Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
La
ejecutividad y sus lmites.
En una primera aproximacin la nocin del acto administrativo se relaciona con la
actividad de la Administracin, tendente a satisfacer intereses generales. Esta actividad
se desarrolla a travs de diversos instrumentos:
Del art.53 de la LPAC se pueden extraer los elementos del acto administrativo,
que los podemos resumir en:
a)
ELEMENTO SUBJETIVO:
El elemento subjetivo hace referencia al sujeto que dicta el acto administrativo,
que sern las Administraciones Pblicas, bien de oficio o a instancia del interesado, a
travs del rgano competente, desde el punto de vista material, territorial, jerrquico y
temporal (recordemos que la incompetencia material y territorial suponen la nulidad del
acto administrativo mientras que las otras dos son causas de anulabilidad). Se hace
referencia a los actos dictados por las Administraciones Pblicas, con lo que se excluyen
los actos de los particulares. El acto administrativo solo puede ser dictado por la
Administracin competente a travs del rgano competente. Se exige adems que el
titular o miembros del rgano competente para dictar el acto estn vlidamente
nombrados y no estn incursos en causas de abstencin o recusacin.
b) ELEMENTO OBJETIVO:
El acto administrativo tiene como contenido una declaracin de voluntad,
conocimiento o juicio, dependiendo del tipo de acto de que se trate. A este contenido se
le exige que sea:
Lcito: el contenido del acto administrativo debe adecuarse a lo dispuesto en el
ordenamiento jurdico, y su incumplimiento vendra a suponer un vicio de anulabilidad
Determinable: Su contenido ha de ser concreto, ha de vincularse con un
supuesto particular. Vendra a suponer un vicio de anulabilidad.
Posible: El vicio de la imposibilidad generar la nulidad del acto, ello en virtud
del art.62.1 c) LPAC.
La declaracin emitida por la Administracin puede ser expresa (conocida, cierta
y expresa sobre un asunto determinado), tcita (no est formalizada pero resulta de los
actos materiales de la Administracin Pblica) o presunta (relacionada con el silencio
administrativo, que presume la desestimacin o estimacin del acto en caso de silencios
negativos y positivos, respectivamente).
La declaracin puede tener un contenido accidental, adems del esencial
(requerido para el acto concreto) y el natural (implcito al acto concreto). El accidental
consiste en la condicin, trmino o modo, en el que el cumplimiento del acto
administrativo queda condicionado a tales requisitos. La Administracin no puede
acompaar su actuacin de una clusula de condicin, trmino o modo si ejercita una
potestad reglada, regulada en la norma, que no la contempla. Si se trata, por el contrario,
del ejercicio de una potestad discrecional, donde la Administracin tiene un margen de
apreciacin del inters pblico, la Administracin, aunque ello no traiga causa en la ley,
puede imponer clusulas accesorias a su resolucin.
c)
ELEMENTO CAUSAL:
El elemento causal hace referencia a que los actos administrativos deben perseguir
unos fines pblicos previstos por la norma. El contenido de los actos ser adecuado
(debe concordar) a los fines establecidos por el ordenamiento jurdico. En definitiva, la
causa del acto administrativo es la adecuacin a la finalidad prevista por la norma, pero
solo a esos fines previstos en la ley, no a ningn otro. Si no hay adecuacin la
Administracin incurre en DESVIACION DE PODER, (que segn el art.63 de la
3
d.
Los acuerdos de suspensin de actos, cualquiera que sea el motivo de sta,
as como la adopcin de medidas provisionales previstas en los artculos 72 y 136 de
esta Ley.
e.
Los acuerdos de aplicacin de la tramitacin de urgencia o de ampliacin
de plazos.
f. Los que se dicten en el ejercicio de potestades discrecionales, as como los que
deban serlo en virtud de disposicin legal o reglamentaria expresa.
La omisin del deber de motivacin es causa de anulabilidad, pues la falta de
motivacin formal (aparecer por escrito) no implica que sta no haya existido (pudo
haber pero no aparecer), y que no se pueda dar cuenta de la misma con posterioridad, es
decir, el defecto es subsanable. El que no aparezca es un indicio de que no existi la
motivacin, aunque puede haber existido y, una vez ello se acredite, se convalida.
El art.54.2 hace referencia a la motivacin de los actos que pongan fin a los
procedimientos selectivos y de concurrencia competitiva (concurso y dems). Tal
motivacin se ajustar a las normas de la convocatoria, debiendo, en todo caso, quedar
acreditados en el procedimiento los fundamentos de la resolucin que se adopte.
Junto al procedimiento especfico y al deber de motivacin (cuando corresponde)
el elemento formal tambin se refiere a la forma del acto (art.55 LPAC).
Los actos administrativos se producirn por escrito a menos que su naturaleza
exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia. Por tanto, los actos
administrativos, por regla general, adoptan forma escrita, pero no siempre tiene que ser
as necesariamente, aunque la forma escrita garantiza la certeza del acto administrativo,
la realizacin de los requisitos formales, permiten su mejor comunicacin,
El art.55 contina exponiendo que en los casos en que los rganos administrativos
ejerzan su competencia de forma verbal, la constancia escrita del acto, cuando sea
necesaria, se efectuar y firmar por el titular del rgano inferior o funcionario que la
reciba oralmente, (expresando en la comunicacin del mismo la autoridad de la que
procede). Si se tratara de resoluciones, el titular de la competencia deber autorizar una
relacin de las que haya dictado de forma verbal, con expresin de su contenido. Esto es
una prctica frecuente en el mbito municipal, en el que prcticamente la totalidad de
decisiones del Alcalde son notificadas por el Secretario.
Las decisiones administrativas no tienen ningn formato obligatorio. La ley slo
garantiza la existencia de un contenido esencial(el recogido en el art. 89 LPAC), aunque
no regula la forma que han de adoptar los actos administrativos. No hay en la ley de
procedimiento ninguna forma de la decisin administrativa.
Del art.89 LPAC se puede extraer que el contenido ordinario y esencial de las
resoluciones administrativas es el siguiente:
1) Autoridad que dicta el acto
2) Prembulo (antecedentes), sntesis sobre lo acontecido, incidencias, informes...
3) Normas sobre competencia: La autoridad justifica a que se debe su actuacin,
en virtud de qu norma tiene competencia.
4) Dictmenes preceptivos
5) Motivacin: Si procede, si es un tipo de acto que requiere motivacin.
5
6) Resolucin (decisin)
7) Lugar, fecha, firma
8) Pie de recurso: Indica al particular qu recursos caben, ante qu rganos y en
qu plazo contra la resolucin administrativa (esto es un obligacin impuesta por el
art.58 de la LPAC)
EJECUTIVIDAD Y SUS LIMITES
La principal caracterstica del acto administrativo es su carcter ejecutivo, que
implica que si el particular no lo cumple de forma voluntaria la Administracin puede
imponer su cumplimiento sin necesidad de acudir a los tribunales. Con la ejecutividad
del acto administrativo la Administracin tiene capacidad para crear derecho conforme a
su criterio y de lograr que ste se cumpla sin acudir al juez. Esta es la gran potestad de
la Administracin.
Se trata de una excepcin al mundo del Derecho Privado, pues en l rige el
principio de paz jurdica, que impide a las partes alterar unilateralmente la situacin
posesoria de la otra, sin acudir al juez. Las relaciones entre particulares se rigen por le
HETEROTUTELA. Para el cumplimiento de las obligaciones los particulares deben
acudir a un juez en un juicio declarativo, donde este juzga lo sucedido y toma una
resolucin al respecto (estableciendo la existencia o no de la obligacin). Si tras ello no
se ejecuta lo juzgado el particular puede ir de nuevo al juez, esta vez en un juicio
ejecutivo, con la finalidad de hacer efectivo (de forma coactiva) el cumplimiento de lo
juzgado.
Nada de esto se aplica a la Administracin, pues sta no precisa acudir al juez para
que declare quin tiene o no derecho, as como para solicitarle permiso para usar la
coaccin e imponer sus decisiones. Esta es la doble caracterstica del acto
administrativo, que configuran la ejecutividad.
La ejecutividad tiene dos niveles de regulacin, que se corresponden con los
art.57 y 94 LPAC
-Art.57 Los actos de las Administraciones Pblicas sujetos al Derecho
Administrativo se presumirn vlidos y producirn efectos desde la fecha en que se
dicten, salvo que en ellos se disponga otra cosa.
