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UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO

FACULTAD DE CIENCIAS ECONMICAS,


ADMINISTRATIVAS Y CONTABLES
ESCUELA PROFESIONAL DE ADMINISTRACION

ASIGNATURA
DERECHO COMERCIAL E INDUSTRIAL

TEMA
EL CONTRATO DE FRANQUICIA

ALUMNOS
CHAPOAN CHERO EDWIN PAUL
GAMONAL RAMIRES ULICES
INFANTE QUINTOS GEAN CARLOS
MONDRAGON MILIAN HAUNER
RAMOS CASTRO YESENIA MEDALY
TAFUR GONZALES ROCIO

DOCENTE
Mg .JOSE VENTURA SANDOVAL

2015

DEDICATORIA

Dedicamos este trabajo en primer lugar, a Dios y a nuestros


padres porque sin ellos no tendramos oportunidad de
continuar con nuestros estudios para poder seguir en el camino
del bien. Quienes con nobleza y entusiasmo depositaron en
nosotros su apoyo para ser tiles a la sociedad, ellos hicieron
posible el inicio de esta nueva e importante etapa en nuestra
vida estudiantil. Tambin como no mencionar nuestra
profesor Jos Santos Ventura Sandoval, quien nos ha brindado
los conocimientos para la elaboracin de este informe
esperando sea de su agrado.

INDICE
1. Introduccin..1
2. Antecedentes2-3
3. Terminologa............................................................................................................3
4. Definicin.....4
5. Elementos.....5-8
5.1. Elementos personales
5.2. Elementos tpicos
6. Naturaleza jurdica9-10
7. Caracteres jurdicos11-13
8. Tipos de franquicia..14-18
8.1 Primera clasificacin
8.2 Segunda clasificacin
8.3 Tercera clasificacin
9. captulos del contrato de franquicia.19-26
10. Derechos y obligaciones que se derivan del contrato de franquicia.26-28
10.1. Derechos del franquiciante
10.2. Obligaciones del franquiciante
10.3. Derechos del franquiciado
10.4. Obligaciones del franquiciado
11. Ventajas y desventajas28-29
11.1. Derechos del franquiciante
11.2. Obligaciones del franquiciante
11.3. Derechos del franquiciado
11.4. Obligaciones del franquiciado
12. Semejanza con otros contratos.......30
12.1.- Con el contrato de distribucin
12.2.- Con el contrato de concesin
13. Terminacin del contrato de franquicia...31
14. El contrato de franquicia en la legislacin Peruana32-34
14.1. El Contrato de franquicia en el Decreto Legislativo N 807

14.2. El Contrato de Franquicia en el Decreto Legislativo N 823


14.3 El Contrato de franquicia en el Decreto Ley N 25868

15. Conclusiones...35
16. Recomendaciones..36
17. Bibliografa General...37

1. Introduccin
Los profundos cambios que ha experimentado el Sistema Comercial en las
ltimas dcadas caracterizado por la tendencia a la concentracin, mayor exigencia
del consumidor, o la incorporacin de las nuevas tecnologas, entre otros, ha
propiciado la aparicin de nuevas formas comerciales e instrumentos de negocio con
capacidad para actuar en el nuevo orden comercial.

Entre stas, especial relevancia adquiere la franquicia como estrategia capaz


de afrontar los retos del sector, destacando su agilidad en la expansin empresarial
hacia nuevos mercados, su capacidad en la consolidacin de negocios existentes y
refugio para el comercio tradicional.

La franquicia es, en esencia, una forma de concesin comercial, siendo que


por el mismo, se amplan los canales de distribucin, se ofrecen bienes y servicios
de ptima calidad con marcas reconocidas, se promociona la competencia con otras
compaas lderes en determinado sector comercial o de la produccin a nivel
regional, nacional o internacional y, en fin se propicia la colaboracin comercial con
la cadena de franquiciados.

En el presente trabajo se tratar el contrato de franquicia, una de las formas


ms utilizadas por las empresas para ampliar la cobertura de sus negocios y cada
vez ms se viene aplicando en nuestro pas.

2. ANTECEDENTES
El contrato de franquicia tal y como se conoce en la actualidad, es un
fenmeno relativamente nuevo. Aunque histricamente las franquicias han sido
utilizadas como medio para la prestacin de servicios pblicos, solamente en este
siglo

han

sido

utilizadas

por

el

sector

privado

como

un sistema de mercadotecnia aplicado a bienes y servicios.

El desarrollo del concepto de franquicias se remonta al siglo XII. Sin embargo,


existen dos pocas muy marcadas en el desarrollo de las franquicias como sistema
comercial y de negocios: la primera, a partir de la segunda mitad del siglo XIX
y principios del XX y la segunda desde la posguerra hasta nuestros das.

2.1 Edad Media. (Mitad del siglo XIX) El origen de la palabra franquicia se remonta
a la edad media, poca en la cual un soberano otorgaba o conceda un privilegio a
sus sbditos, quienes en virtud del mismo podan realizar actividades tales como
la pesca y la caza, reservadas en todo caso a determinadas zonas del reino. Tales
autorizaciones o privilegios se designaban utilizando el trmino "franc" (Morejn
Grillo , 1996, p.9).

As mismo en Francia, las ciudades con "cartas francas" eran aquellas que
tenan privilegios especiales que les garantizaban ciertas libertades o autonomas,
tales como la dispensa permanente de pagar tributos al Rey o al seor de la regin
(Bermdez Gonzlez, 2002, p.19).

