sentencia no se
admitirn escritos ni pruebas de ningn genero".
En segunda instancia, los incidentes pueden promoverse hasta la vista de la causa.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado puede hacerse valer dentro del
procedimiento con posterioridad a la citacin para or sentencia. Al efecto, el inciso 2 del art.433
establece que la no admisin de escritos luego de citadas las partes para or sentencia se
"entiende sin perjuicio de lo establecido en los artculos 83 y 84".Excepcionalsimamente, existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso
hacerse valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de
cumplimiento de una sentencia, como es el de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento vlido, contemplado en el artculo 80, de acuerdo a lo prescrito en el inciso final
del artculo 234 del Cdigo de Procedimiento Civil.
4.- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA PROMOVER LOS INCIDENTES.
En cuanto a la oportunidad procesal para promover un incidente debe ella determinarse segn
el hecho que le sirve de origen para promoverlo:
a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como
defecto legal en promover la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera
gestin principal en el pleito.( Art 84 inc.2).b) Si el incidente es originado en un hecho que acontezca durante el juicio, deber
promoverlo tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85).c) Si concurren simultneamente diversas causas para promover incidentes, debern
promoverse todos los incidentes a la vez. (Art.86).Todos estos incidentes si no se hacen valer en la oportunidad y en la forma que establece el
legislador sern rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el
proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts
84 inc 3, 85 inc 2 y 86 )
d) El incidente de nulidad procesal deber promoverse dentro de cinco das, contados desde
que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.( Art 83 inc.2). Sobre la materia, se
ha sealado que el plazo de 5 das a que se refiere el artculo 83 del C.P.C. est dispuesto para
las partes y no para el juez, quien en presencia de la nulidad y en uso de sus facultades puede
declararla de oficio, sin otro impedimento que no est terminado el proceso por resolucin
ejecutoriada.
e) El rebelde podr promover el incidente de nulidad de todo obrado en rebelda suya por
fuerza mayor, dentro de tres das contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer
ante el tribunal que conoce del negocio (Art.79)
f) El litigante rebelde a quien no se le han notificado las providencias libradas en juicio por falta
de notificacin o por notificacin defectuosa, podr promover la nulidad de todo lo obrado
dentro de cinco das contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio ( Art.80 )
5.- RESTRICCIONES LEGALES ESTABLECIDAS POR EL LEGISLADOR PARA LA
PROMOCION DE LOS INCIDENTES, DESTINADAS A EVITAR QUE SE UTILICEN
CON FINES DE CARACTER MERAMENTE DILATORIOS.
Uno de los principios bsicos de todo ordenamiento jurdico es el de la buena fe, el cual tambin
constituye uno de los principios formativos del procedimiento.
En virtud del principio de la buena fe, las partes deben actuar respetando la honorabilidad y
lealtad que supone la labor forense, no permitindose que el procedimiento sea utilizado por la o
las partes para lograr objetivos ilcitos.
El proceso es un instrumento de buena fe y las partes no deben utilizarlo en forma abusiva, con
fines fraudulentos o dilatorios.
Tratndose de los incidentes, el legislador vela porque estos se promuevan slo cuando sean
estrictamente necesarios para la resolucin de la cuestin principal, adoptando las medidas
pertinentes destinadas a impedir que ellos se utilicen con fines diversos para los cuales estn
contemplados y con propsitos meramente dilatorios por una de las partes en el proceso.
Las medidas que adopt el legislador para resguardar el principio de la buena fe en la promocin
de los incidentes son las siguientes:
a.- Se establece expresamente una oportunidad y forma especfica para hacer valer los
diversos incidentes.
Los incidentes que se promuevan fuera de la oportunidad y en la forma establecida por el
legislador deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule
el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts
84 inc 3, 85 inc 2 y 86).
b.- Se establece con carcter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que
hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio.
La regla general respecto de la condena al pago de las costas contemplada en el artculo 144, es
que " la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago
de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos
plausibles para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin.
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de
este Cdigo".
En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vendida
totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la
parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar.
No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del
Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada
en las costas."
En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador
establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y
perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno de
su pago.
c.- Se establece la consignacin previa obligatoria para los efectos de promover nuevos
incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o mas incidentes con
anterioridad, los cuales nunca revestirn el carcter de previo y especial pronunciamiento
debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado.
El inciso primero del artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " la parte que
haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije."
Para los efectos de efectuar esa consignacin, el tribunal de oficio en la resolucin que deseche
el segundo incidente deber determinar el monto del depsito, el que deber fluctuar entre una y
diez unidades tributarias mensuales y se aplicara como multa a beneficio fiscal si fuere
rechazado el nuevo incidente promovido.
El tribunal determinar el monto del depsito considerando la actuacin procesal de la parte y
si observare mala fe en la interposicin de nuevos incidentes podr aumentar su cuanta hasta
por el duplo.
La parte que hubiere promovido y perdido dos o ms incidentes queda sujeta a las siguientes
sanciones procesales para el resto del procedimiento:
1.- Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depsito fijado se
tendrn por no interpuestos y se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente.
2.- Todo incidente que requiera de deposito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin
afectar el curso de la cuestin principal ni de ningn otra, sin perjuicio de lo que se pueda
resolver en el fallo del respectivo incidente.
La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio no estar obligada a efectuar depsito
previo alguno.
No obstante, si la parte que goza de privilegio de pobreza, encontrndose por ello exenta de la
obligacin de efectuar el depsito previo, interpone nuevos incidentes y ellos le son rechazados,
el juez en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente podr imponer personalmente al
abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por va de pena, una multa a
beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposicin
ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.
Las resoluciones que se dicten en virtud de este artculo, en cuanto al monto de depsitos y
multas se refiere, son inapelables.
d.- El Cdigo de Etica consagraba para el Colegio de la Orden su facultad para sancionar
a los miembros que incurrieran en conductas dilatorias.
6.- EL PROCEDIMIENTO QUE ESTABLECE EL LEGISLADOR PARA LA
TRAMITACION DE LOS INCIDENTES.
El legislador para la tramitacin de los incidentes contempla un procedimiento de carcter
concentrado, el que comprende tres fases o perodos comunes a todo procedimiento como son las
de discusin, prueba y fallo.
No obstante, en el procedimiento incidental la fase del perodo de discusin es eventual, puesto
que el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, situacin que no acontece
tratndose de los procedimientos que se deben aplicar respecto de la cuestin principal.
La fase probatoria tambin reviste el carcter de eventual, puesto que existir slo en la medida
en que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del incidente.
a prueba se ha sostenido por algunos que no cabe interponer en su contra el recurso de apelacin
de acuerdo a lo previsto en el inciso final del artculo 90.
Se sostiene que no es procedente el recurso de apelacin destinado a modificar los puntos sobre
los cuales va a recaer la prueba, pues tal materia forma parte de la resolucin que ordena abrir el
trmino probatorio y recibir a prueba el incidente, que conforme al inciso final del articulo 90 es
inapelable.
Si la resolucin es un auto no cabe duda que proceder el recurso de reposicin conforme a las
reglas generales contempladas en el artculo 181; y si se trata de una sentencia interlocutoria, ante
el silencio del legislador y dando aplicacin al artculo 3, cabra dar aplicacin al artculo 319
que lo hace procedente.
5.- El trmino probatorio ordinario en los incidentes es de 8 das y no de 20 das como ocurre
en el juicio ordinario.
Al respecto, establece el inciso primero del artculo 90, que " si es necesaria la prueba, se abrir
un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los
testigos, si hay lugar a ellas."
6.- Para los efectos de rendir la prueba testimonial en los incidentes es menester que cada
parte acompae dentro de los dos primeros das del probatorio una nmina de los testigos
que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se
examinarn los testigos que figuren en dicha nmina.(art.90 inc 2).- En el juicio ordinario
debemos recordar que la nmina se debe presentar dentro de los cinco primeros das del termino
probatorio.(Art.320).- En los incidentes no procede acompaar minuta de puntos de prueba,
puesto que ellos son interrogados al tenor de los puntos fijados en la resolucin que recibe el
incidente a prueba.
7.- El termino probatorio extraordinario en los incidentes para la prctica de diligencias
probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio es facultativo para el tribunal concederlo por
una sola vez y por motivos fundados por el nmero de das que estime necesarios, pero sin que el
termino probatorio pueda exceder del plazo total de 30 das contados desde que se recibi el
incidente a prueba.( Art.90 inc 3).- En el juicio ordinario, cuando procede el termino probatorio
extraordinario, el termino probatorio ordinario se aumenta con un nmero de das igual al que
concede el artculo 259 para aumentar el emplazamiento, sin tope en cuanto al total de das que
debe comprender el termino probatorio.(Art.329)
8.- El trmino probatorio en los incidentes reviste el carcter de fatal para la proposicin y
rendicin de todos los medios de prueba.
Este carcter se establece en el inciso primero del artculo 90, al sealarnos que " si es necesaria
la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen
tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas."
Por otra parte, dicho trmino se encuentra establecido en la ley y de acuerdo al artculo 64 debe
conferrsele el carcter de fatal.
Finalmente, dada esta fatalidad del plazo es que no es necesaria la dictacin de la resolucin que
cita a las partes para or sentencia con el fin de poner trmino a la actividad probatoria de las
partes como se contempla en otros procedimientos.
9.- En cuanto a los diversos trminos probatorios especiales que no aparecen contemplados en
la regulacin del procedimiento de los incidentes y si en el juicio ordinario, ellos seran
aplicables en cuanto la naturaleza del procedimiento los haga procedente por aplicacin de lo
establecido en el artculo 3 del Cdigo.
c.- Fase de Fallo.
En el procedimiento incidental no se contemplan los trmites de observaciones a la prueba y de
citacin para or sentencia como acontece en el juicio ordinario, puesto que conforme al artculo
91 " vencido el termino de prueba hyanla o no rendido las partes y an cuando estas no lo
pidan, fallar el tribunal inmediatamente o a ms tardar dentro de tercero da la cuestin que
haya dado origen al incidente."
