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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURS


CURSO DE DIREITO

ASPECTOS JURDICOS DA MARCA TRIDIMENSIONAL

ALINE DA COSTA

ITAJA, MAIO/2007

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI


CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURS
CURSO DE DIREITO

ASPECTOS JURDICOS DA MARCA TRIDIMENSIONAL

ALINE DA COSTA

Monografia submetida Universidade


do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.

Orientador: Professor Dr. lvaro Borges de Oliveira

ITAJA, MAIO/2007

AGRADECIMENTO
Primeiramente agradeo a Deus por tudo.
Agradeo aos meus pais Manoel Dorval da Costa
e Vilma Maria Palm e aos meus irmos Mrcio
Dionei da Costa, Edval Dorval da Costa e Leila
Aparecida da Costa que me deram o apoio e
foras para vencer os obstculos. Muito Obrigada.
Quero agradecer a minha amiga Rutinia Bender
em que me incentivou e me apoiou nesses
ltimos cinco anos.
Agradeo o meu orientador lvaro Borges de
Oliveira que me guiou nesta monografia.
Um agradecimento especial aos meus amigos de
faculdade que com a convivncia se tornaram
minha segunda famlia.
Por fim quero agradecer tambm a todos os meus
familiares e amigos que souberam compreender e
apoiar meu trabalho e a constante falta de tempo
para lhes dar ateno.

DEDICATRIA
Gostaria de dedicar essa monografia a minha
famlia e a todos aqueles que torceram para que
eu pudesse estar concluindo essa importante
etapa.
Quero Dedicar tambm aos meus professores
dessa instituio que com seus conhecimentos e
experincias me proporcionaram grandes
aprendizados e contriburam para que me
tornasse uma pessoa mais capaz e competente.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE


Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.

Itaja, 05 de junho de 2007.

Aline da Costa
Graduanda

PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Aline da Costa, sob o ttulo
Aspectos Jurdicos da Marca Tridimensional, foi submetida em 05 de junho de
2007 banca examinadora composta pelos seguintes professores: Dr. lvaro
Borges de Oliveira (Presidente da Banca), Mestre. Adilor Danieli (Membro da
Banca) e Mestre. Antnio Augusto Lapa (Membro da Banca), e aprovada com a
nota 9,5 (nove vrgula cinco).

Itaja, 05 de junho de 2007.

Dr. lvaro Borges de Oliveira


Orientador e Presidente da Banca

Mestre Antnio Augusto Lapa


Coordenao da Monografia

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS


CUP

Conveno da Unio de Paris

GATT

General Agreement on Tariffs and Trade (Acordo Geral


sobre Tarifas e Comrcio)

INPI

Instituto Nacional da Propriedade Industrial

LDA

Lei de Direitos Autorais

LPI

Lei da Propriedade Industrial

OMC

Organizao Mundial do Comrcio

OMPI
PCT

Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (ou na


sua verso inglesa WIPO - World Intellectual Property
Organization)
Patent Cooperation Treaty (Tratado de Cooperao em
Matria de Patentes)

PUC

Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro

TRIPS

Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual


Property Rights (Aspectos dos Direitos de Propriedade
Intelectual relacionados ao Comrcio ADPIC)

UDESC

Universidade do Estado de Santa Catarina

UNIVALI

Universidade do Vale do Itaja

ROL DE CATEGORIAS
A

exposio ora

desenvolvida

requer apresentar os

conceitos operacionais que fundamentaro o corpo terico desta monografia.


Propriedade Intelectual
Propriedade

intelectual

refere-se

idias,

construtos,

que

so,

essencialmente, criaes intelectualmente construdas a partir de formas de


pensamento que se originam em um contexto lgico, ou socialmente aplicvel ao
conhecimento tcnico-cientfico, desencadeando ou resultando uma inovao.
Trata-se de um processo intelectual. A partir do esprito especulativo e criativo,
desafiado geralmente por necessidades ou demandas sociais, econmicas etc.,
as idias desenvolvem-se em projetos, podendo, geralmente, dar origem a
invenes. Alvo novo, no imaginado, ou imaginado anteriormente, mas que no
conseguiu, por fatores endgenos ou exgenos s possibilidades materiais e
econmicas do inventor, ser materializado. (DEL NERO, 2004, p.43 e 44)
Direito autoral
Direito autoral a proteo jurdica das formas de expresso originais e criativas,
tanto de idias como de conhecimento e sentimentos humanos. (GANDELMAN,
2004, p.3)
Propriedade Industrial
Propriedade Industrial o conjunto de direitos que compreende as patentes de
inveno, os modelos de utilidade, os desenhos ou modelos industriais, as
marcas de fbrica ou de comrcio, as marcas de servio, o nome comercial e as
indicaes de provenincia ou denominaes de origem, bem como a represso
da concorrncia desleal. (Artigo 1, pargrafo 2 da Conveno da Unio de Paris)
INPI
O Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI uma autarquia federal, que
possui a incumbncia de conceder privilgios e garantias todos aqueles que

efetuem o registro de suas marcas e invenes no mbito do Pas. (BOTELHO,


2002)
Marca
Todo nome ou sinal hbil para ser aposto a uma mercadoria ou produto ou para
indicar determinada prestao de servio e estabelecer uma identificao entre o
consumidor ou usurio e a mercadoria, produto ou servio constitui marca.
(SILVEIRA, 2005, p. 15)
Desenho industrial
O desenho industrial um efeito de ornamentao que confere a qualquer objeto
um carter novo e especfico, distinguindo-o dos demais objetos da mesma
espcie existentes no mercado. (LOUREIRO, 1999, p.192)
Marca tridimensional
constituda pela forma plstica (estende-se por forma plstica, a configurao
ou a conformao fsica) de produto ou de embalagem, cuja forma tenha
capacidade distintiva em si mesma e esteja dissociada de qualquer efeito tcnico.
(INPI

Instituto

www.inpi.gov.br)

Nacional

da

Propriedade

Industrial.

Disponvel

em:

SUMRIO

RESUMO ........................................................................................... XI
INTRODUO ................................................................................... 1
CAPTULO 1 ...................................................................................... 3
PROPRIEDADE INTELECTUAL ........................................................ 3

1.1 HISTRICO DA PROPRIEDADE INTELECTUAL ...........................................3


1.2 CONCEITOS DE PROPRIEDADE....................................................................8
1.2.1 CONCEITOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL .......................................9
1.3 DIREITOS AUTORAIS....................................................................................11
1.4 PROPRIEDADE INDUSTRIAL .......................................................................15
1.4.1 EVOLUO HISTRICA DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL ....................17
1.4.2 FONTES DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL...............................................21
1.4.3 CONVENO DA UNIO DE PARIS PARA A PROTEO DA
PROPRIEDADE INDUSTRIAL (CUP) ..................................................................21
1.4.4 ORGANIZAO MUNDIAL DA PROPRIEDADE INTELECTUAL-OIMPI 25
1.4.5 ASPECTOS DOS DIREITOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL
RELACIONADOS AO COMRCIO (TRIPS) .......................................................26
1.4.6 PROTEO DOS DIREITOS DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL NA
CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1988 .............................................................27
1.4.7 LEI DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL N 9.279/96....................................27

CAPTULO 2 .................................................................................... 29
MARCAS .......................................................................................... 29

2.1 MARCA...........................................................................................................29
2.2 CLASSIFICAO DA MARCA ......................................................................32
2.3 TIPO DE MARCA ...........................................................................................32
2.3.1 MARCA DE PRODUTO OU DE SERVIO..................................................32
2.3.2 MARCA DE CERTIFICAO ......................................................................33
2.3.3 MARCA DE COLETIVA...............................................................................33
2.4 APRESENTAO DA MARCA......................................................................34
2.4.1 MARCA NOMINATIVA ................................................................................34
2.4.2 MARCA MISTA............................................................................................34
2.4.3 MARCA FIGURATIVA .................................................................................35
2.4.4 MARCA TRIDIMENSIONAL ........................................................................35
2.5 MARCA DE ALTO RENOME .........................................................................36
2.6 MARCA NOTORIAMENTE CONHECIDA ......................................................36
2.7 PRINCPIOS RELATIVOS MARCA ............................................................38
2.8 PROIBIES LEGAIS ...................................................................................39

2.9 LEGITIMIDADE PARA REQUERER REGISTRO DE MARCA ......................40


2.10 PROCEDIMENTOS DE REGISTRO .............................................................40
2.11 PROCESSO ADMINISTRATIVO ..................................................................41
2.12 PROCESSO ADMINISTRATIVO DE NULIDADE.........................................43
2.13 MEDIDAS JUDICIAIS PARA PROTEO DOS DIREITOS DE MARCA....44
2.14 VIGNCIA E PRORROGAO DA MARCA ...............................................51
2.15 DIREITOS E DEVERES DO TITULAR .........................................................51
2.16 PERDA DOS DIREITOS ...............................................................................52
2.17 DA LICENA DE USO E DA CESSO DA MARCA ...................................54
2.18 VALOR DE UMA MARCA ............................................................................56

CAPTULO 3 .................................................................................... 58
MARCA TRIDIMENSIONAL ............................................................. 58

3.1 MARCA TRIDIMENSIONAL ...........................................................................58


3.2 MARCA TRIDIMENSIONAL E O DIREITO POSITIVO BRASILEIRO ...........59
3.3 ASPECTOS DO DIREITO COMPARADO......................................................63
3.4 PROTEO COMO MARCA TRIDIMENSIONAL E COMO DESENHO
INDUSTRIAL ........................................................................................................63
3.5 RECONHECIMENTO DA MARCA TRIDIMENSIONAL PELO MERCADO
CONSUMIDOR SOB TICA DOS PROFISSIONAIS DA REA JURDICA E DO
DESIGN INDUSTRIAL..........................................................................................67

CONSIDERAES FINAIS.............................................................. 69
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS .......................................... 72
APNDICE A.................................................................................... 78
ANEXO A - MARCAS DE CERTIFICAO ..................................... 79
ANEXO B - MARCA MISTA ............................................................. 80
ANEXO C - MARCA FIGURATIVA .................................................. 81
ANEXO D - MARCA TRIDIMENSIONAL.......................................... 82
ANEXO E - FLUXOGRAMA DO EXAME DE PEDIDOS DE
REGISTRO DE MARCA ................................................................... 83
ANEXO F - CLASSIFICAO INTERNACIONAL ........................... 88

RESUMO

Esta monografia tem por objeto o estudo dos Aspectos


Jurdicos da Marca Tridimensional. Para encetar este trabalho trata-se no primeiro
Captulo da Propriedade Intelectual: histrico; conceitos de propriedade; conceitos
e evoluo histrica da propriedade industrial; direitos autorais; propriedade
industrial e sua evoluo histrica e fontes; tratados e convenes internacionais;
Lei da Propriedade Industrial no Brasil. O segundo Captulo dedicado
conceituao da Marca; sua classificao; tipos; suas formas apresentaes;
princpios; proibies; procedimentos de registro; vigncia; direitos e deveres;
licenas de uso e da Cesso; perda do direito; procedimentos administrativos e
judiciais cabveis. No terceiro Captulo trata-se da Marca Tridimensional e seus
aspectos jurdicos; a proteo da marca tridimensional e do desenho industrial;
reconhecimento pelo mercado consumidor. As Consideraes Finais trazem em
seu bojo a possibilidade jurdica e a oportunidade de utilizao da marca
tridimensional pelo mercado consumidor e o seu reconhecimento pelo pblico
submetido pesquisa.

INTRODUO

A presente Monografia tem como objeto os Aspectos


Jurdicos da Marca Tridimensional.
O objetivo institucional a obteno do Ttulo de Bacharel
em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale de Itaja - UNIVALI, enquanto que
o objetivo geral o conhecimento das particularidades da introduo da Marca
Tridimensional no ordenamento jurdico ptrio, como conseqncia da adeso do
Brasil Tratados e Convenes internacionais. Os objetivos especficos sero
distribudos por captulos da seguinte forma: primeiro captulo: propriedade
intelectual: histrico; conceitos de propriedade; conceitos e evoluo histrica da
propriedade industrial; direitos autorais; propriedade industrial e sua evoluo
histrica e fontes; tratados e convenes internacionais; Lei da Propriedade
Industrial no Brasil; segundo captulo: marcas: conceitos; classificao; tipos;
apresentao; princpios; proibies; procedimentos de registro; vigncia; direitos
e deveres; licenas; perda do direito; procedimentos administrativos e judiciais
cabveis; terceiro captulo: marca tridimensional: conceito; amparo legislativo;
direito comparado; marca tridimensional e desenho industrial; reconhecimento
pelo mercado consumidor.
A delimitao do tema proposto nesta dissertao se d pelo
Referente da Pesquisa: Aspectos Jurdicos da Marca Tridimensional.
A idia que anima o trabalho a possibilidade da utilizao
da marca tridimensional como um elemento diferenciado agregado marca
usualmente utilizada no mercado, capaz de distinguir o produto pela sua forma de
apresentao, que ser exclusiva ao detentor daquela marca tridimensional.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerrar com as
Consideraes Finais, nas quais sero apresentados pontos conclusivos
destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes
sobre os Aspectos Jurdicos da Marca Tridimensional.

Para a presente monografia foram levantadas as seguintes


hipteses:
a) Em uma economia globalizada onde h equilbrios nos
avanos tecnolgicos produtivos a marca agrega algum valor ao produto?
Anlise: No s no Brasil, mas em todo o mundo, as
empresas despertam para a importncia da marca, tendo em vista a propagao
do negcio e aumento de receita.
b) No Brasil pode-se registrar como marca o formato visual
de um produto?
Anlise: O desenvolvimento de linhas cada vez mais
arrojadas para as embalagens dos produtos os tornam reconhecidos pelo
mercado consumidor tambm pela sua forma de apresentao.
c) Os

investimentos na apresentao dos

produtos,

tornando-os identificveis somente pela sua forma encontra reconhecimento no


mercado consumidor?
Anlise: Tendo

como fundamento o desenvolvimento

econmico do pas, a possibilidade de proteo do formato visual do produto


somente se sustentar junto ao INPI se trouxer retorno aos investimentos da
comunidade empresaria.
Quanto Metodologia empregada, registra-se que na Fase
de Investigao utilizar-se- o Mtodo Indutivo, na Fase de Tratamento de Dados
o Mtodo Cartesiano, e o Relatrio dos Resultados, expresso na presente
Monografia, composto na base lgica Indutiva.
Por fim, apresenta-se as consideraes finais e as fontes
bibliogrficas consultadas.

CAPITULO 1

PROPRIEDADE INTELECTUAL

1.1

HISTRICO DA PROPRIEDADE INTELECTUAL


A concepo de Propriedade desde os tempos primitivos

surgiu a partir do momento que o homem comeou a demarcar os espaos para


sua sobrevivncia, aprendeu a observar a natureza, a dominar o fogo, a usar
gua, fabricar instrumentos, lascando-os com outras pedras, etc. Desta forma,
descobriu que poderia dar nova destinao nas matrias encontradas na
natureza, com isso atravs das experincias que obtinha veio adquirir
conhecimentos o que leciona Patrcia Aurlia Del Nero1.
Para Walter Brasil Mujalli2 "aps sculos de evoluo, o
homem, aprendeu a conhecer melhor a natureza".
Patrcia Aurlia Del Nero3 ensina que inicialmente, os
homens eram meros coletores. Transitam, com o desenvolvimento sociocultural e
econmico, condio de produtores de seus meios de subsistncia.
Os homens atuando como coletores, extraiam os alimentos
e demais recursos da natureza, buscando assim a sobrevivncia comunitria.
Esse esforo humano para a apropriao de bens de acordo Darcy Bessone4 foi
primeira manifestao do sentimento de propriedade.

DEL NERO, Patrcia Aurlia. Propriedade intelectual: a tutela jurdica da biotecnologia. 2 ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 34.

MUJALLI, Walter Brasil. A propriedade industrial: nova lei de patentes. Leme: Direito, 1997. p.
19.

DEL NERO, Patrcia Aurlia. Propriedade intelectual: a tutela jurdica da biotecnologia. p. 34 e


35.

BESSONE, Darcy. Direitos reais. So Paulo: Saraiva, 1988.

Newton Silveira5 acrescenta que muito antes de o homem ter


alcanado a possibilidade de planejar a economia e multiplicar os produtos
necessrios satisfao de suas necessidades, ele j vem exercendo intenso
dilogo com a natureza e desenvolvendo o aproveitamento desta em seu
benefcio, podendo essa atividade ser genericamente designada pelo termo
tcnica.
Em Roma e Grcia, na antiguidade, surgia a necessidade de
distinguir, individualizar os seus produtos dos seus semelhantes. Esta distino
passou a ser feita atravs de nomes, letras, figuras ou smbolos, contudo as
marcas ainda no tinham o cunho patrimonial. Na Idade Mdia, passou-se a
proteger as marcas, devido expanso do comrcio, porm somente a partir da
Revoluo Francesa que houve proteo e a incorporao dos sinais distintivos
e dos privilgios ao patrimnio pessoal dos produtores individuais e das indstrias
e empresas, assim leciona Adriana Carvalho Pinto Vieira6.
Ainda Adriana Carvalho Pinto Vieira7 acrescenta que diante
do novo contexto de um mercado competitivo, surgia necessidade da sociedade
criar normas que abarcassem a proteo dos diferentes processos produtivos. Em
1623 propriedade intelectual foi incorporada agenda internacional, onde
surgiram as primeiras discusses internacionais quanto os princpios referentes
matria.

SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial. So


Paulo: Saraiva, 1996. p. 1 e 2.

VIEIRA, Adriana Carvalho Pinto. Propriedade intelectual, biotecnologia e proteo de


cultivares
no
mbito
agropecurio.
Disponvel
em:
<http://sisnet.aduaneiras.com.br/lex/doutrinas/arquivos/bio.pdf#search=%22ADRIANA%20CARV
ALHO%20PINTO%20VIEIRA%20%22Propriedade%20Intelectual%2C%20biotecnologia%20e%
20prote%C3%A7%C3%A3o%20de%22%22>. Acesso em: 16 set. 2006.

VIEIRA, Adriana Carvalho Pinto. Propriedade intelectual, biotecnologia e proteo de


cultivares
no
mbito
agropecurio.
Disponvel
em:
<http://sisnet.aduaneiras.com.br/lex/doutrinas/arquivos/bio.pdf#search=%22ADRIANA%20CARV
ALHO%20PINTO%20VIEIRA%20%22Propriedade%20Intelectual%2C%20biotecnologia%20e%
20prote%C3%A7%C3%A3o%20de%22%22>. Acesso em: 16 set. 2006.

Em 1967, foi criada a Organizao Mundial da Propriedade


Intelectual OMPI, conforme descreve Denis Borges Barbosa8:
A partir de 1967, constitui-se como rgo autnomo dentro do
sistema das Naes Unidas a Organizao Mundial da
Propriedade Intelectual (OMPI, ou, na verso inglesa, WIPO),
englobando as Unies de Paris e de Berna, alm de perfazendo
uma articulao com a recente Unio para a Proteo das
Obtenes Vegetais, e a administrao de uma srie de outros
tratados.