2.2 poca Moderna. (Principios del siglo XX). El primer antecedente de franquicia
en los Estados Unidos fue probablemente el otorgamiento a particulares, por va
legislativa para la explotacin de algunos servicios pblicos o "public utilities" como
fue el caso de los ferrocarriles y los bancos (Morejn Grillo , 1996, p.9).
Aunque el otorgamiento de estos derechos implicaba vigilancia administrativa sobre
la operacin de los servicios, el derecho exclusivo de explotacin permita a los
particulares obtener significativas ganancias. De esta manera, las franquicias
realizadas por el gobierno constituyeron un medio para desarrollar la prestacin de
esos servicios de una manera rpida y sin la utilizacin de dineros o fondos pblicos.

2.3 El Gran Auge de la Posguerra: De nuevo son los Estados Unidos los
protagonistas del desarrollo de las franquicias, a mediados del siglo XX. El mayor
crecimiento de las franquicias se produjo despus de la segunda Guerra Mundial.
De especial inters en la historia de las franquicias es el caso de McDonalds, Ray
Kroc, un emprendedor hombre de negocios de los Estados Unidos, dedicaron por los
aos cincuenta a la venta del "multimixer", un aparato que permita la preparacin de
cinco malteadas al mismo tiempo.

3. Terminologa
En el comercio internacional esta figura contractual es conocida con su
designacin, recogida del idioma ingls, que se traduce al castellano como
"franquicia". El haberse convertido el trmino franquicia en uno muy comn en los
pases de habla hispana, hace que su significado no responda exactamente a lo que

en realidad representa, de tal forma que a pesar de ello se denomina al contrato de


franquicia como contrato de franchising

4. Definicin
A pesar de su antigedad y su gran difusin, sigue siendo difcil establecer
una definicin unvoca del contrato de franquicia, al punto que muchos autores
sostienen opiniones distintas sobre los rasgos caractersticos de esta operacin.

Por ejemplo, para el autor argentino Juan Farina (2005) el contrato de


franquicia est considerado como una estrategia o sistema de negocio, por el cual
un empresario (franquiciante) otorga determinados derechos de uso de una marca y
transfiere tecnologa para la operacin de un negocio de xito comprobado a otro
empresario (franquiciado), a cambio de ciertas cuotas y regalas" (p.555).

Para Mauro Saporosi (1993) "el contrato de franquicia es el documento que


pone en claro el tipo de relacin existente entre el franquiciante y franquiciado dentro
del sistema de franquicia; mostrando qu papel le corresponde a cada uno en el
desarrollo del negocio, sus responsabilidades, derechos y limitaciones (p.387).

Segn la Real Academia Espaola: El contrato de franquicia es una


concesin de derechos de explotacin de un producto, actividad o nombre
comercial, otorgada por una empresa a una o varias personas en una zona
determinada.
4

5. Elementos
5.1 Elementos personales: El elemento personal est dado por las partes
contractuales, en ambos casos se trata de personas naturales o jurdicas, tanto en la
parte del franquiciante como del franquiciado, quienes asumen las obligaciones que
nacen del contrato.

a) El franquiciante o franquiciador: Para ser franquiciante es importante contar


con una empresa solvente y con prestigio en su rea o sector comercial, adems de
un nuevo criterio de negocio que traiga novedades y valores diferenciales en el
producto, en el servicio o en la manera de comercializarlo (Vega Centeno, 2010,
p.30).

b) El franquiciado: Es aquella persona fsica o jurdica que, mediante ciertas


condiciones, obtiene el derecho a comercializar y explotar productos o servicios bajo
tcnicas homogneas y puestas en prctica con una rentabilidad probada y con una
marca registrada, en conclusin el franquiciado es quien adquiere el derecho de
explotacin del modelo de empresa (Vega Centeno, 2010, p.31).

5.2. Elementos tpicos. Sobre los elementos que integran todo contrato de
franquicia comercial en el mbito internacional y nacional, la doctrina coincide en
sealar los siguientes:

a) La Transferencia del know how: El franquiciante tiene la obligacin de capacitar


al franquiciado sobre la conduccin, estructura y organizacin del negocio, y ste, a
su vez, tiene que seguir las instrucciones tal como est suscrito el convenio,
logrando una homogeneidad en el producto y en la presentacin del mismo. Esto
puede incluir desde la decoracin del local hasta el listado de proveedores y
entidades financieras (Vega Centeno, 2010, p.31).

b) La Licencia de marca: La esencia de todo contrato de franquicia comercial es


que el franquiciador sea titular de una marca de un producto o servicio, ya que la
clientela es atrada por el renombre y prestigio de la misma y, por supuesto, que el
franquiciado adems de utilizar su marca, utilice tambin sus signos y smbolos
distintivos, juntamente con una serie de normas con relacin a la forma de actuar del
franquiciado, en cuanto a la actividad y administracin a desarrollar (Vega Centeno,
2010, p.31).

c) Regalas o canon: Es una forma de retribucin del franquiciado al franquiciante,


ya que estamos frente a un contrato oneroso en contraprestacin a los servicios,
asistencia, marca, etc., durante la vigencia del contrato (Vega Centeno, 2010, p.31).

d) Territorio: Se refiere a la delimitacin de un mbito territorial a favor del


franquiciado en donde desarrollar el contrato, el mismo que es un elemento
esencial para el xito de la operacin comercial (Vega Centeno, 2010, p.31).

e) Asistencia del franquiciador al franquiciado: Normalmente se sintetiza en un


manual operativo aunque depende de los trminos del acuerdo, pudiendo crearse un
centro de asistencia y servicio mnimo para los franquiciados que componen la
cadena, donde se brinda informacin de mercado, tcnica o simplemente de
compras (Vega Centeno, 2010, p.31).