Una vez dictado un acto administrativo se presume vlido y es inmediatamente
ejecutivo, despliega de inmediato sus efectos. Es de obligado cumplimiento para el
administrado afectado, aun en el caso en que el administrado no reconozca dicha
validez.
Esto es lo que se conoce como PRESUNCION DE VALIDEZ. Y es que los actos
de la administracin se presumen conforme a derecho. Se corresponden con el juicio
declarativo (la Administracin declara la situacin jurdica) Esto es un presuncin iuris
tantum, por lo que admite prueba en contrario en va de recurso judicial.
-Art.94 Los actos de las Administraciones Pblicas sujetos al Derecho
Administrativo sern inmediatamente ejecutivos
Las decisiones y actos de la Administracin no slo se presumen vlidos, sino que
son INMEDIATAMENTE EJECUTIVOS. Las decisiones de la Administracin son
obligatorias y han de ser cumplidas, ya sea voluntariamente por el obligado o a travs
6
del procedimiento de ejecucin forzosa (para lo que la Administracin cuenta con una
serie de instrumentos).
El artculo 101 LPAC prohbe la interposicin de interdictos o juicios sumarsimos
frente a la Administracin, por lo que excluye tal mecanismo procesal para proteger la
ocupacin o la posesin. Se evita que el particular paralice la actuacin administrativa.
b.
Las resoluciones de los procedimientos de impugnacin a que se refiere
el artculo 107.2.
c.
Las resoluciones de los rganos administrativos que carezcan de
superior jerrquico, salvo que una Ley establezca lo contrario.
d.
Las dems resoluciones de rganos administrativos cuando una
disposicin legal o reglamentaria as lo establezca.
e.
Los acuerdos, pactos, convenios o contratos que tengan la consideracin
de finalizadores del procedimiento.
Cada nivel administrativo establece en su norma que acto es el que pone fin a la
va administrativa en su mbito. Por ello encontramos:
mbito estatal: disposicin adicional decimoquinta de la LOFAGE
Esta distincin atiende a los efectos que origine el acto administrativo en los
derechos o intereses de sus destinatarios. As pues, se consideran actos favorables
aquellos que amplan la esfera patrimonial del particular (liberan de cargas y otorgan
privilegios) y actos de gravamen los que limitan o restringen el patrimonio o la esfera de
derechos del particular (imponen cargas y privan de derechos).
Esta distincin es importante pues dependiendo de si se trata de un acto
favorable o de gravamen cambia su rgimen jurdico. Y es que los actos de gravamen
deben estar fundamentados en la ley, adems de exigirse para ellos (art.54 LPAC)
obligatoriamente motivacin (los actos favorables pueden tenerla pero no se exige).
Tambin se distinguen respecto a su revocacin. Los actos de gravamen no tienen una
especial exigencia para su revocacin (segn se extrae del art.105 LPAC); sin embargo,
cuando nos encontramos ante un acto favorable la revocacin se somete a un
procedimiento tasado y complicado, con muchas garantas para los particulares (como
disponen los art. 102 y 103 LPAC).
9
Consideramos acto declarativo aquel que crea (crea, modifica o extingue) una
situacin jurdica. Por su parte, acto ejecutivo tiene como objeto hacer cumplir el
contenido de un acto declarativo.
Ambos actos tienen un rgimen jurdico diferente y no podemos recurrir el acto
declarativo a travs de la impugnacin del acto ejecutivo (no hay recurso indirecto
contra el declarativo a travs del ejecutivo).
DISCRECIONALIDAD
10
11
Sin embargo, si debemos de reconocer que hay un gran mbito sobre el que no
cabe la discrecionalidad, pues hay aspectos de la realidad que no admiten discusin.
El problema de la discrecionalidad tcnica es el mismo que el de la
discrecionalidad: su control. El TC ha establecido al respecto dos pautas.
Por un lado ha establecido la inexistencia de mbitos de accin pblica exentos
al control judicial, por lo que la discrecionalidad tcnica (al igual que la
discrecionalidad) est sometido a la posibilidad de control judicial. Sin embargo admite
la autolimitacin jurisdiccional.
Con la autolimitacin jurisdiccional los tribunales aceptan contenerse en el
control del ejercicio de la discrecionalidad, limitndose al control formal sin llegar a
inmiscuirse en la decisin tomada. Por tanto los jueces no entran a cuestionar el
contenido de la decisin. Esta abstencin es legtima, ya que establece una presuncin
iuris tantum (por lo que cabe la prueba en contrario) de razonabilidad de la decisin
tomada, basada en la especializacin y en la imparcialidad de quienes ejercen dicha
discrecionalidad.
Finalmente la STC 34/95 se refiere a la discrecionalidad de los rganos de la
Administracin que aplican criterios resultantes de conocimientos especializados,
apuntando que se admite discrecionalidad tcnica en las opiniones de peritos de
conocimientos especializados, aunque hay que reconocer que no cabe la
discrecionalidad tcnica en todo su mbito, pues hay aspectos de la realidad
indiscutibles (ej. los puentes deben seguir unos patrones concretos porque si no se
caen).
13
Sin embargo, el art.57.3 deja la puerta abierta a dos supuestos en los que la
retroactividad de los actos se admite. De este modo podr otorgarse eficacia retroactiva
a los actos:
cuando se dicten en sustitucin de actos anulados (cuando un acto es
anulado por razn de ilegalidad, dictndose otro en sustitucin del mismo, es lgico que
los efectos del nuevo tengan como punto de inicio temporal la fecha del antiguo)
cuando produzcan efectos favorables al interesado, siempre que* los
supuestos de hecho necesarios existieran ya en la fecha a que se retrotraiga la eficacia
del acto y sta no lesione derechos o intereses legtimos de otras personas (*la norma
impone a esta facultad dos lmites).
La eficacia de los actos administrativo puede experimentar interrupciones
transitorias, conocidas generalmente con el nombre de suspensin. Considerada como
una excepcin al principio de eficacia inmediata y permanente, la suspensin solo se
autoriza en una serie de supuestos singulares.
En unos casos, la suspensin se concibe como una medida cautelar, tendente a
asegurar la integridad del objeto litigioso, que puede adoptarse en todo tipo de
procedimientos de revisin de la legalidad de un acto administrativo.
En otros, en cambio, la suspensin es una tcnica mediante la que trata de
asegurarse, en los conflictos que enfrentan a Administraciones territoriales entre s, la
prevalencia del inters defendido por el ente de nivel superior frente al de nivel
inferior.
Los efectos de los actos administrativos solo pueden suspenderse por los
Tribunales, por la propia Administracin autora del acto, o excepcionalmente por otra
Administracin a la que el ordenamiento atribuye facultades de tutela o control que
incluyen la facultad de suspensin en determinadas circunstancias.
NOTIFICACION Y PUBLICACION
NOTIFICACION
La notificacin o publicidad de los actos administrativos es un requisito para la
eficacia de los mismos siempre que afecten a los derechos e intereses de los ciudadanos.
La notificacin viene regulada en los art.58 y 59 de la LPAC. Se notificarn a los
interesados las resoluciones y actos administrativos que afecten a sus derechos e
intereses.
La notificacin es el acto por el que se pone en conocimiento del interesado el
contenido del acto administrativo. Por tanto toma aqu una especial relevancia el
concepto de interesado (art.31 LPAC), pues es a este a quien se notifica, es importante
identificar a quien est obligado la Administracin a notificar. El interesado tienen
derecho a que se le notifique y la Administracin tiene el deber de notificarle.
La notificacin debe cursarse en el plazo de diez das desde que se dict el acto a
notificar (art.58.2 Toda notificacin deber ser cursada dentro del plazo de diez das a
partir de la fecha en que el acto haya sido dictado). El incumplimiento del plazo no
supone invalidez.
En cuanto al contenido de la notificacin queda totalmente claro en el art.58.3
15
PUBLICACION
La notificacin individualizada es insuficiente o imposible en determinados
supuestos. Por ello el procedimiento de publicacin es entendido como un trmite para
sustituir o complementar la notificacin.
La publicacin sustituir a la notificacin surtiendo sus mismos efectos en los
siguientes casos:
a.
Cuando el acto tenga por destinatario a una pluralidad indeterminada de
personas
b.
