REESTRUCTURACIN EMPRESARIAL E

INSOLVENCIA EN COLOMBIA
Ponencia Banco Mundial
Washington D.C., 15 de julio de 2009

HERNANDO RUIZ LPEZ

Superintendente de Sociedades de Colombia

I. INTRODUCCIN

El Rgimen de insolvencia Empresarial en la Repblica de Colombia,

fue expedido a finales del ao 2006, entrando en vigencia en junio de
2007, a travs de la Ley 1116.
El Rgimen de Insolvencia Colombiano:

Tiene una doble finalidad, la proteccin del crdito y la

conservacin de la empresa como unidad de explotacin
econmica y fuente generadora de empleo.

Es de naturaleza judicial.

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 Dirigido al sistema empresarial, no aplica a la persona natural no

comerciante.

Lo administran judicialmente la Superintendencia de Sociedades

como organismo administrativo con facultades jurisdiccionales
de manera excepcional y los jueces civiles del circuito.

Tiene dos clases de procesos: la reorganizacin y la liquidacin

judicial.

Se apoya en auxiliares de la justicia: promotor y liquidador.

Est sustentado en la informacin jurdica, contable y financiera
de la empresa en crisis. El comportamiento del empresario
como un buen hombre de negocios es importante para el
rgimen.

Est soportado en principios especiales, que hacen que sus

normas sean autnomas, de aplicacin preferencial y de
obligatorio cumplimiento en aras de proteger el orden pblico,
econmico y social.
El juez tiene facultades especiales, entre otras, para solicitar
informacin til y decretar medidas de proteccin y custodia de
los bienes del deudor (embargo, secuestro, etc.).
El juez concursal confirma el acuerdo de reorganizacin
El juez concursal confirma el acuerdo de adjudicacin en la
liquidacin judicial.
Los bienes siempre se venden o adjudican por el valor comercial
determinado en los avalos, buscndose un aprovechamiento
del patrimonio del deudor.
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 Los procesos de insolvencia buscan celeridad con garanta del

derecho de defensa.
Contiene el Rgimen de Insolvencia Transfronterizo.
Se consagra la oralidad dentro del proceso
Posibilidad de hacer acuerdos extrajudiciales para validacin
judicial

II. PROBLEMTICA ANTERIOR A LAS LTIMAS REFORMAS

Las normatividades que antecedan al Rgimen de Insolvencia

Colombiano, fueron la ley 550 de 1999 y la ley 222 de 1995.
La ley 222 de 1995, contena en su ttulo segundo la regulacin de la
liquidacin obligatoria como proceso de carcter judicial, el cual era
demasiado largo e inoperante, por las mltiples etapas que contena y
la ley 550 de 1999 expedida a raz de la crisis sistmica vivida en el
pas a finales de los aos 90s, introdujo el acuerdo de reestructuracin
como un sistema de carcter netamente contractual, en la cual no
exista juez sino mltiples autoridades de carcter administrativas
(superintendencias, cmaras de comercio y Ministerio de Hacienda y
Crdito Pblico) que servan nominadores del trmite y que no
aprobaban el acuerdo, pues la convencin o pacto al que llegaban no
tena ninguna clase de revisin legal, colocndose en un inminente
riesgo a la empresa y acreedores vinculados al acuerdo.

En general el Rgimen de Insolvencia Colombiano se inspira en los

trabajos de la Comisin de las Naciones Unidas para la Unificacin del
Derecho Mercantil Internacional CNUDMI -, que se concretan en la
Gua legislativa en materia de insolvencia y en la Ley Modelo en
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Materia de Insolvencia Transfronteriza, que el nuevo estatuto

incorpor.

Del sistema norteamericano se tomaron la figura de la confirmacin del

acuerdo por parte del juez y la posibilidad de que el deudor busque la
renegociacin con los acreedores por contratos de tracto sucesivo,
como las entidades de leasing y contratos de arriendo en general.

Del derecho europeo se tom la tendencia de que el juez debe contar

con un auxiliar de la justicia para apoyar su gestin en la
administracin

de

los

procesos,

pues

se

descongestiona

el

procedimiento y las diferentes tareas asignadas por la ley, en beneficio

de la administracin de justicia en aras de proteger la empresa, como
base del desarrollo econmico de un pas.

No obstante lo mencionado, en el estudio, elaboracin y revisin del

proyecto fueron tenidos en cuenta los comentarios y sugerencias de
gremios, entidades pblicas y privadas y profesionales vinculados al
tema del derecho concursal, as como, las experiencias, los aportes
doctrinales y jurisprudenciales obtenidos y desarrollados por la
Superintendencia de Sociedades, a travs de 38 aos, desde la
expedicin del Cdigo de Comercio en 1971. El resultado de esta
tarea es un texto legal que propone recoger lo positivo de los
anteriores regmenes concursales, corregir las deficiencias de los
mismos e introducir innovaciones para mejorarlo.

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III.