f) La no competencia y/o las posibilidades de subfranquiciar. Se refiere, por un


lado, a impedir de forma expresa la posibilidad de que el franquiciador realice
negocios competitivos y, por otro lado, prohibiendo o no la posibilidad de
subcontratar (Vega Centeno, 2010, p.32).

g) Confidencialidad: Consiste en la obligacin de secreto, ya que el franquiciado


tiene acceso a informacin confidencial del franquiciador, prolongndose an por un
plazo prudencial posterior a la conclusin del contrato (Vega Centeno, 2010, p.32).

h) Plazo de duracin del contrato. Por lo general las partes tienden a establecer
un plazo lo suficientemente extenso que permita recuperar la inversin inicial hecha
por el franquiciador. En el Per, en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes
pueden rescindir sin causa y en cualquier tiempo. Lo que se sugiere es que sea en
un trmino prudencial de entre tres a cinco aos con opcin a renovarlo por iguales
condiciones y si fuera en forma automtica, mucho mejor (Vega Centeno, 2010,
p.32).

i) La lealtad: Que debe regir el contrato desde los actos preliminares hasta la
finalizacin del contrato (Vega Centeno, 2010, p.32).

j) La colaboracin: Esta sobrepasa largamente la que debe existir en cualquier


contrato comercial. La colaboracin es el motor, el corazn de la franquicia; es su
razn de ser; como consecuencia de esta estrecha vinculacin, la red de
comercializacin espera mantener o mejorar su posicin competitiva dentro del
mercado (Vega Centeno, 2010, p.32).

k) El carcter "intuito personae: Surge naturalmente de las caractersticas del


contrato: el franquiciante elige conceder la franquicia a quien considera que mejor
cumplir con los objetivos que una empresa de estas caractersticas lo ha llevado a
organizar. Se trata, en definitiva, de encontrar un colaborador, una suerte de socio
que pueda cumplir con una performance comercial determinada. Esto explica la
restriccin a la cesin a terceros, incluso la prohibicin de la transmisin mortis
causa (Vega Centeno, 2010, p.32).

l) La independencia de la parte franquiciada es fundamental: Cada una obra


como profesional, persona o comerciante independientemente de la otra. Cada una
tiene sus propios registros, llevan contabilidades independientes y son
contribuyentes sobre el resultado de sus respectivos negocios (Vega Centeno,
2010, p.32).

m) La exclusividad: La misma que est vinculada al desarrollo del producto y a las


reglas de la competencia (Vega Centeno, 2010, p.32).

6. Naturaleza jurdica
La determinacin de la naturaleza jurdica del contrato de franquicia ha sido
siempre objeto de opiniones diversas.

Como contrato de concesin: Inicialmente fue considerada un tipo de


concesin, debido a que la doctrina centr sus estudios en la franquicia de
distribucin, que en los orgenes de la franquicia era la modalidad ms extendida.
Sin embargo, a pesar de que ambos contratos tienen el elemento comn de la
relacin directa del franquiciado y concesionario con el pblico de los consumidores,
el objeto es diferente, por cuanto que el concesionario no adquiere el derecho a
desarrollar el modelo de empresa del concedente y s nicamente la facultad de
ofrecer a los consumidores los productos de ste y, en su caso la de poder hacer
constar, mediante la utilizacin de sus signos distintivos, la relacin comercial que
existe con l. Hay autores que lo califican como una de las formas de concesin
ms recientes (Arrubla Paucar , 1992, p.330).

Como contrato de colaboracin empresarial: Que significa un modelo de


colaboracin entre distintas empresas independientes para que, por medio de la
accin comn de las mismas, se logre el desarrollo de los negocios en forma ms
eficaz. Lo que se pretende es un equilibrio, pero en la prctica el franquiciador es
9

quien subordina al franquiciado y a su vez pone a disposicin del mismo una tcnica
empresarial homognea para asegurar el xito de la franquicia, y un producto y
marca que gozan de una fama y buen nombre en el mercado (Farina Maria , 2005,
564-565)

Etcheverry (1994) ha sostenido que se trata de un contrato complejo que


involucra en s mltiples normas legales de derecho, entre otros de derecho
comercial, industrial, constitucional y de competencia, toda vez que las relaciones
entre las partes, as como sus derechos y deberes, sus responsabilidades y el
funcionamiento del propio contrato deben necesariamente considerar las
regulaciones legales referenciadas.

Otros autores han sostenido que se trata de una figura propia. Que si bien es
cierto que contiene varias prestaciones propias de otras modalidades contractuales,
existen elementos caractersticos que permiten atribuirle una naturaleza jurdica
propia. As, se sostiene que uno de los elementos diferenciadores de la franquicia es
el know-how, es decir, la licencia del conocimiento tcnico, los procedimientos e
informacin necesaria a favor del franquiciado para que ste pueda desarrollar el
negocio. Adems, existen otros elementos que permiten diferenciar al contrato de
franquicia de otras figuras contractuales similares, como las licencias de signos
distintivos y patentes, polticas de publicidad, personal, entre otros.

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7. Caracteres jurdicos
Los principales caracteres jurdicos que enmarca el contrato de franquicia son
los siguientes:

Es un contrato complejo: Pues se trata de una operacin en la que se ven


involucradas varias relaciones o prestaciones, tales como las licencias de signos
distintivos, el know-how, suministros, etc. (Marti Miravalls, 2010, p.93).