En todo caso, el tribunal podra ordenar las medidas para mejor resolver de acuerdo a lo previsto
en el artculo 159 del Cdigo, las que se contemplan en el Libro I sobre Disposiciones comunes a
todo procedimiento.
La resolucin que falla el incidente ser una sentencia interlocutoria de primer grado o un auto,
segn establezca o no derechos permanentes en favor de las partes.
La determinacin de la naturaleza jurdica de la resolucin tiene gran importancia para los
efectos de determinar los recursos que proceden en contra de ella.
Si la resolucin que falla el incidente no establece derechos permanentes en favor de las partes
ser un auto y entonces proceder el recurso de reposicin (art.181), nunca proceder el recurso
de apelacin directo, sino que la apelacin en forma subsidiaria al recurso de reposicin cuando
con el fallo del incidente se altere la substanciacin regular del juicio o recaen sobre trmites no
establecidos en la ley (Art.188), y no procedern los recursos de casacin tanto en la forma como
en el fondo y la revisin.Si la resolucin que falla el incidente establece derechos permanentes en favor de las partes ser
una sentencia interlocutoria y entonces no proceder el recurso de reposicin (art.181),
procedern el recurso de apelacin directo contra el fallo del incidente (Art.188), los recursos de
casacin tanto en la forma como en el fondo siempre que ellas pongan termino al juicio o hagan
imposible su continuacin (art.766 inc.2); y la revisin.Sobre la materia se ha resuelto que la sentencia que falla un incidente de nulidad procesal es una
sentencia interlocutoria de conformidad con lo que dispone el artculo 158 del Cdigo de
Procedimiento Civil, de manera que el juez que acoge un recurso de reposicin en su contra
comete falta o abuso que debe enmendarse por la va disciplinaria, ya que mediante la referida
sentencia se produjo el desasimiento del tribunal.
En cuanto a la condena en costas, establece el artculo 144, que " la parte que sea vencida
totalmente en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago de las costas. Podr con todo
el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin.
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de
este Cdigo".
En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vencida
totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la
parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar.
No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del
Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada
en las costas."
En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador
establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y
perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno de
su pago.
7.- LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA.
El artculo 220 del Cdigo se encarga de establecer la tramitacin de las cuestiones accesorias
que se promuevan ante el tribunal de alzada que conoce de un recurso de apelacin,
sealndonos que ellas se fallaran de plano por el tribunal o se tramitarn como incidentes,
siendo facultad discrecional de este tribunal el optar por alguna de estas dos posibilidades.
En caso de darle a la cuestin accesoria la tramitacin de un incidente, el tribunal puede fallarla
en cuenta u ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver.
En todo caso, de acuerdo a lo establecido en el artculo 210 del C.P.C. cualquiera sea la forma en
que se falle el incidente, la resolucin slo se pronuncia por el tribunal de alzada y no es
apelable.
c.- La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido causante del vicio
que lo lleva a promoverlo o haber consentido en l.Al efecto, el artculo 83 en su inciso segundo establece que " la parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin o que ha convalidado expresa o tcitamente el acto, no podr
demandar la nulidad".
f) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una resolucin judicial
que la declare.
El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la nulidad
procesal que lo afecta.
El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el procedimiento que
debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio que se utilice para hacerlo
valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en el fondo; recurso de revisin.).
Tratndose del incidente de nulidad procesal, el nuevo artculo 83 del C.P.C. establece
expresamente en su inciso 1 que " la nulidad procesal podr ser declarada de oficio o a peticin
de parte" y en su inciso 3 que " la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de lo
obrado".
g) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados dentro del
proceso.
Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso (P.Ej. La
transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal.
Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada dentro del
proceso y jams podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto jurdico
procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha sealado categricamente
en el mensaje del C.P.C. que " se desconoce de un modo expreso la accin ordinaria de nulidad
para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que el de la casacin para lograr este
resultado".
h) La nulidad procesal genera la ineficacia especfica del acto viciado y en algunos casos,
tambin la de los actos realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por existir
una dependencia directa entre todos ellos.
Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. P.Ej. La nulidad
de la declaracin de un testigo.
Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que " la
declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".
Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando la
nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos aquellos que se
hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente entre ellos en el
proceso.
Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.
El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no adolece de
vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido contaminado, valga la frase,
por la nulidad del que le precedi.
Ejemplo tpico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene de la falta
de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificacin de la demanda el proceso
se retrotrae al estado de la notificacin de ella de pleno derecho y todos los actos que se hubiere
ejecutado con posterioridad son nulos.
A quien la corresponde determinar el efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y as se
establece a propsito del incidente de nulidad procesal en el inciso final del art.83 del C.P.C.al
sealarnos que " el tribunal al declarar la nulidad deber establecer precisamente cuales actos
quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado". El efecto expansivo de la nulidad
procesal se contempla en el recurso de casacin en la forma en el inciso primero del art.786 del
C.P.C. y en el llamado recurso de revisin se establece en el inciso segundo del art.815 del
C.P.C.
i) La nulidad procesal se sanea.
En nuestra legislacin se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la nulidad.
En primer lugar, la nulidad procesal de sanea mediante la resolucin que la deniega.
Ejecutoriada que sea la resolucin, y que normalmente tiene el carcter de sentencia
interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producir la mxima
purga de la nulidad procesal.
En segundo lugar, la nulidad procesal se sanea por la preclusin de la facultad establecida por la
ley para hacerla valer.
As, a partir de la ltima reforma el incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del
plazo de 5 das desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
Transcurrido dicho plazo se extingue la facultad de hacerla valer, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta.
En tercer lugar, la nulidad se purga cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su
materializacin.
Con esta disposicin contemplada en el inciso 2 del art.83 del C.P.C. se ha consagrado la
existencia de una circunstancia impeditiva para hacer valer la nulidad semejante a la
contemplada en el art.1.683 del Cd. Civil, la que establece que no se puede alegar la nulidad por
aquel que contrat sabiendo o debiendo saber el vicio que invalidaba el acto o contrato.
Al efecto prescribe ese precepto " que la parte que ha originado el vicio o concurrido a su
materializacin no podr demandar la nulidad " por va de la promocin de un incidente de
nulidad procesal.
En cuarto lugar, la nulidad se purga por la convalidacin expresa o tcita del acto nulo. La parte
que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo no podr demandar la nulidad nos seala
el inciso segundo del artculo 83 del C.P.C.. El principio de la convalidacin es aquel que
establece que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tcito del afectado.
Existe una convalidacin expresa o por confirmacin cuando se ejecuten actuaciones que
manifiesta e inequvocamente demuestran, aunque sin decirlo que el perjudicado con el acto
irregular prescinde de invocar la nulidad. Sera en caso de la notificacin tcita del art.55 y de la
prrroga de la competencia del art.187 del C.O.T.
La convalidacin tcita se produce cuando la parte legitimada para solicitar la nulidad deja pasar
las oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer.
Es as como en un fallo de muchos aos atrs de don Rafael Fontecilla se declar valida la
ratificacin de un mandato judicial no autorizado por el secretario del tribunal sobre la base de la
falta de perjuicio y de haberse tolerado por largo tiempo por la parte contraria el que ese
mandatario interviniera en el juicio.
j) La nulidad procesal debe ser declarada slo en el caso que el vicio que la genera hubiere
causado un perjuicio.
En doctrina, se ha establecido respecto de la nulidad procesal el principio de la transcendencia o
proteccin. Este se enuncia en una forma muy simple y escueta, pero tremendamente categrica:
No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullit sans grief), esto es, la nulidad sin perjuicio no
opera.
Este principio se explica por el profesor Colombo sealado que el proceso no es un fin; es un
medio que la ley coloca a disposicin de las partes para que hagan efectivo sus derechos y al juez
para que pueda ejercer la funcin jurisdiccional.
Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no produzca
un perjuicio, no se podr pedir la nulidad aun cuando el vicio exista".
Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso penltimo en el
recurso de casacin en la forma, al establecer que "el tribunal podr desestimar el recurso de
casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido
un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo
dispositivo del mismo".
Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casacin en el fondo no slo que
exista una infraccin de ley, sino que ella adems hubiere causado un perjuicio por haber influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propsito del incidente de nulidad
recogi este principio de la proteccin y trascendencia ya sustentado con anterioridad en
numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero del art.83 que " la
nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de nulidad".
3.- Declaracin de nulidad de oficio (Arts. 83 y 84 incisos 3 y 4).
a.- El artculo 83 inciso 1 seala que el tribunal puede declarar de oficio la nulidad cuando la ley
lo dispone y cuando existe un perjuicio slo reparable con la declaracin de nulidad.
b.- Por su parte, el artculo 84 inciso 3 seala: Si lo promueve despus, ser rechazado de oficio
por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo
que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o
marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias
necesarias para que el proceso siga su curso legal.
El juez podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. Podr
asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No
podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas
fuera del plazo fatal indicado en la ley.
No a todos los actos procesales que concurren a formar el procedimiento la ley les atribuye el
mismo valor. Solo algunos actos son considerados absolutamente necesarios para la estructura
del litigio, de tal manera que si adolecen de vicios su ineficacia slo afecta a dichos actos y a los
que son su consecuencia directa sin perturbar la marcha posterior del juicio.
Se puede distinguir:
i. Las etapas o trmites esenciales.
ii. Las etapas o trmites no esenciales.
iii. Los trmites posibles o accidentales del procedimiento.
i. Las etapas o trmites esenciales.
Las primeras etapas del procedimiento estn constituidas por actos procesales indispensables
para la existencia de un proceso vlido. Si estos presupuestos procesales faltan no hay proceso. Si
su ejecucin se realiza en forma diferente a la prescrita por la ley, el proceso es deficiente en su
sustancia y puede provocar la nulidad total de lo obrado. Estos defectos pueden ser denunciados
por las partes, pero el juez debe actuar de oficio en el evento que estos vicios se presenten en un
proceso. Por ejemplo: la concurrencia de los elementos que determinan la competencia absoluta
del tribunal, la notificacin vlida de la demanda, la capacidad de las partes, el transcurso del
trmino de emplazamiento, etc.
ii. Las etapas o trmites no esenciales.