A criao de uma categoria de direitos de propriedade tem


como origem o Renascimento devido acelerao do processo informacional e o
desenvolvimento da economia industrial, assim acrescenta Denis Borges
Barbosa9, que a partir do momento em que a tecnologia passou a permitir a
reproduo em srie de produtos a serem comercializados: alm da propriedade
sobre o produto, a economia passou reconhecer direitos exclusivos sobre a idia
de produo, ou mais precisamente, sobre a idia que permite a reproduo de
um produto. A estes direitos, que resultam sempre numa espcie qualquer de
exclusividade de reproduo ou emprego de um produto ou de servio se d o
nome de Propriedade Intelectual.
As empresas por sua vez, com a finalidade de atingirem
seus clientes procuraram criar e desenvolver sinais e marcas de expresses
distintas para seus produtos, conforme salienta Rubens Requio10:
As empresas, por seu turno, a fim de fixarem e atingirem sua
clientela, foram levadas criao e ao desenvolvimento de
sinais e marcas de expresso distinta para seus produtos e
para sua prpria identificao e seu reconhecimento. Era preciso
individualizar e caracterizar cada empresa diante do conjunto de
consumidores e em face dos prprios concorrentes.

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2003. p. 1.

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 15.

10

REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1984.

A importncia da marca para a empresa enfatizada por


Patrcia Aurlia Del Nero11 referenciando os elementos simblicos que traduzem a
representao, ou identidade formal da empresa: sua marca distintiva e passa a
significar o elo mais importante de identificao da empresa que a marca. Tratase, normalmente, de um sinal visualmente perceptvel que distingue a empresa
atravs de seus produtos e servios das demais. Na era tecnolgica e, sobretudo
visual, a marca alcana considervel importncia na medida em que representa
um dos fatores do capital intelectual de uma empresa.
Surgiram as primeiras leis de patentes no final do sculo
XVIII, nos Estados Unidos e na Frana. Entretanto essas leis foram perdendo a
prerrogativa real e passaram a ser concesso privativa do Estado. No Brasil o
Prncipe Regente, com o Alvar do dia 28 de abril de 1809, reconheceu o direito
do inventor exclusividade sobre as invenes que forem registradas junto a Real
Junta do Comrcio. Aps a Constituio de 1824 foi adotado o princpio de
proteo das descobertas dos inventores, garantindo aos inventores a
propriedade de sua criao, a partir desse principio que foi criada a primeira lei
sobre patentes, em 1830, atendendo a previso constitucional, foi sancionada a
lei sobre invenes, somente em 1875 nasce primeira lei brasileira referente
marcas. Em 1882 surgiu uma nova lei sobre patentes, posteriormente em 1887 e
1904 surgiram outras leis referentes a marcas, o que afirma Adriana Carvalho
Pinto Vieira12.
Em 1883, foi realizada a Conveno da Unio de Paris CUP, onde deu origem ao Sistema Internacional da Propriedade Industrial, o
acordo teve a inteno de harmonizao internacional dos diferentes sistemas
jurdicos nacionais, referentes propriedade industrial. Desde que se respeitem
os princpios fundamentais, tais princpios so de observncia obrigatria pelos
pases signatrios. Cria-se um "territrio da Unio", constitudo pelos pases
11

DEL NERO. Patrcia Aurlia. Propriedade intelectual: a tutela jurdica da biotecnologia. p. 42.

12

VEIRA, Adriana Carvalho Pinto. Propriedade intelectual, biotecnologia e proteo de


cultivares
no
mbito
agropecurio.
Disponvel
em:
<http://sisnet.aduaneiras.com.br/lex/doutrinas/arquivos/bio.pdf#search=%22ADRIANA%20CARV
ALHO%20PINTO%20VIEIRA%20%22Propriedade%20Intelectual%2C%20biotecnologia%20e%
20prote%C3%A7%C3%A3o%20de%22%22>. Acesso em: 16 set. 2006.

contratantes, onde se aplicam os princpios gerais de proteo aos Direitos de


Propriedade Industrial, conforme descrito pelo Instituto Nacional da Propriedade
Industrial INPI13 .
A primeira carta patente brasileira, segundo Laerte Rmoli14,
foi concedida pelo imperador D. Pedro II, em 1889, em que era requerente o
advogado e mdico Jos Roberto da Cunha Salles, inventor da frmula de um
preparado que denominou vinho vivificante, A concesso dessa carta patente s
foi possvel porque o Brasil, desde maro de 1883, j era signatrio da
Conveno da Unio de Paris.
De acordo com o Instituto Nacional da Propriedade Industrial
INPI15, em 19 de junho de 1970 em Washington, foi consolidado o Tratado de
Cooperao em Matria de Patentes (PCT - Patent Cooperation Treaty), com
intuito de desenvolver o sistema de patentes e de transferncia de tecnologia,
prevendo meio de cooperao entre os pases industrializados e os pases em
desenvolvimento.
Em 21 de dezembro de 1971, foi institudo o Cdigo de
Propriedade Industrial, atravs da Lei n 5.775, o qual o Agreement on Trade
Related Aspects of Intellectual Property Rights - TRIPS o acordo sobre os
aspectos dos direitos da Propriedade Intelectual que afetam o comrcio
internacional, que introduziu no Brasil pelo Decreto n 1.355 de 30 de dezembro
de 1994, portanto visa estabelecer patamares mnimos de proteo aos direitos
de propriedade intelectual, com vistas facilitao do comrcio internacional entre
membros da OMC Organizao Mundial do Comrcio signatrios do acordo, foi
revogado em 1996 pela nova Lei da Propriedade Industrial - Lei n 9.279/96,
considerando o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do

13

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Patentes. Disponvel em:


<http://www.inpi.gov.br/patentes/instituicoes/tratado.htm?tr13 - 91k ->. Acesso em: 16 set. 2006.

14

RMOLI, Laerte. Supermercado de idias. Revista brasileira de tecnologia. Rio de Janeiro, v.


19, n.4, p.35, 36 e 37.

15

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Patentes. Disponvel em: <http://


www.inpi.gov.br/patentes/instituicoes/tratado.htm?tr13 - 91k>. Acesso em: 16 set. 2006.

pas. O Brasil aderiu os termos da Conveno da Unio de Paris, ao PCT e ao


TRIPS.
Porm as novidades advindas com a nova lei, na verdade, j
eram conhecidas internacionalmente, em face da Conveno da Unio de Paris, a
qual disciplinou as principais orientaes para a proteo industrial nos pases
signatrios.

1.2

CONCEITOS DE PROPRIEDADE
Em relao propriedade o Novo Cdigo Civil, em sua

redao no artigo 1.228, caput, da Lei n 10.406 de 2002 estabelece que o


proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de revla do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
Ainda em relao propriedade Denis Borges Barbosa16
entende que a propriedade a soma de todos os direitos possveis (bens
corpreos), constitudos em relao a uma coisa, conforme as leis civis de
tradio romanstica. Uma definio analtica seria o direito constitudo das
faculdades de usar a coisa, de tirar dela seus frutos, de dispor dela, e de reav-la
do poder de quem injustamente a detenha. Os direitos reais diferentes da
propriedade seriam exerccios autnomos das faculdades integrantes do domnio,
de parte deles, ou limitaes e modificaes.
Na linguagem jurdica em sentido comum para De Plcido e
Silva

17

a propriedade a condio em que se encontra a coisa, que pertence

determinada pessoa, em carter prprio e exclusivo.


Pode-se citar ainda Fbio Konder Comparato18 que define a
propriedade como "controle jurdico sobre bens econmicos". A palavra controle

16

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 18.

17

SILVA, De Plcido e. Vocbulo jurdico. Rio de Janeiro: Forense, v. 3/4.

18

COMPARATO, Fbio Konder. O poder de controle nas s.a. Revista dos Tribunais, 1976. p. 11.

tem a acepo de regulamento, alm da de domnio, ou soberania; a segunda


significao que cabe ao conceito ora expresso.

1.2.1 CONCEITOS PROPRIEDADE INTELECTUAL


Sobre o assunto Patrcia Aurlia Del Nero19 entende que a
propriedade intelectual originou-se com os avanos e as conquistas tecnolgicas,
que somente foram possveis em face da expanso do conceito de empresa. A
conceituao e caracterizao da Propriedade Intelectual tornam-se possvel a
partir do desenvolvimento social, notadamente quanto s invenes e fixao de
clientela da empresa, em face de seu pblico consumidor, bem como em face de
seus concorrentes.
Constituem propriedade intelectual as invenes, obras
literrias e artsticas, smbolos, nomes, imagens, desenhos e modelos utilizados
pelo comrcio, segundo definio da OMPI. Neste sentido, Denis Borges
Barbosa20 leciona:
A Conveno da OMPI define como Propriedade intelectual, a
soma dos direitos relativos s obras literrias, artsticas e
cientficas, s interpretaes dos artistas intrpretes e s
execues dos artistas executantes, aos fonogramas e s
emisses de radiodifuso, s invenes em todos os domnios da
atividade humana, s descobertas cientficas, aos desenhos e
modelos industriais, s marcas industriais, comerciais e de
servio, bem como s firmas comerciais e denominaes
comerciais, proteo contra a concorrncia desleal e todos os
outros direitos inerentes atividade intelectual nos domnios
industrial, cientfico, literrio e artstico.

Pode-se dizer que a propriedade intelectual estimula a


produo de idias novas, acercando ao autor o direito de auferir por um
determinado perodo de tempo um lucro financeiro pela prpria criao.
19

DEL NERO. Patrcia Aurlia. Propriedade intelectual: a tutela jurdica da biotecnologia. p. 27.

20

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 1.

10

Nesta mesma concepo Cludia Astolfi Pedro21 refere-se


propriedade intelectual como sendo uma rea do direito relativo aos direitos
associados ao esforo intelectual, criativo, reputao comercial e fundo de
comrcio. O contedo da matria extenso e incluem literatura e trabalhos
artsticos, filmes, programas de computadores, invenes, designs e marcas
utilizadas por comerciantes para seus produtos e servios. Integrante do campo
do Direito Privado visa garantir, a proteo das criaes intelectuais, estas
provenientes do esprito e fruto da criatividade humana.
Walter Brasil Mujalli22 conceitua propriedade intelectual
como sendo um esforo dispendido pelo ser humano voltado realizao de
obras literrias, artsticas e cientficas, como tambm, o direito autoral, produto
do pensamento e da inteligncia humana.
Dentro deste contexto Marcos Csar Botelho23 vem
confirmar que a propriedade intelectual diz respeito a um direito pessoal, o qual
absolutamente inerente ao ser humano, haja vista ser afeto sua prpria
capacidade pensante, reflexo de sua prpria natureza, estando, por assim dizer,
voltada s necessidades espirituais do homem.
Partindo desta viso pode-se entender que a propriedade
intelectual um ramo do direito, o qual tem como finalidade tutelar o esforo
dispendido pelo ser humano voltado realizao de obras literrias, artsticas e
cientficas. A propriedade intelectual divide-se em dois ramos distintos:
Propriedade Industrial e Direito Autoral. A propriedade Industrial abrange os
direitos relacionados s atividades industriais e comerciais, e visa a proteo das
patentes e modelos de utilidade, dos desenhos industriais, das marcas, das
indicaes geogrficas e a concorrncia desleal. J o Direito Autoral visa a

21

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. PUC Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. 1998. p. 2.

22

MUJALLI, Walter Brasil. A Propriedade industrial: nova lei de patentes. p. 238.

23

BOTELHO, Marcos Csar. Da propriedade industrial e intelectual. Jus Navigandi, Teresina,


ano 6, n. 58, ago. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3151>.
Acesso em: 16 set. 2006.

11

proteo das obras de natureza literria artstica e cientfica o que afirma


Cludia Astolfi Pedro24

1.3

DIREITOS AUTORAIS
Eduardo Manso25 prefere usar o termo direito autoral em

vez de direitos de autor, como segue:


A denominao direito autoral a que melhor se ajusta
disciplina em questo, principalmente porque atende melhor aos
sujeitos que se ligam nas relaes jurdicas que visa regular, no
se limitando, assim, a referencia a uma nica titularidade como se
d com a expresso direito de autor; no somente o autor que
se investe de suas prerrogativas, o que acontece at mesmo de
maneira originria, tal como ocorre, por exemplo, com a obra
coletiva, e com a titularidade que vrias legislaes reconhecem
em favor de produtores cinematogrficos, s vezes at guindados
condio de autores, nada obstante, na maioria das vezes,
serem pessoas jurdicas.

Ana Maria Pereira26 observa que os direitos autorais e os


que lhe so conexos, so regulados pela Lei de Direitos Autorais LDA n 9.610
de 19 de fevereiro de 1998, garantindo ao autor os direitos morais e patrimoniais
sobre a obra que criou, ou seja, visam garantia do direito dos criadores de uma
obra intelectual poder gozar de todos os benefcios obtidos pela sua criao.
Pode-se dizer que o direito autoral o direito que o autor que a pessoa fsica
criadora de uma obra intelectual tem de desfrutar dos benefcios morais e
econmicos (patrimoniais) resultantes da reproduo de sua concepo. Direito
que o autor, criador, tradutor, pesquisador, artista tem de controlar o uso da sua

24

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. PUC Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. 1998. p. 3.

25

MANSO, Eduardo J. Vieira. O que direito autoral. So Paulo: Brasiliense, 1987. p. 12.

26

PEREIRA, Ana Maria. Lus Otvio Pimentel, Vivianne Mehlan. II Cibertica Simpsio
Internacional de Propriedade Intelectual, Informao e tica. Direitos Autorais: estudos e
consideraes. Disponvel em: <http://www.buscalegis.ufsc.br/arquivos/15-57-c3-1.pdf>. Acesso
em: 20 set. 2006.

12

obra. Conforme estabelecido pela LDA em seu artigo 2227, os direitos morais e
patrimoniais sobre uma obra pertencem ao seu autor, sendo assim, os direitos
morais asseguram ao criador cobrar a autoria da obra, bem como a referncia do
seu nome na divulgao da mesma e assegurar a integridade da obra, em sua
reputao ou honra, alm dos direitos de modific-la ou retir-la de circulao. Os
direitos morais so inalienveis e irrenunciveis. E quanto aos direitos
patrimoniais garantem ao criador o retorno financeiro de todas as relaes
econmicas que tenham por objeto a sua obra intelectual.
Ainda sobre o assunto Ana Maria Pereira28 acrescenta que o
objeto do direito autoral proteger as obras intelectuais por sua originalidade e
por sua criatividade. A proteo do direito autoral, conforme o artigo 1229 da LDA
(Lei n 9.610/98) est determinada pela identificao do autor da obra, pelo nome
civil, podendo ser completo, abreviado ou pelo pseudnimo, e ainda por qualquer
outro sinal convencional. Quanto a sua autoria pode ser comprovada por qualquer
meio de prova, mesmo pelo registro, que no obrigatrio, conforme artigo 1830
da mesma Lei. Sendo assim, uma forma de garantia da proteo dos direitos
autorais a publicao de uma obra.
Publicao a oferta ao conhecimento do pblico de
qualquer criao intelectual, assim conceitua Henrique Gandelman31, desde que
seja dado consentimento expresso ao autor ou de qualquer outro titular de direito
autoral. Acrescentado que essa publicao pode ser realizada por qualquer
processo ou forma.

27

Lei de Direito Autoral n 9.610/1998. Artigo 22. Pertencem ao autor os direitos morais e
patrimoniais sobre a obra que criou.

28

PEREIRA, Ana Maria. Lus Otvio Pimentel, Vivianne Mehlan. II Cibertica Simpsio
Internacional de Propriedade Intelectual, Informao e tica. Direitos Autorais: estudos e
consideraes. Disponvel em: <http://www.buscalegis.ufsc.br/arquivos/15-57-c3-1.pdf>. Acesso
em: 20 set. 2006.

29

Lei de Direito Autoral n 9.610/1998. Artigo 12. Para se identificar como autor, poder o criador
da obra literria, artstica ou cientfica usar de seu nome civil, completo ou abreviado at por
suas iniciais, de pseudnimo ou qualquer outro sinal convencional.

30

Lei de Direito Autoral n 9.610/1998. Artigo 18. A proteo aos direitos de que trata esta Lei
independe de registro.

31

GANDELMAN, Henrique. O que voc precisa saber sobre direitos autorais. Rio de Janeiro:
Senac Nacional, 2004. p. 26.

13

Segundo Henrique Gandelman32 o autor o sujeito do direito


autoral, e o objeto desse direito a proteo legal da prpria obra criada e fixada
em qualquer suporte fsico, ou veculo material, incluindo a tecnologia digital.
Cabe por oportuno destacar a possibilidade das pessoas
jurdicas serem titulares de direitos autorais, assim o que o ilustre jurista Henry
Jessen33 afirma que o sujeito do direito, o autor, pode ser uma pessoa fsica ou
um grupo de pessoas fsicas. Mas o autor tambm pode ser uma pessoa jurdica,
seja de fato, seja por fico legal. De acordo com o artigo 4934 caput da LDA, os
direitos de autor podem ser cedidos ou transferidos a terceiros. Obedecidas s
limitaes estabelecidas na Lei.
Fontes dos Direitos Autorais: a Constituio Federal e a Lei
de Direitos Autorais n 9.610/1998, e os seguintes tratados internacionais:
Conveno de Berna, Conveno Universal, Conveno de Roma, Conveno de
Genebra e a Organizao Mundial da Propriedade Industrial OMPI. O Brasil
aderiu aos tratados internacionais mencionados acima, os quais garantem a
reciprocidade dos direitos de seus titulares, conforme exemplifica Henrique
Gandelman35:
com a adeso aos tratados internacionais que os pases
garantem a reciprocidade dos direitos autorais de seus titulares.
Assim sendo, por exemplo, um autor brasileiro goza na Frana
dos mesmos direitos de um autor francs. Do mesmo modo, um
autor francs tem garantidos todos os seus direitos no Brasil, tal
qual um autor brasileiro. E isso porque esses dois pases
assinaram uma Conveno Internacional que prev tal
reciprocidade. Esses tratados so resultado da dinmica e da
dramtica exploso tecnolgica dos meios de comunicao do

32

GANDELMAN, Henrique. De Gutemberg Internet: direitos autorais na era digital. 4. ed. ampl.
e atual. Rio de Janeiro: Record, 2001. p. 38.

33

JESSEN. Henry. Direitos intelectuais. Rio de Janeiro: Itaipu, 1967.

34

Lei de Direito Autoral n 9.610/1998. Artigo 49. Os direitos de autor podero ser total
parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou por seus sucessores, a ttulo universal
singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais, por meio
licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito, obedecidas
seguintes limitaes.

35

GANDELMAN, Henrique. O que voc precisa saber sobre direitos autorais. p. 19.

ou
ou
de
as

14

mundo moderno, que criou a necessidade de se proteger o direito


autoral em todos os territrios do planeta.

O direito do autor tem sido amparado desde a primeira


Constituio Republicana do Brasil, hoje este amparo esta previsto na atual
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1.988, conforme previsto no
artigo 5, incisos XXVII e XXVIII alnea a e b, que dispem:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao,
publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos
herdeiros pelo tempo que a lei fixar;
XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades
desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das
obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos
intrpretes e s respectivas representaes sindicais e
associativas.