Es un contrato atpico: No se encuentra regulado en nuestro ordenamiento


jurdico por lo que se le denomina contrato innominado (Vega Centeno, 2010, p.30).

Es bilateral: Puesto que en sus relaciones jurdicas existen dos sujetos que
son el franquiciante y el franquiciado. Ambas partes van a tener derechos y
obligaciones, cada uno de los contratantes tendr una prestacin que cumplir a la
otra y a su vez tiene el derecho de recibir una prestacin de la otra parte (Montoya
Manfredi, 2006, p.324).

Es un contrato principal: Pues no depende de otro contrato que le sea


precedente y tiene lo que se llama "vida propia". En realidad pueden existir
operaciones que dependan de la franquicia, como garantas u otros contratos
accesorios (Montoya Manfredi, 2006, p.324).

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Es oneroso: Cada una de las partes obtiene una ventaja de su prestacin


(Vega Centeno, 2010, p.30).

Es conmutativo: Porque desde el momento de su celebracin cada una de


las partes conoce las obligaciones y ventajas que le corresponden (Vega Centeno,
2010, p.30).

Es de prestaciones recprocas: Puesto que existen prestaciones a cargo


de ambas partes. Se trata de un contrato de prestaciones (Vega Centeno, 2010,
p.30)

Es de duracin y ejecucin continuada: Ya que funciona sin interrupcin y


est destinado a surtir efectos durante un tiempo ms o menos prolongado.

Es un contrato sinalagmtico: Puesto que existen generalmente


contraprestaciones bilaterales (recprocas) (Vega Centeno, 2010, p.30).

Es de tracto sucesivo: Porque las obligaciones que se generan para cada


parte no se agotan en el momento de la celebracin del contrato sino que
permanecen ms all de este (Vega Centeno, 2010, p.30).

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Es constitutivo: Pues crea una situacin jurdica determinada y no tiene los


caracteres singulares de los contratos modificativos, regulatorios y resolutivos (Vega
Centeno, 2010, p.30).

Es "intuitu personae": En efecto, el factor confianza es fundamental en


este contrato. Generalmente los franquiciantes ponen mucho cuidado en escoger a
los franquiciados, ya que esperan de ellos lealtad, trabajo, espritu de empresa, y en
suma, capacidad e idoneidad (Vega Centeno, 2010, p.30).

Es de autonoma: El franquiciado desempea sus funciones con


independencia, esto porque no se trata de una relacin de subordinacin jurdica,
pues si fuese as estaramos frente a una relacin de naturaleza laboral (Vega
Centeno, 2010, p.30).

Es de Cooperacin: Ya que existen prestaciones recprocas y los intereses


de las partes no se excluyen, por el contrario implican una forma de colaboracin
continua, ya que el xito de una de las partes depende del de la otra (Vega
Centeno, 2010, p.30).

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8. TIPOS DE FRANQUICIA
A continuacin se describen cuatro formas que ilustran las variedades de
franquicias existentes en la actualidad.

8.1 Primera clasificacin


Esta clasificacin est muy relacionada con el origen y desarrollo de las franquicias.

Franquicia de primera generacin


Las franquicias de primera generacin hacen referencias a las primeras
franquicias que se pusieron en funcionamiento. Los elementos bsicos que se
franquiciaban eran marcas y productos.

El objetivo de este tipo de franquicia era asegurarse la distribucin de los


productos. Esta idea de franquicia se corresponde, en su sentido ms amplio, con el
concesionario; es un concepto de franquicia identificado como transaccin bajo
algn tipo de licencia. Los sectores del automvil, gasolineras, bares, tiendas de
fotos, puestos de ventas de helados, etc., son ejemplos de este tipo de franquicias
(http://portaldocomerciante.xunta.es/Archivos/ArchivosImpBiblioteca/contrato-defranquicia.pdf, 2015, p.15)

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Franquicia de segunda generacin


Las franquicias de segunda generacin se corresponden con una evolucin y
desarrollo de esta forma comercial. Las franquicias en la actualidad son unas
franquicias de formato, por supuesto que tienen como elementos constitutivos
marcas y productos, pero, adems, incorporan un elemento fundamental: el knowhow. Tambin, podemos considerar que las relaciones entre franquiciador y
franquiciado en las franquicias de segunda generacin estn ms formalizadas que
las de primera generacin.

Estas franquicias incorporan el concepto de negocio completo, suponen la


explotacin de artculos identificados mediante una marca pero tambin incluyen el
modo de dirigir con xito un negocio en todos sus aspectos
(http://portaldocomerciante.xunta.es/Archivos/ArchivosImpBiblioteca/contrato-defranquicia.pdf, 2015, p.15).

8.2 Segunda clasificacin


Esta clasificacin hace referencia a los niveles (fabricante, mayorista,
minorista) de un canal de distribucin que se relaciona en la franquicia.

Franquicia vertical: la franquicia vertical se produce entre integrantes de distintos


niveles del canal de distribucin.

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Franquicia integrada: una franquicia se denomina integrada cuando comprende la


totalidad del canal de distribucin con la excepcin del consumidor. El franquiciador
es un fabricante y el franquiciado es un detallista.

Franquicia horizontal: la franquicia horizontal es la que relaciona integrantes del


mismo nivel del canal de distribucin.

Franquicia de detallista: franquiciador y franquiciado son minoristas (ejemplo


Nvate, Holiday Inn, Ibis).

Franquicia de fabricantes: franquiciador y franquiciados son fabricantes (ejemplo


Coca-Cola).
(http://portaldocomerciante.xunta.es/Archivos/ArchivosImpBiblioteca/contrato-defranquicia.pdf, 2015, p.15-16)

8.3 Tercera clasificacin


Esta divisin tiene su fundamento en la actividad que va a realizar el franquiciado.