Son aquellos actos cuya omisin o ejecucin defectuosa no conlleva la nulidad de todo lo obrado
en el proceso. El juicio puede tramitarse validamente con prescindencia de estos trmites. La
nulidad slo afecta a las partes y slo ellas pueden solicitarla. Por ejemplo, ciertas publicaciones
exigidas por la ley en los juicios ejecutivos, el juramento de los testigos, etc.
Los vicios slo pueden referirse a defectos en los elementos constitutivos de la relacin
jurdica procesal o que miren al inters general.
El vicio debe producir un perjuicio que slo es reparable con la invalidacin del fallo.
El acto viciado no puede haber sido convalidado.
El tribunal slo puede considerar los elementos de hecho y de derecho que consten en el
proceso, sin que pueda tomar en cuenta hechos que ha conocido fuera del expediente en
que se ha cometido el vicio.
El tribunal no puede alterar una resolucin respecto de la cual se ha producido el efecto
del desasimiento.
objeto de anterior resolucin; sta es la que conocemos con el nombre de cosa juzgada. La otra
tiene por objeto obtener la paralizacin de una nueva causa iniciada y que presenta con otra de
que ya se est conociendo, los caracteres de identidad que hemos anotado. Esta se denomina
litispendencia.
El peligro de que se dicten por distintos tribunales sentencias contradictorias, admitindose en
unas lo que fue desechado en otras o viceversa, no slo existe tratndose de causas idnticas, sino
tambin, cuando entre ellas haya un grado tal de relacin, que lo sentenciado en una sera
perfectamente aplicable a las dems, o tendra, al menos, gran influencia en lo que haya de
resolverse en ellas; es decir, cuando se trata de causas conexas. A evitar este riesgo ha venido la
acumulacin de autos, disponindose que para estos casos, todas las causas sean llevadas por
un mismo tribunal y falladas por una sola sentencia.
b) CONCEPTO.
i.- Gramatical.
Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, la acumulacin de autos consiste en
unir unos autos a otros.
ii.- Doctrina Extranjera.
Alsina considera la acumulacin de autos como la reunin de varios procesos, en los que se
hayan ejercitado acciones conexas para que se tramiten ante un mismo juez y se resuelvan en una
sentencia o de acuerdo con un solo criterio.
Couture expresa respecto de la acumulacin de autos que ella consiste en:
1.- Accin y efecto de reunir dos o ms procesos o expedientes en trmite, con el objeto de que
todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola sentencia.
2.- Incidente cuya pretensin consiste en la acumulacin de dos o ms procesos o expedientes en
trmite, con el objeto que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola
sentencia.
iii.- Doctrina Nacional.
La acumulacin de autos consiste en la agrupacin de dos o ms procesos que se han iniciado y
que se tramitan separadamente, existiendo entre ellos una relacin tal, que sea del todo
conveniente tramitarlos y fallarlos en conjunto, a fin de evitar que se pronuncien sentencias
contradictorias, que se multipliquen intilmente los juicios y que las partes incurran en gastos y
molestias innecesarios.
Por nuestra parte, podemos sealar que de acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico la
acumulacin de autos es un incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal
ordene la agrupacin material de dos o mas procesos pendientes, entre los cuales existe una
relacin de continencia o conexin, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente
evitndose la existencia de sentencias contradictorias.
C) OBJETIVO.
El objetivo de la acumulacin de autos es la agrupacin material de dos o ms procesos que se
han iniciado y que se tramitan separadamente, sean ante el mismo o diversos tribunales, a fin de
que sean tramitados y fallados en conjunto, por existir entre ellos una relacin de continencia o
conexin.
Debemos hacer presente que existen casos en los cuales no nos encontramos frente a una
acumulacin material, sino que solamente jurdica de asuntos ante el mismo tribunal, por lo que
ellos se tramitan en forma separada y segn los procedimientos que correspondan. Ello acontece
en la ley de Quiebras respecto de los procesos declarativos que se atraen por la vis compulsiva
que tiene el proceso universal.
En cambio, la caracterstica esencial de la acumulacin de autos es que ella no es solamente una
acumulacin jurdica que hace que se vinculen todos los procesos entre s, sino que adems es
material dado que decretada la acumulacin todos ellos pasan a formar un solo proceso para la
tramitacin y fallo de todos en forma conjunta.
D) FUNDAMENTO.
Los fundamentos que justifican la acumulacin de autos son:
a.- Evitar que se pronuncien sentencias contradictorias,
b.- Evitar que se multipliquen intilmente los juicios que se tramitan en forma separada en caso
de existir una relacin de conexin entre ellos, materializndose con ello el principio de la
economa procesal, y
c.- Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarios, dndose aplicacin al
principio de la economa.
E) CAUSAL O REQUISITOS DE FONDO PARA QUE SE DECRETE LA
ACUMULACIN.
i. Regla General.
El requisito de fondo para que proceda la acumulacin se contempla en el inciso 1 del artculo
92 al sealarnos que la acumulacin de autos tendr lugar siempre que se tramiten
separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola
sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa.
En consecuencia, es el concepto de mantencin de la continencia o unidad de la causa el que
determina la procedencia de la acumulacin, sin que haya sido definido por el legislador,
correspondiendo por ello su determinacin a la jurisprudencia y a la doctrina.
Como principio unnimemente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia se ha aceptado que la
continencia o unidad de la causa se destruye cuando diversos juicios tienen de comn, por lo
menos, dos de estos tres elementos: a) las partes; b) el objeto de la accin; y c) la causa de pedir
de la accin. Tambin se entiende que falta la continencia o unidad (de la causa cuando las
acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inmediatamente de unos mismos
hechos. En todos estos casos en que se ha roto la continencia o unidad de la causa, procede la
acumulacin de autos.
Cuando de los tres elementos enumerados precedentemente se identifica uno solo, siendo
diferentes los dos restantes, puede o no haber lugar a la acumulacin, habida consideracin a las
circunstancias. Porque puede haber casos en que, aun cuando fuere idntico uno solo de los
elementos de la accin, deba entenderse rota la continencia o unidad de la causa. Si el nico
elemento que se identifica en ambos juicios es el de las personas, parece sin lugar a dudas que
debe rechazarse la acumulacin. En el antiguo procedimiento criminal, por el contrario, la regla
es totalmente diferente. Habiendo identidad de personas entre dos juicios criminales, deben ellos
acumularse por esta sola circunstancia, en conformidad a lo que dispona el artculo 160 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, que sealaba: El culpable de diversos delitos ser juzgado por
todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse en
su contra; y las personas que en ellas figuren como reos quedarn sometidas a la jurisdiccin del
tribunal a quien corresponda conocer en los procesos acumulados
Si slo el objeto es idntico, pero diferentes las partes que intervienen y la causa de pedir, no se
puede dar una regla general. Habr casos en que la acumulacin ser procedente, y otros en que
ella deber ser rechazada. Citaremos los ejemplos expuestos por un autor para aclarar los
conceptos.
Supongamos, por ejemplo, que en un juicio Juan demanda a Pedro pidiendo se le reconozca el
derecho a ejercer la servidumbre de trnsito en un fundo de ste; y en otro, Diego demanda
tambin a Pedro pretendiendo el mismo derecho. En el presente caso, no obstante ser uno mismo
el objeto de las demandas, aparece de manifiesto que las resoluciones que separadamente
hubieren de recaer en los pleitos, en ningn caso podran contradecirse, ni comprometer por tanto
el prestigio de la autoridad judicial, porque perfectamente podran acogerse ambas demandas, o
declararse que ha lugar a la una, desechndose la otra, segn fueren los fundamentos aducidos,
En el ejemplo propuesto por lo consiguiente, no habra lugar a la acumulacin de autos.
Ahora, pongmonos en la otra hiptesis: litigan dos personas sobre la propiedad de una cosa; en
juicio separado se sigue, tambin contra una de ellas y por una tercera persona, juicio sobre el
dominio de la misma cosa. La situacin ya es distinta y es fcil darse cuenta de la conexin, que
en el ejemplo propuesto salta a la vista, por cuanto el derecho de dominio es exclusivo (salvo el
caso de comunidad o copropiedad) y si se diera lugar a las dos demandas, sera imposible darles
cumplimiento a las sentencias. En este caso aparece de manifiesto que es necesario que los dos
juicios constituyan uno solo y terminen por una sola sentencia, para mantener la continencia, o
unidad de la causa. La acumulacin de autos, en el caso propuesto, es, por lo tanto, procedente.
Cuando solamente la causa de pedir es la misma, tampoco se puede dar una regla general. En
algunos casos la acumulacin ser procedente; en otros no. As, podemos citar como un ejemplo
en que la acumulacin de autos es procedente, aquel en que la accin o acciones entabladas en
diversos juicios emanan directa e inmediatamente de unos mismos hechos, como el caso del
accidente culpable que origina perjuicios a varias personas, todas las cuales demandan al autor
del cuasidelito cobrando la indemnizacin correspondiente.
Pero tambin se pueden presentar casos en que, siendo una misma la causa de pedir y diferentes
el objeto y las personas, no sea procedente la acumulacin. Se ha citado como ejemplo el que
sigue:. Se demanda de una persona (A) la entrega de un objeto, cuyo dominio se pretende
haberlo adquirido por herencia y en virtud de la propia particin hecha por el causante en su
testamento, que al efecto acompaa. Otro de los herederos, invocando el mismo testamento,
reclama ante distinto tribunal algo que le hubiere correspondido y que est en posesin una
tercera persona (B). En esta ocasin, derivndose, como es notorio ambas acciones de un mismo
ttulo, no aparece, sin embargo, la necesidad de reunirlas, porque en realidad se discuten
derechos diferentes y no hay posibilidad de contradiccin entre las sentencias que resuelvan cada
problema.
ii. Casos especiales previstos por el legislador para hacer procedente la acumulacin de
autos.
Como sealamos el inciso 1 del artculo 92 seala la regla general acerca de cuando es
procedente la acumulacin de autos, al sealarnos que tendr lugar siempre que se tramiten
separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola
sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa.