No entanto, para Jos de Oliveira Ascenso36 a palavra


exclusivo de pouca preciso tcnica e genrica demais. Porm o inciso XXVII
do artigo 5 da Lei maior estabelece a fiscalizao e a proteo ao contedo
patrimonial do autor.
Quanto s invenes industriais, Newton Silveira37 nos
ensina que a criatividade do homem se exerce ora no campo da tcnica, ora no
campo da Esttica. Desta forma a proteo jurdica ao fruto dessa criatividade
36

CRETELLA JUNIOR, Jos. Comentrios Constituio de 1988. Arts. 1 a 5, inc. LXVII, v. I.


p. 394.

37

SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial. p. 5.

15

dividiu-se em duas reas: a criao esttica objeto do direito de autor e a


inveno tcnica, da propriedade industrial. Alm disso, todo trabalho intelectual
tutelvel, que resulte em obras intelectuais, seja protegido pela lei de direitos
autorais, j as criaes que envolvam um desenvolvimento tcnico, so tutelveis
pela lei da propriedade industrial.

1.4

PROPRIEDADE INDUSTRIAL
A propriedade industrial esta inserida entre os direitos reais,

dos quais o mais abrangente o direito de propriedade que se exerce sobre bens
imateriais, assim referencia Newton Silveira38.
Propriedade industrial o conjunto de direitos resultantes
das concepes da inteligncia humana que se manifestam ou produzem na
esfera da indstria, assim entende Fran Mattins39, salientando ainda como sendo
um dos elementos do fundo do comrcio, a propriedade industrial tem proteo na
lei, efetuando-se mediante a concesso de privilgio de inveno, de modelos de
registro, proporcionando ao seu titular a exclusividade de uso das marcas de
indstria, de comrcio e de servio, como tambm as expresses ou sinais de
propaganda. A lei assegura a sua propriedade, garantido o uso exclusivo e
reprimindo qualquer violao a esse direito, quando adquirido o privilgio de
qualquer um desses elementos.
De modo geral, a doutrina caracteriza a propriedade
industrial como sendo a soma dos direitos que incidem sobre as concepes ou
as produes da inteligncia, trazida indstria para sua explorao ou para
proveito econmico de quem as inventou ou as imaginou, assim o entendimento

38

SILVEIRA, Newton. Propriedade intelectual: propriedade industrial, direito de autor, software,


cultivares. 3 Ed. So Paulo: Manole, 2005. p. 87.

39

MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. Rio de Janeiro: Forense, 1988. p. 503 e 504.

16

de Patrcia Aurlia Del Nero40, salientando ainda que a propriedade industrial


envolve a proteo assegurada pelo Estado s marcas e s patentes.
Denis Borges Barbosa41 acrescenta que na definio da
Conveno da Unio de Paris em seu artigo 1, pargrafo 2, a Propriedade
Industrial :
(...) o conjunto de direitos que compreende as patentes de
inveno, os modelos de utilidade, os desenhos ou modelos
industriais, as marcas de fbrica ou de comrcio, as marcas de
servio, o nome comercial e as indicaes de provenincia ou
denominaes de origem, bem como a represso da concorrncia
desleal. A Conveno enfatiza que, conquanto a qualificao
"industrial", este ramo do Direito no se resume s criaes
industriais propriamente ditas, mas entende-se na mais ampla
acepo e aplica-se no s indstria e ao comrcio
propriamente dito, mas tambm s indstrias agrcolas e
extrativas e a todos os produtos manufaturados ou naturais, por
exemplo: vinhos, cereais, tabaco em folha, frutas, animais,
minrios, guas minerais, cervejas, flores, farinhas.

Entretanto, o atual Cdigo da Propriedade Industrial (Lei n


9.279/96) no seu artigo 2 dispe o seguinte:
Art. 2 A proteo dos direitos relativos propriedade industrial,
considerado o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e
econmico do pas, efetua-se mediante:
I - concesso de patentes de inveno e de modelo de utilidade;
II - concesso de registro de desenho industrial;
II - concesso de registro de marca;
IV - represso s falsas indicaes geogrficas; e

40

DEL NERO. Patrcia Aurlia. Propriedade intelectual: a tutela jurdica da biotecnologia. p. 49.

41

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 1.

41

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 2.

17

V - represso concorrncia desleal.

Conforme acima, os direitos da propriedade compreendem:


as patentes; os desenhos industriais; as marcas; os nomes geogrficos
(denominaes de origem e indicao de provenincia); e a concorrncia desleal.
Newton Silveira42 nos ensina que existem duas classes de
Direitos: as criaes industriais e os sinais distintivos. Quanto s criaes
industriais pertencem originariamente a seus autores, sendo uma espcie de
direitos autorais no campo da tcnica. Quanto aos sinais distintivos, pertencem
s empresas, ou melhor, aos empresrios individuais ou sociedades empresrias.

1.4.1 EVOLUO HISTRICA DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL


Em relao proteo dos Direitos de Propriedade
Industrial, Jos Carlos Tinoco Soares43 leciona que a proteo dos Direitos de
Propriedade Industrial decorreu do alvar de 28.04.1.809, onde o Prncipe
Regente concedeu aos introdutores de alguma nova mquina e inveno nas
artes, um privilgio temporrio, que fossem registrados na Real Junta do
Comrcio. Considerado o primeiro passo do pas em relao proteo dos
privilgios de inveno. Informando ainda, que era reconhecido a qualquer
industrial ou comerciante o direito de marcar os produtos se sua manufatura e de
seu comrcio, por meio de sinais que se tornassem distintos no mercado
consumidor. Alm disso, os sinais marcadores dos produtos ou mercadorias
poderiam incidir em qualquer denominao, emblemas, selos, sinetes, carimbos,
relevos e invlucros de toda a espcie. Assim nasceu, em 24 de outubro de 1875,
a primeira lei brasileira a respeito das marcas de fbrica e de comrcio, somente
em 14 de outubro de 1882, surgiu segunda lei especfica (Lei n 3.229) quanto
proteo das invenes a qual definia que seriam concedidos privilgios
42

SILVEIRA, Newton. Propriedade intelectual: propriedade industrial, direito de autor, software,


cultivares. p. 83 e 84.

43

SOARES. Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes, marcas e direitos conexos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1997. p. 11 e 12.

18

inveno de novos produtos conhecidos para se obter um produto ou resultado


industrial, bem como ao melhoramento da inveno j privilegiada pelo prprio ou
por terceiros. Logo, havia duas modalidades de privilgio, uma para a inveno
totalmente nova e outra para o seu aperfeioamento, outorgando direitos
exclusivos e temporrios em ambos os casos.
O Decreto 3.346 de 14 de outubro de 1887 estabeleceu as
regras bsicas para os registros de marcas de fbrica e de comrcio, prevendo
inclusive, as penas quele que produzisse no todo ou em parte, marca de fbrica
ou de comrcio, devidamente registrada, que imitasse ou usasse marca alheia ou
falsificada, e o Decreto 9.828 de 31 de dezembro de 1887, regulamentava esse
ltimo. Acontece que o Decreto 9.828 foi modificado pelo Decreto 1.236 de 21 de
setembro de 1904, mantendo praticamente os mesmos princpios para o registro
de marcas de fbrica ou de comrcio e sua parte penal, foi regulamentada pelo
Decreto 5.424 de 10 de janeiro de 1905. J a Diretoria-Geral da Propriedade
Industrial foi criada pelo Decreto 16.264 de 19 de dezembro de 1923, e num s
diploma legal consagrava a proteo dos privilgios de inveno de novos
produtos industriais, de novos meios ou processos de aplicao, dos
melhoramentos ou aperfeioamento de inveno e das marcas de indstria e de
comrcio. A proteo dos privilgios de desenhos ou modelos industriais e o
registro do nome comercial e do ttulo de estabelecimento, que at ento no
eram suscetveis de proteo legal, foi estabelecida pelo Decreto 24.507 de 29 de
junho de 1934, o que Jos Carlos Tinoco Soares44 aduz sobre o assunto.
Com relao ao assunto Jos Carlos Tinoco Soares45 afirma
que com o surgimento do Decreto-Lei 7.903 de 27 de agosto de 1945, foram
revogados todos os decretos anteriores e consagrando a proteo aos privilgios
de inveno, modelos de utilidade, de desenhos ou modelos industriais de
variedade novas de plantas; a concesso de marcas de indstria e de comrcio,
de nomes comerciais, de ttulos de estabelecimentos, distintivos comerciais ou
profissionais, de expresses ou sinais de propagando; de recompensas

44

SOARES. Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes, marcas e direitos conexos. p. 13.

45

SOARES. Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes, marcas e direitos conexos. p. 13 e 14.

19

industriais, e a represso concorrncia desleal. Revogava ainda o Cdigo Penal


no que dizia respeito ao aspecto penal e estabelecia em seu Ttulo I, captulos
especiais sobre os crimes em matria de propriedade industrial, isto , os contra
os privilgios de inveno, os modelos de utilidade, os modelos e desenhos
industriais; os contra as marcas de indstria e comrcio; os contra os nomes
comerciais, os ttulos de estabelecimento, os distintivos e as expresses ou sinais
de propaganda; os contra as marcas de indstria e comrcio; os contra os nomes
comerciais, os ttulos de estabelecimento, as insgnias e as expresses ou sinais
de propaganda; os contra a concorrncia desleal e, ainda dispunha, sobre a parte
processual penal indicando claramente as providncias cabveis a cada espcie.
No obstante esse Decreto-Lei tivesse revogado no tocante a toda proteo
acima especificada, permanecia, contudo, em vigor, em relao ao citado Ttulo
IV, por fora do artigo 128, da Lei 5.772 de 21 de dezembro de 1971. O DecretoLei 254 de 28 de fevereiro de 1967 revogou o anterior e exclui a proteo dos
privilgios de modelo de utilidade. Por outro lado, estabeleceu os requisitos para o
amparo da marca de servio e a base de segurana para as marcas notoriamente
conhecidas.
Ainda

quanto

evoluo

histrica

da

proteo

da

46

Propriedade Industrial no Brasil, Jos Carlos Tinoco Soares , destaca:


O

Dec.-Lei

1.005,

de

21.10.1969,

que

dava

lugar

ao

imediatamente anterior, mantinha praticamente aqueles mesmos


princpios, entretanto consignava que a proteo do nome
comercial ou de empresa, em todo os territrio nacional, era
adquirida

atravs

do

arquivamento

ou

registro

dos

atos

constitutivos perante o Registro do Comrcio. Exclua, por outro


lado, de seu mbito a proteo das recompensas industriais e as
insgnias de comrcio, sendo que para estas ltimas possibilitava
o requerimento de um novo pedido como marca de servio. Pela
Lei 5.648, de 11.12.1970, foi criando o Instituto Nacional de
Propriedade Industrial, Autarquia Federal, vinculada ao Ministrio
da
46

Indstria

Comrcio,

em

substituio

ao

anterior

SOARES. Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes, marcas e direitos conexos. p. 14 e 15.

20

Departamento Nacional de Propriedade Industrial e visava


dinamizar a Propriedade Industrial no Brasil. Sua finalidade
essencial era executar, no mbito nacional, as normas que
regulavam a propriedade industrial, tendo em vista a sua funo
social,

econmica,

jurdica

tcnica.

Com

vistas

ao

desenvolvimento econmico do pas o Instituto tomaria medidas,


capazes de acelerar e regular transferncia de tecnologia,
cabendo-lhes, ainda, pronunciarem-se quanto convenincia da
assinatura, ratificao ou denncia de convenes, tratados,
convnios e acordos sobre Propriedade Industrial. Dando
cumprimento sua finalidade, o Dr. Marcus Vinicius Pratini de
Moraes, ento Ministro da Indstria e do Comrcio, enviava ao
Presidente da Repblica o Anteprojeto de Lei alterava o Dec.-Lei
1.005, de 21.10.1969, Cdigo da Propriedade Industrial. Esse
anteprojeto que recebeu o n. 309/71, converteu-se na Lei 5.772
de 21.12.1971. A partir de ento muito se fez em prol do instituto
da propriedade industrial, sendo digno de mencionar a edio da
Revista da Propriedade Industrial, em substituio ao Dirio Oficial
da Unio (Seo III); A inaugurao do Banco de Patentes; a
aprovao

da

Classificao

Internacional

de

Patentes;

estabelecimento do Ato Normativo 015, que regulava os Contratos


de Transferncia de Tecnologia e a promulgao do Tratado de
Cooperao em Matria de Patentes (PCT). (...) Dec. 635, de
21.08.1992, foi promulgada a Conveno da Unio de Paris para
Proteo da Propriedade Industrial, com o texto da Reviso de
Estocolmo de 14.07.1967.

Finalmente, ainda Jos Carlos Tinoco Soares47, afirma que


aps a edio de vrios Atos Normativos que objetivaram adaptar a anterior
legislao aos parmetros mundiais de concorrncia de mercado, foi ento
aprovado o texto da atual Lei 9.279 de 14.05.1996, que regula os direitos e
obrigaes relativas Propriedade Industrial.

47

SOARES. Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes, marcas e direitos conexos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1997. p. 16.

21

1.4.2 FONTES DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL


Quanto s fontes da propriedade industrial dividem-se em
duas principais e subsidirias, assim menciona Douglas Domingues48. As fontes
principais so a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, as leis especiais
da propriedade industrial, as leis de carter geral e os tratados e convenes que
tenham o Brasil como signatrio. J as fontes subsidirias so as leis comerciais,
as leis civis, os costumes mercantis, a jurisprudncia, a doutrina e os princpios
gerais do direito.

1.4.3 CONVENO DA UNIO DE PARIS PARA A PROTEO DA


PROPRIEDADE INDUSTRIAL (CUP)
Em relao Conveno da Unio de Paris - CUP Cludia
Astolfi Pedro49 afirma que tem o nome oficial de "Conveno da Unio de Paris
para a Proteo da Propriedade Industrial" e o tratado multilateral mais antigo
sobre a propriedade industrial assinado em 20 de maro de 1.883. Alm disso,
deu origem ao hoje denominado Sistema Internacional da Propriedade
Industrial, e foi primeira tentativa de uma harmonizao internacional dos
diferentes sistemas jurdicos nacionais relativos propriedade industrial. Surgiu
com a necessidade de uma proteo internacional das invenes e dos sinais
distintivos, porque o direito de propriedade transmissvel e comercializado em
outros territrios. Originalmente os pases signatrios foram: Blgica, Brasil,
Espanha, El Salvador, Frana, Guatemala, Itlia, Pases Baixos, Portugal, Srvia
e Sua. Atualmente conta com 16950 (cento e sessenta e nove) pases
signatrios.

48

DOMINGUES, Douglas Gabriel. Direito industrial patentes. Rio de Janeiro: Forense, 1980. p.
71.

49

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. PUC Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. 1998. p. 8.

50

Organizao Mundial da Propriedade Intelectual. Lista dos participantes da CUP.


Disponvel em: <http://www.wipo.int/treaties/es/ShowResults.jsp?lang=es&treaty_id=2>. Acesso
em: 03 out. 2006.

22

A Conveno da Unio de Paris sofreu vrias revises:


Madri (1891), Bruxelas (1900), Washington (1911), Haia (1925), Londres (1934),
Lisboa (1958) e Estocolmo (1967). O Brasil, pas signatrio original, aderiu
Reviso de Estocolmo somente em 1992. Em 1980 teve novo processo de
reviso em Genebra. Conforme Denis Borges Barbosa51 ensina, cada nova
reviso da Conveno visou aprimorar os mecanismos de internacionalizao da
propriedade da tecnologia e dos mercados de produtos, proporo em que
estes mecanismos iam surgindo naturalmente do intercmbio entre as naes de
economia de mercado do hemisfrio Norte. A maneira com que a Conveno e as
revises abordaram a matria possibilitou sua sobrevivncia por muito mais de
um sculo.
A Conveno foi elaborada para permitir flexibilidade nas
legislaes nacionais, desde que respeitados alguns princpios fundamentais.
Desta forma o ilustre Newton Silveira52 referencia como princpio bsico o da
assimilao dos cidados dos pases pertencentes Unio, assim disposto:
O princpio bsico da Conveno o da assimilao dos cidados
dos pases pertencentes Unio, de modo que o cidado de um
pas obtm em outros, direitos de propriedade industrial e os
exercita em igualdade de condies com os nacionais daquele.
Mantm-se a plena vigncia das legislaes nacionais e a
territorialidade da proteo, que deve ser obtida em cada pas
pela repetio de pedidos de registros e de patentes.

O primeiro princpio bsico da Conveno da Unio de Paris


para Denis Borges Barbosa53, o princpio do tratamento nacional consagrado
no artigo 2 da CUP, onde cidados de cada um dos pases contratantes gozaro
em todos os outros pases membros da Unio, no que concerne Propriedade
Industrial, das vantagens que as respectivas Leis concedem atualmente ou
vierem posteriormente a conceder aos nacionais, desde que sem prejuzos dos
51

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 183.

52

SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial. So


Paulo: Saraiva, 1996. p. 19.

53

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2003. p. 186.

23

direitos previstos pela presente Conveno. Ou melhor, quando a Conveno der


mais direitos aos estrangeiros do que os derivados da Lei nacional, prevalece a
Conveno. Salientando ainda que esta prevalncia da Conveno sobre a Lei
interna, em desfavor do nacional, no ocorre no Brasil, por causa do Cdigo da
Propriedade Industrial que prev "todos os direitos que os atos internacionais
concederem aos estrangeiros, podem ser solicitados pelos nacionais". Alm
disso, nos pases onde no existe tal princpio a legislao internacional da
Propriedade Industrial pode dar aos estrangeiros mais vantagens do que aos
nacionais, nos pontos em que a Conveno vai mais alm do Direito interno.
Ainda, Newton Silveira54 nos ensina que o princpio da
prioridade estabelecido pela Conveno da Unio de Paris, no seu artigo 4, se
d com o primeiro pedido de patente de inveno ou de registro de marca em um
dos pases da Unio, podendo ainda o requerente ou seu cessionrio solicitar em
cada um dos outros pases idntica proteo, reivindicando a prioridade do
primeiro pedido. Sendo que o requerente dispe de certo prazo para realizar as
diligncias necessrias a fim de obter a proteo em qualquer um dos outros
pases da Unio. Sendo os prazos de doze meses para as invenes e modelos
de utilidade e de seis meses para os desenhos e modelos industriais e marcas de
fbrica ou de comrcio. Ainda quanto ao princpio da prioridade, pode-se
destacar que os pedidos posteriores sero considerados como tendo sido
efetuados data da apresentao do primeiro pedido, que tero prioridade sobre
os pedidos que venham ser apresentados, durante o prazo estabelecido, por
terceiros para o mesmo invento, o mesmo modelo de utilidade, a mesma marca
ou o mesmo desenho ou modelo de utilidade.
Uma

das

grandes

vantagens

prticas

resultante

da

prioridade, para Cludia Astolfi Pedro55, reside no fato de que se o requerente


deseja obter a proteo em vrios pases, no estar obrigado a apresentar ao
mesmo tempo todos os depsitos de pedidos, porm dispe de seis ou doze
54

SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial. So


Paulo: Saraiva, 1996. p. 19.

55

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. PUC Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. 1998. p. 11.