Franquicia de produccin. Es cuando el franquiciador, adems de ser el titular de


la marca, fabrica los productos que comercializa en sus establecimientos
franquiciados. Aqu se da el caso que el franquiciador acte de modo protagnico en
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las compras, seleccionando y negociando los mejores productos y las condiciones


ms ventajosas con los proveedores (Vega Centeno, 2010, p.32).

Franquicia industrial: La constituyen dos industriales: el franquiciador y el


franquiciado. El fabricante del producto cede el derecho a fabricar y comercializar el
producto con su marca original, y se necesita de una buena inversin de capital; de
esta manera el vnculo es jurdico y econmico, pasando por la tecnologa, nombre y
marca del producto. El franquiciador tiene que ser el titular de la propiedad industrial
que cede a sus franquiciados la tecnologa y materias primas necesarias para
manufacturar un determinado producto y posteriormente venderlo en el mercado.
Podemos citar como ejemplos ms reconocidos los de Coca-Cola, Yoplait, Royal
Canin, entre otros (Vega Centeno, 2010, p.32).

Franquicia de distribucin: El franquiciador acta como intermediario en las


compras, selecciona productos que son fabricados por otras empresas y los
distribuye a travs de sus puntos de venta franquiciados en condiciones ventajosas.
El franquiciante cede los productos que l mismo fabrica y/o la marca a sus
franquiciados a cambio de regalas o precios de compra ms altos, situacin que se
da mayormente en los productos alimenticios, textiles, entre otros, en los que el
franquiciador cede al franquiciado la distribucin de sus productos junto con el
derecho a utilizar su nombre comercial (Vega Centeno, 2010, p.33)

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Franquicias de servicio: Diramos que es el ms dinmico y con ms desarrollo.


Se da cuando el franquiciador cede el derecho a utilizar y comercializar una frmula
o sistema original del servicio que ofrezca con un nombre ya reconocido y que ha
demostrado su aceptacin en el mercado. En este tipo de franquicia la frmula
original es propiedad del franquiciador, quien la transmite a sus franquiciados, y es la
que tiene mayor aceptacin en la actualidad. Es de sealar que dentro de este tipo
de servicio, el franquiciador le ofrece al franquiciado una frmula original y especfica
de prestacin de servicios al consumidor. Por su parte el franquiciado provee los
servicios al cliente con el mismo nivel de calidad y a los mismos precios. Es
importante resaltar que, debido a su carcter abstracto, esta clase de acuerdo
necesita una constante colaboracin y transmisin de know how por parte del
franquiciador. La forma ms frecuente de este sistema se da en las cadenas de
comida rpida como McDonalds, Kentucky, Fried Chicken y Donkin Donuts (Vega
Centeno, 2010, p.32).

Mster franquicia. Esta modalidad consiste en exportar una franquicia de un pas


de origen hacia otro, a travs de la figura del mster franquiciado mediante la cual el
franquiciador original vende los derechos de su franquicia a una persona fsica o
jurdica para que la desarrolle en el pas de destino. El mster franquiciado o
franquiciado mster est encargado del establecimiento piloto, adems de ser el
gestor y responsable del desarrollo y representacin del franquiciador de forma
exclusiva en su pas y ser el encargado de seleccionar a los franquiciados y
adaptar el negocio a las caractersticas especficas del pas en el que se desarrolle.
Este es otro de los sistemas ms utilizados para extender una franquicia a nivel
internacional. El mster franquiciado es el responsable de la seleccin de nuevos
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franquiciados, de la inversin, publicidad global de la red y en general de todas las


relaciones con los franquiciados de su territorio. Este mtodo tambin es eficaz para
sobrellevar las diferencias culturales que podran impedir que el franquiciador
accediera directamente a un nuevo mercado para sus productos o servicios (Vega
Centeno, 2010, p.32-33).

9. CAPITULOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA


Segn Flores Natalia
(http://portaldocomerciante.xunta.es/Archivos/ArchivosImpBiblioteca/contrato-defranquicia.pdf, 2015) todo contrato de franquicia debe contar con los siguientes
captulos (p.21-26):

A) Partes
Son partes del contrato quien otorga la franquicia (FRANQUICIANTE) y el
beneficiario de la misma (FRANQUICIADO).

B) Consideraciones generales
Se consignan bajo este captulo en trminos generales, las caractersticas
distintivas del sistema por el cual se otorga la franquicia, la marca y las pretensiones
de las partes.

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C) Otorgamiento del territorio


Se define un territorio exclusivo, cuyos lmites pueden estar representados por
una zona delimitada por calles, por una provincia, una regin o un pas y dentro del
cual el franquiciante concede al franquiciado el derecho a utilizar la marca y el
sistema de operaciones definidos en el contrato.

Los temas importantes de este punto son el otorgamiento o no de territorio


exclusivo por parte del franquiciante y el derecho que este tiene de aprobar o no el
futuro emplazamiento de la franquicia. Esto ltimo es fundamental, pues ms que
una restriccin debera ser un servicio de asesoramiento.

D) Pago de derechos por la franquicia


Es el pago inicial de una suma de dinero que el franquiciado paga al
franquiciante en contraprestacin al otorgamiento de la franquicia y que permite
generalmente al franquiciante recuperar costos relacionados con la venta de la
franquicia, con el soporte al franquiciado, etc.