Sin embargo, a continuacin el artculo 92 procede a sealarnos tres casos en los cuales el
legislador ha previsto especialmente que es procedente la acumulacin de autos por estimar que
existe en ellos de mantener la continencia o unidad de la causa.
Al efecto, dispone ese precepto que Habr, por tanto, lugar a ella, en los tres casos que
seala:
1.- Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos.
Del anlisis de este Nmero se desprende que en el mismo se contemplan dos situaciones:
a.- Que las accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro; y
b.- Que las acciones entabladas en los distintos procesos emanen directa e inmediatamente
de unos mismos hechos
En la primera situacin se comprende solo el caso en que en el proceso promovido con
posterioridad se hubiere hecho valer una pretensin cuyos elementos sean cualitativamente
los mismos, pero de una mayor extensin a los de la pretensin que se hubiere hecho valer
en el primitivamente iniciado, puesto que en ese caso no podr oponerse por el demandado
la litispendencia por no existir una identidad entre ambos procesos, sino ms bien la
continencia del primero de ellos en el que se ha promovido con posterioridad.
jerarqua debe resolver la contienda !e competencia el superior d aquel que tenga jerarqua ms
alta
b.- Si los tribunales son de igual jerarqua, se debe subdistinguir si dependen o no de un mismo
superior jerrquico.
b.1. Si de dependen de un mismo superior jerrquico, ste debe resolver la contienda de
competencia.
b.2. Si dependen de distintos superiores jerrquicos, debe resolver la contienda el superior
jerrquico de aquel hubiera prevenido en el conocimiento de! negocio, esto es, el superior
jerrquico de! tribunal requerido.
Finalmente, debemos tenerse presente que, para estos efectos, los jueces rbitros de primera, de
segunda o de nica instancia tienen como superior a la respectiva Corte de Apelaciones.
iv. Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra de las
resoluciones que se dicten en las cuestiones de competencia.
Sabemos que slo son apelables la resolucin que niega lugar a la solicitud de inhibitoria
pronunciada por el tribunal requirente y la que pronuncia el tribunal requerido accediendo a la
inhibitoria (Art. 107)
Estas apelaciones se llevarn ante el tribunal a quien correspondera conocer de la contienda de
competencia pero cuando los tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarqua,
conocer de la apelacin el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada (Art. 108).
De manera que el tribunal competente para conocer de la apelacin es l mismo a quien
correspondera conocer de la contienda de competencia. Pero esta regla tiene una excepcin. Si
los tribunales dependen de diversos superiores, iguales en jerarqua, es competente para conocer
de la apelacin el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada. Para conocer de la
contienda de competencia, en el mismo caso, segn hemos visto, la ley seala al superior
jerrquico del tribunal requerido.
En este caso, solo nos encontramos frente a una excepcin a la regla general del artculo 186 que
la apelacin es conocidas por el superior jerrquico del tribunal ante el cual se dedujo la
apelacin cuando la cuestin de competencia se ha planteado entre tribunales de distinta
jerarqua y siempre que la sentencia apelada haya sido dictada por el tribunal de ms baja
jerarqua. En tal caso, es competente para conocer de la apelacin el superior del tribunal de
jerarqua ms alta, ya que l es el llamado a resolver una posible contienda de competencia.
En los casos restantes, la regla del artculo 108 del Cdigo de Procedimiento Civil no hace sino
confirmar la del artculo 186 del mismo cuerpo legal. En efecto, si la cuestin de competencia se
ha planteado entre tribunales de distinta jerarqua y la sentencia apelada ha sido dictada por el
tribunal de jerarqua ms alta, debe conocer de la apelacin el superior respectivo de este ltimo.
Si la cuestin de competencia se ha planteado entre tribunales de igual jerarqua, dependan ellos
del mismo superior o de distintos superiores, siempre conocer de la apelacin el superior del
tribunal que hubiere dictado la resolucin apelada. As se desprende del artculo 108 del C.P.C.
en relacin con el artculo 190 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
El superior que conozca de la apelacin o que resuelva la contienda de competencia declarar
cul de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es.
Para pronunciar resolucin, citar a uno y otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime
necesarios, y aun recibir a prueba el incidente.
Si los tribunales de cuya competencia se trata ejercen jurisdiccin de diferente clase, se oir
tambin al fiscal judicial. (art. 109).
Expedida la resolucin, el mismo tribunal que la dict remitir los autos que ante l obren al
tribunal declarado competente, para que ste comience o siga conociendo del negocio, y
comunicar lo resuelto al otro tribunal.(art. 110)
Fallada, por lo tanto, la apelacin o la contienda de competencia por el tribunal que indica la ley,
debe ste remitir los autos al tribunal declarado competente, para que ste comience (tribunal
requirente) o siga conociendo del negocio (tribunal requerido). Debe, adems, comunicar lo
resuelto al otro tribunal.
El tribunal declarado competente comenzar a conocer del negocio, cuando sea el tribunal
requirente. En efecto, sabemos que la incompetencia trae como consecuencia necesaria la nulidad
de todo lo obrado ante el tribunal incompetente. Como es el tribunal requerido el que ha estadio
conociendo del negocio, al declararse competente al requirente, todo lo obrado ante aqul
adolece de nulidad, por lo cual ste debe comenzar desde un principio a conocer de todo el
juicio.
Por el contrario, el tribunal declarado competente seguir conociendo del negocio, cuando sea el
tribunal requeridlo. El tribunal requerido es el que ha estado conociendo del negocio antes de
plantearse la cuestin y, posteriormente, la contienda de competencia. Sabemos que, mientras se
halla pendiente el incidente de competencia, se suspende el curso de la causa principal. Pues
bien, declaradlo competente el tribunal requerido, no habr necesidad de que se comience desde
un principio el conocimiento del negocio. Bastar con que el tribunal requerido siga conociendo
del pleito, que, con arreglo a la ley, estaba radicado ante el tribunal competente. El tribunal
superior, en este caso, no hace sino confirmar la competencia del tribunal que haba iniciado el
conocimiento del juicio que dio origen a la inhihitoria.
Adems de remitir los autos al tribunal declarado competente, debe el tribunal superior
comunicar lo resuelto al otro tribunal (art. 110).
3.- LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES
A) GENERALIDADES.
La jurisdiccin es una funcin del estado que requiere ser ejercida por un rgano integrado por
jueces imparciales.
Si el juez que ejerce jurisdiccin no es imparcial no se dara uno de los presupuestos para que nos
encontremos ante el debido proceso.
La imparcialidad del juez respecto de los fines perseguidos por las partes debe ser tanto personal
como institucional. Es necesario, en primer lugar, que el juez no tenga ningn inters privado o
personal en el resultado de la causa: nadie debe ser juez o rbitro en su propia causa y por ello
son palabras de Hobbes nadie debe ser rbitro si para l resulta aparentemente un mayor
provecho, materia o espiritual, de la victoria de una parte que de la otra.
En segundo lugar, para garantizar la imparcialidad del juez es preciso que ste no tenga en la
causa ni siquiera un inters pblico o institucional. En particular, es necesario que no tenga un
inters acusatorio, y que por esto no ejercite simultneamente las funciones de acusacin, como
por el contrario, ocurre en el proceso inquisitivo y, aunque sea de manera ambigua, tambin en el
mixto. Slo as puede el proceso conservar un carcter cognoscitivo o, como dice
Beccaria,informativo y no degenerar en proceso ofensivo donde el juez se hace enemigo
del reo.
Para resguardar esta imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y
recusaciones.
Las implicancias y recusaciones conducen a una incompetencia accidental o subjetiva conforme
a lo previsto en el art. 194 del C.O.T.
De acuerdo con lo anterior, podemos afirmar que el debido proceso requiere de un juez
impartial, esto es, que no sea parte en el conflicto, e imparcial, esto es, que no tenga inters en
el conflicto que debe resolver.
La imparcialidad es una posicin orgnica o estructural de un juez o tribunal, pero sobre todo y
ante todo la imparcialidad es una imagen y un estado de nimo del juzgador, una actitud, que
nos muestra que ste juzga sin interferencias ni concesiones arbitrarias a una parte. Tal como
ha sido reconocido, la jurisdiccin es rgano ( juez o tribunal), pero tambin es actividad , y es
aqu donde precisamente acta con toda su energa la imparcialidad: no puede haber juicio si no
hay, tal como hemos visto, un tercero parte desinteresada, que se sita por encima de los propios
afectados y acta en condiciones de plena imparcialidad. Las notas que cualifican la
imparcialidad, y que nuestra jurisprudencia constitucional repetir en forma constante, no son
otras que las de desinters y neutralidad. De ah que no quepa extraarse de que si bien en un
plano orgnico, o si se prefiere subjetivo del propio juez, la independencia sea la nota ms
sobresaliente, para el ciudadano concreto que se sita ante un juez o tribunal es mucho ms
relevante la imagen de imparcialidad, que en ltima instancia ser la que imbuya en ese
ciudadano confianza en los tribunales y, en suma, actuar como factor de legitimidad del Estado
constitucional.
Se puede decir, en efecto, que independencia e imparcialidad son dos principios estructurales
bsicos del poder judicial, distintos pero complementarios. Ahora bien, la independencia es un
prius de la imparcialidad judicial, pero no puede confundirse con ella: un juez imparcial
requiere, por definicin, ser independiente (difcilmente podra predicarse de un juez dependiente
su imparcialidad), mientras que un juez puede ser independiente y, sin embargo, no ser imparcial
a la hora de conocer una causa determinada o una serie de causas. De ah la dificultad de
aprehender el alcance de la imparcialidad como nota distintiva de una actividad, pero, eso s,
predicable de una persona (juez o Magistrado), que es, en suma, el titular o que, cuando menos,
forma parte del rgano judicial que ha de resolver determinado litigio.