24

meses para decidir em que pases pretendem assegurar a proteo e organizar


as diligncias necessrias a esse feito.
Cabe ressaltar ainda, mais dois princpios destacados pelo
Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI56 o da Interdependncia dos
direitos e o da Territorialidade, conforme mencionados abaixo:
Interdependncia dos direitos (...) Esse princpio expresso no Art.
4 bis da Conveno de Paris, consentneo com o Princpio da
Territorialidade, estatui serem, as patentes concedidas (ou
pedidos depositados) em quaisquer dos pases membros da
Conveno, independentes das patentes concedidas (ou dos
pedidos depositados) correspondentes, em qualquer outro Pas
signatrio ou no da Conveno. Tal dispositivo tem carter
absoluto. A independncia est relacionada s causas de
nulidade e de caducidade, como tambm do ponto de vista da
vigncia.
Territorialidade (...) Esse princpio consagrado na Conveno de
Paris estabelece que a proteo conferida pelo Estado atravs da
patente ou do registro do desenho industrial tem validade somente
nos limites territoriais do pas que a concede. (...) Observa-se que
a existncia de patentes regionais, como, por exemplo, a patente
europia, no se constitui uma exceo a tal princpio pois tais
patentes resultam de acordos regionais especficos, nos quais os
pases membros reconhecem a patente concedida pela instituio
regional como se tivesse sido outorgada pelo prprio Estado.

Newton Silveira57 afirma que os registros e patentes


conseguidos em cada pas so independentes entre si.
A conveno da Unio de Paris administrada pela
Organizao Mundial da Propriedade Intelectual - OMPI.

56

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Patentes. Disponvel


<http://www.inpi.gov.br/patentes/instituicoes/convencao.htm>. Acesso em: 04 out. 2006.

57

SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial. p. 19.

em:

25

1.4.4 ORGANIZAO MUNDIAL DA PROPRIEDADE INTELECTUAL (OMPI)


A Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI,
ou na sua verso inglesa WIPO World Intellectual Property Organization) foi
criada, em 1967, pela Conveno assinada em Estocolmo, um dos organismos
especializados

do

sistema

das

Naes

Unidas,

uma

organizao

intergovernamental cuja sede em Genebra na Sua. Alm disso, responsvel


pela proteo da propriedade intelectual em todo o mundo, ocupando-se dos
aspectos jurdicos e administrativos o que aduz Cludia Astolfi Pedro58
A funo que a OMPI tem a de estimular a proteo da
propriedade intelectual em todo o mundo atravs da cooperao entre os
Estados, tambm tem como funo assegurar a cooperao administrativa entre
as Unies de propriedade intelectual e estabelecer e estimular medidas
adequadas para promover a atividade intelectual criadora e facilitar a transmisso
de tecnologia relativa propriedade industrial para os pases em desenvolvimento
em vista de acelerar o desenvolvimento econmico, social e cultural. Alm disso,
a OMPI, no mbito mundial, tem como objetivo zelar pela proteo dos direitos
dos criadores e titulares da propriedade intelectual, bem como contribuir para que
se reconhea e recompense o talento dos inventores, autores e artistas. Pode-se
mencionar ainda que a mesma incentiva a negociao de novos tratados
internacionais e a modernizao das legislaes nacionais, conforme destacado
pelo INPI- Instituto Nacional da Propriedade Industrial59.

58

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. PUC Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. 1998. p. 20.

59

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Patentes. Disponvel em:


<http://www.inpi.gov.br/patentes/instituicoes/organicacao_propriedade.htm?tr12.>. Acesso em 04
out. 2006.

26

1.4.5

ASPECTOS DOS DIREITOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL


RELACIONADOS AO COMRCIO (TRIPS)
O Acordo TRIPS (Agreement on Trade-Related Aspects of

Intellectual Property Rights) foi incorporado ao direito interno brasileiro pelo


Decreto n 1.355 de 30 de dezembro de 1994, um Acordo sobre os aspectos
dos Direitos da Propriedade Intelectual que atinge o comrcio internacional, que
resultou de uma elaborao no mbito do GATT - General Agreement on Tariffs
and Trade (Acordo Geral sobre Tarifas e Comrcio), na Rodada do Uruguai de
1994. Os Estados-membros da OMC (Organizao Mundial do Comrcio) so os
destinatrios de suas normas. Patrcia Aurlia Del Nero60 menciona, quanto ao
que se refere adoo do TRIPS, que a Rodada Uruguai do GATT foi o primeiro
passo para que a propriedade intelectual adotasse princpios genricos,
concebidos e reconhecidos mundialmente com vistas ao acompanhamento do
movimento da globalizao da economia.
De acordo com o INPI61 o surgimento do TRIPS se deu pelo
fato de que nas ltimas dcadas do sculo XX com o destaque dado pela poltica
comercial proteo da propriedade intelectual como ncleo do desenvolvimento
econmico, iniciou-se um processo de globalizao da prpria economia e dos
avanos tecnolgicos.
O INPI62 ainda destaca que a produo industrial foi se
modificando para setores vinculados pesquisa e criatividade, tornando-as um
fator determinante na competio mundial. Como conseqncia, a circulao de
mercadoria propiciou a pirataria, aumentando as tenses entre os pases
industrializados e os emergentes, onde o sistema de propriedade intelectual era
menos desenvolvido ou mesmo inexistente. O Acordo representa uma tentativa
de regular e proteger diferentes bens imateriais no mundo, complexo, no
apenas pelo seu contedo, mas pelo enfoque dado ao tema, vinculando-o vida
60

DEL NERO. Patrcia Aurlia. Propriedade intelectual: a tutela jurdica da biotecnologia. p. 124.

61

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Patentes. Disponvel


<http://www.inpi.gov.br/patentes/instituicoes/acordo.htm?tr15>. Acesso em 04 out. 2006.

em:

62

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Patentes. Disponvel


<http://www.inpi.gov.br/patentes/instituicoes/acordo.htm?tr15>. Acesso em 04 out. 2006.

em:

27

econmica e comercial. O Acordo possui dois mecanismos bsicos contra as


infraes propriedade intelectual: a elevao do nvel de proteo em todos os
Estados membros e a garantia da observao dos direitos de propriedade
intelectual.

1.4.6

PROTEO DOS DIREITOS DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL NA


CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1988
Desde os primeiros textos Constitucionais est previsto a

proteo aos direitos de propriedade industrial. Na Constituio de 1998 o seu


artigo 5, inciso XXIX dispe:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXIX - A lei assegurar aos autores de inventos industriais
privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s
criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de
empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse
social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.

Cludia Astolfi Pedro63 entende que o referido artigo da


devida proteo aos direitos de propriedade industrial, a qual ser assegurada
nos termos da Legislao ordinria, que vai regulamentar a regra jurdica
constitucional.

1.4.7

LEI DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL N 9.279/96


Todo estatuto de propriedade confere alguma vantagem

substancial a sociedade que o adota, assim o que afirma Cludia Astolfi


63

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 24.

28

Pedro64. Ao conceder o monoplio da explorao ao detentor da patente de


inveno ou do registro de uma marca ou de desenho industrial, a perspectiva do
Estado que a atividade produtivamente econmica se instale e se expanda com
os conseqentes benefcios: aumento de renda, gerao de empregos e estimulo
s novas invenes. Para atender os objetivos foi necessrio adequar nossa
legislao aos avanos da propriedade industrial. Assim surgiu a Lei n 9.279 de
14 de maio de 1.996, que trouxe inovaes importantes. Desta forma, temos um
novo sistema de registro dos desenhos industriais, antes protegidos como
patentes, e a possibilidade de proteo das marcas tridimensionais. Cabe
ressaltar ainda, outras inovaes, como o certificado de adio para inveno; a
incluso da patente para as substncias, matrias, misturas ou produtos
alimentcios, medicamentos, farmacuticos, e seus respectivos processos; o
pipeline; as marcas coletivas e de certificao; a substituio das indicaes de
procedncia por indicaes geogrficas; os crimes contra a propriedade industrial
e concorrncia desleal.
Em relao lei atual, continua Cludia Astolfi Pedro65, que
ser aplicada, exclusivamente, aos brasileiros e estrangeiros aqui domiciliados,
conforme disposto no artigo 5 da Lei Maior. A extenso desses direitos
depender de expressa disposio de lei ou de ato internacional. Desta forma, a
concesso dos direitos previstos na Lei n 9.279/96 aos estrangeiros que no
residem no pas ocorrer nos termos da prpria lei ordinria ou dos tratados,
entretanto, se no houver tratado em vigor que beneficie estrangeiro no
domiciliado no Brasil, a lei prev a aplicao de suas normas sob a condio de
reciprocidade.
A Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96 estabelece a
proteo das patentes e modelos de utilidade, dos desenhos industriais, das
indicaes geogrficas, da concorrncia desleal e das marcas.

64

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 31.

65

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 33.

29

CAPITULO 2

MARCAS

2.1

MARCA
Cludia Astolfi Pedro66 assinala que est presente desde os

tempos de Roma para identificar cermicas, tem sido muito utilizada, at hoje, por
fabricantes e comerciantes para diferenciar suas mercadorias. Com a Revoluo
Industrial houve um enorme crescimento no uso de nomes e marcas em
publicidade dando assim origem a um moderno comrcio. Ressaltando ainda que
a marca visa distinguir os produtos e servios de uma empresa em face das
demais perante o consumidor, tornando-se importante para a economia moderna,
mas s confere um valor real se registrada no INPI.
A definio de marca esta prevista na Lei da Propriedade
Industrial em seu Artigo 12267 que define marca como sendo sinais distintivos
visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies legais.
Tambm em relao marca Jos Carlos Tinoco Soares68
enfatiza que o sinal grfico, figurativo ou de qualquer natureza, isolado ou
combinado, destinado apresentao do produto e/ou do servio ao mercado,
que deve ser distintiva, especial e inconfundvel. Marca consiste num sinal
qualquer, representado de forma grfica, tendo por objeto a letra, slaba, palavra,
conjunto de palavras; o nmero ou conjunto de nmeros; o risco, trao, conjunto
de riscos ou traos; a sua forma figurativa ou ainda o conjunto das primeiras com
esta ltima.
66

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 74.

67

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96 Artigo 122. So suscetveis de registro como marca
os sinais distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies legais.

68

SOARES, Jos Carlos Tinoco. Marcas nome comercial conflitos. So Paulo: Jurdica
Brasileira, 2000. p.16.

30

Para P. R. Tavares Paes69 marca o sinal ou expresso


destinado a

individualizar os

produtos ou

servios

de uma empresa,

diferenciando-os de outros similares.


Desta maneira, Luiz Guilherme de A. V. Loureiro70 entende
marca como sendo um sinal visualmente percebvel aplicado sobre um produto ou
que acompanha o produto ou o servio, destinando-se distinguir de outros
semelhantes.
Conceitua-se marca como sendo o sinal distintivo de
percepo visual, o que nos ensina Ozias J. Santos71, que faa distino ou
que evidencie um servio ou produto, identificando e diferenciando-os de
semelhantes ou idnticos, provindo de membros de determinada entidade ou
empresa.
A marca de indstria ou de comrcio, marca que agrega
em produtos ou mercadorias para servir de indicao da sua qualidade, assim
conceitua Pontes de Miranda72 afirmando ainda que no regime da livre
concorrncia, enquanto se mantm a marca, procura-se assegurar clientela a
qualidade do produto ou mercadoria.
Entretanto, a marca ao se tornar um produto conhecido pode
omitir o seu fabricante, ou seja, o consumidor conhece a marca, mas desconhece
o fabricante o que observa P. R. Tavares Paes73.
P. R. Tavares Paes74 ressalta ainda que a marca deve ser
revestida por requisitos de registrabilidade os quais so: Distinguibilidade
caracterstica que a torna inconfundvel; Novidade relativa no apresentar
69

PAES, P. R. Tavares. Propriedade industrial. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1987. p. 11.

70

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei da propriedade industrial comentada. So Paulo:


Lejus, 1999. p. 225.

71

SANTOS, Ozias J. Marcas e patentes, propriedade industrial. So Paulo: Interlex, 2001. p.


15.

72

MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado. T. XVII, 4 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1997. p. 7.

73

PAES, P. R. Tavares. Propriedade industrial. p. 15.

74

PAES, P. R. Tavares. Propriedade industrial. p. 15.

31

anterioridade que a identifique com o produto; Veracidade sem indicaes


equivocadas ou inverdicas que causem dvidas/erros ao consumidor, e Licitude
no contrrios lei e moral, ainda deve presidir tanto s marcas quanto s
propagandas.
Neste sentido o que entende a jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia:
MANDADO DE SEGURANA - MARCA COMERCIAL - o registro
de marca deve obedecer aos requisitos de distinguibilidade,
novidade relativa, veracidade e licitude. Buscam, alm disso,
evitar repeties ou imitaes que levem terceiros, geralmente o
consumidor, a engano. De outro lado, cumpre observar a natureza
da mercadoria. Produtos diferentes, perfeitamente identificveis e
inconfundveis, podem, porque no levam aquele engano,
apresentar marcas semelhantes. Ministro Liz Vicente Cernicchiaro
Deciso: Por unanimidade, conceder o mandado de segurana.
(Mandado de segurana 0000328/90-DF J. 24-04-1990 1a. Turma
DJ data/21/05/1990 pg/04421)

Quanto novidade relativa Denis Borges Barbosa75 vem


afirmar que esta tem de se distinguir das outras marcas j apropriadas por
terceiros. A respeito da veracidade da marca que a exigncia de que a marca
no seja duvidosa podendo causar leso ou consumidor ou competidor.
A funo principal de uma marca, segundo Thomaz Thedim
Lobo76, a de identificar a origem do produto ou servio e distingui-lo, no
mercado, de outro produto ou servio de origem diferente.

75

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 807.

76

LOBO, Thomaz Thedim. Introduo nova lei da propriedade industrial. So Paulo: Atlas,
1997. p. 75.

32

2.2

CLASSIFICAO DA MARCA
O Brasil passou a adotar uma classificao internacional de

marcas, conforme anexo F, a partir da adeso da Conveno da Unio de Paris e


com a entrada em vigor da Nova Lei da Propriedade Industrial. Diante disso, a
adoo de uma mesma classificao para todos os pases signatrios conferiu
aos cidados exercerem com mais facilidade e possibilidade de tambm obter
direitos de propriedade industrial em outros pases signatrios. Harmonizando
entre os pases signatrios a relao entre a marca e o produto ou servio
conferido pela mesma.

2.3

TIPO DE MARCA
Os tipos de marca esto previstos no Artigo 12377, incisos I,

II e III da Lei da Propriedade Industrial. De acordo com a classe que a marca ir


proteger ela se distinguir em Marca de produto ou servio, Marca de certificao,
e Marca Coletiva.

2.3.1

MARCA DE PRODUTO OU DE SERVIO


Marca de Produto ou de Servio aquela usada para

distinguir produto ou servio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem


diversa, deste modo descrito pelo INPI78, citando como exemplos: LAZAG
(Roupas) e EMBRATUR (Turismo).

77

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96. Artigo 123. Para os efeitos desta Lei, considera-se: I marca de produto ou servio: aquela usada para distinguir produto ou servio de outro idntico,
semelhante ou afim, de origem diversa; II - marca de certificao: aquela usada para atestar a
conformidade de um produto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas,
notadamente quanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada; e III marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de
uma determinada entidade.

78

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

Industrial.

Marca.

Disponvel

em:

33

Segundo Luiz Guilherme de A. V. Loureiro79, marca de


produto ou de servio aquela que acompanha um produto ou um servio, que
serve para distinguir tal produto ou servios de outros idnticos, e cita como
exemplo o sinal impresso no saco plstico que embala uma roupa que volta da
lavanderia, a etiqueta de transporte areo, etc.

2.3.2

MARCA DE CERTIFICAO
Marca de Certificao aquela que atesta a conformidade

de um produto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas


notadamente quanto metodologia empregada, descrito assim pelo INPI80 tendose como exemplos: Selo ABIC (conforme anexo A), Selo FUNCOR e Selo
PROCEL.
Para Denis Borges Barbosa81 a marca de certificao no
um mtodo de diferenciao entre produtos ou servios semelhantes, e sim um
meio de informar ao pblico que o objeto distinguido est adequado a normas ou
padres especficos.

2.3.3

MARCA COLETIVA
Para o INPI82, a Marca Coletiva aquela que visa identificar

produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade, tais


como exemplos: Marca COAMO (Cooperativa Agrcola); Marca VIACREDI
(Cooperativa de Crdito); Marca ROTARY (Entidade assistencial).

79

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei da propriedade industrial comentada. p. 235.

80

INPI Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

81

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 805.

82

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

Industrial.

Industrial.

Marca.

Marca.

Disponvel

em:

Disponvel

em:

34

Denis Borges Barbosa83 ensina que um dos membros de


uma coletividade o empresrio titular da atividade originria, citando como
exemplo uma cooperativa.

2.4

APRESENTAO DA MARCA
A apresentao da marca alm de indicar qual a classe que

referida marca ir indicar, e o seu tipo, os cidados devero requerer o depsito


do pedido de registro de marca perante o INPI, em uma das seguintes
apresentaes: Nominativa; Mista; Figurativa, e Tridimensional.

2.4.1

MARCA NOMINATIVA
O INPI84 destaca que a marca nominativa aquela formada

por uma ou mais palavras no sentido amplo do alfabeto romano, abrangendo


tambm, as combinaes de letras, abreviaturas e ou nmeros, pode-se citar
como exemplos: marca SOYA, marca IBM e marca 2M.
Carlos Olavo85 acrescenta que as marcas nominativas so
aquelas que integram um sinal ou um conjunto de sinais nominativos.

2.4.2 MARCA MISTA


Segundo o INPI86 as marcas mistas so aquelas que
integram simultaneamente os elementos nominativos e elementos figurativos, ou
83

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 805.

84

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

85

OLAVO, Carlos. Propriedade Industrial. Coimbra: Almedina, 1997. p. 38.

86

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

Industrial.

Industrial.

Marca.

Marca.

Disponvel

em:

Disponvel

em:

35

de elementos onde a grafia se apresente de forma estilizada, conforme verificasse


nos exemplos do anexo B.
Com

esse

entendimento

Maria

Bernadete

Miranda87

expressa que a marca mista tem caractersticas da marca nominativa e da


figurativa, mas no podendo ser enquadrada em nenhuma das duas categorias
em separado.

2.4.3

MARCA FIGURATIVA
Constata-se que a marca figurativa constituda em forma

de desenho ou combinao de figuras, emblemas, smbolos grficos, letras ou


nmeros em forma fantasiosa.
Sobre o assunto o INPI88 destaca que a marca figurativa
composta por desenho, smbolo, figura ou qualquer forma estilizada de letra e
nmero isoladamente, assim exemplificado no anexo C.

2.4.4 MARCA TRIDIMENSIONAL


Em relao marca tridimensional objeto do estudo, cabe
ressaltar que foi uma inovao da Lei 9.219/96 em admiti-la, hiptese esta no
prevista nas legislaes anteriores, mas agora vivel, conferindo a lei brasileira a
sintonia com as previses legais com os outros pases.
Assim a marca tridimensional destacada pelo INPI89 como
sendo aquela formada pela forma plstica de produto ou de embalagem, sendo
87

MIRANDA, Maria Bernadete. Direito de empresa perguntas e respostas. Disponvel em:


<http://www.direitobrasil.adv.br/pr/quest1.pdf>. Acesso em: 16 out. 2006.