COMENTARIOS GENERALES

Es importante poner de presente que la Ley de intervencin

econmica (Ley 550 de 1999), tuvo mltiples problemas en su
aplicacin, si bien constituy una herramienta rpida y gil en algunas
ocasiones, a su vez creo inseguridad y abusos de las partes
dominantes, en especial la ejercida por los acreedores internos y no
contribuy plenamente a una solucin certera de los problemas
financieros de las empresas en crisis.
Dentro de los mltiples problemas podemos mencionar:
Un promedio equivalente al 29.8% de los casos de empresas en
reestructuracin terminaron en liquidacin obligatoria, existiendo un
alto riesgo, al igual de lo que ocurra en el proceso concordatario a
travs de los llamados concordatos liquidatorios, que la Ley 550 fuere
utilizada para que deudores y acreedores encubrieran en las
reestructuraciones empresas no viables, de manera que la suscripcin
del acuerdo nicamente postergaba la definicin del problema, entre
otras cosas, dada la complejidad, lentitud e indefinicin que en la
prctica caracterizan al proceso liquidatorio regido por la Ley 222 de
1995.
En la prctica los acuerdos de reestructuracin en la generalidad de
los casos las empresas y acreedores han optado por la refinanciacin,
sin atacar el problema de fondo. El concepto operatividad no ha sido
tenido en cuenta, limitndose a reprogramarse el servicio de la deuda
(tasas, condiciones, tiempos y formas de pago) a los flujos de caja
proyectados por el empresario. Este mecanismo ha llevado a que
mltiples empresarios hayan tenido que recurrir a reformas o
modificaciones del acuerdo, por imposibilidad de cumplimiento del
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originalmente pactado, por cuanto las condiciones operacionales no

variaron y los problemas estructurales continuaban.
Los acuerdos celebrados no atacaron el origen de la crisis de las
empresas, por cuanto las fallas observadas en los diferentes
elementos que integran la operacin de una empresa, tanto con
influencia endgena como exgena, no fueron contrarestadas o
advertidas, ya fuera por dificultad en consecucin de capital de trabajo,
adquisicin

de

nueva

tecnologa,

reduccin

administrativa,

reestructuracin de deuda, revaluacin, devaluacin, inflacin, malos

manejos de los recursos, etc., concentrndose la solucin siempre en
la refinanciacin crediticia o compra de tiempo.
Los acuerdos o frmulas propuestas deben contener los mecanismos
que permitan corregir las deficiencias de los deudores, a travs de la
reconversin o reorganizacin de la empresa, como un concepto de
carcter operativo, situacin que en el proyecto se le dio relevancia y
es tenida en cuenta en varios momentos, a saber:
En la solicitud dentro de los requisitos de admisin al exigirse estar al
da en algunos pasivos, la norma evita que el deudor haya llegado a
una situacin de crisis tal que afecte a pensionados, descuentos a
terceros como trabajadores y Estado y seguridad social. Igualmente, al
establecerse dentro de los requisitos la presentacin de un plan de
negocios de reorganizacin, que contemple no slo la reestructuracin
financiera, sino tambin organizacional, operativa o de competitividad,
conducentes a solucionar las razones por las cuales es solicitado el
proceso, est exigindose la demostracin por parte del deudor de su
continuidad operativa, administrativa y financiera. La Ley 550 de 1999,
en este aspecto, si bien exiga la presentacin de una propuesta de
bases para la negociacin del acuerdo, los mismos en pocos casos

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incluyeron aspectos que condujeran a una verdadera reorganizacin

del deudor.
Frente al equilibrio de las partes en la negociacin, que siempre debe
existir en los procesos de insolvencia, el mismo est ausente en la Ley
550 de 1999, al presentarse las siguientes inequidades, las cuales son
subsanadas en el proyecto:

El sistema de votacin para el acuerdo permite manejar su

celebracin imponindose condiciones desfavorables a ciertos
acreedores, al permitirse alianzas entre accionistas y porciones
pequeas de acreedores, haciendo fcilmente la mayora
absoluta.

Existen privilegios en la forma de calcular los derechos de voto

de los acreedores fiscales.

La DIAN (oficina de impuestos y aduanas) es favorecida en la

imposicin de tasas mnimas, las cuales no pueden ser
superiores a las pactadas con otros acreedores, permitiendo el
manejo del acuerdo, en muchos de los casos por esta Institucin
a travs de sus funcionarios.
En materia de vetos la DIAN tiene mltiples ventajas al tener la
facultad de oponerse a la venta de activos, por encima de la
operatividad y necesidades de la empresa.

Privilegios a la DIAN al permitrsele mantener medidas

cautelares, as hayan celebrado acuerdo, dificultando la
recuperacin de la empresa.

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 Los acreedores internos no tienen restricciones cuando cuentan

con la mayora absoluta para decidir sobre el acuerdo,
exponindose la negociacin a abusos en su posicin
dominante.
El proceso para resolver las objeciones establecido por la Ley 550 de
1999, ocasion largas e intiles dilaciones, al tenerse que decidir cada
una de las objeciones propuestas en procesos diferentes y a travs de
audiencias independientes segn fuere el nmero de controversias.
La Ley de Intervencin econmica no estableci por parte de los
nominadores la posibilidad de decretar medidas cautelares, tendientes
a salvaguardar los bienes de los empresarios, facilitando de esta
forma la enajenacin de los mismos en perjuicio de los acreedores,
quienes a pesar de contar con la posibilidad de ejercer acciones
judiciales, estos mecanismos no eran efectivos como lo son las
medidas precautelativas.
Los acuerdos de reestructuracin bajo las formalidades de la Ley 550,
no establecieron formalmente audiencias para la celebracin de los
convenios, prestndose esta omisin para abusos por parte de
promotores, empresarios, acreedores internos y acreedores externos,
segn la composicin, conveniencia e intereses en discusin.
Las exigencias y orientaciones plasmadas en el texto del proyecto en
lo que tiene que ver con el acuerdo de reorganizacin, ponen de
presente que los problemas empresariales requieren para su solucin,
en primer lugar, de recursos y de decisiones econmicas y
administrativas adoptadas directamente por los interesados, esto es,
por los acreedores involucrados en el riesgo de la empresa, quienes
son los llamados a evaluar y negociar, con base en una informacin

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adecuada, la decisin de celebrar un acuerdo recuperatorio o una

adjudicacin de los bienes del deudor, sin dilaciones y procedimientos
que lo nico que conseguan era aumentar el endeudamiento y la
obsolescencia de los bienes.

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