Pero la nota de imparcialidad cumple, asimismo, otras funciones no menos importantes en el
Estado constitucional. Como ya hemos puesto de relieve en un pasaje anterior, la idea de
imparcialidad est directamente conectada con la imagen de la institucin y, por tanto, con la
idea de legitimidad de la justicia en general y del Estado en particular. La idea ha sido muy bien
expresada por Rebbufa en los siguientes trminos: Tradicionalmente se postula una relacin
estrecha entre independencia e imparcialidad y se subraya que la funcin de la independencia
para la construccin de una imagen de imparcialidad. Con esta ltima expresin me refiero aqu
al modo en el cual el ejercicio de la funcin judicial, el papel institucional de rbitro entre las
partes, viene percibido por la opinin pblica, por los usuarios de la administracin de justicia.
La importancia de la imagen de imparcialidad deriva del hecho que a travs de ella se proyecta
la legitimidad de la funcin judicial, el consenso previo y la aceptacin de sus decisiones, la
expectativa de que en cualquier caso sus decisiones sern observadas incluso por la parte
perdedora. En conclusin, la imagen de imparcialidad del juez es decisiva para la seguridad de
todo el orden jurdico, para el mantenimiento de su legitimidad.
B) REGLAMENTACIN.
Las implicancias y recusaciones se encuentran reglamentadas en los artculos 194 y siguientes y
483 y siguientes del C.O.T. ; 113 y siguientes del C.P.c. y 75y 76 del Cdigo Procesal Penal.
C) CONCEPTO.
Las implicancias o recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que
inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en un
determinado asunto, por considerarse que existe un inters presente que le hace perder la
imparcialidad requerida en la funcin que desempea.D) CAUSALES:
Implicancias: Art. 195 C.O.T.
Recusaciones: Art. 196 C.O.T.
E) MOTIVOS.
1.- Parentesco: Implicancias Art. 195 Ns 2, 4, 6, 7 y 9; Recusaciones: Arts. 196 Ns 1, 2, 3, 5, 6,
7, 8,11 y 13
2.- Inters: Implicancias Art. 195 Ns 1,3,5, 6,7 y 9; Recusaciones:Art. 196 Ns 5,12,14,17 y 18
3.- Amistad: Recusacin Art. 195 N15
4.- Enemistad: Recusacin Art. 195 N16
5.- Emisin de juicio o anticipo juicio sobre cuestin pendiente: Implicancia Art. 195 N 8; y
Recusacin Art. 195 N 10
Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual
establece como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces con
competencia criminal, adems de las sealadas, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento
seguido contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el
mismo procedimiento.
Finalmente, se incorpor como causal de implicancia por la Ley 19.968 al N 5 del artculo 195
del C.O.T. la de haber intervenido en ella como mediador. En consecuencia, queda
meriadanamente claro que la funcin de juez o rbitro es incompatible con la de mediador.
F) RECUSACIN ABOGADOS INTEGRANTES.
1.- No se requiere expresar causa respecto de uno de los abogados integrantes de la lista de la
Corte suprema y Corte de Apelaciones, no pudindose ejercer este derecho sino que respecto de
dos miembros, aunque sea mayor el nmero de partes litigantes.
2.- Es causal de recusacin respecto de los abogados integrantes la circunstancia de patrocinar
negocios en que se ventile la misma cuestin que debe resolver el tribunal.
3.- Deben formularse antes del inicio de la audiencia.
4.- Debe pagarse un impuesto especial Art. 198 C.O.T.
G) INHABILITACIN DE LOS AUXILIARES DE ADMINISTRACN DE JUSTICIA.
Los auxiliares de la administracin de justicia pueden ser inhabilitados para ejercer sus
respectivos cargos, cuando les afecta alguna causal de implicancia o recusacin (Arts 483 y 483
del COT respecto de ministerio pblico; Arts 485 y 486 respecto de los defensores pblicos, y
arts 487, 488 y 489 respecto de los relatores, secretarios y receptores respectivamente).
Los peritos tambin pueden ser inhabilitados cuando les afecte alguna de las causales de
implicancia o recusacin determinadas para los jueces, en cuanto sean aplicables a aquellos (Art.
113 CPC).
H) OBLIGACION DE JUECES Y AUXILIARES DE ADMINISTRACIN DE
JUSTICIA COMPRENDIDOS EN ALGUNA CAUSAL DE INHABILIDAD.
Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligaciones:
a.- Dejar constancia el juez o el auxiliar en en el proceso de la causal de implicancia y recusacin
que le afecta (art. 199 C.O.T.); y
b.- Declararse de oficio inhabilitados si estn afectados por una causal de implicancia o si se trata
de un juez de un tribunal unipersonal afectado por una causal de recusacin.
No proceder que se declare la inhabilidad de oficio y se necesitara por ello siempre de una
solicitud previa para declarar la inhabilidad:
a.- Si se trata de los jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, fundada en
cualquiera de las causales de recusacin y
b.- De los dems jueces producida por el hecho de ser parte o tener inters en el pleito una
sociedad annima de que estos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso se haga constar
en el proceso la existencia de la causal.
A los auxiliares de la administracin de justicia se aplican las mismas reglas que a los jueces de
tribunales unipersonales (Art. 490 C.O.T).
pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la
persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla tan pronto
como tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la
solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la
parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda
de un sueldo vital (Art.114).
L) TRAMITACIN DE LA SOLICITUD
Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarla para determinar si ella cumple con los
siguientes requisitos:
a.- Si se ha alegado la causal ante el tribunal competente para conocer de ella;
b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusacin establecida en la ley;
c.- Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada
d.- Si los hechos invocados configuran la causal legal
e.- Si se ha acompaado boleta de consignacin
Si la solicitud no cumple con los requisitos debe ella ser rechazada de plano.
En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la causal, o,
en otras palabras, debe admitir a tramitacin la solicitud de implicancia o recusacin.
En este caso, el tribunal puede:
a) Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los antecedentes
acompaados o que el mismo tribunal mande agregar, debe declarar, sin ms trmite, la
implicancia o recusacin.
b) Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal debe tramitar
la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su tramitacin.(art. 119.)
c) Si la implicancia o la recusacin no necesitan fundarse en causa legal como en el caso de los
funcionarios subalternos, deben admitirse sin ms trmite.(art. 117).
Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitacin, o declarada sta por el tribunal se
pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusacin se haya
pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el
incidente (art. 120).
Esta comunicacin reviste trascendencia para determinar la procedencia del recurso de casacin
en la forma conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento
Civil, puesto que la causal de recusacin pendiente se presenta cuando la sentencia ha sido
dictada por un juez contra el cual se ha promovido un incidente de recusacin y cuya
competencia ha quedado suspendida por habrsele comunicado que la causal de recusacin
alegada ha sido aceptada como bastante.
Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal unipersonal, el que deba subrogarle conforme
a la ley continuar conociendo de todos los trmites anteriores a la citacin para sentencia, y en
este estado se suspender el curso del juicio hasta que se declare si ha o no lugar a la
inhabilitacin (art. 121).
Si se declara que no ha lugar a la inhabilitacin, debe fallar la causa el juez en propiedad. Por el
contrario, si se acoge la implicancia o la recusacin, debe fallarla el juez subrogante.
Si la inhabilitacin se pide para un juez de tribunal colegiado, debe continuar funcionando el
mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se intente
inhabilitar, y se suspender el juicio como en el caso anterior.
Cuando se trate de otros funcionarios, sern reemplazados, mientras dure el incidente, por los
que deban subrogarlos segn la ley; y si se rechaza la inhibicin, el que la haya solicitado pagar
al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones practicadas por el
subrogante, sin perjuicio de que ste tambin los perciba.(art. 121)
Esta clasificacin slo tiene importancia en cuanto al origen del privilegio, pero no en cuanto a
los beneficios que confiere por ser ellos siempre los mismos.
El privilegio de pobreza legal es aquel que es concedido por el solo ministerio de la ley a las
personas que se encuentran en alguna de las situaciones previstas por el legislador.
Como casos de personas que gozan de privilegio de pobreza legal podemos mencionar los
siguientes:
1.- Las personas patrocinadas por alguna de las entidades pblicas o privadas destinadas a
prestar asistencia jurdica y judicial gratuita (art. 600 C.O.T.).
Este patrocinio se acreditar con un certificado otorgado por el representante de la respectiva
entidad.
En los asuntos y gestiones que patrocinan dichas entidades, los procuradores del nmero y
receptores de turno y los notarios y dems funcionarios del orden judicial o administrativo, deben
prestar sus servicios gratuitamente.
2.- Los procesados que no designaren procurador y abogado en el acto de notificrseles la
encargatoria de reo, sern representados y defendidos por los procuradores del nmero y
abogados que estuvieren de turno.
Si las defensas de dos o ms reos de un mismo proceso fueren incompatibles entre s, el que el
juez designare ser representado y defendido por el procurador y abogado de turno y los dems lo
sern por los procuradores y abogados que el juez respectivamente les sealare, salvo que ellos
hubieren nombrado 0tro abogado o procurador.
Los procuradores y abogados referidos sern remunerados por los reos si no gozaren de pobreza
(art.596 C.O.T.)
El privilegio de pobreza judicial es aquel que se concede a travs de una resolucin judicial,
luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos previstos en la ley, dentro del
incidente especial que se contempla para tal efecto.
D) TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DEL PRIVILEGIO DE POBREZA
JUDICIAL.
El privilegio de pobreza judicial debe siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer
en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto.
Puede tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes,
si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia (art. 130).
E) OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL.
El privilegio de pobreza puede solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciacin.
F) TRAMITACION DE LA SOLICITUD DE PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL.
El escrito en que se solicita el privilegio de pobreza debe cumplir con los siguientes requisitos:
a.- Debe los motivos en que se funda; y
b.- Debe ofrecer la informacin para acreditar los motivos que justifican su otorgamiento (Art
131)
Una vez presentada la solicitud de privilegio de pobreza legal, el tribunal debe ste ordenar que
se rinda la informacin ofrecida con el objeto de acreditar los fundamentos del privilegio de
pobreza, con citacin de la parte contra quien se litigue o haya de litigarse. Ordenar, adems,
que se forme cuaderno separado.
La resolucin respectiva ser por lo tanto: Rndase la informacin ofrecida, con citacin.
Frmese cuaderno separado.
Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del privilegio, debe rendirse la
informacin y debe resolverse con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados
que el tribunal mande agregar.