Cuando la Administracin estime que la notificacin efectuada a un solo
interesado es insuficiente para garantizar la notificacin a todos, siendo, en este ltimo
caso, adicional a la notificacin efectuada (complementa a la notificacin)
c.
Cuando se trata de actos integrantes de un procedimiento selectivo o de
concurrencia competitiva de cualquier tipo. En este caso, la convocatoria del
procedimiento deber indicar el tabln de anuncios o medios de comunicacin donde se
efectuarn las sucesivas publicaciones, careciendo de validez las que se lleven a cabo en
lugares distintos.
As mismo tambin cabe la publicacin cuando, a tenor de lo dispuesto en el
art.60.1 LPAC, cuando as lo establezcan las normas reguladoras de cada procedimiento
o cuando lo aconsejen razones de inters pblico apreciadas por el rgano competente.
La publicacin de un acto deber contener los mismos elementos que la
notificacin.
Finalmente, en cuanto al cmputo de plazos (importante para recurrir), cuando la
publicacin acte como sustituta de la notificacin ser su fecha la que se tome como
referencia para el cmputo. Sin embargo, cuando la publicacin complementa a la
notificacin personal se deber atender a la ltima de las fechas, en beneficio del
interesado.
EJECUCION FORZOSA
Cuando el obligado tributario no cumple voluntariamente el acto que le afecta se
producen los casos ms problemticos, que se reconducen a la ejecucin forzosa, basada
en el privilegio de la ejecutoriedad de la Administracin Pblica. Este privilegio permite
a la Administracin ejecutar por s misma sus actos, sin necesidad de intervencin
judicial (salvo excepciones que la ley y la CE prevea). Todo esto viene a suponer una
vez ms la garanta de la potestad de autotutela de la Administracin.
Como ya hemos dicho la Administracin no tienen que acudir a los tribunales para
conseguir el cumplimiento de sus actos, ella tiene la posibilidad de imponer el
cumplimiento efectivo de sus actos con sus propios medios: la ejecucin forzosa (que
viene reconocida en el art.95 LPAC).
Para el ejercicio de la ejecucin forzosa, y atendiendo a lo dispuesto en el art.93
LPAC, es necesaria la previa existencia de un acto administrativo formal como ttulo
habilitante de la ejecucin. No puede iniciarse el procedimiento ejecutivo sin la
17
19
empleo de la fuerza fsica sobre el obligado. La compulsin sobre las personas procede
nicamente para hacer cumplir obligaciones personalsimas de no hacer o de soportar.
Este mtodo solo podr utilizarse cuando as lo autorice expresamente una ley
(establecindola para supuestos concretos), y respetando siempre la dignidad del
obligado y sus derechos constitucionales.
Cuando la compulsin sobre las personas consista en la ejecucin del desalojo del
domicilio es indispensable adems contar con autorizacin judicial.
Para los casos de obligaciones personalsimas de hacer no cabe la compulsin
sobre las personas, por lo que se proceder al resarcimiento de daos y perjuicios.
INVALIDEZ
20
21
22
leyes sectoriales. La nulidad tiene que ser expresada (no interpretable), y solo
puede ser creada por una ley (no por reglamento).
EFECTOS
En ocasiones no es posible sanar ni limitar los efectos del acto viciado pero es
posible transformarlo en un acto vlido. Esta posibilidad es la que prev el art.65 LPAC,
donde se establece que los actos nulos o anulables que, sin embargo, contengan los
elementos constitutivos de otro distinto (que si sera vlido) producirn los efectos de
ste.
Como es natural para que pueda aceptarse la conversin debe haber identidad de
elementos subjetivos, objetivos, finalistas y formales entre ambos actos.
Pero adems, estas no son las nicas tcnicas con las que cuenta el principio de
conservacin de los actos administrativos. Fuera de la LPAC podemos encontrar leyes
de convalidacin de actos, as como el principio de indestructibilidad de las obras
24
pblicas (principio creado por el TS para salvar lo que la doctrina podra llegar a
considerar insalvable).
En definitiva, hay tcnicas (en la ley o fuera de ella), que muestran que en lo
referente a los actos administrativos la ilegalidad no implica invalidez, as como
tampoco la invalidez implica ineficacia. Y es que la realidad es ms bien al contrario, es
habitual encontrar actos ilegales e invlidos pero eficaces.
condicin de poderes adjudicadores (aquellos que hayan sido creados para satisfacer
necesidades de inters general que tengan carcter mercantil o industrial). Slo pueden
celebrar contratos privados que no estn sujetos a regulacin armonizada (arts. 13.1 y
192).
. No consiste en que el objeto social sea comercial, industrial o mercantil, sino que
la actividad se desarrolle en rgimen de mercado, esto es, que la entidad acte en una
situacin de competencia en el mercado.
. Es el caso de las sociedades mercantiles de capital pblico minoritario cuya
actividad tenga carcter industrial o comercial (por lo tanto, no acten en rgimen de
monopolio).
. Estn excluidas las sociedades de capital ntegramente pblico, que constituyen
medios propios de la Administracin (art. 8.2 y 24.6 TR)
3.2. MBITO OBJETIVO.
La prestacin que constituye el objeto del contrato est vinculada de modo
inmediato a una finalidad de inters pblico:
- Adems, debe conllevar el intercambio de prestaciones patrimoniales = contratos
onerosos (art. 2);
. Los contratos gratuitos se rigen por la Ley de Patrimonio de las
Administraciones Pblicas.
- Tambin se incluyen los contratos subvencionados (art.17); y los contratos de
obras que adjudiquen los concesionarios de obra pblica (art. 274.1).
- Contratos excluidos del mbito de aplicacin de la LCSP (art. 4). Entre otros:
. Los contratos de los funcionarios pblicos y los contratos laborales del personal
al servicio de la Administracin Pblica.
. Los convenios y acuerdos internacionales.
. Los convenios de colaboracin entre Administraciones Pblicas, que reciben el
nombre de "contratos interadministrativos", que sirven para instrumentar acciones
conjuntas o sistemas de cooperacin y coordinacin en materias de inters comn.
. Los "convenios de colaboracin con particulares", porque aunque estn
realizados entre la A.P. y un sujeto privado, en este tipo de convenios o conciertos no
existe realmente un intercambio de prestaciones -bienes o servicios-, sino una actuacin
de fomento o estmulo de actividades privadas de inters pblico (ej., accin concertada
o urbanismo concertado = convenio urbanstico).
. Las relaciones jurdicas derivadas de la prestacin de servicios pblicos
sometidos a tarifas, tasas o precios pblico (ej., matrcula de la Universidad).
. Contratos in house = negocios jurdicos en cuya virtud se encargue la realizacin
de una determinada prestacin a una entidad que tenga atribuida la condicin de medio
propio y servicio tcnico del mismo conforme a lo previsto en el art. 24.6 (ejemplo,
sociedad mercantil de capital ntegramente pblico).
. Autorizaciones y concesiones sobre dominio pblico.
. Contratos de compraventa, donacin, permuta, arrendamientos y dems negocios
jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles (se rigen por la Ley de Patrimonio de las
Administraciones Pblicas).
III. CLASES DE CONTRATOS.
29
clases.
2.2. El precio.
- Caractersticas. Todo contrato debe tener un precio cierto y adecuado que debe
expresarse en euros, aunque tambin puede pactarse otra moneda distinta. Ese precio
puede ser objeto de revisin, aplicando unas frmulas complejas previstas en la
normativa y los pliegos.
- Fragmentacin del pago. Cabe la fragmentacin del pago del precio a travs de
los abonos en cuenta, como es el caso del contrato de obra pblica a travs de las
certificaciones de obras ejecutadas, que opera como mecanismo de financiacin del
contrato y son ttulos transferibles en el trfico jurdico.
III. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN.
3.1. Expediente de contratacin.
- Documentacin. La celebracin de un contrato por la Administracin requiere la
previa tramitacin de un expediente de contratacin que motive la necesidad del
contrato. A ese expediente deben incorporarse, entre otros documentos:
- Los pliegos de clusulas administrativas y los pliegos de prescripciones
tcnicas (generales y particulares). Recogen las condiciones jurdicas, econmicas y
tcnicas a las que debe ajustarse la licitacin, la adjudicacin y la propia ejecucin del
contrato.
- Certificado de existencia de crdito. - Informe de fiscalizacin previa de la
intervencin. - Aprobacin del gasto, que tiene lugar con la aprobacin del expediente.