E) Regalas
Equivalen al pago de una suma de dinero, generalmente definida como un
porcentaje de las ventas brutas originadas por el franquiciado, la cual abona
peridicamente al franquiciante. Este perodo puede establecerse en forma semanal,
quincenal, mensual, etc. Las regalas estn destinadas a solventar costos de
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estructura, de soporte y asistencia y tambin pueden representar ganancias para el


franquiciante.

El monto de los derechos y regalas est directamente relacionado con los


mrgenes del negocio y no hay regla de oro en cuanto a su determinacin. En los
negocios de servicios, donde los mrgenes son mayores, las regalas y los derechos
tambin lo son.

F) Perodo de vigencia y renovacin


El perodo de vigencia es el acordado por las partes durante el cual el
franquiciado desarrollar el sistema de franquicias otorgado por el franquiciante, bajo
las modalidades establecidas en el contrato. Asimismo, las partes podrn establecer
la renovacin automtica del contrato por perodos equivalentes al inicial pactado.

La duracin del contrato y sus causas de rescisin estn relacionadas con la


naturaleza de la franquicia. Usualmente se pactan contratos por perodos de tres a
diez aos, renovables automticamente.

G) Incumplimiento y extincin
Se describen determinadas conductas contrarias a las pautas establecidas en
el contrato, que representan su incumplimiento, establecindose que las mismas
derivarn en la extincin automtica del mismo, por culpa de la parte que hubiere
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incumplido. Las causas de rescisin deben estar claramente especificadas, lo que


significa que no puede tratarse de razones poco transparentes o subjetivas.

H) Publicidad y marketing
Las partes acuerdan en el contrato la implementacin de un sistema de
marketing y publicidad que se deber llevar a cabo para promocionar el desarrollo
de la franquicia, ya sea en peridicos, televisin y/u otros medios.

Generalmente se establece en el contrato la formacin de un fondo de


publicidad administrado por el franquiciante, al que cada franquiciado perteneciente
a la misma franquicia contribuye peridicamente, con una suma equivalente a un
porcentaje de las ventas brutas que origine por el desarrollo de la franquicia en su
territorio exclusivo.

Tambin se establece generalmente una suma equivalente a un porcentaje de


las ventas brutas del franquiciado para la publicidad local y otra suma representada
por un monto fijo o porcentual, destinado a solventar la publicidad y marketing de la
apertura del local del franquiciado.

I) Ubicacin, remodelacin y apertura del local


Las partes acuerdan en el contrato todas las caractersticas relativas a la
ubicacin, territorio exclusivo-, decoracin, diseo exterior e interior, remodelacin,
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oportunidad y condiciones de apertura del local del franquiciado, de modo tal que
todos los locales en los que se desarrolle la franquicia otorgada por el franquiciante
brinden la misma apariencia y se desempeen bajo idnticas modalidades.

J) Equipos, accesorios y mobiliario


Tambin se establece contractualmente las caractersticas de los equipos,
accesorios y mobiliario que deber adquirir el franquiciado para desarrollar la
franquicia. Las pautas acerca de las especificaciones de marcas y tipos requeridos
para la implementacin de la franquicia son establecidas por el franquiciante, quien
adems podr reservarse por contrato la posibilidad de autorizar determinados
suministros y/o proveedores exclusivos.

K) Capacitacin y asistencia
El franquiciante provee al franquiciado y todo su personal la capacitacin
necesaria para desarrollar el sistema de franquicias, establecindose en el contrato
el plazo y las modalidades segn las cuales se completar dicha capacitacin.
Asimismo, se establece generalmente en el contrato que el franquiciante otorgar
asistencia al franquiciado tanto en la capacitacin inicial como posteriormente
durante toda la vigencia del contrato de franquicia.

El tipo de entrenamiento que debe tomar obligatoriamente el franquiciado,


antes, durante y despus del lanzamiento de la franquicia, tiene que estar

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claramente especificado. Si nada aparece en el contrato sobre este punto, entonces


no es una franquicia seria. El mismo comentario vale para la asistencia previa y
post-lanzamiento. Las regalas, en definitiva, son un pago por servicios, adems del
uso de la marca y el know-how.

L) Marca
Las partes acuerdan en el contrato todas las modalidades y limitaciones
relacionadas con el uso de la marca de la cual es licenciatario exclusivo el
franquiciante y cuyo derecho de uso otorga al franquiciado.

El tema de la marca es uno de los ms delicados, pues en la mayora de los


casos su mal uso puede perjudicar a la empresa y al resto de los franquiciados. En
el contrato se estipula cmo debe usarse la marca, que el franquiciado no es el
dueo de ella, y que todos los derechos en relacin con ella son del franquiciante.

M) Contabilidad y registros
Se establecen contractualmente las pautas necesarias para que el
franquiciado adapte su sistema de tenedura de libros, contabilidad y el
mantenimiento de sus registros, al sistema implementado por el franquiciante.

Los reportes del franquiciado tienen dos propsitos: la supervisin de la


operacin del franquiciado y el asesoramiento. De los reportes surgen los problemas
24

que el franquiciado pudiera tener y el consiguiente consejo del franquiciante sobre


cmo sortearlos. El reporte ms usual es el de ventas, pues de ah se desprenden
las regalas.

N) Normas de calidad y funcionamiento


Son normas pactadas por las partes que tienen por finalidad establecer pautas
y lmites precisos relacionados con el procedimiento operativo, el funcionamiento y
las reglas obligatorias dispuestas por el franquiciante, indispensables para el
desarrollo de la franquicia. En esta seccin del contrato debe quedar estipulada la
uniformidad de toda la operacin y de todos los productos.