Por el contrario, si hay oposicin, debe tramitarse el incidente en conformidad a las reglas
generales.
En todo caso, debemos tener presente que en la gestin de privilegio de pobreza deben ser odos
los funcionarios judiciales a quienes pueda afectar su concesin, si se presentan oponindose
antes de que el incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposicin, litigarn
por una cuerda en los trmites posteriores a la presentacin.
En cuanto al objeto de la prueba o informaciones que deben ser rendidas para obtener el
otorgamiento del privilegio de pobreza judicial debemos tener presente que para poder obtener el
privilegio de pobreza no es necesario ser pobre de solemnidad. La ley acuerda este beneficio a las
personas que no estn en situacin econmica de soportar los gastos de una tramitacin judicial,
atendido su presupuesto particular. As podr solicitar el privilegio de pobreza un empleado cuyo
sueldo le alcanza justamente para subvenir a sus necesidades.
Sern materia de la informacin, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas por el
que pide el privilegio, y adems la fortuna del solicitante, su profesin o industria, sus rentas, sus
deudas, las cargas personales o de familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas para
ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y
cualesquiera otras que el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los
fundamentos del privilegio (art. 134).
En todo caso, debemos tener presente que se debe estimar como presuncin legal de pobreza la
circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria,
sea durante la substanciacin del juicio criminal (art. 135).
La apelacin de la sentencia que acepte el privilegio de pobreza se conceder slo en el efecto
devolutivo.(art. 132 inc. final). Esta norma carece de sentido en la actualidad, dado que todas las
apelaciones en contra de sentencia interlocutoria deben ser concedida en el solo efecto devolutivo
conforme a lo establecido en el artculo 194 N 4, luego de la modificacin introducida por la ley
18.704.
La sentencia que se pronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada provisional,
dado que ella puede ser modificada o dejada sin efecto si camban las circunstancias que se
tuvieron presentes al momento de su dictacin.
Al efecto, se dispone que el el privilegio de pobreza podr dejarse sin efecto despus de otorgado,
siempre que se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo.
Asimismo, podr tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado, si se prueba un cambio
de fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesin.(art.136)
Cuando el litigante declarado pobre no gestione personalmente ni tenga en el proceso
mandatario constituido en forma legal, entrar a representarlo el procurador de pobres, sin que
sea necesario mandato expreso. (art. 137). Nuestra jurisprudencia ha dicho basada en este
artculo que no puede declararse la desercin de un recurso en rebelda de un apelante que
gozare de privilegio de pobreza, porque los tribunales tienen su tuicin y deben proveer de oficio
a los menesteres de su defensa.
5.- EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
A) REGLAMENTACIN.
El desistimiento de la demanda se encuentra regulado como incidente especial en el Ttulo XV
del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.( arts.148 a 151)
B) GENERALIDADES.
Respecto de la demanda pueden concurrir tres instituciones que es menester distinguir
claramente entre s, dado los distintos efectos que producen cada una de ellas respecto de la
pretensin que se ha hecho valer en el proceso, siendo stas a saber: el retiro de la demanda, el
desistimiento de la demanda y la modificacin de la demanda.
El retiro de la demanda se encuentra contemplado en la primera parte del artculo 148 del
C.P.C., al prescribir que antes de notificada una demanda al procesado, podr el actor retirarla
sin trmite alguno, y se considerar como no presentada.
El retiro de la demanda no es ms que un mero acto material de parte del demandante por el cual
sustrae materialmente la demanda presentada del conocimiento del tribunal, acto del cual se debe
dejar constancia en el libro de ingreso del tribunal y que no requiere de la dictacin de resolucin
alguna por parte del tribunal.
El retiro de la demanda slo puede ser efectuado por parte del demandante antes de haberse
practicado la notificacin de la demanda al demandado.
El efecto del retiro de la demanda no es otro, que considerar la demanda como no presentada
para todos los efectos legales, sin que exista ningn impedimento para que pueda hacerle valer
nuevamente por el actor la pretensin contenida en ella mediante la presentacin de una nueva
demanda.
La modificacin de la demanda es el acto jurdico procesal del demandante por el cual
introduce a la demanda presentada cualquier cambio respecto de aquella presentada al tribunal, lo
que debe verificarse antes de la contestacin de ella por parte del demandado.
Al efecto, dispone el artculo 261 del C.P.C. que notificada la demanda a cualquiera de los
demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o
rectificaciones que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarn como una
demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia
se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda.
De acuerdo con lo previsto en dicho precepto, hasta antes de la contestacin de la demanda por
parte del demandado, el demandante puede introducirle a ella cualquiera modificacin, sin
limitacin alguna. Sin embargo, las modificaciones que introduzca en la demanda se
considerarn como una nueva demanda para los efectos de su notificacin, por lo que
normalmente dicha modificacin y la resolucin recada en ella debern notificarse
personalmente al demandado si se hubiere practicado en esa forma la notificacin de la demanda.
El efecto de la modificacin de la demanda no es otro que el alterar el contenido de la demanda,
debiendo considerarse determinadas las pretensiones sobre las cuales deber pronunciarse el
tribunal no slo con la primitiva demanda presentada, sino que tambin con la modificacin de la
demanda que se hubiere efectuado.
Con posterioridad a la contestacin de la demanda, el actor puede modificar la demanda en su
escrito de replica, pero en tal caso no existe plena libertad en cuanto a las modificaciones a la
demanda que puede introducir el demandante, dado que con esas modificaciones no se pueden
alterar las acciones que sean objeto principal del pleito conformeal artculo 312 CPC.
Finalmente, el demandante puede desistirse de la demanda, el que no es ms que un acto
jurdico procesal unilateral del demandante que se puede realizar en cualquier estado del juicio
con posterioridad a la notificacin de la demanda al demandado, por medio del cual el actor
renuncia a la pretensin deducida en la demanda, producindose el termino del procedimiento y
la extincin de la pretensin hecha valer en la demanda.
Al incidente especial de desistimiento de la demanda, a cuyo estudio nos abocaremos a
continuacin, se refiere la segunda parte del artculo 148 del C.P.C., al disponer respecto de la
demanda que despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante
el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para
los incidentes.
El principal efecto que se produce la resolucin del tribunal que acepta el desistimiento de la
demanda formulado por el actor es la extincin de la pretensin que se ha hecho valer por el
actor, y consecuencialmente se produce el trmino del procedimiento al dejar de existir un
conflicto que deba ser fallado dentro de l.
C) CONCEPTO.
El desistimiento de la demanda es el acto jurdico procesal unilateral del demandante, que puede
efectuarse luego de la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del
cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la demanda y no
continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el tribunal la acoja
mediante la dictacin de una resolucin, previa la tramitacin del respectivo incidente.
Stoehrel lo define, simplemente, como "el retiro de la demanda por el actor, una vez que ella ha
sido notificada al demandado" Esta definicin no contempla el efecto ms importante del
desistimiento, cual es, la extincin de las pretensiones hechas valer por el actor.
En el desistimiento de la demanda, el efecto principal es la prdida o extincin de la pretensin
del actor y de all que slo puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso,
esto es, desde la notificacin de la demanda.
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que consiste en una manifestacin de
voluntad del actor en cuanto a renunciar a la pretensin hecha valer en el proceso. En cambio, el
retiro de la demanda es un mero acto material del demandante, que solo produce el efecto de
estimar que nunca se ha presentado la demanda, pero que al no importar una renuncia de la
pretensin contenida en ella, permite al actor volver a hacerla valer con posterioridad por medio
de la interposicin de una nueva demanda.
D) OPORTUNIDAD PROCESAL.El desistimiento de la demanda puede efectuarse despus de notificada la demanda y en cualquier
estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado
en el procedimiento. Esto quiere decir que el demandante se puede desistir de su accin tanto en
primera como en segunda instancia e, incluso, ante la Corte Suprema, como acontecera en caso
que ella estuviere conociendo de un recurso de casacin en la forma o en el fondo.
E) SUJETO DEL DESISTIMIENTO.El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que puede ser ejercido
exclusivamente por aquel que hubiere hecho valer la pretensin en el proceso (el demandante),
dado que importa una renuncia que se formula respecto de ella.
De all que el titular exclusivo para ejercer el desistimiento de la demanda es el demandante
conforme se establece expresamente por el artculo 148 del C.P.C.El demandado puede ejercer el desistimiento pero slo respecto de la pretensin que hubiere
hecho valer por medio de la reconvencin, lo que no importa ms que una mera aplicacin del
principio general, dado que la reconvencin no es mas que la demanda que deduce el demandado
en contra del demandante dentro del procedimiento. El artculo 151 contempla expresamente la
facultad del demandado para desistirse de la pretensin que hubiere hecho valer en la
reconvencin.
Debemos recordar que el desistimiento de la demanda al importar una renuncia de la pretensin
hecha valer es un acto de disposicin, por lo que este slo puede ser formulado por el mandatario
judicial del demandante en la medida en que se le hubiere conferido dicha facultad especial
conforme se prev en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El inciso segundo del artculo 7 del C.P.C. nos seala como facultad especial slo la de
desistirse de la demanda en primera instancia. Sin embargo, debemos entender que es necesario
que el mandatario goce de la facultad especial para desistirse de la demanda tambin en la
segunda instancia o ante la Corte Suprema, dado que el desistimiento es un acto de disposicin, y
en dicho inciso segundo se requiere poseer facultades especiales para la realizacin de todo ese
tipo de actos. Adems el desistimiento importa una renuncia a los recursos del demandante en
relacin con la pretensin hecha valer o la de transigir respecto de la pretensin hecha valer,
facultades que slo pueden ser ejercidas en caso que el mandatario judicial posea dichas
facultades especiales.
H) DESISTIMIENTO DE LA RECONVENCIN.El desistimiento de la reconvencin, esto es, la demanda del demandado, tiene una tramitacin
diferente al desistimiento de la demanda.
En efecto, la presentacin del escrito de desistimiento de la demanda genera siempre u incidente,
debiendo proveerse el escrito confirindose traslado al demandado.