- Actuaciones preparatorias. Asimismo, debe tenerse en cuenta que cada contrato
tiene unas actuaciones preparatorias especficas, a saber:
- Contratos de obras: proyecto de obras y replanteo (art. 121-126). - Contrato de
concesin de obra pblica: estudio de viabilidad y anteproyecto de construccin y
explotacin (arts. 128-131). - Contrato de gestin de servicio pblico: rgimen jurdico
del servicio (arts. 132-133). - Contrato de colaboracin pblico-privada: evaluacin
previa y programa funcional (arts. 134-136).
3.2. Tipos de expediente: tramitacin ordinaria, urgente y de emergencia (los
contratos menores).
- Tramitacin ordinaria (arts. 109-111). Iniciacin del expediente de contratacin
por el rgano de contratacin, motivando la necesidad del mismo; incorporacin de los
pliegos de clusulas administrativas y de prescripciones tcnicas particulares (en el
dilogo competitivo: documento descriptivo); justificacin del procedimiento elegido y
de los criterios de seleccin del contratista; indicacin de la duracin del contrato +
certificado de existencia de crdito + fiscalizacin de la Intervencin + aprobacin del
gasto.
- Contratos menores. Son aquellos que se definen en razn de su cuanta y se
someten a unas exigencias formales menos rigurosas que las previstas para la
tramitacin ordinaria (art. 111): la tramitacin del expediente slo exigir la aprobacin
del gasto y la incorporacin de la factura (o, en su caso, el presupuesto de las obras). No
podrn tener una duracin superior a un ao, ni ser objeto de prrrogas ni de revisin de
precios = Contratos obras por menos de 50.000 euros; servicios pblicos, suministros y
servicios por menos de 18.000 euros (art. 138.3).
35
consulta y negociacin con al menos tres empresas capacitadas, "cuando fuere posible"
(arts. 169.1 y 178.1). Tiene carcter restrictivo dado que slo procede para los casos
tasados previstos para cada contrato (desierto, urgencia, existencia de derechos de
exclusividad, etc.). Puede ser con publicidad previa o sin publicidad previa (contrato de
obras por importe inferior a 200.000 euros; y el resto de los contratos por importe
inferior a 60.000 euros).
- Dilogo competitivo (arts. 179-183): el rgano de contratacin dirige un
dilogo con los candidatos seleccionados, previa solicitud de los mismos, a fin de
desarrollar una o varias soluciones susceptibles de satisfacer sus necesidades y que
servirn de base para que los candidatos elegidos presenten su oferta (art. 179). Es
para contratos particularmente complejos. El contrato de colaboracin pblico-privada
se adjudica por esta va (tambin por el negociado con publicidad).
- Existen otros regmenes especiales de adjudicacin, como los acuerdos marcos o
los sistemas dinmicos de contratacin (contratacin electrnica).
3.4 Formas de adjudicacin o criterios de valoracin.
- Valoracin de las proposiciones. El rgano de contratacin debe determinar el
criterio o criterios para valorar las proposiciones presentadas por los empresarios y
elegir la oferta econmicamente ms ventajosa (que se detallarn en el Anuncio y en
el pliego de clusulas administrativas particulares). Existen dos formas:
- Un nico criterio. Cuando slo utilice un criterio, ste debe ser necesariamente
el precio ms bajo (tradicionalmente conocida como subasta). La propuesta vincula al
rgano de contratacin, que slo podr separarse de la misma cuando: a) infrinja el
ordenamiento jurdico; o b) sea desproporcionada o anormal.
- Varios criterios. Cuando se valoran varios criterios, el contrato se adjudica al
candidato que en su conjunto ofrezca la proposicin ms ventajosa en cuanto a precio,
calidad, duracin, retribuciones, etc. (tradicionalmente conocida como concurso). La
propuesta no vincula al rgano de contratacin, que podr optar por adjudicar el
contrato o por declararlo desierto (Excepcin: no se podr declarar desierto cuando
exista una oferta que cumpla con los criterios).
IV. FORMALIZACIN DEL CONTRATO.
- Formalizacin pblica. Los contratos debern formalizarse dentro de unos
plazos en documento administrativo (constituye ttulo suficiente para acceder a
cualquier registro pblico). No obstante, el contratista podr solicitar que el contrato se
eleve a escritura pblica, corriendo de su cargo los correspondientes gastos.
- Perfeccin. La formalizacin perfecciona el contrato y es un requisito para
proceder a su ejecucin. La nica excepcin es la tramitacin de emergencia (que
admite el contrato verbal y la ejecucin del contrato sin su previa formalizacin).
- Incumplimiento. La falta de formalizacin tiene consecuencias diferentes segn
sea por causas imputables al contratista (incautacin de la garanta) o a la
Administracin (indemnizacin de daos y perjuicios).
- Publicidad. Las adjudicaciones se comunican al Tribunal de Cuentas (cuando
sobrepasan ciertas cuantas), a la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa y al
Registro de Contratos del Sector Pblico.
37
desistimiento del contrato): por razn de inters pblico y con indemnizacin de daos
y perjuicios al contratista. Cabra situar dentro de este grupo dos figuras previstas en el
art. 286 para los contratos de gestin de servicios pblicos, como son:
. El rescate anticipado del servicio: se trata de recuperar un servicio que es gestionado
de forma indirecta (mediante concesin a una empresa) para su gestin directa por la
propia Administracin (se diferencia del secuestro o intervencin provisional del mismo
previsto en el art. 261).
. La supresin del servicio.
C. Causas comunes:
- imposibilidad de ejecutar la prestacin en los trminos pactados o lesin grave al
inters pblico.
- incumplimiento de las dems obligaciones contractuales "esenciales", calificadas
como tales en el contrato o en el pliego.
- incumplimiento de las obligaciones establecidas en la Ley para cada categora de
contrato: ej., demora en la comprobacin del replanteo (art. 237,a).
D. Mutuo acuerdo:
. Cuando no concurra otra causa de resolucin imputable al contratista o razones de
inters pblico que hagan necesario continuar con el contrato.
. Efectos:
- Incumplimiento de la Administracin: pago de daos y perjuicios al contratista e
intereses de demora (por plazo superior a 2 meses). En el caso de imposibilidad de
ejecutar (no imputable al contratista), tiene derecho a un indemnizacin del 3% del
importe de la prestacin no ejecutada (art. 225.5).
- Incumplimiento del contratista: prdida de la garanta e indemnizacin de daos y
perjuicios a la Administracin (en lo que exceda del importe de la garanta incautada).
4.3. INVALIDEZ DEL CONTRATO.
. Por invalidez de los actos administrativos preparatorios o de adjudicacin; o de alguna
de las clusulas materiales del contrato (arts. 31 a 36). A su vez, pueden ser:
A. Por causas de nulidad de Derecho administrativo (art. 32):
a) Nulidad de pleno derecho: - las previstas en el art. 62.1 LRJAP y PAC.
- falta de capacidad de obrar, de solvencia o estar incurso en prohibicin de contratar.
- carencia o ausencia de crdito para contratar.
b) Anulabilidad: dems infracciones del ordenamiento jurdico (art. 33).
B. Por causas de invalidez de Derecho civil (art. 36): las previstas en el Cdigo civil.
Se sujetarn a: los requisitos y plazos de ejercicio de las acciones establecidas en el
ordenamiento civil; y al procedimiento administrativo.
. Revisin de oficio y declaracin de lesividad (art. 34): - Conforme a los requisitos y
plazos previstos en la Ley 30/1992.
. Efectos (art. 35):
- La nulidad de los actos preparatorios o de adjudicacin = nulidad de todo el contrato,
que entrar en fase de liquidacin.
- La nulidad de los dems actos, slo afectar a stos y sus consecuencias.
- Posibilidad de acordar la continuidad de los efectos del contrato hasta que se adopten
medidas urgentes dirigidas a garantizar la continuidad del servicio pblico afectado.
44
45
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
El procedimiento administrativo es el cauce formal de una serie de actos que
predeterminan o son previos a una decisin administrativa, es decir, es el cauce formal
de produccin de las disposiciones u resoluciones administrativas. Se regula en la
LPAC, concretamente en los artculos 68 y ss.
El procedimiento administrativo viene constitucionalizado en el art.105 CE, donde
ordena al legislador regular el procedimiento a travs del cual deben producirse los
actos administrativos, por lo que excluye la posibilidad de que la Administracin acte
sin someterse a las exigencias del procedimiento administrativo.