) Asistencia operativa del franquiciante al franquiciado


El franquiciante se obliga contractualmente a brindar asistencia operativa al
franquiciado en cuanto al desarrollo de la franquicia, en todo lo relativo a mtodos de
operacin y servicios que el franquiciado debe brindar, y a las especificaciones y
reglas obligatorias para el franquiciado establecidas en el contrato.

En este captulo del contrato se habla, usualmente, de que el manual de


operaciones es estrictamente confidencial, y que toda modificacin debe acatarse de
inmediato. Adems, se deja en claro que es de propiedad del franquiciante.

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O) Seguros
El franquiciado se obliga a contratar todas las plizas de seguros requeridas
por el franquiciante, bajo las modalidades y con las caractersticas determinadas por
este, segn las considere necesarias para desarrollar su sistema de franquicias.

P) Derechos y deberes de las partes luego del vencimiento o extincin del


contrato
Se enumeran todos los derechos y deberes para el franquiciante y el
franquiciado una vez vencido el plazo de vigencia de la franquicia o bien extinguido
el contrato por alguna de las causas previstas, los que se relacionan con el cese de
uso de la marca y el desarrollo del sistema de franquicias por parte del franquiciado,
los pagos de todas las sumas adeudadas por este al franquiciante, devolucin de
materiales del franquiciante, etc.

10. Derechos y obligaciones


Segn Schreiber Pezet (1999) los derechos y obligaciones de las partes del
contrato de franquicia son los siguientes (p.225):

10.1. Derechos del franquiciante

Exigir el pago del derecho de entrada y de la regala peridica pactada.


Controlar el manejo de las marcas y otros signos distintivos.
Exigir al franquiciado el cumplimiento de las instrucciones para la operacin
del negocio.
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Acceso a la documentacin del franquiciado para tener un control sobre las


ventas y stock, de tal manera que pueda corroborar el adecuado
cumplimiento en el pago de las regalas.

10.2. Obligaciones del franquiciante

Proporcionar el know-how, marcas, patentes y dems elementos necesarios

para la puesta en marcha del negocio.


No intervenir en la administracin de la empresa del franquiciado.
Respetar la poltica de precios pactada.
Suministrar los productos o insumos a tiempo, de tal manera que el

franquiciado mantenga un stock adecuado.


Respetar el derecho de exclusividad.
Invertir en el mantenimiento de la tecnologa necesaria para el negocio.

10.3. Derechos del franquiciado

Recibir del franquiciante los productos o insumos necesarios para el

adecuado funcionamiento de la unidad de negocio.


Exigir la preparacin y capacitacin tcnica requerida para el negocio.
Derecho de exclusividad, de acuerdo a lo pactado.

10.4. Obligaciones del franquiciado

Efectuar el pago del derecho de entrada y las cuotas peridicas.


No hacer uso indebido de los derechos de propiedad industrial licenciados.
Coordinacin estrecha con el franquiciante.
Brindar las facilidades para que el franquiciante fiscalice el negocio.
Respetar las polticas de calidad, precio, atencin al cliente y dems
establecidas por el franquiciante.

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11. Ventajas y desventajas


Bravo Melgar (1998) seala las siguientes las ventajas y desventajas del
contrato de franquicia (p.48-52):

11.1. Ventajas para el franquiciante

Facilita la entrada en un nuevo mercado no controlado por el franquiciante.


Expansin de sus productos y servicios.
Acceso a centros comerciales estratgicos.
Fuerza empresarial del franquiciado.
Conocimiento del mercado y la comunicad local.
Los costos de operacin de una unidad propia suelen ser superiores a los de

una franquicia.
Mejor aprovechamiento de la publicidad y mejoramiento de la imagen de los

productos y servicios.
Mayor informacin para el consumidor, lo que genera decisiones de consumo

ms rpidas.
Menor riesgo financiero en caso de resultados negativos.

11.2. Desventajas del franquiciante

Menor control sobre la redistribucin a diferencia de lo que ocurre con una red

propia.
Falta de flexibilidad en el negocio.
Riesgo de desprestigio a los productos y servicios.
Riesgo de litigios y controversias causadas por los franquiciados.
Prdida del control del negocio en casos de expansin acelerada.

11.3. Ventajas del franquiciado

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Se reduce el riesgo de insolvencia o prdida de la inversin en comparacin

con un negocio propio.


Usualmente, no se requiere experiencia previa en el negocio.
Menor complejidad en el manejo del negocio.
Exclusividad territorial.

11.4. Desventajas del franquiciado

Menor libertad de accin en el negocio


Menor flexibilidad para transferir, vender o cerrar el negocio.
Riesgo de un mal diseo de la franquicia, lo que genera perjuicio para la
inversin.

12 .Semejanza con otros contratos


Debido a que carece de definicin normativa, se considera pertinente hacer
una distincin a nivel doctrinario, del contrato de franquicia con otras figuras
contractuales, Etcheverry (1994) considera los siguientes contratos (p.394).

12.1.- Con el contrato de distribucin

Existen elementos comunes como la relacin de colaboracin entre empresas

distintas o la penetracin de nuevos mercados.


Sin embargo, existen elementos que los diferencian, tales como la licencia de
know how, la asistencia permanente del franquiciante.

12.2.- Con el contrato de concesin

Muchos autores consideran al contrato de franquicia como una forma


moderna de concesin comercial.
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Pero elementos como la licencia del know-how, el pago del derecho entrada,
cuotas peridicas, entre otros, hacen que se puedan diferencias ambas
cuotas.

13. Terminacin del contrato de franquicia


Es un contrato de duracin prolongada, por razn de la inversin, la captacin
de nueva clientela y por la determinacin de la zona asignada.