En cambio, el desistimiento de la reconvencin debe ser provedo tenindose por aceptado, con
citacin del demandante. En consecuencia, la providencia que se dicta respecto del escrito de
desistimiento de la reconvencin, es como se pide, con citacin. En consecuencia, en este
caso, slo se generara un incidente, en la medida en que el demandante dentro del plazo de tres
das se oponga a que se acepte el desistimiento de la reconvencin formulada por el demandante.
Al efecto, dispone el artculo 151 del C.P.C., que el desistimiento de las peticiones que se
formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho
de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de
notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin
reservarse para la sentencia definitiva.
I) EFECTOS DEL DESISTIMIENTO.
Los efectos del desistimiento se encuentran contemplados en el artculo 150 del C.P.C., el cual
prescribe sobre la materia, que "la sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido
oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a
todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin".
En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento de la demanda o de la reconvencin, una
vez ejecutoriada la resolucin que se hubiere pronunciado aceptndolo, son los siguientes:
a.- Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la
reconvencin.
Como sabemos, la resolucin que acoge el desistimiento es una sentencia interlocutoria, de
primer grado, que pone trmino al juicio. Por consiguiente, una vez que tal resolucin se
encuentre fin ejecutoriada producir el efecto de cosa juzgada, conforme lo establece
categricamente el artculo 175 del C.P.C.
Esa resolucin producir la accin y la excepcin de cosa juzgada, para lo cual ser necesaria la
concurrencia triple identidad (Artculo 177 C.P.C.)
Sin embargo, el efecto de cosa juzgada consagrado en el artculo 150 C.P.C. no slo afecta a las
partes del procedimiento, sino que a todos a quienes hubiera podido afectar la sentencia del juicio
al que se le pone trmino por esta va. Esta situacin se denomina "efecto reflejo de la sentencia
Existen ciertas y determinadas relaciones jurdicas, muy conexas entre s, que afectan no slo a
las partes en s, sino que a varias otras personas. Ejemplo: la sentencia que declara la validez de
un testamento en juicio seguido por un heredero va a aprovechar a los legatarios.
En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento no slo se limita a la cosa juzgada entre
partes, sino que tambin en virtud del artculo 150, produce o genera un efecto reflejo", esto es,
las consecuencias del fallo que acoge el desistimiento no slo afectarn a las partes, sino que
tambin a terceros que tengan relaciones conexas con la pretensin renunciada.
b.- Termina el procedimiento.
El desistimiento de la demanda, si se produce respecto de todas las pretensiones hechas valer en
la demanda, poner trmino al procedimiento, dado que no existir un conflicto respecto del cual
deba pronunciarse el tribunal.
Si el desistimiento de la demanda se verifica slo respecto de una de las varias pretensiones
hechas valer por el actor en la demanda o slo por el demandado respecto de la reconvencin, el
termino del procedimiento se producir solamente respecto de esas pretensiones, pero deber
continuar adelante para que el tribunal se pronuncie en la sentencia definitiva respecto de las
pretensiones no comprendidas en un desistimiento de la demanda o respecto de la totalidad de las
pretensiones hechas valer en la demanda si se hubiere verificado el desistimiento slo de la
reconvencin.
6.- EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO
A) REGLAMENTACIN.
El abandono del procedimiento se encuentra regulado como incidente especial en el Ttulo XVI
del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.( arts.152 a 157).
B) CONCEPTO.
El abandono del procedimiento es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el
tribunal como sancin el termino del procedimiento, a peticin del demandado, por haber
permanecido inactivas todas las partes por el trmino previsto por el legislador, contado desde la
fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, sin que se produzca la extincin de las
pretensiones o excepciones hechas valer en l.
El Ex Decano de esta Facultad, don Mario Mosquera Ruiz, define el abandono del procedimiento
como la sancin procesal a la inactividad de las partes, en virtud de la cual se extingue el derecho
de continuar con la prosecucin de un procedimiento ya incoado y a hacer valer sus efectos.
C) REQUISITOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.
Los requisitos que deben concurrir para que se declare el abandono del procedimiento son:
a.- Inactividad de las partes
b.- Transcurso del tiempo establecido en la ley
c.- Peticin del demandado
d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado.
Analicemos brevemente cada uno de estos requisitos.
a.- Inactividad de las partes.
El artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone que el procedimiento se entiende
abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin
durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin
til para dar curso progresivo a los autos.
La inactividad que puede ser sancionada en el procedimiento debe verificarse porque ninguna de
las partes, incluidos los terceros que han intervenido en l, han realizado durante el plazo que
prev el legislador alguna actuacin que tenga por objeto darle curso progresivo a los autos.
Por el contrario, la jurisprudencia ha sostenido reiteradamente en el ltimo tiempo que el
abandono del procedimiento no corresponde ser acogido cuando el impulso procesal corresponde
al tribunal. Ejemplo de ello se dara en el caso que habiendo el tribunal citado a las partes a oir
sentencia deje transcurrir ms de 6 meses sin dictar el fallo.
Se ha sealado por don Mario Mosquera Ruiz que diligencia o actuacin til es toda aquella
que tiene por objeto permitir la prosecucin del procedimiento, o sea, aquellas que tienden a que
el procedimiento llegue al estado de sentencia.
Con el mismo alcance se ha declarado que diligencia til en el contexto del artculo 153 del
Cdigo de Procedimiento Civil es aquella que tiene por objeto que produzca el efecto procesal de
dar curso progresivo a los autos o que est dirigida realmente a obtener el cumplimiento forzado
de la obligacin, de suerte que no revestirn ese carcter aquello que no haya podido surgir
ningn efecto para dichas finalidades, como lo es la simple presentacin de escritos en que se
soliciten diligencias inocuas o que pudiendo tericamente servir a la finalidad del procedimiento
en la prctica resultan inoficiosas.
De acuerdo con ello, no toda actuacin que se realice en el procedimiento es eficaz para
considerar que se ha producido una actividad que no deba ser sancionada con el abandono del
procedimiento.
Las gestiones deben ser consideradas para que entender que se ha producido una actividad que
impide la declaracin de abandono del procedimiento son slo las que revisten el carcter de
gestiones tiles, entendiendo por tales slo aquellas que tienen por objeto darle curso progresivo
al procedimiento.
En este sentido se ha declarado que no cabe considerar como gestiones tiles por no importar
actuaciones que implican dar curso progresivo al procedimiento las siguientes: la solicitud de
acumulacin de autos; la solicitud de mera certificacin de un hecho; la peticin de custodia de
documentos; la mera solicitud de desarchivo de una causa; la resolucin que ordena el archivo de
la causa; la fijacin de nuevo domicilio; las solicitudes de correccin de la foliacin de un
expediente; la solicitud de reanudacin del procedimiento, luego de transcurrido el plazo de
suspensin del art.64 acordado por las partes; la solicitud de copia; la solicitud de tasacin
decostas de un incidente; el escrito de tngase presente formulado al tribunal; etc.
b. Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley.
La inactividad en el procedimiento debe haberse prolongado por el trmino de seis meses, plazo
que se cuenta desde la ltima providencia que se hubiere dictado en el procedimiento.
Sobre esta materia cabe efectuar los siguientes alcances:
a.- A la voz "resolucin" que emplea la disposicin debe drsele el sentido ms amplio y
genrico, comprensivo de toda clase de resoluciones judiciales.
b.- El plazo de seis meses para declarar el abandono se cuenta desde la fecha de dictacin de la
ltima resolucin, no siendo necesaria para ello la notificacin de ella.
Debemos hacer presente que la jurisprudencia se ha dividido en esta materia. Mientras unos
fallos sealan que el plazo del abandono se cuenta desde la ltima resolucin, otros expresan que
se cuenta desde la notificacin de la ltima resolucin recada en la gestin til.
En apoyo de esta ltima tesis se ha sostenido que las resoluciones judiciales slo producen
efectos una vez que se notifican, por lo que el trmino no podra contarse sino que desde la fecha
en que se hubiere puesto en conocimiento de las partes la resolucin recada en la ltima gestin
til.
A juicio de don Mario Mosquera Ruiz, la ley ha sido clara al indicar que el trmino de
inactividad comienza a correr desde la ltima providencia. Por lo dems, ello se entiende
confirmado con lo expuesto en el artculo 38 del C.P.C., precepto que seala que "las
resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley,
salvo los casos expresamente exceptuades en ella". El artculo 152 C.P.C. es una de esas
excepciones, donde es la propia ley la que, directamente, otorga eficacia a una resolucin judicial
sin necesidad de notificacin, para los efectos de considerarla como una actividad til an
cuando ella no se hubiere notificado.
c.- Dado que el plazo del abandono es de seis meses, no se descuentan los das inhbiles; y de
acuerdo con alguna jurisprudencia el plazo de seis meses no se suspende para su computo
durante el feriado judicial.
d.- El trmino ordinario de seis meses para declarar el abandono se reduce bastante para su
declaracin en otros procedimientos. As, en el juicio de mnima cuanta el plazo para declarar el
abandono es de tres meses (artculo 709 C.P.C.); en las implicancias y recusaciones el plazo para
declarar el abandono del incidente es de diez das (artculo 123 C.P.C.); en el abandono de accin
penal privada el plazo es de treinta das continuos, abandono que produce el efecto de extinguir
la pretensin penal privada, pudiendo dictarse incluso de oficio por parte del tribunal (Art. 587
C.P.P. y 402 NCPP)
c.- Peticin del demandado.
El abandono del procedimiento no es una sancin que pueda ser declarada de oficio por parte del
tribunal, sino que slo a peticin de parte.
Tratndose del abandono del procedimiento, el sujeto legitimado para solicitar el abandono del
procedimiento es el demandado.
De conformidad a lo previsto en el inciso 1 del art. 153 del C.P.C. el abandono podr hacerse
valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia
ejecutoriada en la causa..
d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado.
Concurrido los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono, el demandado debe
alegar el abandono inmediatamente de reiniciado el procedimiento, ya sea por la va de accin o
de excepcin.
Si reiniciado el procedimiento luego de transcurridos seis meses desde la ltima resolucin
recada una gestin til, el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido una
renuncia por parte del demandado a su derecho de alegar el abandono.