La funcin del procedimiento administrativo se compone fundamentalmente de
dos garantas. Por un lado garantiza la mayor eficacia de la Administracin al servicio
de los intereses generales, pues asegura el acierto de la decisin y actuacin
administrativa. En segundo lugar acta tambin como una garanta para los ciudadanos,
pues les faculta de los medios de defensa ante la actuacin administrativa. Y es que el
procedimiento administrativo persigue que se tome la mejor decisin posible en
atencin a los intereses generales, as como imponer una serie de trabas a la actuacin
de la Administracin que posibilite la mayor defensa de los ciudadanos.
La CE reserv al Estado la legislacin general sobre el procedimiento
administrativo (art.149.1.18), pues el procedimiento tiene que ser el mismo sea cual sea
la Administracin pblica con la que el ciudadano se relacione
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
El procedimiento administrativo se regula en la LPAC, sin embargo, esta ley acta
como medio o soporte de los distintos procedimiento regulados en otras normas, pero
no recoge un procedimiento concreto. Es decir, el procedimiento comn es de obligado
cumplimiento por todas las Administraciones, pero tiene principalmente carcter de
procedimiento marco, y a l han de adecuarse todas las normas procedimentales.
Los principios rectores del procedimiento administrativo vienen en la LPAC y son
muy importantes porque son los puntos comunes a todos los distintos y diversos
procedimientos administrativos.
1.
P. de CONTRADICCIN: en el procedimiento administrativo la
Administracin tiene que or y discutir con los afectados. Este principio viene a
garantizar la confluencia de intereses, el que cada parte pueda discutir y defender su
posicin creando un debate. Siempre que haya ciudadanos afectados debe cumplirse con
el principio de contradiccin.
Este principio es propio del procedimiento judicial, donde observamos la
concurrencia de dos partes y un juez. Sin embargo, en el procedimiento administrativo
la Administracin acta como parte y como juez, pero esto no rompe con el principio de
contradiccin.
2.
P. de ECONOMA PROCESAL: la actuacin administrativa debe ser lo
ms gil posible, a los efectos de tomar cuanto antes la decisin correspondiente. Por
ello la ley dispone que se impulsen simultneamente todos los trmites que no requieran
la realizacin sucesiva y conjuntamente aquellos que se puedan llevar a cabo de forma
colectiva.
46
3.
P. PRO ACTIONE: exige que las interpretaciones que se hagan en el
procedimiento sean siempre las ms favorables a resolver el asunto. De este modo, por
ejemplo, el error en la calificacin del recurso no implica su desestimacin.
4.
P. de OFICIALIDAD: impone el impulso de oficio de todos los trmites
del procedimiento. Este principio tiene una doble vertiente pues, por un lado, impide
que un procedimiento pueda ser bloqueado por un particular; y por otro lado, permite a
la Administracin resolver no solo la controversia sino tambin los asuntos que vayan
surgiendo de dicho procedimiento (resuelve sobre lo planteado y tambin sobre otros
asuntos que puedan aparecer y que afecten al inters general).
5.
P. de LEGITIMACIN: como regla general la actuacin administrativa se
pondr en marcha por personas que tienen un inters implicado, es decir, por los
interesados.
Solo pueden solicitar el inicio del procedimiento una persona fsica y titular de un
inters legtimo, entendido este como los supuestos en que del procedimiento salga un
beneficio o perjuicio para el particular. Por tanto, se entiende legitimidad como
titularidad de un inters legtimo o un derecho subjetivo. Se puede actuar tanto a ttulo
propio como por representacin.
Sin embargo a esto se puede oponer una excepcin, los casos en los que se
permite que se provoque la accin administrativa por mero inters en la defensa de la
legalidad. Esto se conoce como ACCION POPULAR. Esta permite que, aun no siendo
interesado, se promueva el procedimiento. La accin popular no se presume sino que
tiene que venir expresamente permitida en una ley. Con ello se reconoce a cualquier
persona la capacidad de solicitar la intervencin de la Administracin aunque no vaya a
obtener de ello un beneficio o perjuicio particular.
6.
P. de IMPARCIALIDAD: por este principio los funcionarios y las
autoridades que conozcan del asunto deben estar capacitados y no tener ningn inters
implicado. Se exige por tanto, adems de la capacitacin, el no estar contaminado (no
tener un prejuicio sobre el fondo del asunto o relacin con las partes; causas de
abstencin o recusacin).
7.
P. de PUBLICIDAD: los ciudadanos tienen derecho a acceder a los
registros y a los documentos que, formando parte de un expediente, obren en los
archivos administrativos. La LPAC admite que este principio se vincule al principio de
legitimacin, por lo que tal derecho slo versa sobre los interesados y no sobre todos los
ciudadanos.
Sin embargo, los ciudadanos podrn acceder, aun no habiendo acreditado su
condicin de interesado, cuando as lo prevea la Ley de Acceso a la Ley Ambiental, o
cuando se haya determinado el acceso libre a documentos que obren en manos de la
Administracin.
47
8.
P. de GRATUIDAD: este principio no aparece en ninguna norma concreta,
aunque se acepta como regla general que el procedimiento administrativo es gratuito, no
oneroso.
INICIACION
Los procedimientos podrn iniciarse de oficio o a solicitud de persona interesada
(art.68 LPAC). La regulacin del inicio del procedimiento se recoge en los art.68 a 73
de la LPAC. En cualquier caso la Administracin tiene el deber de resolver y notificar,
ya haya sido iniciado a instancia de parte o de oficio, en virtud del art.42 LPAC.
INICIO DE OFICIO (art.69 LPAC)
Los procedimientos iniciados de oficio son aquellos que se instruyen por acuerdo
o decisin de la propia Administracin.
Los procedimientos se iniciarn de oficio por acuerdo del rgano competente, bien
por propia iniciativa o como consecuencia de orden superior, a peticin razonada de
otros rganos o por denuncia. Es decir, el procedimiento lo inicia el rgano que tiene
competencia para resolver sobre el asunto, aunque sea solicitado por otro rgano o sea
denunciado para ello la iniciativa del procedimiento corresponde al rgano competente,
que tiene total discrecionalidad para comenzarlo o no.
Antes de ese acuerdo de inicio puede el rgano competente abrir un perodo de
informacin previa con el fin de conocer las circunstancias del caso concreto y la
conveniencia o no de iniciar el procedimiento (este perodo puede tomar diversos
nombres, por ej. en la ULL se le denomina informacin reservada).
INSTANCIA DE PARTE
Cuando el procedimiento se inicia a instancia de parte interesada el acto inicial de
la misma se denomina por la Ley solicitud de iniciacin (art 70 LPAC). El escrito de
solicitud, sea cual sea su contenido y fundamentacin constituye el acto de inicio del
procedimiento y obliga a la Administracin a tramitar el procedimiento hasta su
finalizacin, sin perjuicio de que pueda requerirse al interesado para las subsanaciones
necesarias.
No existe ningn modelo estricto de solicitud, y es que la ley considera como
solicitud tanto al escrito elaborado por el interesado como a los impresos o formularios
elaborados por la Administracin. En uno u otro caso se exige que la solicitud tenga un
contenido esencial, en especial debe contener una peticin hacia la Administracin. Este
contenido esencial se compone por los siguientes aspectos:
En el encabezado de la solicitud se debe indicar la identificacin del
interesado, es decir, su nombre y apellidos y su DNI, as como la identificacin de su
representante cuando corresponda. Tambin se debe indicar el lugar donde hayan de
hacerse las notificaciones (no necesariamente el domicilio) o el medio para
practicarlas (ej. correo electrnico) (art.70.1.a LPAC).
En el cuerpo del escrito han de figurar los hechos, razones que se invocan
48
INSTRUCCIN
Conocemos como actos de tramitacin al conjunto de actuaciones encaminadas
a la determinacin, conocimiento y comprobacin de los datos, actos, trmites y
hechos en virtud de los cuales deba pronunciarse una resolucin final.
Tales actos se realizarn de oficio por el rgano que tramite el procedimiento, sin
perjuicio del derecho de los interesados a proponer aquellas actuaciones que requieran
su intervencin o constituyan trmites legal o reglamentariamente establecidos.