Esta relacin prolongada implica el tener que dar un aviso de culminacin del
contrato, y si es necesario, cubrir una indemnizacin que se deber pactar. Dado
que el contrato no se encuentra tipificado, no se contempla en forma especfica la
falta grave que motivara la terminacin del contrato, ni la renovacin tcita del
mismo. Debe existir una regulacin que proteja al ms dbil en la relacin
contractual.

En nuestra legislacin se establece que, para los contratos de ejecucin


continuada que no tengan plazo convencional o legal determinado, es necesario,
para ponerles trmino a su existencia, un pre-aviso enviado por carta notarial, con
una anticipacin no menor de treinta das; transcurrido el plazo, el contrato queda
resuelto de pleno derecho.

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Por ejemplo, en la legislacin belga existe una causa grave para terminar el
contrato, dndose as proteccin al ms dbil. Es comn que se pacte en estos
contratos una reventa de todos los productos al franquiciante, pues de nada le
servir al franquiciado quedarse con productos que ya no podr colocar,
precisamente por la terminacin del contrato.
14. El Contrato de franquicia en la legislacin peruana
14.1. El Contrato de franquicia en el Decreto Legislativo N 807
El artculo 56 del Decreto Legislativo N 807 (Ley sobre Facultades, Normas
y Organizacin del INDECOPI, del 16-04-1996) hace referencia al contrato de
franquicia, razn por la cual cito dicho precepto legal a continuacin:

"Artculo 56.- Se entiende registrados los contratos de transferencia de


tecnologa extranjera a que se refiere la Decisin N 291 de la Comisin del Acuerdo
de Cartagena con el registro de las licencias de uso de signos distintivos ante la
Oficina de Signos Distintivos del Indecopi; con el registro de la licencia para la
explotacin de patentes u otros derechos de propiedad industrial y la inclusin en el
listado de licencias de uso de tecnologa, asistencia tcnica, ingeniera bsica y de
detalle, gerencia y franquicia, de origen extranjero ante la Oficina de Invenciones y
Nuevas Tecnologa del Indecopi, segn corresponda".

14.2. El Contrato de Franquicia en el Decreto Legislativo N 823

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El Decreto Legislativo Nro. 823 (Ley de Propiedad Industrial, del 23-04-1996)


hace referencia al contrato de franquicia en su artculo 4. Es por ello que procedo a
citarlo a continuacin:

"Artculo 4.- La Oficina de Invenciones y Nuevas Tecnologas del Instituto


Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual (Indecopi) es competente para conocer y resolver en primera instancia
todo lo relativo a la patentes de invencin, certificados de proteccin, modelos de
utilidad y diseos industriales, incluyendo los proceso contenciosos en la va
administrativa sobre la materia. Asimismo, tiene a su cargo el listado de licencias de
uso de tecnologa, asistencia tcnica, ingeniera bsica y de detalle, gerencia y
franquicia, de origen extranjero, y es competente para recibir los depsitos de
secretos industriales.

La Oficina de Signos Distintivos del Instituto Nacional de Defensa de la


Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (Indecopi), es
competente para conocer y resolver en primera instancia todo lo relativo a marcas,
nombres y lemas comerciales y denominaciones de origen, incluyendo los procesos
contenciosos en la va administrativa sobre la materia.

La Sala de la Propiedad Intelectual del Tribunal del Instituto Nacional de


Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (Indecopi),

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conocer y resolver los recursos de apelacin en segunda y ltima instancia


administrativa".

14.3 El Contrato de franquicia en el Decreto Ley N 25868


El artculo 36 del Decreto Ley N 25868 (Ley de Organizacin y Funciones
del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual,
del 06-11-192) hace referencia al contrato de franquicia, por lo que paso a citarlo
seguidamente:

"Artculo 36.- Corresponde a la Oficina de Registro de Transferencia de


Tecnologa Extranjera llevar el registro de los contratos de licencia de uso de
tecnologa, patentes, marcas u otros derechos de propiedad industrial de origen
extranjero, as como de asistencia bsica y de detalle, gerencia y franquicia, que
estipulen el pago de regalas, conforme a lo dispuesto en el artculo 21 del Decreto
Legislativo N 662".

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CONCLUSIONES
1. El contrato de franquicia constituye no slo una de las formas ms modernas de la
distribucin comercial, sino tambin una forma de transmitir conocimientos
empresarios para emprender un negocio con xito.

2. En este momento, la franquicia es un puente importante que une mercados,


ejemplo de ello es que las grandes marcas comerciales a nivel mundial, slo estn
trabajando por la metodologa de las franquicias, siendo que estn los hoteles,
marcas de comidas, deportivas, de ropa, agencias de viajes, cadenas de
supermercados, etc. es, sin duda alguna, una necesidad, el empezar a legislar este
tipo de contratos atpicos de una manera ms responsable.

3. En el aspecto prctico, la franquicia tambin posee sus desventajas, como lo son


para el franquiciante la prdida del control, la reduccin de independencia y la
capacitacin de menores ingresos. En cuanto al franquiciado las desventajas son
prdida de independencia, existencia de un riesgo asociado al desempeo del
franquiciante o inclusive los constantes pagos que debe de realizar.
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RECOMENDACIONES
La comunicacin entre las dos partes es de vital importancia ya que de esto va
a depender el fututo de la marca, en otras palabras los franquiciantes deben tener un
manual de operaciones muy detallado para cada uno de las unidades que tenga su
franquicia.

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Bibliografa
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Dik.
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Buenos Aires : Astrea.
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