En consecuencia, podemos entender que el derecho del demandado para solicitar que se declare
el abandono precluye si realiza el demandado cualquiera actuacin, reiniciado el procedimiento,
que no fuere la de solicitar la declaracin de abandono, caso en el cual se estara en presencia de
la preclusin del derecho de solicitar el abandono por la realizacin de un acto incompatible.
En este sentido, se ha declarado incluso que si el demandado alega el abandono del
procedimiento en el primer otros y no en lo principal de su escrito se entiende que se ha
producido la renuncia prevista en el artculo 155 del C.P.C.
Al efecto, dispone el artculo 155 del C.P.C.., que si renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerar
renunciado este derecho.
Debemos tener presente que por mandato expreso del legislador el abandono del
procedimiento no opera en algunos procedimientos civiles. Al efecto, dispone el artculo Art.
157 C.P.C. que "no podr alegarse el abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, en
los de divisin o liquidacin de herencias, sociedades o comunidades". Sin perjuicio de lo
establecido para los juicios de quiebra, la razn es comprensible para todas las otras materias:
todas ellas, de acuerdo al artculo 227 del C.O.T., son materias de arbitraje forzoso, donde,
necesariamente habr de existir un acuerdo de voluntades, sea a travs de un compromiso o una
clusula compromisoria, y no habr demandado ni demandante, teniendo el arbitro un plazo
acotado para resolver las controversias. Este tipo de juicios es considerado en doctrina como
"procedimientos universales", donde, concurren varias personas respecto de las cuales no es
posible distinguir respecto de cada una de ellas su carcter de demandantes o demandados en
atencin a que sus derechos sobre la cosa que se liquida o divide estn reconocidas antes de
iniciarse el juicio, y si bien es cierto que pueden surgir controversias entre ellas, estas versaran
sobre las cuentas presentadas, tasaciones de los bienes, etc, todo lo cual sirve de base para la
reparticin sin ser posible distinguir a los sujetos activos y pasivos respecto de esas cuestiones.
D) TITULAR
Solamente el demandado puede alegar el abandono del procedimiento (art. 153), sea por va de
accin o de excepcin.
En el seno de la Comisin Mixta se trat de extender la solicitud de abandono al demandante, a
iniciativa del Sr. Ballesteros. El Sr. Urrutia seal en tal oportunidad que "el demandado es el
nico que tiene derecho de pedir el abandono, pero si se resuelve a ejercitarlo, abandona tambin
Cuando se solicita la prescripcin del recurso de apelacin, lo que se pierde es slo lo actuado
respecto del recurso de apelacin que constituye la en segunda instancia, pero se mantiene
plenamente eficaz todo lo obrado en la primera instancia como es la sentencia definitiva que en
ella se hubiere dictado, la que pasa a encontrarse ejecutoriada como motivo de la declaracin de
la prescripcin del recurso de apelacin deducido en su contra.
Al efecto, dispone el artculo 211 del C.P.C. que si, concedida una apelacin, dejan las partes
transcurrir ms de tres meses sin que se haga gestin alguna para que el recurso se lleve a
efecto y quede en estado de fallarse por el superior, podr cualquiera de ellas pedir al tribunal
en cuyo poder exista el expediente que declare firme la resolucin apelada. El plazo ser de un
mes cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos. Interrmpese
esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla.
Debemos tener presente que la sancin de prescripcin tambin es aplicable al recurso de
casacin en la forma y en el fondo conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 779 del
C.P.C.
En todo caso, debemos hacer presente que no resulta procedente declarar el abandono de la
instancia que se funde en la circunstancia que la causa no haya estado en condiciones de ser
incluida en tabla con anterioridad, sobre todo si ello no se debe a la pasividad de las partes, sino
al orden que deben seguir las causas para tal efecto, segn su antigedad y preferencia.
G) TRIBUNAL COMPETENTE
PROCEDIMIENTO.
PARA
DECLARAR
EL
ABANDONO
DEL
Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de nica, primera o segunda
instancia ante el cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha
declaracin.
H) TRAMITACIN DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO. NATURALEZA
JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL ABANDONO
DEL PROCEDIMIENTO Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.
De conformidad a lo previsto en el artculo 154, la peticin de abandono del procedimiento, se
tramitar como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado va de accin o de
excepcin.
En consecuencia, del escrito en el cual se alegue por el demandado el abandono del
procedimiento debe conferrsele traslado al demandante.
Este incidente reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se suspende el
curso del procedimiento mientras no se resuelva.
Para determinar la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca de la solicitud de
abandono del procedimiento, debemos distinguir entre la resolucin que lo declara y aquella que
lo rechaza.
La resolucin que declara el abandono del procedimiento es una sentencia interlocutoria de
primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes, los que en este caso, estn representados por la prdida de lo actuado en el
procedimiento y la imposibilidad de continuar con la tramitacin de ste, pero dejando a salvo las
pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el procedimiento abandonado.
Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelacin,
conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 194 del C.P.C.
Adems, se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio, dado que declarado
el abandono del procedimiento se pone termino a ste, sin que las partes puedan continuar
adelante con su tramitacin, siendo procedente por ello en contra de esa resolucin si concurren
los dems requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casacin, en la forma o en el
fondo, conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C.
Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada conforme a
lo previsto en el artculo 175 del C.P.C., pero slo con el carcter de cosa juzgada formal, por lo
que si el demandante deduce una nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado
la misma pretensin que hubiere hecho valer en un procedimiento que se hubiere declarado
abandonado, no podr oponerse por parte del demandado la excepcin de cosa juzgada que
emana de la resolucin que acoge el abandono del procedimiento para impedir el inicio y
prosecucin del procedimiento posterior.
La resolucin que rechaza la solicitud de abandono del procedimiento se ha estimado que
tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo
derechos permanentes.
En contra de esa resolucin solo proceder el recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria si
se dan los supuestos previstos en el artculo 188 del C.P.C., y no proceder el recurso de casacin
en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de una sentencia definitiva o de una
interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin conforme a lo
previsto en el artculo 766 del C.P.C.. Sin perjuicio de ello, debemos hacer presente que se ha
sostenido que dicha resolucin es una sentencia interlocutoria, y como tal produce el
desasimiento del tribunal y produce cosa juzgada formal, y en tal caso, procede el recurso de
apelacin directo en su contra, siendo improcedente el recurso de reposicin.
I) EFECTOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO
Una vez dictada y ejecutoriada la resolucin que declara abandonado el procedimiento se
produce el efecto de terminar el procedimiento abandonado y la prdida del procedimiento y
todas las consecuencias que ste haya generado.
Sobre la materia dispone el artculo 156 del C.P.C. que no se entendern extinguidas por el
abandono las acciones o excepciones de las partes, pero stas perdern el derecho de continuar
el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.
Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos.
En consecuencia, el efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes pierden el
derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de dicha
declaracin una vez que ella se encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden hacer valer en un
nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento abandonado.
Respecto de esta materia cabe recordar lo previsto a propsito de la interrupcin civil de la
prescripcin en el artculo 2.503 del Cdigo Civil .C.. Dispone ese precepto que Interrupcin
civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa contra
el poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr alega la interrupcin; y ni an l en los casos
siguientes:
1.Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonado el
procedimiento;
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda".
En consecuencia, declarado el abandono del procedimiento se entiende que no se ha producido la
interrupcin civil de la prescripcin, dado que el efecto que se genera con la notificacin vlida
de la demanda en el procedimiento se pierde al aplicarse dicha sancin procesal.
No obstante, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la
declaracin del abandono del procedimiento se salvan determinadas actuaciones, como son a
saber:
1."No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes;
pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en
En este caso de abandono del procedimiento, debemos entender por gestiones tiles a
realizarse en el cuaderno de apremio todas aquellas actuaciones que manifiestan la decisin
del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin.
Como ejemplo de gestiones tiles realizadas en el cuaderno de apremio podemos sealar las
siguientes: la solicitud de ampliacin de embargo; la solicitud de retiro de especies; el escrito del
martillero presentado al tribunal dndose por notificado de su designacin; el otorgamiento de
auxilio de la fuerza pblica para efectuar el retiro de especies; todas las actuaciones tendientes a
lograr el remate de los bienes embargados; etc.
En cuanto a la oportunidad hasta la cual se puede solicitar el abandono del procedimiento en el
cuaderno de apremio, debemos entender que ello es posible slo hasta que se hubieren
adjudicados los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el
procedimiento de apremio.
La solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente.
No obstante, en estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie
oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas. En consecuencia, si el ejecutante no
evacua el traslado que se le confiere respecto de la peticin del ejecutado de declarar abandonado
el procedimiento por la paralizacin de la tramitacin del cuaderno de apremio o evacua el
traslado allanndose a la peticin, el ejecutante no debe ser condenado en costas por el tribunal.
En cuanto a los efectos de la declaracin del abandono del procedimiento en el cuaderno de
apremio debe entenderse que pone termino a la tramitacin de ste, por lo que debe procederse a
alzar el embargo y restituir los bienes al ejecutado.
d.- El abandono del procedimiento en las terceras del juicio ejecutivo.
Si sostenemos que las terceras importan un proceso independiente y distinto al juicio ejecutivo,
porque se hace valer un conflicto diverso al que se plantea en l, y que dichas terceras se
tramitan normalmente en un cuaderno separado del juicio ejecutivo, sin suspender nunca el curso
del cuaderno ejecutivo o principal, y slo excepcionalmente generan la suspensin de la
tramitacin del cuaderno de apremio, cabria aplicarles a las terceras para declarar su abandono la
regla general prevista en el artculo 152 del C.P.C.
De acuerdo con ello, proceder que se declare el abandono de la tercera si todas las partes
permanecen inactivas en la prosecucin del cuaderno de tercera, transcurridos los seis meses
contados desde la ltima providencia recada en una gestin til realizada en el cuaderno de
tercera.
En este caso, debemos entender como demandados en la tercera tanto al ejecutante como al
ejecutado para los efectos de solicitar el abandono del procedimiento respecto de la tercera.
K) PARALELO ENTRE EL ABANDONO
DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.
DEL
PROCEDIMIENTO
EL