88

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

Industrial.

Marca.

Disponvel

em:

89

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

Industrial.

Marca.

Disponvel

em:

36

que a forma tenha capacidade distintiva em si mesma e esteja dissociada de


qualquer efeito tcnico, cita-se no anexo D o respectivo exemplo.

2.5

MARCA DE ALTO RENOME


Marca de alto renome aquela registrada no Brasil que

receber proteo especial em todos os ramos de atividade, assim previsto no


artigo 12590 da Lei da Propriedade Industrial, porm, desde que seu titular a
requeira, como matria de defesa (proteo) em oposies a pedidos de registro
de marcas de terceiros ou processo administrativo de nulidade de marcas de
terceiros, devendo para tanto, comprovar a amplitude de conhecimento, de
divulgao e de comercializao da marca. A anotao do alto renome subsistir
pelo perodo de 5 anos, perodo este que dispensar, a princpio, a realizao de
novas provas de referida condio, pelo titular, e assegurar proteo especial
em todos os ramos de atividade.
Do mesmo modo Ozias J. Santos91 afirma que a marca de
alto renome aquela que conhecida em todo territrio nacional e que goza de
proteo especial em todos os ramos de atividade.

2.6

MARCA NOTORIAMENTE CONHECIDA


Para comentar sobre marca notoriamente conhecida, cita-se

ainda Ozias J. Santos92 que ensina que marca notria aquela conhecida em
seu ramo de atividade, prevista na Conveno da Unio de Paris, no seu artigo 6

90

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96. Artigo 125. marca registrada no Brasil considerada
de alto renome ser assegurada proteo especial, em todos os ramos de atividade.

91

SANTOS, Ozias J. Marcas e patentes, propriedade industrial. p. 16.

92

SANTOS, Ozias J. Marcas e patentes, propriedade industrial. p. 16.

37

bis (I), como tambm prevista no artigo 12693 da Lei da Propriedade Industrial. Um
exemplo de marca notoriamente conhecida a marca Coca-Cola.
Convm ainda anotar o que ensina Jos Carlos Tinoco
Soares94 sobre o assunto:
Em sntese, temos para ns desde logo que a notoriedade no se
adquire atravs do registro e muito menos por intermdio do
preenchimento de determinados requisitos. O grau de notoriedade
de uma marca adquirido pela apreciao do pblico; o
consumidor e/ou o usurio que fixa, pela sua aceitao, o valor da
marca, posto que esta um sinal que tem por objetivo reunir a
clientela, sem a qual nada significa. Sem a aceitao pblica e
manifesta no existe notoriedade de marca.

Merece destaque a jurisprudncia do Tribunal Regional


Federal da 2 Regio, onde a notoriedade apurada junto ao pblico em geral:
Ementa PROPRIEDADE INDUSTRIAL. NOTORIEDADE DE
MARCA. 1. Pedido de anulao do ato administrativo que
manteve o indeferimento do pedido de declarao de notoriedade
da marca ITA para distinguir cimento e cal. 2. Marca conhecida e
prestigiada no crculo dos consumidores do produto no
NOTRIA. No NOTRIA o que de conhecimentos de
poucos. 3. A notoriedade pressupe conhecimento de todos,
sejam ou no consumidores do produto que a marca visa
distinguir. 4. Recurso provido. 5. Invertidos os nus da
sucumbncia. Deciso a Turma, por unanimidade, deu
provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator. (Apelao
Cvel 5230. Processo: 89.02.04422-0. Rel. Juiz Paulo Barata.
Data 05/09/2000)

Contudo, constata-se na jurisprudncia do mesmo tribunal


deciso que destoa da caracterstica legislativa da marca notoriamente
conhecida:
93

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96. Artigo 126. A marca notoriamente conhecida em seu
ramo de atividade nos termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo
da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente
depositada ou registrada no Brasil.

94

SOARES, Jos Carlos Tinoco. Tratado da Propriedade Industrial. Vol. I. So Paulo: Resenha
Tributria, 1988. p. 388 e 389.

38

Ementa Propriedade Industrial marca notoriedade registro.


I) A verificao de notoriedade, no h necessidade de que seja
absoluta. A marca no precisa ser conhecida indistintamente por
todos, por todas as categorias sociais, em todas as regies do
pas, sem distino do nvel scio-econmico dos seus habitantes.
Se assim fosse, o conceito de notoriedade compreenderia meia
dzia de marcas. II) Exigir 70% de conhecimento da marca
praticamente exigir conhecimento absoluto dela. Esse um ndice
irreal, que terminaria por anular qualquer interesse em regular a
notoriedade, uma vez que no teria sentido preocupar-se o
legislador e a lei com oferecimento de garantia excepcional a meia
dzia de casos. III) Recurso improvido.(Apelao Cvel. Processo:
90.02.20267-9. Rel. Juiz Castro Aguiar. Data 23/04/1996)

Por fim, apesar de haver divergncias quanto notoriedade


ser apurada ou no junto ao pblico em geral, pode-se dizer que aquela
notoriamente conhecida em seu ramo de atividade, independente de estar
previamente depositada ou registrada no Brasil, onde o INPI poder indeferir de
ofcio o pedido de registro de marca que reproduza ou imite marca notoriamente
conhecida.

2.7 PRINCPIOS RELATIVOS MARCA


Os princpios bsicos do sistema marcrio o da novidade,
especialidade e da territorialidade da marca, vejamos a seguir o que entende Luiz
Guilherme de A.V. Loureiro95 sobre o assunto. Quanto ao Princpio da novidade
destaca que deve verificar se o sinal suscetvel para ser utilizado como marca,
deve ser considerado novo, e que ainda no tenha sido registrado. Em relao ao
Princpio da especialidade, ensina que para construir uma anterioridade de
maneira que impea que um sinal seja registrado como marca, tem que existir a
anterioridade no mesmo setor comercial daquele produto ou servio que se
pretende registrar a marca, entretanto no constitui anterioridade se o sinal
utilizado em outro produto ou servio diferente. H exceo a esta regra a marca
95

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei de propriedade industrial comentada. p. 231, 233


e 234.

39

notria. J no Princpio da territorialidade da marca entende que a tutela da marca


tem cunho territorial, limitando-se ao territrio do pas onde foi registrada a marca,
portanto a proteo da marca registrada no Brasil se estende todo territrio
nacional, ainda para ele se a marca que for registrada apenas num pas
estrangeiro, o mesmo sinal pode ser depositado no Brasil como marca, desde que
no seja uma marca notria, a qual merece proteo especial no nosso pas,
mesmo que ainda no tiver sido registrada aqui.

2.8 PROIBIES LEGAIS


Os sinais que no so registrveis como marca so os
compreendidos no artigo 124 e seus incisos da Lei da Propriedade Industrial,
podendo salientar que a referida lei no protege os sinais sonoros, gustativos e
olfativos.
Em suma, no podem ser adotados como marcas: as
marcas ilcitas; os sinais que podem atentar contra a moral e os bons costumes
ou contra a ordem pblica; os sinais desprovidos de capacidade distintiva e os
sinais que violem direitos da personalidade ou outros direitos de propriedade
intelectual, e ainda os sinais que podem induzir erro os consumidores no que se
refere origem, natureza ou qualidade dos produtos ou servios, so as
consideradas marcas fraudulentas, esse o entendimento de Luiz Guilherme de
A. V. Loureiro96.

96

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei de propriedade industrial comentada. p. 240.

40

2.9 LEGITIMIDADE PARA REQUERER REGISTRO DE MARCA


O pedido de registro da marca pode ser feito por pessoa
fsica ou jurdica de direito privado ou de direito pblico, assim disposto no Artigo
128 caput97, da Lei da Propriedade Industrial.
Entretanto, como observa Denis Borges Barbosa98 a pessoa
de direito privado s pode requerer registro de marca desde que exera atividade
efetiva e lcita de modo direto ou atravs de empresas que controle direta ou
indiretamente.

2.10

PROCEDIMENTOS DE REGISTRO
aconselhvel antes de efetuar o depsito fazer busca

prvia da marca pretendida, na classe que visa assinalar, com inteno de


constatar se existe marca anteriormente depositada e/ou registrada.
Depois o interessado deve requerer o pedido de registro da
marca em formulrio prprio, recolhendo a retribuio devida e anexando
determinados documentos e apresentando outros para conferncia, conforme for
o caso.
Para que se realize a busca ou se efetive o depsito, o
interessado dever se dirigir sede do INPI ou em uma das Delegacias ou
Representaes existentes nos estados brasileiros.

97

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96. Artigo 128. caput. Podem requerer registro de
marca as pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou de direito privado.

98

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 854 e 855.

41

2.11

PROCESSO ADMINISTRATIVO
Conforme Fluxograma do Exame de pedidos de registro de

marca, assim disposto pelo INPI99, no anexo E, apresentado o pedido e efetuado


o pagamento das custas, o pedido ser submetido a exame formal preliminar, e
ainda devero ser observadas eventuais exigncias, sendo aceito, a data ser a
do depsito, por fora disso ser publicado na Revista da Propriedade Industrial
para apresentao de oposio, ou seja, para impugnao dos interessados, no
prazo de 60 (sessenta dias). Abrindo o mesmo prazo para a resposta a eventual
oposio. Seguindo-se do exame da marca e deciso de deferimento ou do
indeferimento do pedido de registro, se houver a concesso do registro h a
expedio do certificado de registro da marca, assim encontra-se previsto nos
artigos 155 a 164 da Lei da Propriedade Industrial, assim disposto:
Art. 155. O pedido dever referir-se a um nico sinal distintivo e,
nas condies estabelecidas pelo INPI, conter:
I - requerimento;
II - etiquetas, quando for o caso; e
III - comprovante do pagamento da retribuio relativa ao
depsito.
Pargrafo nico. O requerimento e qualquer documento que o
acompanhe devero ser apresentados em lngua portuguesa e,
quando houver documento em lngua estrangeira, sua traduo
simples dever ser apresentada no ato do depsito ou dentro dos
60 (sessenta) dias subseqentes, sob pena de no ser
considerado o documento.
Art. 156. Apresentado o pedido, ser ele submetido a exame
formal preliminar e, se devidamente instrudo, ser protocolizado,
considerada a data de depsito a da sua apresentao.

99

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 14 out. 2006.

Industrial.

Marca.

Disponvel

em:

42

Art. 157. O pedido que no atender formalmente ao disposto no


art. 155, mas que contiver dados suficientes relativos ao
depositante, sinal marcrio e classe, poder ser entregue,
mediante recibo datado, ao INPI, que estabelecer as exigncias
a serem cumpridas pelo depositante, em 5 (cinco) dias, sob pena
de ser considerado inexistente.
Pargrafo nico. Cumpridas as exigncias, o depsito ser
considerado como efetuado na data da apresentao do pedido.
Art. 158. Protocolizado, o pedido ser publicado
apresentao de oposio no prazo de 60 (sessenta) dias.

para

1 O depositante ser intimado da oposio, podendo se


manifestar no prazo de 60 (sessenta) dias.
2 No se conhecer da oposio, nulidade administrativa ou de
ao de nulidade se, fundamentada no inciso XXIII do art. 124 ou
no art. 126, no se comprovar, no prazo de 60 (sessenta) dias
aps a interposio, o depsito do pedido de registro da marca na
forma desta Lei.
Art. 159. Decorrido o prazo de oposio ou, se interposta esta,
findo o prazo de manifestao, ser feito o exame, durante o qual
podero ser formuladas exigncias, que devero ser respondidas
no prazo de 60 (sessenta) dias.
1 No respondida a exigncia, o pedido ser definitivamente
arquivado.
2 Respondida a exigncia, ainda que no cumprida, ou
contestada a sua formulao, dar-se- prosseguimento ao exame.
Art. 160. Concludo o exame, ser proferida deciso, deferindo ou
indeferindo o pedido de registro.
Art. 161. O certificado de registro ser concedido depois de
deferido o pedido e comprovado o pagamento das retribuies
correspondentes.
Art. 162. O pagamento das retribuies, e sua comprovao,
relativas expedio do certificado de registro e ao primeiro

43

decnio de sua vigncia, devero ser efetuados no prazo de 60


(sessenta) dias contados do deferimento.
Pargrafo nico. A retribuio poder ainda ser paga e
comprovada dentro de 30 (trinta) dias aps o prazo previsto neste
artigo, independentemente de notificao, mediante o pagamento
de retribuio especfica, sob pena de arquivamento definitivo do
pedido.
Art. 163. Reputa-se concedido o certificado de registro na data da
publicao do respectivo ato.
Art. 164. Do certificado devero constar a marca, o nmero e data
do registro, nome, nacionalidade e domiclio do titular, os produtos
ou servios, as caractersticas do registro e a prioridade
estrangeira.

Pode-se acompanhar o andamento dos processos com a


publicao oficial do INPI atravs da Revista da Propriedade Industrial - RPI, ou
ainda fazer o acompanhamento pelo site do INPI na internet: www.inpi.gov.br.

2.12

PROCESSO ADMINISTRATIVO DE NULIDADE


A lei da Propriedade Industrial prev, em seu Artigo 168100, a

possibilidade de requerer a nulidade do registro administrativamente. Que dever


ser requerida no prazo de 180 dias da data da expedio do certificado de
registro.
Quanto nulidade Newton Silveira101 acrescenta que deve
ser baseada em marca solicitada de m-f ou marca notoriamente conhecida,
est ltima dever o requerente depositar o pedido da sua marca, dentro do prazo
de 60 dias, sob pena de no ser reconhecida a nulidade.

100

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96 Artigo 168. A nulidade do registro ser declarada
administrativamente quando tiver sido concedida com infringncia do disposto nesta Lei.

101

SILVEIRA, Newton. Propriedade intelectual: propriedade industrial, direito de autor, software,


cultivares. p. 46.

44

2.13

MEDIDAS JUDICIAIS PARA PROTEO DOS DIREITOS DE MARCA


Em relao ao assunto Cludia Astolfi Pedro102 destaca em

primeiro lugar o dispositivo constitucional previsto no artigo 5, LV103 como


garantia fundamental, o qual estabelece os princpios da ampla defesa e do
contraditrio. Sendo que o princpio do contraditrio exige que a cada passo do
processo, as partes tenham a oportunidade de apresentar as suas razes ou, se
for o caso, as suas provas. Implicando desta forma a denominada igualdade das
partes. Ainda este princpio do contraditrio traz em si aspectos da Ampla Defesa,
onde cada um possa fazer valer sua inocncia quando for injustamente acusado.
J nos crimes contra a propriedade industrial a Lei 9.279/96 estabelece: nos
termos da lei independentemente da ao criminal, o prejudicado poder intentar
as aes cveis que considerar cabveis na forma do Cdigo de Processo Civil.
Vale ressaltar ainda, que existem medidas judiciais para obter a proteo dos
direitos intangveis de marca tridimensional, podendo ser atravs de Aes Cveis
ou Aes Penais: Ao Declaratria, Ao de Indenizao, Ao de Nulidade de
Registro, Mandado de Segurana, Medidas Cautelares e Ao Cautelar de Busca
e Apreenso.
Como j visto uma das medidas judiciais para a proteo
das marcas a Ao declaratria. No que se refere ao registro da marca, a
existncia da relao jurdica cabe Ao Declaratria positiva, quando se
pretende afirmar a existncia da relao, e cabe ao declaratria negativa
quando nega aquela relao. Assim expressa Pontes de Miranda104:
Se existe direito formativo gerador, ainda que s se possa alegar
e provar uso tem o titular a ao declaratria; se esse direito
formativo gerador se irradiou de algum direito, por exemplo, o de
propriedade intelectual, obvio que o titular tem as aes que
correspondem a tal direito.
102

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 99 e 100.

103

Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil/1988 Artigo 5, LV aos litigantes,


em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes.

104

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. p. 215.

45

Outra medida judicial cabvel Ao de Indenizao onde a


mesma dever ser determinada pelos benefcios que o prejudicado teria obtido se
a violao no tivesse ocorrido. Sobre o assunto ainda leciona Pontes de
Miranda105:
O titular do direito de propriedade industrial pode ir contra o
produtor dos objetos em que ilicitamente se inseriu o bem
industrial, se no quer ou no pode ir contra o terceiro. Se o objeto
foi alienado, o valor da indenizao o valor do objeto, e no a
preo que foi pago ou prometido, e ainda que tenha sido gratuita a
alienao; salvo se o preo foi acima do valor real. Se o autor no
pode dar prova do nmero de objetos alienados, bastam
presunes ou avaliao do nmero provvel.

a jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo:


INDENIZAO - Responsabilidade civil - Direito de imagem Clube esportivo - Uso de marca e smbolo - Edio de pster,
noticiando conquista de campeonato, por revista especializada em
esporte, que no caracteriza o uso - Marca, alis, dada sem
exclusividade, a outra publicao - Verba no devida - Ao
improcedente - Recurso no provido JTJ 230/99

Quanto a Ao de Nulidade de Registro, Cludia Astolfi


Pedro106 menciona que ser nulo o registro concedido em desacordo com as
disposies legais e que depois do processo administrativo de concesso do
registro da marca tridimensional, concede a respectiva titularidade ao requerente,
sendo que o mesmo poder se impugnado mediante a ao de nulidade, proposta
por qualquer interresado. E ainda a nulidade do registro poder ser alegada como
matria de defesa em ao penal. A ao dever ser ajuizada no foro da Justia
Federal e o INPI quando no for o autor intervir no feito como litisconsrcio
necessrio. O juiz poder suspender os efeitos do registro e o uso da marca
quando atendidos os requisitos processuais prprios. Prescreve em cinco anos,

105
106

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. p. 215.

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 101.

46

contados da data da concesso, a ao para declarar a nulidade do registro da


marca.
A ao judicial de nulidade poder ser instaurada de ofcio
ou por legtimo interessado dentro do prazo de 5 anos a contar da concesso do
registro, assim o que afirma Denis Borges Barbosa107. A competncia da
Justia Federal para julgar aes de nulidade, luz do artigo 109, inciso I108, da
Constituio Federal e do artigo 175 caput109 da Lei da Propriedade Industrial.
Toda pessoa pode intentar Mandado de Segurana para
proteger direito lquido e certo, lesado ou ameaado de leso por ato praticado
pela Administrao Pblica (INPI), o que ensina mais uma vez Cludia Astolfi
Pedro110. O ato suscetvel de Mandado de Segurana toda ao ou omisso do
Poder Pblico ou de seus delegados, que no desempenho de suas funes viole
direito lquido e certo. Devendo ser impetrado no prazo de 120 dias, contados do
conhecimento oficial do ato, sob pena de decadncia do direito.
De acordo com Humberto Theodoro Jnior111 existem dois
meios para realizar a sano jurdica: sub-rogao e os meios de coao. H
obrigao de fazer e no fazer que requer o comportamento pessoal do agente
passivo ou seu cumprimento. So as chamadas prestaes infungveis, em que
impraticvel a sub-rogao executiva do Estado, na posio do agente passivo a
fim de efetuar-se a obrigao como ocorre na obrigao de dar. Para Cludia
Astolfi Pedro112 requisito essencial do prprio pedido de condenao
prestao de fato, a cominao de multa ou pena, caso contrrio seria intil o
107

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 896.