Estos actos, trmites y hechos que se pueden utilizar para la determinacin de una
decisin final son:
Alegaciones (art.79 LPAC)
Con independencia de que el procedimiento haya sido iniciado a instancia de parte
o de oficio los interesados tiene derecho a formular cuantas alegaciones estimen
convenientes y a aportar documentos y otros elementos de juicio. Las alegaciones
constituyen el acto tpico de los interesados en el procedimiento y les permite alegar,
opinar y denunciar las infracciones que se deriven del procedimiento.
Los interesados podrn presentar cuantas alegaciones estimen convenientes y en
cualquier momento de la tramitacin, siempre que sea anterior al trmite de audiencia.
Todas las alegaciones deben ser tomadas en consideracin, pues sobre el rgano
competente pesa la obligacin de tenerlas en cuenta en el momento de elaborar la
propuesta de resolucin.
Pruebas (art.80 81 LPAC)
Cuando sea necesario, lo que no ocurre siempre, los hechos relevantes para la
decisin del procedimiento debern acreditarse mediante prueba. Las pruebas pueden
ser propuestas y aportadas por las partes del procedimiento o practicadas de oficio por el
instructor del mismo, pues la Administracin est obligada a realizar actividades
probatorias siempre que no tenga por ciertos los hechos alegados por los interesados.
En el procedimiento administrativo puede practicarse cualquier medio de prueba
admisible en Derecho. Sin embargo la LPAC no describe cuales son los medios
admisibles, por lo que debemos remitirnos a la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Cuando la Administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
interesados o la naturaleza del procedimiento lo exija, el instructor del mismo acordar
la apertura de un perodo de prueba por un plazo no superior a treinta das ni inferior a
diez, a fin de que puedan practicarse cuantas juzgue pertinentes. Cuando no se vinculen
a este periodo probatorio las pruebas podrn presentadas en cualquier momento.
La Administracin debe practicar las pruebas que le soliciten los interesados. Solo
podr rechazarse la prueba cuando sea manifiestamente improcedente o innecesaria y
ello mediante resolucin motivada (art.80.3). Cuando la realizacin de pruebas
propuestas por el interesado supongan un gasto para la Administracin se le repercutirn
los gastos al interesado.
En todo caso la Admisnitracin debe comunicar a los interesados con antelacin
suficiente el inicio de las actuaciones probatorias, as como el lugar, la fecha y la hora
51
52
TERMINACION
DEL
PROCEDIMIENT
O
Terminaci
n
convencio
nal
Terminaci
n
unilateral
imposibilid
ad material
extraordina
ria
desistimien
to y
renuncia
caducidad
ordinaria
53
resolucin
55
SILENCIO ADMINISTRATIVO
Ante el inicio de un procedimiento surge la obligacin de la Administracin de
resolver. Se trata de un deber jurdico de la Administracin de decidir (y notificar) sobre
todos los procedimientos iniciados. Pero esta obligacin no se queda ah, adems la ley
establece un plazo mximo para resolver, intentando as evitar las dilaciones
indeterminadas en el tiempo.
En los casos de imposibilidad material sobrevenida, desistimiento, renuncia o
caducidad, contrario a lo que podemos creer, se mantiene el deber de resolver. Lo que
ocurre es que en tales supuestos la resolucin contiene nicamente la explicacin de que
se da tal circunstancia.
Sin embargo hay dos supuestos en los que no hay deber de resolver:
en la terminacin convencional (se sustituye la resolucin por el acuerdo.
en la comunicacin previa (el interesado la utiliza como medio de
vinculacin con la Administracin)
De acuerdo con la ley (art.43. LPAC) el silencio administrativo es la situacin
jurdica que se produce cuando transcurre el plazo mximo para resolver sobre un
asunto y la Administracin no lo ha hecho; es el efecto jurdico que se vincula a la
acallada respuesta de la Administracin.
El art. 43 establece que se produce cuando no ha tenido lugar la notificacin de la
resolucin expresa, por lo que para que no se d el silencio administrativo no basta
solamente con que se haya dado resolucin, se exige que adems haya sido notificada al
interesado.
Los rganos administrativos son competentes del cumplimiento de la obligacin
legal de dictar resolucin expresa en plazo. Segn dispone el art.42.7 de la LPAC el
incumplimiento de dicha obligacin dar lugar a la exigencia de responsabilidad
disciplinaria. Con ello el legislador pretenda imponer un sistema de responsabilidad
que en la realidad se ha quedado en mero derecho simblico.
El silencio administrativo est ligado al vencimiento del plazo, al transcurso de un
trmino. El plazo mximo para resolver ser el fijado por la norma reguladora del
57
correspondiente procedimiento. Este plazo no podr exceder de seis meses salvo que
una norma con rango de Ley establezca uno mayor o as venga previsto en la normativa
comunitaria europea, en virtud del art.42.2 LPAC. En el caso de que la norma
reguladora no diga nada al respecto el plazo ser de tres meses (art.42.3 LPAC), lo que
es muy habitual.
En cuanto al cmputo del plazo este ser distinto dependiendo de si se trata de un
procedimiento iniciado de oficio o por el interesado. Cuando se trate de un
procedimiento iniciado de oficio el cmputo del plazo comenzar desde la fecha del
acuerdo de iniciacin (no desde la fecha en que se recibe la notificacin sino antes). Si
por el contrario nos encontramos ante un procedimiento iniciado a instancia de parte el
cmputo comienza desde la fecha en que se recibe en el registro del rgano competente,
es decir, no se toma en cuenta la fecha de presentacin sino la fecha en que llega al
registro del rgano competente.
El plazo establecido en das se computa, como regla general y en virtud del art. 48
LPAC, excluyendo los domingos y los das festivas, es decir, se computan los das
hbiles (incluidos los sbados aunque no haya ni una sola Administracin abierta). Si se
quiere atender a los das naturales como referencia para el cmputo deber establecerse
expresamente.
Si el plazo se establece en meses o en aos el cmputo plantea algo ms de
problemtica. La ley establece que el cmputo comienza al da siguiente del da en que
se notifica o se publica. Pero el TS y el TC han establecido que los plazos se terminan
en el da equivalente al que se produce la publicacin o la notificacin. De este modo, si
atendemos a la ley en un supuesto de plazo de tres meses en el que se notifique el da 1
el plazo comienza el da 2, a partir del cual se computan los tres meses (acabara el da 2
del tercer mes posterior). Sin embargo, en ese mismo supuesto y aplicando el criterio de
la jurisprudencia el plazo ira desde el da 2 hasta el da 1 del tercer mes posterior.
Aplicando lo anterior podemos determinar cuando se inicia el procedimiento y
cuando termina el plazo para resolver. Sin embargo la ley permite algunos supuestos
donde se suspende el procedimiento. Tales supuestos se establecen en el art.42.5 de la
LPAC, y son los ss.:
a.
Cuando deba requerirse a cualquier interesado para la subsanacin de
deficiencias y la aportacin de documentos y otros elementos de juicio necesarios.
b.
Cuando deba obtenerse un pronunciamiento previo y preceptivo de un
rgano de las Comunidades Europeas.
c.
Cuando deban solicitarse informes que sean preceptivos y determinantes.
d.
Cuando deban realizarse pruebas tcnicas o anlisis contradictorios o
dirimentes propuestos por los interesados.
e.
Cuando se inicien negociaciones con vistas a la conclusin de un pacto o
convenio (terminacin convencional)
Pero el plazo de resolucin no slo puede ser suspendido sino tambin ampliado.
Esta posibilidad se recoge en el art.46.2 LPAC, para los casos en los que el nmero de
solicitudes formuladas impida razonablemente el cumplimiento del plazo.
La ampliacin no podr ser superior al establecido para la tramitacin del
procedimiento (es decir, si el plazo era de tres meses la ampliacin ser de tres meses, si
58
SILENCIO POSITIVO
El silencio positivo es, legalmente, la regla general, en virtud de lo dispuesto en el
art.43.1 LPAC. En cuanto a su naturaleza el silencio positivo es un acto administrativo
finalizador del procedimiento (como si de una resolucin se tratara).
El silencio positivo no extingue la obligacin de resolver, pues la Administracin
tiene el deber de resolver de forma expresa. Como la Administracin sigue obligada a
resolver la resolucin extempornea posterior al silencio positivo tiene que limitarse a
reflejar la estimacin producida por el silencio, en virtud del art. 43.3 LPAC. No caben
ni siquiera clausulas modales o condicionales que modulen la estimacin resultante del
silencio positivo.
Respecto al silencio positivo se nos plantean, sin embargo, dos problemas: uno en
relacin a la prueba (necesaria para demostrar que nos ha sido estimada la solicitud) y
otro en relacin al objeto de la estimacin.
En cuanto a la prueba de la estimacin el art.43.4 habla de certificacin del
silencio que ser emitida por el rgano competente para resolver. El certificado
garantiza el silencio pero tambin, lgicamente, el incumplimiento. El mecanismo, por
tanto, es impecable pero muy complicado, pues pedimos al rgano incumplidor que
certifique su incumplimiento, incumplimiento que tiene consecuencias sancionadoras.
La solicitud de este certificado tambin es susceptible de silencio.
Finalmente, en lo que se refiere al objeto estimatorio, segn la LPAC por silencio
positivo se adquiere todo lo solicitado, sea o no contrario a Derecho. Esto explica el
art.62.1.f, que dispone que los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento
jurdico por los que se adquieren facultades o derechos cuando se carezca de los
requisitos esenciales para su adquisicin sern nulos. Si no fuera posible obtener
facultades sin los requisitos por actos presuntos no existira tal artculo. Con esto se
pretende sancionar el incumplimiento del deber de resolver.
SILENCIO NEGATIVO
El silencio negativo se produce solo en supuestos tasados:
Cuando una ley establezca el sentido negativo del silencio
Cuando lo imponga el Derecho Comunitario
59
INICIACION
INSTANCIA
DE PARTE
INICIACION
OFICIO
Regla general
Supuestos tasados
DE
Procedimientos
resultado favorable
Procedimientos
resultado desfavorable
Silencio positivo
Silencio negativo
de
Silencio negativo
de
Caducidad
60
61
PROCEDIMIENTO
Iniciacin: el proceso de recurso comienza con la interposicin del recurso, que
viene a regularse en el art.110 LPAC.
La interposicin del recurso deber expresar el nombre y apellidos del recurrente
y su DNI (y los datos que identifiquen a su representante si corresponde); el acto que se
recurre y la razn de su impugnacin; el lugar, fecha, firma del recurrente,
identificacin del lugar que se seale a efectos de notificaciones; el rgano, centro o
unidad administrativa al que se dirige; as como las dems particularidades exigidas por
las disposiciones especficas.
El error en la calificacin del recurso por parte del recurrente no ser obstculo
para su tramitacin, siempre que se deduzca su verdadero carcter, en virtud del
art.110.2 LPAC.
Instruccin: en esta fase del procedimiento se incluyen todos los trmites que
procedan (prueba, informes, documentos,) pero la legislacin se fija especialmente en
dos de ellos, la suspensin de la ejecucin del acto recurrido y el trmite de audiencia.
La suspensin de la ejecucin se regula en el art.111 LPAC. Como regla general
el recurso contra un acto administrativo no suspende los efectos de este, salvo que una
ley disponga lo contrario.
Sin embargo, cuando la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil
reparacin o la impugnacin se fundamente en alguna de las causas de nulidad de pleno
derecho (del art.62.1 LPAC), se podr suspender, de oficio o a solicitud del recurrente,
la ejecucin del acto.
Tal suspensin no es automtica, por lo que se deber proceder a una ponderacin
entre el perjuicio que causara al inters pblico o a terceros la suspensin y el perjuicio
que se causa al recurrente como consecuencia de la eficacia inmediata del acto
recurrido. El resultado de esta ponderacin es el que determina si se procede a la
suspensin o no de la ejecucin del acto.
Al dictar el acuerdo de suspensin podrn adoptarse las medidas cautelares que
sean necesarias. Adems, se podr imponer la suspensin con la condicin de que el
62
particular aporte caucin o garanta previa (para responder de los perjuicios derivados
de la suspensin).
La eficacia de la suspensin no se limita temporalmente hasta la fecha en que se
dicte resolucin sobre el fondo del recurso. Si, resuelto ste de modo expreso o
presunto, se interpone recurso contencioso-administrativo, la eficacia de la suspensin
se mantiene hasta que el Tribunal contencioso se pronuncie sobre la solicitud de
suspensin que deber serle formulada.
La audiencia de los interesados se regula en el art.112 LPAC, establecindose
fundamentalmente para dos supuestos:
1. Cuando hayan de tenerse en cuenta nuevos hechos o documentos no recogidos
en el expediente originario, se abrir el trmite de audiencia (en un plazo no inferior a
diez das ni superior a quince) para que formulen las alegaciones y presenten los
documentos y justificantes que estimen procedentes.
2. Si hubiera otros interesados se les dar, en todo caso, traslado del recurso para
que (en el mismo plazo antes citado) aleguen cuanto estimen procedente.
Terminacin: el proceso de recurso culmina con la resolucin del recurso,
regulada en el art.113 LPAC. La resolucin de los recursos es anloga a las dems
resoluciones de los distintos procedimientos (solicitud, propuesta,)
Lo primero que se har en la resolucin ser admitir o inadmitir el recurso, es
decir, cuestionar si es vlido o no el recurso. Una vez admitido la resolucin del recurso
estimar en todo o en parte o desestimar las pretensiones formuladas en el mismo o
declarar su inadmisin.
La resolucin se caracteriza por dos notas fundamentales: el principio de
congruencia, en virtud del cual se resolvern cuantas cuestiones plantee el
procedimiento pero siempre de acuerdo con lo planteado por el interesado; y la
prohibicin de agravar la situacin inicial del interesado.
El art.113.2 establece que cuando existan vicios de forma y no se estime
procedente resolver sobre el fondo se ordenar la retroaccin del procedimiento al
momento en el que el vicio fue cometido, salvo en los supuestos del art.67 LPAC. De
este modo, por regla general, salvo en los casos de defectos convalidables, se debe
retrotraer hasta el momento en el que se produjo el vicio y reiniciar el procedimiento.
RECURSO DE ALZADA
El recurso de alzada tiene como objeto la impugnacin de actos administrativos
que no ponen fin a la va administrativa. Se regulan en el art.114 y 115 de la LPAC.
Los actos que no ponen fin a la va administrativa se caracterizan, principalmente,
por la existencia de un rgano superior jerrquico al que dict la decisin. Sin embargo
podemos encontrar tambin actos susceptibles de recurso de alzada en los que no existe
un superior jerrquico. Tales supuestos son:
1.
En los casos en que el acto provenga de tribunales (de oposiciones, etc.) u
rganos de eleccin de personal. Estos tribunales son independientes, no estn
subordinados a ningn superior jerrquico. Sin embargo la ley prev la posibilidad de
presentar recurso de alzada contra estos actos. El recurso se presentar ante el rgano
que haya nombrado el tribunal o el rgano de eleccin.
2.
Cuando el acto provenga de un organismo pblico. Los organismos pblicos
63
tienen personalidad jurdica, por lo que tampoco estn subordinados a ningn superior
jerrquico, aunque se adscriben a un Ministerio o Consejera. Es habitual que las leyes
prevean la imposicin del recurso de alzada contra estos rganos, presentndose ante el
rgano al que se adscriben. Esto es lo que conocemos como alzada impropia.
El art.114 de la LPAC establece ante quin se debe de interponer el recurso de
alzada. El recurso podr interponerse ante el rgano que dict el acto que se impugna,
quien tiene la obligacin de remitirlo al rgano competente para resolver, o ante el
competente para resolverlo, es decir, ante el superior jerrquico.
Atendamos ahora al plazo para presentar el recurso de alzada, que se computar
del mismo modo que en los dems casos: desde el da siguiente a la notificacin del acto
hasta el equivalente del da de la notificacin.
Los plazos vienen regulados en el art. 115 LPAC. Si el recurso fuera contra un
acto expreso, el plazo de interposicin es de un mes. Si por el contrario nos
encontramos ante un acto presunto (casos de silencio administrativo) el plazo ser de
tres meses y se contar a partir del da siguiente a aquel en que se produzca el silencio
administrativo. Transcurridos dichos plazos sin haberse interpuesto el recurso, la
resolucin ser firme a todos los efectos.
Sin embargo, el hecho de que por la no presentacin de recurso adquiera el acto
firmeza es contradictorio con la naturaleza del silencio administrativo. El silencio
administrativo positivo si produce una resolucin y podr adoptar firmeza pero el
silencio negativo no es una resolucin, y aun no siendo resolucin el art.115 le est
otorgando firmeza. Ante tal problemtica el Tribunal Constitucional se ha planteado
diversas tesis, optando por la ltima de ellas:
1.