108

Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Artigo 109 - Aos juzes federais compete
processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de
falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho.

109

Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96. Artigo 175. caput. A ao de nulidade do registro


ser ajuizada no foro da justia federal e o INPI, quando no for autor, intervir no feito.

110

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 103.

111

THEODORO JR. Humberto. Curso de direito processual civil Vol. II, 20 Ed. Rio de
Janeiro: Saraiva, 1997. p. 389.

112

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 105.

47

pronunciamento jurisdicional dada inexigibilidade da sentena. Desta forma,


afirma que ser inepta a exordial que no contm o preceito cominativo. Ainda
dispe que a obrigatoriedade do preceito superada quando o autor formular
pedido alternativo de perdas e danos.
Para comentar sobre Medidas Cautelares cita-se ainda
Cludia Astolfi Pedro113 que observa o seguinte:
fato que ao processo no falta morosidade, retardando a
prestao jurisdicional de conhecimento ou execuo, o que
decorre da prpria complexidade do processo ou da prpria
administrao da justia. Por conta disso, existe o processo
cautelar que visa proteger, assegurar a eficcia dos outros
processos, de conhecimento ou de execuo, sendo, assim, de
funo acessria. Nesse sentido, o exerccio da jurisdio
requerida para obteno de uma medida transitria e urgente
capaz de resguardar bens, pessoas ou provas, que sero tratados
no processo principal. Os pressupostos para obteno da tutela
cautelar so o fummuns boni juris (aparncia do direito que o
requerente afirma existir) e o periculum in mora perigo da demora,
da natural morosidade processual), o que acarretaria dano grave,
de difcil ou, at mesmo, impossvel reparao. Tais medidas
podem ser preparatrias ou incidentais ao processo principal.
Podendo ser, ainda, tpicas as que esto especificadas no CPC e
atpicas ou inominadas que compreendem o poder geral de
cautela admitido no art. 798 CPC. (...) marca tridimensional
poder valer-se das cautelares que recaem sobre o bem, a fim de
defender do seu direito de exclusividade.

Qualquer dessas medidas cautelares, com exceo da


exibitria, preparatria, sendo que a ao dever ser proposta no prazo leal,
assim destacado por Pontes de Miranda114. Uma dessas cautelares a Ao
Cautelar de Busca e Apreenso, onde pode o titular de direito, antes de propor a
ao por violao do direito de propriedade industrial, pedir a busca apreenso ou
a exibio, com o intuito de proceder exibio da infrao dos meios de
produo e dos produzidos, ou o seqestro, ficando a posse mediata com o juiz.
113

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 105 e 106.

114

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. p. 221.

48

Alm disso, para Cludia Astolfi Pedro115 a busca e


apreenso pode garantir a eficcia das aes cveis ou das aes criminais, onde
figura como diligncia preliminar nos crimes contra a propriedade industrial, que
necessitam de medidas urgente para preservar as marcas que vieram sofrer
violaes. Assim, o interessado poder requerer a apreenso da marca
falsificada, alterada ou imitada onde for preparada ou onde quer que seja
encontrada, antes de ser utilizada para fins criminosos. Poder ainda requerer a
destruio da marca falsificada, ainda que fiquem destrudos os envoltrios ou os
prprios produtos.
Quanto busca e apreenso de marca, o entendimento
jurisprudencial do Tribunal de Justia de So Paulo:
MEDIDA CAUTELAR - Busca e apreenso - Contratao de
marca - Propositura no juzo cvel visando sustao do uso
indevido de denominao social e apreenso dos objetos nos
quais concretizada a violao - Medida inominada que no
exclusiva da esfera criminal, podendo ser determinada na esfera
cvel, nos termos do art. 798 do CPC (TJSP) RT 661/76.

Nas Aes penais, os crimes contra as marcas, esto


elencados nos Artigos 189, incisos I e II e 190, incisos I e II, da Lei da
Propriedade Industrial n 9.279/96, os quais dispem:
Art. 189. Comete crime contra registro de marca quem:
I reproduz, sem autorizao do titular, no todo ou em parte,
marca registrada, ou imita-se de modo que possa induzir
confuso;.ou
II altera marca registrada de outrem j aposta em produto
colocado nom mercado.
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.

115

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 107.

49

Art. 190. Comete crime contra registro de marca quem importa,


exporta, vende, oferece ou expe venda, oculta ou tem em
estoque:
I produto assinalado com marca ilicitamente reproduzida ou
imitada, de outrem, no todo ou em parte; ou
II produto de sua indstria ou comrcio, contido em vasilhame,
recipiente ou embalagem que contenha marca legtima de outrem.
Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa.

Com relao ao assunto Pontes de Miranda116 bem assinala


que a propriedade industrial da marca nasce com o registro. Porm para punir
crimes contra marca de indstria e comrcio, preciso que haja marca e seja
vlido o registro.
Luiz Guilherme de A. V. Loureiro117 comenta que a proteo
das marcas deve ser rigorosa por parte dos tribunais nacionais contra ao
parasitria dos contrafatores com o intuito de proteger a boa reputao do
fabricante, para assegurar a concorrncia leal e tambm para evitar que o
consumidor seja enganado em relao origem e qualidade das mercadorias. A
referida lei assegura esta proteo da seguinte maneira: Por uma definio larga
dos atos constitutivos da contrafao; Atravs de aes no mbito civil e penal; e
por regras processuais que permitem a represso rpida dos atos de contrafao,
como a medida liminar de natureza cautelar assegurado o direito de defesa.
Cabe ressaltar ainda, que o titular da marca tem o direito
exclusivo de colocar o produto no mercado, podendo assim reprimir o uso ilcito
da marca. Os delitos contra a propriedade industrial s existem de forma dolosa,
no admite forma culposa, e caracteriza se aquele que importa, exporta, vende,

116
117

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. p. 247.

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei de propriedade industrial comentada. p. 325 e


326.

50

expe venda ou tem em estoque o produto que incorpora a marca fraudulenta, e


tem conhecimento do fato, assim aduz Luiz Guilherme de A. V. Loureiro118.
Sobre o assunto Cludia Astolfi Pedro119 menciona que nos
crimes cometidos contra o registro de marca a lei tipifica que o ofensor esta
sujeito sano penal estabelecida, onde comete crime quem sem autorizao
do titular reproduz, no todo ou em parte, marca registrada, ou imita-a de modo a
que possa induzir confuso, ou altera marca registrada de outrem j oposta em
produto colocado no mercado, ou quem importa, exporta, vende, oferece ou
expe venda oculta ou tem em estoque produto assinalado com marca de
outrem ilicitamente imitada ou reproduzida no todo ou em parte, ou ainda produto
de sua indstria ou comrcio, contido em vasilhame recipiente ou embalagem que
contenha marca legtima de outrem. o que nos ensina Cludia Astolfi Pedro120.
Ser lcito ao Autor cumular ao pedido possessrio o de
condenao em perdas e danos, nos termos do artigo 921, I do Cdigo de
Processo Civil121.
Ainda Cludia Astolfi Pedro122 assinala que caber perdas e
danos nos casos em que parte de m f requerer a diligncia de busca e
apreenso, bem como o ressarcimento de prejuzos causados por atos de
violao de direitos de propriedade industrial e atos de concorrncia desleal no
previstos na Lei 9.279/96, propensos a prejudicar a reputao ou negcios alheios
e criar confuso entre produtos no comrcio.

118

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei de propriedade industrial comentada. p. 327.

119

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 111.

120

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 111.

121

Cdigo de Processo Civil - Artigo 921. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: I
condenao em perdas e danos.

122 PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas
tridimensionais. p. 112.

51

2.14

VIGNCIA E PRORROGAO DA MARCA


O registro da marca ter vigncia pelo prazo de 10 anos,

contados da data da concesso do registro, prorrogveis por perodos iguais e


sucessivos. A devida prorrogao dever ser formulada durante o ltimo ano de
vigncia do registro, instrudo com o comprovante do pagamento da respectiva
retribuio assim disposto no artigo 133, pargrafo 1, da Lei da Propriedade
Industrial.
Como bem observa Denis Borges Barbosa123, se o pedido
de prorrogao no tiver sido efetuado at o termo final da vigncia do registro, o
titular poder faz-lo nos 6 meses subseqentes, mediante o pagamento de
retribuio adicional, inovao do pargrafo 2 do artigo 133 da Lei da
Propriedade Industrial.

2.15

DIREITOS E DEVERES DO TITULAR


A marca registrada garante a propriedade e o uso exclusivo,

exceo de a mesma ter-lhe sido concedida sem referido privilgio, em todo o


territrio nacional, por dez anos. Alm disso, o titular da marca dever mant-la
em uso durante a sua vigncia, sob pena de perder a marca por falta de uso,
atravs de pedido de caducidade, devendo tambm prorrog-la de dez em dez
anos.
Poder o titular ainda ceder ou licenciar o pedido de registro
ou o registro de marca a terceiros, a qualquer momento, devendo o contrato ser
averbado no INPI. Partindo dessa idia Newton Silveira124 afirma que a licena de
uso produzir efeitos com relao a terceiros, somente aps a publicao de sua
averbao perante o INPI, anotando ainda que a averbao no ser necessria
para fins de prova de uso da marca.
123
124

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 854.

SILVEIRA, Newton. Propriedade intelectual: propriedade industrial, direito de autor, software,


cultivares. p. 47.

52

2.16

PERDA DOS DIREITOS


Os casos de perda do direito marca esto elencados no

Artigo 142 e seus incisos da Lei da Propriedade Industrial, onde registro da marca
extingue-se pela expirao do prazo de vigncia, pela renncia, ou seja,
abandono voluntrio do titular ou pelo representante legal, extingue-se tambm
pela caducidade, falta de uso da marca ou ainda pela inobservncia do disposto
no artigo 227 da Lei da Propriedade Industrial:
Art. 227. As classificaes relativas s matrias dos Ttulos I, II e
III desta lei sero estabelecidas pelo INPI, quando no fixadas em
tratado ou acordo internacional em vigor no Brasil.

Tambm interessante destacar o que estabelecem a CUP


e TRIPs quanto a caducidade:
A Conveno da Unio de Paris preceitua:
Art. 5 (7p.) Se em algum pas a utilizao de marca for
obrigatria, o registro no poder ser anulado seno depois de
prazo razovel e se o interessado no justificar as causas da sua
inao.
Art. 5, C (2) O uso, pelo proprietrio, de uma marca de fbrica
ou de comrcio de forma diferente, quando a elementos que no
alteram o carter distintivo da marca, da forma por que esta foi
registrada num dos pases da Unio no implicar a anulao do
registro nem diminuir a proteo que lhe foi concedida.

J o TRIPs determina:
Art. 19. Se sua manuteno requer o uso da marca, um registro
s poder ser cancelado aps transcorrido um prazo ininterrupto
de pelo menos trs anos de no uso, a menos que o titular da
marca demonstre motivos vlidos, baseados na existncia de
obstculos a esse uso. Sero reconhecidos como motivos vlidos
para o no uso circunstncias alheias vontade do titular da
marca, que constituam um obstculo ao uso da mesma, tais como
restries importao ou outros requisitos oficiais relativos aos
bens e servios protegidos pela marca.

53

Art. 20. O uso de uma marca por outra pessoa, quando sujeito ao
controle de seu titular, ser reconhecido como uso da marca para
fins de manuteno do registro.
Art. 21. Os Membros podero determinar as condies para a
concesso de licenas de uso e cesso de marcas, no
entendimento de que no sero permitidas licenas compulsrias
e que o titular de uma marca registrada ter o direito de ceder a
marca, com ou sem a transferncia do negcio ao qual a marca
pertena.

Quanto renncia pode-se dizer que se d de forma


expressa em documento e pelo no uso da marca, assim considerado abandono
e com a declarao de caducidade o que explica Pontes de Miranda125.
Denis Borges Barbosa126 afirma que tambm h renncia
do prprio direito do titular da marca, ao assumir a inexistncia do uso da marca,
reconhecendo a caducidade declarada e requerendo outro pedido de registro.
J a caducidade definida na Lei da Propriedade Industrial,
ainda Denis Borges Barbosa127 observa que, o registro caducar a pedido de
qualquer pessoa com legitimo interesse desde que decorridos 5(cinco) anos da
sua concesso e na data do pedido o uso da marca no tiver iniciado no Brasil, ou
tiver sido interrompido por mais de 5(cinco) anos consecutivos. Tambm pode
ocorrer se no mesmo prazo a marca tiver sido usada com modificao que
implique alterao de seu carter distintivo original constante no certificado de
registro.
Porm, se o titular justificar o desuso da marca por razes
legitimas, cabendo-lhe o nus de provar o uso da marca ou justificar o desuso da
marca, assim a sano evitada, o que afirma Jos Antonio Faria Correa128.

125

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado Parte Especial, Tomo XVII, 4. ed., Ed.
Revista dos Tribunais, So Paulo, 1983, p. 15 e16.

126

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 896.

127

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 892 e 893.

128

CORREA, Jos Antonio Faria. O conceito de uso da marca. Revista da ABPI, n 16, 1995. p.
22 e 24.

54

Exige-se o interesse processual para o requerimento da


caducidade, conforme ensina Jos Carlos Tinoco Soares129:
Necessrio, portanto, se torna que o interessado ao requerer o
pedido de caducidade do registro de uma marca tenha a
obrigao de comprovar o seu legtimo interesse. Este poder ser
alicerado pelo requerimento de pedido de registro de marca igual
ou semelhante, para os mesmos produtos, mercadorias ou
servios e bem assim para os pertencentes a gnero de atividade
afim. Em assim procedendo e objetivando a caducidade do
registro que lhe anterior e conflitante, ter a possibilidade de
obter o de sua pretendida marca.

De acordo com Denis Borges Barbosa130 o mesmo interesse


tambm poder ser evidenciado se um registro existente gerar o indeferimento de
um pedido de registro de marca, posteriormente requerido sendo de natureza
igual ou semelhante, para os mesmos ou similares produtos, mercadorias ou
servios.

2.17

DA LICENA DE USO E DA CESSO DA MARCA


A licena de uso da marca esta prevista no artigo 139 da Lei

da Propriedade Industrial, que dispe:


Art. 139. O titular de registro ou o depositante de pedido de
registro poder celebrar contrato de licena para uso da marca,
sem prejuzo de seu direito de exercer controle efetivo sobre as
especificaes, natureza e qualidade dos respectivos produtos ou
servios.

A licena, segundo Luiz Guilherme de A. V. Loureiro131 o


contrato pelo qual o titular de uma marca atribui a um terceiro o direito de us-la
para designar os seus prprios produtos ou servios, de forma onerosa ou
129

SOARES, Jos Carlos Tinoco. Tratado da Propriedade Industrial, Vol. III. So Paulo:
Resenha Tributria, 1988. p. 1179 e 1180.

130

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 893.

131

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei de propriedade industrial comentada. p. 274.

55

gratuita. Alm disso, esse contrato limitado no tempo como tambm pode ser
limitado no territrio. Devendo ser averbada junto ao INPI para que sejam
oponveis contra terceiros.
No que se refere cesso da marca, ainda Luiz Guilherme
de A. V. Loureiro132 acrescenta a marca registrada ou depositada pode ser cedida
da forma onerosa ou gratuita, sendo que o cessionrio sub-rogado em todos os
direitos do cedente.
A Cesso da marca esta prevista no artigo 134 da Lei da
Propriedade Industrial, o qual prev:
Art. 134. O pedido de registro e o registro podero ser cedidos,
desde que o cessionrio atenda aos requisitos legais para
requerer tal registro.

Deve ser observado ainda o que trata a CUP e TRIPS sobre


a matria:
(CUP) Art. 6 quater
Quando, de acordo com a legislao de um pas da Unio, a
cesso de uma marca no seja vlida sem a transmisso
simultnea da empresa ou estabelecimento comercial a que a
marca pertence, bastar, para que essa validade seja admitida,
que a parte da empresa ou do estabelecimento comercial situada
nesse pas seja transmitida ao cessionrio com o direito exclusivo
de fabricar ou vender os produtos assinalados com marca cedida.
Esta disposio no impe aos pases da Unio a obrigao de
considerarem vlida a transmisso de qualquer marca cujo uso
pelo cessionrio fosse, de fato, de natureza a induzir o pblico em
erro, particularmente no que se refere provenincia, natureza
ou s qualidades substanciais dos produtos a que a marca se
aplica.
(TRIPs) ART. 21. Os Membros podero determinar as condies
para a concesso de licenas de uso e cesso de marcas, no
132

LOUREIRO, Luiz Guilherme de A. V. A lei de propriedade industrial comentada. p. 278.

56

entendimento de que no sero permitidas licenas compulsrias


e que o titular de uma marca registrada ter o direito de ceder a
marca, com ou sem a transferncia do negcio ao qual a marca
pertena.

Denis Borges Barbosa133 destaca que a condio para o


negcio jurdico que a cesso abranja todos os registros ou pedidos, em nome
do cedente, de marcas iguais ou semelhantes, relativas a produto ou servio
idntico, semelhante ou afim, sob pena de arquivamento dos pedidos no cedidos
ou cancelamento dos registros.

2.18

VALOR DE UMA MARCA


Com relao ao assunto, Mrio de Almeida134 leciona que a

marca representa um bem valioso de uma empresa, podendo at mesmo, certas


marcas, valer mais do que patrimnio dessas empresas. Mencionando ainda que
h marcas que j foram penhoradas por banco ou por empresa para garantir suas
dvidas, se a empresa no honrar a dvida, o investidor ganha os direitos de
aquisio da marca. Enfatizando que a marca pode e deve ser avaliada e
declarada no balano patrimonial como ativo da empresa, no s com a finalidade
de melhoria do patrimnio lquido, mas como forma de valorizao do ativo em
caso de uma eventual recuperao judicial, fuso, etc. Alm disso, um avano
nos pases desenvolvidos a avaliao de uma marca como ativo, devido as
constantes fuses de grandes empresas. Ademais deve ser levado em conta, no
s o percentual que a marca representa no faturamento da empresa, mas
principalmente sua entrada no mercado, o investimento em propaganda e
marketing, bem como a existncia de contratos de licenciamento de uso e de
franquias. Deve ser igualmente avaliado a associao e o envolvimento da marca
com outros ativos do gnero, como patentes, direitos autorais, etc.

133
134

BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade intelectual. p. 1057.

ALMEIDA, Mrio de. Artigo Qual o valor de uma marca?. Disponvel em:
<http://www.mariodealmeida.com.br/bolifart.htm>. Acesso em 24 abr. 2007.