La primera tesis viene a defender que la firmeza que otorga el art.115 a los
actos presuntos se proyectara solo sobre los casos de silencio positivo, pues en los
casos de silencio negativo no hay resolucin.
2.
Lo que hace la segunda tesis es tratar los casos de silencio igual que a las
resoluciones defectuosas, que no producen efectos salvo desde el momento en el que
son reclamadas.
3.
La tercera y ltima tesis (esta es la que sigue el TC) establece que, dado que
el art.42 de la LPAC establece la obligacin de resolver y de informar a los interesados,
mientras no se cumplan tales obligaciones los plazos no corren, por lo que en los casos
de silencio se puede interponer recurso en cualquier momento. Por lo que en definitiva
solo es posible aplicar el plazo de los tres meses cuando se produzca la notificacin
prevista en el art.42.4 LPAC, y as lo ha ratificado la STC 14/2006.
El plazo mximo para dictar y notificar la resolucin del recurso ser de tres
meses. Transcurrido este plazo sin que recaiga resolucin, se podr entender
desestimado el recurso. Contra la resolucin de un recurso de alzada no cabr ningn
otro recurso administrativo, salvo el recurso extraordinario de revisin en los casos
establecidos en el artculo 118.1 LPAC.
65
66
que trata de establecer quin tiene la facultad para llevar a cabo la revisin (los
tribunales o la Administracin).
La revisin de oficio choca con el principio de intangibilidad de los actos firmes
(exigencia de la seguridad jurdica), por el que no es posible modificar actos firmes. Sin
embargo nos es necesario atender a la ponderacin entre distintos intereses jurdicos
para entender la revisin de oficio. Por ejemplo, en los casos de revisin por la primera
de las causas (ilegalidad) la pugna se proyecta entre la seguridad jurdica y la ilegalidad
del acto. Por ello, ya sea por motivos de legalidad u de oportunidad es posible revisar
los actos administrativos.
En segundo lugar, en lo referido a la legitimacin, nuestro ordenamiento jurdico
establece que en algunos casos es la Administracin la que debe efectuar la revisin y
en otros es el juez, por lo que debemos atender a la regulacin concreta.
En el art. 102 LPAC se regula lo que podemos denominar revisin de oficio en
sentido estricto, que se vienen a proyectar sobre actos y reglamentos nulos de pleno
derecho (por las causas del art.62.2 LPAC los actos y por las causas del 62.1 y 62.2 los
reglamentos). Si la infraccin no fuera de nulidad sino de anulabilidad no podramos
aplicar esta figura.
La revisin de oficio de los actos administrativos podr ser instada por iniciativa
propia o a solicitud de los interesados. Por su parte la revisin de las disposiciones
reglamentarias solo podr comenzarse por iniciativa de la Administracin, nunca de los
particulares. As mismo sealar que podr iniciarse en cualquier momento, pues lo que
se pretende con ella es expulsar del ordenamiento jurdico decisiones que chocan con el
ordenamiento aunque sean firmes.
El procedimiento de revisin se iniciar con la solicitud del interesado (que deber
de ir acompaada de motivacin, en la que se esgrima ya la causa de ilegalidad) o el
acuerdo de revisin de la Administracin.
Tras este trmite de iniciacin se determinar la admisin o inadmisin de la
solicitud, es decir, se trata de resolver sobre su estimacin. El art.102.3 LPAC autoriza a
la Administracin para inadmitir sin necesidad de contemplar el resto del procedimiento
cuando la solicitud del interesado no se base en causa de nulidad alguna, cuando
carezcan de fundamento, o cuando se hubieran desestimado en cuanto al fondo otras
solicitudes sustancialmente iguales.
En el proceso de tramitacin de la revisin se desarrollan varios trmites, entre los
cuales el ms importante es el dictamen favorable previo del Consejo de Estado u
rgano consultivo equivalente en la CCAA. Se trata de un informe preceptivo y
vinculante, por lo que es necesario, para poder llevar a cabo el procedimiento de
revisin, que dicho dictamen sea favorable.
Aparte de este trmite fundamental parece inexcusable que en el procedimiento
deba darse audiencia al interesado, en aplicacin del art. 84 LPAC.
En virtud del art.104 LPAC podr suspenderse la eficacia del acto administrativo
objeto de revisin, cuando su ejecucin pudiera dar lugar a perjuicios de difcil
reparacin. La suspensin deber ser notificada.
El procedimiento de revisin acaba, lgicamente, con la resolucin, que declarar
la nulidad del acto o su validez. Cuando se dictamine que el acto o la disposicin son
67
70
71
72
73
Capacidad procesal: se exige que las partes tengan capacidad para poder
accionar el sistema. Se regula en el art.18 LJCA, y se le reconoce a las personas con
capacidad de obrar general, los menores de edad (para la defensa de aquellos derechos e
intereses legtimos cuya actuacin les est permitida por el ordenamiento jurdico sin
necesidad de asistencia), y a los grupos de afectados, uniones sin personalidad o
patrimonios independientes o autnomos aptas para ser titulares de derechos y
obligaciones, sin perjuicio de que no tengan personalidad jurdica.
Legitimacin: no toda persona dotada de capacidad procesal puede incoar o
intervenir en cualquier procedimiento, se le exige adems que exista cierta conexin
entre el sujeto y el objeto del proceso. La legitimacin (art.19-22 LJCA) es una
condicin jurdica que cualifica al sujeto para solicitar que un juez se pronuncie sobre
un asunto. La legitimacin se traduce en inters.
El aparato judicial se pone en marcha por los legitimados, no por mero inters en
la legalidad.
Representacin y defensa: las partes han de comparecer en juicio
representadas por un procurador y defendidas y asistidas por un abogado, y ello es lo
que regulan el art.23 y24 LJCA.
Si se trata de actuaciones ante rganos unipersonales la representacin por
procurador es facultativa, pudiendo conferirse la representacin al abogado.
Podrn comparecer por s mismos los funcionarios pblicos en defensa de sus
derechos estatutarios, cuando se refieran a cuestiones de personal.
En cuanto a la representacin y defensa de las Administraciones pblicas y de los
rganos constitucionales esta se rige por lo dispuesto en la Ley Orgnica del Poder
Judicial y en la Ley de Asistencia Jurdica al Estado e Instituciones Pblicas, llevndose
a cabo fundamentalmente por abogados del Estado, letrados municipales,
En lo que se refiere a las pretensiones de la parte demandante estn deben
encajarse en las pretensiones previstas en los arts. 31 y 32 LJCA. De este modo podrn
consistir en:
Declaracin de ilegalidad y no conformidad a Derecho de actos y
disposiciones y su anulacin
El reconocimiento de la situacin jurdica individualizada (cuando proceda)
La indemnizacin de daos y perjuicios derivados de la declaracin de la
condicin ilegal del acto (cuando proceda)
En base al principio de congruencia, el juez o tribunal deber pronunciarse sobre
tales pretensiones. Puede el juez, sin embargo, plantearse nuevos hechos no presentados
por las partes, sin llegar, en ningn momento, a modificar las pretensiones de las partes.
Finalmente nos centraremos en el presupuesto de todo proceso contencioso, la
actuacin administrativa. Siempre que haya un procedimiento contencioso se deber a
una actuacin previa de la Administracin. Por eso la jurisdiccin contenciosa se
denomina revisora, porque siempre se revisan actuaciones previas.
Si no hay actuacin previa y queremos comenzar un procedimiento contencioso
74
75
PROCEDIMIENTO ABREVIADO
El procedimiento abreviado, regulado en el art.78 LJCA, solo cabe para algunos
rganos de la jurisdiccin contenciosa y solamente en una serie de supuestos tasados.
Los Juzgados de lo Contencioso-Administrativo y, en su caso, los Juzgados
Centrales de lo Contencioso-Administrativo conocen, por el procedimiento abreviado,
de los asuntos de su competencia que se susciten sobre cuestiones de:
personal al servicio de las Administraciones Pblicas, sobre
extranjera y sobre inadmisin de peticiones de asilo poltico
disciplina deportiva en materia de dopaje, as como
todas aquellas cuya cuanta no supere los 30.000 euros.
El procedimiento se iniciar directamente mediante demanda. El juez examinar
77
79
80