57

Tambm, Jos Carlos Tinoco Soares135 traz importante lio


de como chegar ao valor de uma marca, sendo necessrio observar o que a
empresa, seus equipamentos, seus funcionrios, o que gasta em publicidade, o
pblico que alcana o reconhecimento que tem uma srie enorme de itens que
so estudados, computados e so objeto de enqute. E o valor da marca entra no
ativo da empresa.
Sobre o tema Maurcio Souza136 informa que em 2006 a
Coca-Cola liderou a lista das marcas mais valiosas do mundo, com um valor de
US$ 67 bilhes, e que todas as cinco maiores marcas so norte-americanas.
Logo atrs da Coca-Cola apareceu Microsoft, IBM, GE e Intel. Informando ainda,
que nenhuma empresa brasileira integrou a lista das 100 maiores marcas. O valor
das marcas foi calculado como o valor presente lquido do lucro que a marca
gerou e garantiu durante o perodo de 1 de julho de 2005 a 30 de junho de 2006.
Acrescentando que so avaliadas as marcas cujo valor mnimo de US$ 2,7
bilhes, que alcanam um tero de seu lucro fora de seu pas de origem, cujos
dados de marketing e financeiros esto disponveis ao pblico e que tm um
amplo perfil de pblico fora de sua base de clientes diretos. Enfim, o ranking das
marcas publicado todos os anos e elaborado pela consultoria de avaliao de
marcas Interbrand em parceria com o grupo de mdia BusinessWeek.
Ante o exposto, pode-se dizer que a marca agrega valor ao
produto, bem como, aumenta o ativo de uma empresa. Alm disso, a Lei da
Propriedade Industrial trouxe como inovao a possibilidade de proteo da
marca tridimensional, sendo mais uma forma de apresentao e possibilidade de
valorao de uma marca.

135

Tribuna do Direito. Eunice Nunes - A "volta por cima" do "doutor Tinoco. Disponvel em:
<http://www.tribunadodireito.com.br/2004/novembro/pg_entrevista.htm>. Acesso em 26 abr.
2007.

136

SOUZA, Marclio. Coca-Cola lidera ranking das 100 marcas mais valiosas do mundo. Estado.
Disponvel em: <http://www.estadao.com.br/ultimas/economia/noticias/2006/jul/31/291.htm>.
Acesso em 26 abr. 2007.

58

CAPITULO 3
MARCA TRIDIMENSIONAL

3.1 MARCA TRIDIMENSIONAL


Segundo Markus Michael Wolff137, desde que entrou em
vigor a atual Lei da Propriedade Industrial, foram depositados aproximadamente
1.400 pedidos de registro de marca tridimensional, sendo que at setembro de
2004 apenas 102 registros foram concedidos. O tempo mdio, atualmente, para
concesso de um registro de marca tridimensional de quatro anos. Podem-se
encontrar protegidos como marca tridimensional tais produtos como: barras de
chocolate, sorvetes, calados, garrafas de bebida e at chuveiros eltricos.
A

admissibilidade

requisito

essencial

da

marca

tridimensional, isto , que a mesma realmente possua uma forma distinta,


diferente e no funcional dos produtos encontrados no mercado o que afirma
Douglas Gabriel Domingues138, alm disso, menciona que constitui marca
tridimensional a forma particular no funcional e no habitual dada diretamente ao
produto ou seu recipiente no caso dos lquidos e aeriformes.
Tambm, Marcelo Gazzi Taddei139, tratando sobre a marca
tridimensional afirma que ela constituda por uma forma especial no funcional e
incomum, dada diretamente ao produto ou ao seu recipiente, objetivando
identificar diretamente o produto.

137

WOLFF, Markus Michael. Desenho industrial e marca tridimensional no brasil. Disponvel


em:<http://www.dannemann.com.br/site.cfm?app=show&dsp=dsnews_200409_2&pos=5.98&lng
=pt>. Acesso em 13 mai. 07.

138

DOMINGUES, Douglas Gabriel. Marcas e expresses de propaganda. Rio de Janeiro:


Forense, 1984. p. 202 e 203.

139

TADDEI, Marcelo Gazzi. Marcas & Patentes os bens industriais no direito brasileiro.
Revista Jurdica Consulex Ano X n 223.- 30 de abril/2006. p. 28.

59

3.2

MARCA TRIDIMENSIONAL E O DIREITO POSITIVO BRASILEIRO


Em 1875 foi instituda a primeira lei de marcas brasileira, em

seu artigo 1 era expressa a semelhana da lei francesa do mesmo ano: entre as
marcas admitidas registro encontravam-se os invlucros de toda espcie.
Entretanto em 1904, lei posterior, a disposio referida j no era encontrada,
retornando ao direito brasileiro em 1905, pelo Decreto 5.424. Onde alm dos
invlucros admitia registro os recipientes originais usados para conter produtos
e mercadorias, o que assinala Cludia Astolfi Pedro140. Acrescentando ainda,
que a lei de 1905 no era mais abrangente porque recipientes so apenas
espcies do gnero invlucro.
o que entende Carvalho de Mendona141, quando
conceitua que invlucro tudo o que serve para envolver, conter, cobrir ou
proteger a mercadoria, desde os simples envoltrios de papel ou outro material,
at as caixas e os frascos.
Em 1923 com a nova lei a matria ficou omissa e o que
estava disposto na lei era que as marcas de indstria e de comrcio podem
consistir em tudo o que este regulamento no proba e que faa diferenciar os
objetos ou produtos de outros idnticos ou semelhantes de procedncia diversa.
Portanto, para Cludia Astolfi Pedro142, no havendo qualquer proibio
concesso de registros s marcas de forma, referido registro continuava a existir.
Assim expressava Carvalho de Mendona143:
Os invlucros ou recipientes comumente adotados na indstria ou
no comrcio para revestirem ou conterem produtos e mercadorias
no podem servir de elemento constitutivo da marca, pois se
acham no domnio pblico. Mas se lhes d forma distinta e
140

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 84 e 85.

141

MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado dir. com. bras. Vol V, Parte I, n. 259. 2 Ed. Freitas
Bastos, 1934.

142

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 84 e 85.

143

MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado dir. com. bras..

60

caracterstica, apresentando configurao, cor e disposio


especiais, que os distinga daqueles outros, podem ser objeto de
uso exclusivo e suscetvel do registro como marca do produto ou
da mercadoria que revestirem ou contiverem.

Com o Cdigo de Propriedade Industrial de 1945 matria


passou a ser regulada de forma inversa, a qual proibia o registro de cor, formato
ou envoltrio como marca de indstria e comrcio, conforme disposto no inciso 6
do artigo 95. A proibio foi mantida no Cdigo de Propriedade Industrial de 1969,
no inciso 6 do artigo 76, o qual determinava que no podem ser registradas como
marca a cor, o formato e o envoltrio dos produtos ou mercadorias, bem como as
cores em geral, salvo quando combinadas em conjunto original, assim observado
por Cludia Astolfi Pedro144.
Tambm

em

relao

matria

Douglas

Gabriel

Domingues145 enfatiza: salvo quando combinadas em conjunto original, estando


no feminino, refere-se apenas as cores e no ao formato e envoltrio. A relao
nova, entretanto, assegurava o registro apenas s cores e quando combinadas
em conjunto original.
A vedao persistiu de acordo com o Cdigo de Propriedade
Industrial (Lei 5.772 de 1971), em seu inciso 7, do artigo 65, com a seguinte
redao: formato e envoltrio de produto e mercadoria no registrvel como
marca. Cludia Astolfi Pedro146 ainda ressalta que at este momento era
impossvel proteger a marca tridimensional atravs de registro, por no ocorrer
proteo como marca, mas somente como patente de modelo industrial.
Finalmente, com a atual Lei da Propriedade Industrial (Lei
9.279 de 1996) em seu artigo 124, suprimiu-se a vedao, passando ser possvel,
no territrio brasileiro, o registro das marcas tridimensionais. Cludia Astolfi

144

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 86.

145
146

DOMINGUES, Douglas Gabriel. Marcas e expresses de propaganda. p. 209, 210 e 211.

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 86.

61

Pedro147 vem afirmar que o direito nacional ajustou-se a tendncia dos pases
desenvolvidos que j admitem a proteo para essas marcas, onde cada vez
mais o formato ou embalagem se firmam como forma de assinalar produtos no
mercado, constituindo verdadeiras marcas ou sinal de identificao.
O artigo 124 da LPI prev os casos que no podero ser
registrados como marca, luz desse dispositivo extramos a previso legal para a
proteo das marcas tridimensionais:
Art. 124. No so registrveis como marca:
(...)
XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de
acondicionamento, ou ainda, aquela que no possa ser
dissociada de efeito tcnico;
XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho
industrial de terceiro.

Segundo Cludia Astolfi Pedro148, acondicionamento a


embalagem, invlucro ou recipiente usado para embalar objetos ou mercadoria
em pacotes, fardos, caixas, etc., com o objetivo de proteg-los de risco ou facilitar
o seu transporte. O inciso XXI do artigo 124 da LPI, admite a proteo como
marca, a forma caracterstica, particular, distinta, de produto ou de seu
acondicionamento, isto , da embalagem do produto. Afirmando ainda que a
marca tridimensional, como as demais marcas, deve preencher os requisitos de
validade, ou seja, ser lcita, distintiva e disponvel. Somando-se essas
condies, s ser autorizado o registro de marca tridimensional constituda pela
forma do produto, se esta forma no representar um aspecto necessrio, comum,
ou vulgar, ou ainda, se puder ser dissociada de efeito tcnico.

147

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 86 e 87.

148

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 91, 92.

62

O inciso XXII, do artigo 124 da LPI inviabiliza o registro como


marca, apenas, o objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial
de terceiro. Cludia Astolfi Pedro149, sobre o assunto, tem o seguinte
entendimento:
possvel registrar como marca o registro de desenho industrial,
se do mesmo titular. Ou seja, prev a dualidade de proteo
entre marca e desenho industrial do mesmo titular. E, ainda,
possvel o registro como marca de objeto passvel de proteo
como desenho industrial, mas que no o tenha sido por terceiros.

No Brasil, Cludia Astolfi Pedro150 ensina que, no havia nas


legislaes anteriores, previso da possibilidade de proteger a forma plstica
como marca tridimensional, mas apenas como patente ou modelo industrial,
acrescentando ainda que a marca tridimensional no novidade no direito
brasileiro, mas que por muito tempo houve restries ao seu registro, ou porque a
lei no autorizava o registro, como marca, s embalagens de produtos e formas
tridimensionais, ou porque era defeso o registro de marcas constitutivas de
elementos passveis de proteo como modelos ou desenhos industriais.
Entretanto, com a nova Lei da Propriedade Industrial (Lei 9.279/96), percebe-se
que o registro vivel para as formas com caractersticas particulares. E ainda,
que possvel registrar como marca o objeto protegido por registro de desenho
industrial que no seja de terceiro. Desta forma, verifica-se que apesar da
existncia de previso ou vedao legal expressa, os institutos se interligam,
sendo este, o recente entendimento que, alis, favorece a prtica profissional.

149

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 92.

150

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 84 e 93.

63

3.3

ASPECTOS DO DIREITO COMPARADO


Como bem observa Cludia Astolfi Pedro151, h proteo

direta ou indireta da configurao dos produtos, embalagens e como estes se


apresentam no mercado, no s na Europa, mas tambm nos Estados Unidos e
pases da Amrica Latina.
Sobre o assunto, Jos Carlos Tinoco Soares152, destaca que
pases como a Inglaterra, a Bulgria, a Alemanha, a frica do Sul, a Argentina, os
Estado Unidos da Amrica, etc., j possuam de forma direta ou indireta, a forma
do produto ou da configurao de sua embalagem como marca, enfatizando que
nos Estados Unidos da Amrica, foi registrada em 08 de julho de 1916 a marca
Coca-Cola, como tipo de letra caracterstico e a peculiar forma de garrafa. Esta
mesma marca e tambm a Pepsi-Cola, a Crush, a Tab, etc. foram registradas na
Argentina com suas formas externas, como tambm no Equador as marcas
Glostora, Johnson & Johnson, e nos Estados Unidos as marcas Life Savers, a
Caran, a Haig & Haig, etc.

3.4

PROTEO COMO MARCA TRIDIMENSIONAL E COMO DESENHO


INDUSTRIAL
Para o INPI153, o Desenho Industrial a forma plstica

ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa


ser empregado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na
sua configurao externa e ainda que possa servir de tipo de fabricao industrial.
O desenho industrial pode ser forma de uma jia, de uma luminria, de um mvel
de decorao, etc. Ademais o registro do desenho industrial um ttulo de
propriedade temporria aos autores ou outras pessoas fsicas ou jurdicas
151 PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas
tridimensionais. p. 87.
152

SOARES, Jos Carlos Tinoco. Marca tridimensional, agora uma realidade. So Paulo,
Revista da ABPI n 22 Mai/Jun 1996. p. 46.

153

INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial. Desenho industrial. Disponvel em:


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 25 abr. 2007.

64

detentoras de direitos sobre a criao. Sendo que sua vigncia vigorar pelo
prazo de 10 (dez) anos contados da data do depsito, prorrogveis por mais 3
(trs) perodos sucessivos de 5 (cinco) anos cada at atingir o prazo mximo de
25 (vinte e cinco) anos contados da data do depsito.
Kamil Idris154 acrescenta que em alguns pases podem
existir maneiras alternativas de proteger desenhos industriais, tais como: Direito
de autor, Marca tridimensional e Concorrncia desleal:
Conforme a legislao nacional em questo e o tipo de desenho,
uma alternativa para a proteo de desenhos pode ser a
legislao sobre direito de autor. O direito de autor prev
geralmente direitos exclusivos em relao s obras literrias e
artsticas. Como alguns desenhos podem, em alguns pases, ser
considerados obras de arte ou de arte aplicada, o direito de autor
pode ser aplicvel, e isso pode representar uma alternativa
interessante de registro (...) em alguns pases, se um desenho
industrial funciona como uma marca no mercado, ele pode ser
protegido como marca tridimensional. Tal pode ser o caso se a
forma do produto ou a sua embalagem forem considerados
distintivos. (...) Quando que a legislao sobre as marcas pode
proteger um desenho? Uma marca de fbrica ou de comrcio
um sinal distintivo (geralmente uma palavra, um logotipo ou uma
combinao dos dois) utilizado para distinguir os produtos de uma
empresa dos produtos de outras empresas. H circunstncias em
que a forma, o desenho ou a embalagem de um determinado
produto, podem ser considerados como um elemento distintivo do
produto em questo, e podem ser protegidos como uma marca
tridimensional. A garrafa de Coca-Cola ou a forma triangular da
barra de chocolate Toblerone so exemplos disso. (...) Em outros
pases, a legislao sobre a concorrncia desleal pode tambm
proteger os desenhos industriais de uma empresa da possvel
imitao pelos concorrentes. (...) A proteo das marcas tem a
vantagem de ser renovvel indefinidamente, enquanto os
desenhos industriais so normalmente protegidos durante um
perodo limitado (geralmente 10 ou 25 anos).

154

IDRIS Kamil, Beleza Exterior - Uma Introduo aos Desenhos Industriais para as
Pequenas
e
Mdias
Empresas.
Disponvel
em:
<http://www.wipo.int/freepublications/pt/sme/498/wipo_pub_498.pdf>. Acesso em 26 abr. 2007.

65

Para Cludia Astolfi Pedro155 a inovao da Lei 9.279/96 da


Propriedade Industrial, possibilitou dupla proteo de um objeto, sendo, ao
mesmo tempo, tutelado como desenho industrial e como marca tridimensional.
Acrescentando ainda que, para obteno da proteo em primeiro lugar seria
melhor requerer a tutela como desenho industrial e, ao longo do tempo, solicitar o
registro como marca tridimensional porque apesar da proteo limitada a certas
classes de produtos ela pode ser beneficiada pelas sucessivas prorrogaes.
Porm, se o interessado preferir o caminho inverso, ou seja, primeiro requer a
marca tridimensional e depois requerer o registro de desenho industrial no intuito
de ampliar seu campo de atuao, estar limitado a faz-lo dentro do prazo que
excepciona as hipteses do estado da tcnica, em razo de que, os desenhos
industriais, prescindem do requisito da novidade absoluta.
Quanto a esta dupla proteo Mrio de Almeida156 entende
neste mesmo sentido que a Lei 9.279/96 ao definir como marca "todo sinal
captado pela viso", estendeu a proteo como marca tridimensional forma do
produto ou de seu acondicionamento, desde que no se trate de forma necessria
ou vulgar e que no exiba ligao intrnseca entre a forma do objeto e o uso do
mesmo. Porm, o inciso XXII do Artigo 124 da Lei da Propriedade Industrial veda
a concesso de registro de marca a "objeto protegido por registro de desenho de
terceiro", mas no do prprio titular, com isso se conclui que possvel a proteo
de um sinal visualmente perceptvel tanto como marca tridimensional como
tambm por desenho. Ainda, o referido doutrinador da um exemplo de marca
tridimensional como um vidro de perfume que, apresentando um formato novo e
original em relao aos demais existentes no mercado, no apresente dita forma
nenhuma dependncia ou vinculao necessria em relao ao uso e utilidade do
produto, desta forma este frasco ser passvel de proteo atravs de registro de
marca tridimensional. Alm do mais, o mesmo frasco de perfume, ao mesmo
tempo, poder ser protegido como desenho industrial, desde que cumpra os prrequisitos de ser absolutamente novo sob o aspecto esttico e tenha aplicao
155

PEDRO, Cludia Astolfi. Proteo jurdica dos desenhos industriais e marcas


tridimensionais. p. 113.

156

ALMEIDA, Mrio de. Artigo A marca tridimensional.


<http://www.mariodealmeida.com.br/bolifart.htm>. Acesso em 24 abr. 2007.

Disponvel

em:

66

industrial. Assim o frasco de perfume em questo poder ser protegido atravs de


registro de desenho industrial como tambm ser protegido como marca
tridimensional, desde que ambos os direitos sejam conferidos ao mesmo titular.
Observando ainda que a Lei 9.279/96, ao estender a proteo da forma de um
objeto como marca tridimensional, conferiu ao seu titular a proteo eterna j que,
quando ocorrer a expirao do prazo de validade do registro de desenho
industrial, restar a proteo conferida pelo registro da marca.
Neste contexto, Markus Michael Wolff157, vem confirmar que
a atual Lei da Propriedade Industrial Brasileira prev duas modalidades de
proteo para a forma esttica externa de um objeto, sendo a primeira atravs do
registro do desenho industrial e a segunda atravs do registro da marca
tridimensional. Quanto ao desenho industrial interessante destacar que o
referido doutrinador nos ensina:
A lei da Propriedade Industrial brasileira prev duas modalidades
de proteo para a forma esttica externa de um objeto. Sendo a
primeira e mais tradicionalmente conhecida a proteo por
registro de desenho industrial. Toda forma plstica ornamental de
um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa
ser aplicado a um produto podem ser protegidos - desde que
apresentem originalidade e novidade em sua configurao
externa. Quanto ao requisito da novidade, o objeto ou o conjunto
ornamental aplicado ao objeto no pode ter sido anteriormente
divulgado ao pblico em qualquer parte do mundo. Contudo, a lei
brasileira prev um perodo de graa de 180 dias para divulgaes
feitas pelo prprio autor ou que tenham acontecido em
decorrncia de atos praticados por ele. O pedido de registro de
desenho industrial sofre um exame em que no se avaliam a
novidade e a originalidade, o que reduz o tempo de sua
concesso, atualmente, para de dois a seis meses aps o
depsito do pedido. (...) Outra interessante caracterstica do
registro de desenho industrial a possibilidade de ser requerido
um exame de mrito, somente pelo prprio titular, a qualquer
momento aps a concesso. Essa possibilidade de grande valia
nos casos em que, em funo de uma cpia ou imitao
157

WOLFF, Markus Michael. Desenho industrial e marca tridimensional no brasil. Disponvel


em:<http://www.dannemann.com.br/site.cfm?app=show&dsp=dsnews_200409_2&pos=5.98&lng
=pt>. Acesso em 13 mai. 07.

67

substancial do produto protegido, uma ao judicial em face do


infrator seja iminente. O exame de mrito realizado pelo Instituto
Nacional da Propriedade Industrial (INPI) no prazo de trs a
quatro meses. O curto prazo para a concesso conduziu a uma
verdadeira exploso no nmero de registros de desenho industrial,
sendo que de 1997 at o final de 2002 foram concedidos
aproximadamente 20 mil registros, frente a apenas quatro mil
patentes de modelo ou desenho industrial no perodo entre 1991 e
1996. importante lembrar que a proteo conferida pelo registro
de desenho industrial est limitada a um prazo mximo de 25
anos.

Ainda Markus Michael Wolff158 destaca que quando se


pretende ter uma proteo por um perodo maior do que a do desenho industrial,
ou quando o requisito de novidade absoluta do produto no mais atendido, ter
a opo de proteger a forma esttica externa de um objeto como marca
tridimensional. Enfatizando ainda que a vantagem de obter esta proteo atravs
da marca tridimensional, que ela pode ser prorrogada a cada dez anos. Porm,
necessrio que o formato do produto que se deseja proteger nessa natureza
possa operar como uma marca, isto , que tal formato permita distinguir o produto
de outros semelhantes ou afins da mesma origem ou de origem diversa.

3.5

RECONHECIMENTO DA MARCA TRIDIMENSIONAL PELO MERCADO


CONSUMIDOR SOB A TICA DOS PROFISSIONAIS DA REA
JURDICA E DO DESIGN
Foi

realizado

uma

pesquisa

para

complementar

as

informaes reunidas neste trabalho de monografia, junto aos alunos e


professores dos Cursos de Direito e Desing, da Universidade do Vale do Itaja
UNIVALI e da Universidade do Estado de Santa Catarina UDESC, visando
identificar os conceitos e aspectos considerados para o reconhecimento da marca
tridimensional.
158

WOLFF, Markus Michael. Desenho industrial e marca tridimensional no brasil. Disponvel


em:<http://www.dannemann.com.br/site.cfm?app=show&dsp=dsnews_200409_2&pos=5.98&lng
=pt>. Acesso em 13 mai. 07.

68

A pesquisa foi realizada no perodo de 08 de maio de 2007 a


14 de maio de 2007 nos campi de Itaja e Balnerio Cambori da Univali, como
tambm da UDESC em Florianpolis.
Para

realizao

desta

pesquisa

foi

utilizado

como

instrumento de coleta de dados um questionrio, enviado via e-mail, o qual se


encontra no apndice A.
Foram avaliados 30 questionrios e no que se refere
primeira pergunta O que voc entende por marca tridimensional? percebesse
que o conceito de marca tridimensional ainda no esta claro, principalmente na
rea jurdica, sendo algumas vezes confundido como logomarca.
Em relao segunda pergunta O que caracteriza uma
marca tridimensional os principais aspectos citados foram que 60% das
respostas evidenciaram a forma e a imagem do produto, sendo que 20%
relacionaram a embalagem, e os demais 20% no souberam responder. Pode-se
verificar que a maioria das respostas relacionadas a forma, imagem do produto
esto coerentes com o conceito de marca tridimensional definidos pelo INPI159,
como sendo aquela formada pela forma plstica de produto ou de embalagem,
sendo que a forma tenha capacidade distintiva em si mesma e esteja dissociada
de qualquer efeito tcnico.
A ltima pergunta solicitava que descrevesse as marcas
apresentadas e 97% dos entrevistados distinguiram de forma correta do produto
de acordo com as marcas tridimensionais apresentadas.
Com

base

nos

resultados

desta

pesquisa

pode-se

considerar que a marca tridimensional facilmente reconhecida pelo mercado


consumidor, mas necessita ainda um aprofundamento maior no esclarecimento
de seu conceito e aspectos que a caracterizam principalmente na rea jurdica.

159

INPI - Instituto Nacional da Propriedade


<http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 15 mai. 2007.

Industrial.

Marca.

Disponvel

em:

69

CONSIDERAES FINAIS

A presente monografia teve como objeto o estudo dos


Aspectos Jurdicos da Marca Tridimensional.
No decorrer da Monografia, verificou-se que o Direito
Internacional na rea de propriedade intelectual acompanha as constantes
transformaes da sociedade e, que a adeso do Brasil a tratados e convenes
internacionais possibilita que os cidados brasileiros compartilhem direitos e
deveres, especialmente na rea de propriedade industrial, que os inserem em
uma ordem jurdica internacionalmente seguida pelos pases signatrios, com
insero, na legislao ptria de figuras jurdicas at ento vedadas pela ausncia
legislativa aplicvel, como o caso da marca tridimensional.
Para se chegar ao pretendido foi necessria a construo de
trs captulos, cada qual com seus prprios objetivos. O primeiro Captulo
dispunha de um objetivo desafiador, a evoluo histrica da propriedade
intelectual internacional, suas convenes e tratados, a evoluo da legislao
ptria frente as transformaes nas orientaes internacionalmente emanadas. A
compreenso do tratamento legislativo internacional propriedade intelectual foi
pressuposto para o conhecimento do conceito e evoluo histrica do instituto
marcrio brasileiro, possibilitando o conhecimento de conceitos de marca,
classificao, tipos de marcas, formas de apresentao, princpios, proibies
legais, procedimentos de registro, possibilidades de aes administrativas e
judiciais na discusso de direito marcrio brasileiro, objeto do segundo captulo.
A compreenso da origem internacional da legislao que
cuida da propriedade industrial brasileira, e ainda, a compreenso do
ordenamento ptrio que cuida do direito marcrio, possibilitou o conhecimento dos
aspectos jurdicos da marca tridimensional, tratada no terceiro captulo: a marca
tridimensional foi introduzida com a Nova Lei da Propriedade Industrial, em vigor,
podendo ser requerida e obtida atravs de procedimento administrativo imposto
pelo INPI; a marca tridimensional tem caractersticas que se assemelham ao

70

desenho industrial, porm, instituto aplicvel inclusive concomitantemente ao


desenho industrial, posto que possui com fundamento jurdico e caractersticas
distintas.
Terminado o trabalho proposto, isto , a descrio dos
captulos, entende-se no s por convenincia, mas tambm pelo prumo
metodolgico, ressaltar alguns itens que correspondem aos problemas e as
hipteses que se formularam na introduo.
Tinha-se como primeiro problema: a) Em uma economia
globalizada onde h equilbrios nos avanos tecnolgicos produtivos a marca
agrega algum valor ao produto? Tendo como resposta afirmativa, posto que as
marcas despontam como um diferencial que alm de ser referencia de origem do
produto para os consumidores, ativo patrimonial de reconhecido valor para os
empresrios, no s no Brasil, mas em todo o mundo, tendo em vista a
propagao do negcio e aumento de receita.
Por sua vez o segundo problema foi questionado o seguinte:
b) No Brasil pode-se registrar como marca o formato visual de um produto? Como
resposta a este problema a nova Lei da Propriedade Industrial em seu artigo 124,
Incisos XXI e XXII autorizam o registro do formato visual do produto sob o nome
de marca tridimensional. A referida possibilidade no constava nas legislaes
anteriores sendo conseqncias dos tratados internacionais aderidos pelo Brasil.
O terceiro problema: c) Os investimentos na apresentao
dos produtos, tornando-os identificveis somente pela sua forma encontra
reconhecimento

no mercado

consumidor?

Que

anlise da

pesquisa

complementar do Apndice A demonstra o reconhecimento do mercado


consumidor para as marcas tridimensionais apresentadas, o que poder
incentivar investimentos e ampliao da quantidade de depsitos e pedidos de
registros de marca tridimensional junto ao INPI.
Estas so as consideraes que se julgam oportunas a
apresentar. O que se verifica que, com a insero da marca tridimensional como
uma nova forma de apresentao da marca no Brasil, a legislao que cuida da

71

propriedade industrial est cumprindo com seus fundamentos: promover o


crescimento da economia, regulando e apresentando novas formas de
explorao/divulgao dos produtos ao mercado consumidor brasileiro.

72

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS

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77

WOLFF, Markus Michael. Desenho industrial e marca tridimensional no brasil.


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<http://www.dannemann.com.br/site.cfm?app=show&dsp=dsnews_200409_2&pos
=5.98&lng=pt>. Acesso em 13 mai. 07.

78

APNDICE A

QUESTIONRIO
Este questionrio tem como objetivo, analisar o conhecimento dos entrevistados
sobre o conceito de Marca Tridimensional. Os resultados analisados serviro de
base para uma Pesquisa de Monografia do Curso de Direito da UNIVALI
Campus Itaja.
REA:
1.

JURDICA (

DESIGN (

O QUE VOC ENTENDE POR MARCA TRIDIMENSIONAL?


________________________________________________

2.

O QUE CARACTERIZA UMA MARCA TRIDIMENSIONAL?


_________________________________________________

3.

FAVOR DESCREVER QUAL A MARCA IDENTIFICADA POR VOC EM


CADA IMAGEM ABAIXO.

____________________

____________________

______________________

79

ANEXO A

MARCAS DE CERTIFICAO:
Aquelas que se destinam a atestar a conformidade de um produto ou servio com
determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto
qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada. (INPI14/10/2006)
Exemplo:

80

ANEXO B

MARCA MISTA
constituda pela combinao de elementos nominativos e elementos figurativos
ou de elementos nominativos, cuja grafia se apresente de forma estilizada. (INPI14/10/2006)
Exemplos:

81

ANEXO C

MARCA FIGURATIVA:
constituda por desenho, imagem, figura ou qualquer forma estilizada de letra e
nmero, isoladamente, bem como dos ideogramas de lnguas tais como o
japons, chins, hebraico, etc. Nesta ltima hiptese, a proteo legal recai sobre
o ideograma em si, e no sobre a palavra ou termo que ele representa,
ressalvada a hiptese de o requerente indicar no requerimento a palavra ou o
termo que o ideograma representa, desde que compreensvel por uma parcela
significativa do pblico consumidor, caso em que se interpretar como marca
mista. (INPI- 14/10/2006)
Exemplo:

82

ANEXO D

MARCA TRIDIMENSIONAL:
constituda pela forma plstica (estende-se por forma plstica, a configurao
ou a conformao fsica) de produto ou de embalagem, cuja forma tenha
capacidade distintiva em si mesma e esteja dissociada de qualquer efeito tcnico.
(INPI- 14/10/2006)
Exemplos:

83

ANEXO E

FLUXOGRAMA DO EXAME DE PEDIDOS DE REGISTRO DE MARCA

Concesso de Registro Sem Obstculos Administrativos

(fluxograma INPI 15/11/2006)

84

Pedido Indeferido

(fluxograma INPI 15/11/2006)

85

Oposio

(fluxograma INPI 15/11/2006)

86

Exigncia

(fluxograma INPI 15/11/2006)

87

Procedimento para Registro de Marcas - Lei 9.279/96

(fluxograma INPI 15/11/2006)

88

ANEXO F

CLASSIFICAO INTERNACIONAL

LISTA DE CLASSES
01

Substncias qumicas destinadas indstria, s cincias, fotografia, assim

como agricultura, horticultura e silvicultura; resinas artificiais noprocessadas, matrias plsticas no processadas; adubo; composies extintoras
de fogo; preparaes para temperar e soldar; substncias qumicas destinadas a
conservar alimentos; substncias tanantes; substncias adesivas destinados
indstria.
02

Tintas, vernizes, lacas; preservativos contra oxidao e contra deteriorao

da madeira; matrias tintoriais; mordentes; resinas naturais em estado bruto;


metais em folhas e em p para pintores, decoradores, impressores e artistas.
03

Preparaes para branquear e outras substncias para uso em lavanderia;

produtos para limpar, polir e decapar; produtos abrasivos; sabes; perfumaria,


leos essenciais, cosmticos, loes para os cabelos; dentifrcios.
04

Graxas e leos industriais; lubrificantes; produtos para absorver, molhar e

ligar p; combustveis (incluindo gasolina para motores) e materiais para


iluminao; velas e pavios para iluminao.
05

Preparaes farmacuticas e veterinrias; preparaes higinicas para uso

medicinal; substncias dietticas adaptadas para uso medicinal, alimentos para


bebs; emplastros, materiais para curativos; material para obturaes dentrias,
cera dentria; desinfetantes; preparaes para destruio de vermes; fungicidas,
herbicidas.
06

Metais comuns e suas ligas; materiais de metal para construo;

construes transportveis de metal; materiais de metal para vias frreas; cabos e

89

fios de metal comum no eltricos; serralharia, pequenos artigos de ferragem;


canos e tubos de metal; cofres; produtos de metal comum no includos em
outras classes; minrios.
07

Mquinas e ferramentas mecnicas; motores (exceto para veculos

terrestres); e engates de mquinas e componentes de transmisso (exceto para


veculos terrestres); instrumentos agrcolas no manuais; chocadeiras.
08

Ferramentas e instrumentos manuais (propulso muscular); cutelaria; armas

brancas; aparelhos de barbear.


09

Aparelhos e instrumentos cientficos, nuticos, geodsicos, fotogrficos,

cinematogrficos, pticos, de pesagem, de medio, de sinalizao, de controle


(inspeo), de salvamento e de ensino; aparelhos e instrumentos para conduzir,
interromper, transformar, acumular, regular ou controlar eletricidade; aparelhos
para registrar, transmitir ou reproduzir som ou imagens; suporte de registro
magntico, discos acsticos; mquinas distribuidoras automticas e mecanismos
para aparelhos operados com moedas; caixas registradoras, mquinas de
calcular, equipamento de processamento de dados e computadores; aparelhos
extintores de incndio.
10

Aparelhos e instrumentos cirrgicos, mdicos, odontolgicos e veterinrios,

membros, olhos e dentes artificiais; artigos ortopdicos; material de sutura.


11

Aparelhos para iluminao, aquecimento, produo de vapor, cozinhar,

refrigerao, secagem, ventilao, fornecimento de gua e para fins sanitrios.


12

Veculos; aparelhos para locomoo por terra, ar ou gua.

13

Armas de fogo; munies e projteis; explosivos; fogos de artifcio.

14

Metais preciosos e suas ligas e produtos nessas matrias ou folheados, no

includos em outras classes; jias, bijuteria, pedras preciosas; relojoaria e


instrumentos cronomtricos.
15

Instrumentos musicais.

90

16

Papel, papelo e produtos feitos desses materiais e no includos em outras

classes; material impresso; artigos para encadernao; fotografias; papelaria;


adesivos para papelaria ou uso domstico; materiais para artistas; pincis;
mquinas de escrever e material de escritrio (exceto mveis); material de
instruo e didtico (exceto aparelhos); matrias plsticas para embalagem (no
includas em outras classes); caracteres de imprensa; clichs.
17

Borracha, guta-percha, goma, amianto, mica e produtos feitos com estes

materiais e no includos em outras classes; produtos em matrias plsticas


semiprocessadas; materiais para calafetar, vedar e isolar; canos flexveis, no
metlicos.
18

Couro e imitaes de couros, produtos nessas matrias no includos em

outras classes; peles de animais; malas e bolsas de viagem; guarda-chuvas,


guarda-sis e bengalas; chicotes, arreios e selaria.
19

Materiais de construo (no metlicos); canos rgidos no metlicos para

construo; asfalto, piche e betume; construes transportveis no metlicas;


monumentos no metlicos.
20

Mveis, espelhos, molduras; produtos (no includos em outras classes), de

madeira, cortia, junco, cana, vime, chifre, marfim, osso, barbatana de baleia,
concha, tartaruga, mbar, madreprola, espuma-do-mar e sucedneos de todas
estas matrias ou de matrias plsticas.
21

Utenslios e recipientes para a casa ou cozinha (no de metal precioso ou

folheado); pentes e esponjas; escovas (exceto para pintura); materiais para


fabricao de escovas; materiais de limpeza; palha de ao; vidro no trabalhado
ou semitrabalhado (exceto para construo); artigos de vidro, porcelana e loua
de faiana no includos em outras classes.
22

Cordas, fios, redes, tendas, toldos, oleados, velas, sacos, sacolas (no

includos em outras classes); matrias de enchimento (exceto borrachas e


plsticos); matrias txteis fibrosas em bruto.
23

Fios para uso txtil.

91

24

Tecidos e produtos txteis, no includos em outras classes; coberturas de

cama e mesa.
25

Vesturio, calados e chapelaria.

26

Rendas e bordados, fitas e laos; botes, colchetes e ilhs, alfinetes e

agulhas; flores artificiais.


27

Carpetes, tapetes, capachos e esteiras, linleo e outros revestimentos de

assoalhos; colgaduras que no sejam em matrias txteis.


28

Jogos e brinquedos; artigos para ginstica e esporte no includos em outras

classes; decoraes para rvores de Natal.


29

Carne, peixe, aves e caa; extratos de carne; frutas, legumes e verduras em

conserva, secos e cozidos; gelias, doces e compotas; ovos, leite e laticnio;


leos e gorduras comestveis.
30

Caf, ch, cacau, acar, arroz, tapioca, sagu, sucedneos de caf; farinhas

e preparaes feitas de cereais, po, massas e confeitos, sorvetes; mel, xarope


de

melao;

lvedo,

fermento

em

p;

sal,

mostarda;

vinagre,

molhos

(condimentos); especiarias; gelo.


31

Produtos agrcolas, hortcolas, florestais e gros no includos em outras

classes; animais vivos; frutas, legumes e verduras frescos; sementes, plantas e


flores naturais; alimentos para animais, malte.
32

Cervejas; guas minerais e gasosas e outras bebidas no alcolicas;

bebidas de frutas e sucos de fruta; xaropes e outras preparaes para fabricar


bebidas.
33

Bebidas alcolicas (exceto cervejas).

34

Tabaco; artigos para fumantes; fsforos.

92

LISTA DE SERVIOS
35

Propaganda; gesto de negcios; administrao de negcios; funes de

escritrio.
36

Seguros; negcios financeiros; negcios monetrios; negcios imobilirios.

37

Construo civil; reparos; servios de instalao.

38

Telecomunicaes.

39

Transporte; embalagem e armazenagem de produtos; organizao de

viagens. 40 Tratamento de materiais.


41

Educao,

provimento

de

treinamento;

entretenimento;

atividades

desportivas e culturais.
42

Servios cientficos e tecnolgicos, pesquisa e desenho relacionados a

estes; servios de anlise industrial e pesquisa; concepo, projeto e


desenvolvimento de hardware e software de computador; servios jurdicos.
43

Servios de fornecimento de comida e bebida; acomodaes temporrias.

44

Servios mdicos; servios veterinrios; servios de higiene e beleza para

seres humanos ou animais; servios de agricultura, de horticultura e de


silvicultura.
45

Servios pessoais e sociais prestados por terceiros, para satisfazer

necessidades de indivduos; servios de segurana para proteo de bens e


pessoas.

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