La Persona Natural - Una Perspectiva Latinoamericana PDF

LA PERSONA NATURAL: UNA PERSPECTIVA JURDICA
LATINOAMERICANA.
Autor:
ANDREI ALEXANDER DAZ SOLANO.
BOGOT DC.
MAYO DE 2010.
La Persona Natural: Una Perspectiva Jurdica Latinoamericana.

Andrei Alexander Daz Solano.
CONTENIDO.
INTRODUCCIN.
1. LA PERSONA NATURAL.
1.1.
Concepto: Perspectiva general. Desde la consideracin

histrica-
1.2.
Romanstica a la consideracin actual.
En el Ordenamiento Jurdico Colombiano.
1.2.1. Conceptos y categoras: desde una perspectiva civilista y

constitucionalista. Nacimiento y fin de la Personalidad.
Atributos y derechos fundamentales. Y otras consideraciones.
1.3.
EN EL ORDENAMIENTO JURDICO LATINOAMERICANO:

Estudio General Comparado.
1.3.1. El caso Argentino.

1.3.2. El caso Brasileo.
1.3.3. El caso Chileno.
1.3.4. El caso Peruano.
1.3.5. El caso Venezolano.
CONCLUSIONES.
BIBLIOGRAFA.

Los seres humanos son respetables porque

Son seres humanos, no porque tengan los
Mismos valores o compartan las mimas
Creencias.
Diego Garca.

INTRODUCCIN.
La construccin del concepto de la persona natural ha sido uno de los procesos

histricamente ms ensaados; si bien, la historia y la etimologa nos
demuestran un proceder desde la antigua Roma, la Iglesia por su parte la ha
considerado con respecto a sus bases ius naturalistas derivadas de un Dios
supremo, asentadas a su vez en una vieja filosofa estoica que remonta desde
el imperio Griego. Asimismo, esta construccin ideolgica ha tenido sus bases
en la cultura y en la sociedad, es por ello que en las antiguas culturas la forma
de considerar persona y vida concebida, era mediante los primeros
movimientos fetales, lo que perdur hasta el recibimiento del conocimiento
Romano por medio del Corpus Iuris Civilis de Justiniano, las Institutas de Gayo,
entre otros textos que se remontan a la poca Romana, en donde se recogen
las posturas y conceptos desarrollados por los prceres juristas, emperadores y
pensadores de la poca. Desde entonces, desde el recibimiento del
conocimiento romano, ste ejerci una gran influencia en las consideraciones
jurdicas de las naciones que fueron iluminadas por su conocimiento, naciones
en construccin como lo fueron nuestros Estados Latinoamericanos para aqul
momento en que recibieron ste conocimiento.
Inicialmente en Amrica Latina ste conocimiento y legado fue puesto en

prctica y considerado parte de derecho civil, principalmente en Chile, en
donde es notable la fundamentacin del Cdigo de Bello con el Cdigo
Francs, el cual tena una conexin directa con los postulados Romanos, los
cuales a la ptica crtica fueron muy casusticos, como as lo consideraron
detractores Alemanes. ste Cdigo de Bello, luego de ser aprobado y
promulgado hacia finales del siglo XIX se despleg por toda Amrica Latina
sirviendo como base y fundamento para la creacin de los Cdigos de los
nuevos Estados en construccin. Un caso ejemplar de esto fue la adaptacin y
uso por parte de Colombia de los postulados y artculos del Cdigo de Bello,
principalmente en el Cdigo expedido por Cundinamarca. Asimismo otros
Estados lo hicieron.

Dejando a un lado las consideraciones religiosas, y sin desmedro de stas, me

enfocar primordialmente en cmo influy el Derecho Romano en la
construccin
de
conceptos
categoras
jurdicas
en
las
primeras
consideraciones civilistas con respecto a la persona natural vista desde el

ordenamiento jurdico. Luego me enfocar en las consideraciones propias del
Sistema Jurdico Colombiano con respecto a la persona, desde una postura
ms actual basada en el cdigo Civil vigente. Tratar de responder cules son
o cul es la tesis acogida por el Cdigo Civil con respecto al inicio y al fin de la
existencia de la persona. Tratar sobre el nasciturus o el concebido no nacido,
tambin de las disposiciones legales que le permiten una titularidad de
derechos que se ha definido confusa, adems de sus posibles interpretaciones
a la luz de la doctrina. En ste sentido tambin me remontar a las
consideraciones Latinoamericanas sobre la Persona Natural y lo contenido en
sus respectivos Cdigos Civiles, a manera de presentar un estudio comparado
generalizado sobre lo que sta investigacin toca: la persona natural; para
compararlo con el sistema Colombiano. Finalmente, y a manera de conclusin
pasar a dar unas consideraciones a partir de lo estudiado y lo investigado,
para categricamente dejar en claro las posturas, y el desarrollo e influencia de
las consideraciones jurdicas en nuestros sistemas Jurdicos Latinoamericanos.

1.
1.1.
LA PERSONA NATURAL.
Concepto: Perspectiva general. Desde la consideracin histrica-
Romanstica a la consideracin actual.
Dentro de las muchas acepciones, como las socioculturales, religiosas y

mdicas, cabe mencionar la divisin que doctrinariamente se ha hecho. En ste
sentido FERNANDO FUEYO LANERI hace una divisin en tres pilares sobre el
concepto de persona. Las acepciones principales segn l son: 1) Desde la
postura Biolgica: el hombre; 2) Desde la postura Filosfica: ser racional capaz
de proponerse fines y realizarlos; 3) Desde lo jurdico: ente dotado de
personalidad jurdica que le est reconocida por el ordenamiento y por el
Estado.1
Para definir a la persona se debe realizar desde una postura realista, formalista
y eclctica, pero en trminos ms simples, la persona es el sujeto titular de
derechos o deberes, o como lo defini lneas ms adelante FERNANDO
FUERO LANERI, un [e]nte apto].2
La acepcin de persona y su reconocimiento depende del sistema jurdico en el

cual est desarrollado y contenido.
Histricamente y etimolgicamente el concepto de persona parte desde la
concepcin romana, donde se concibi como hombres y como personas a
todos los hombres libres o ciervos, como as de los concebidos an no
nacidos3.
Cabe mencionar, y para comprender ms el uso de persona por parte de los
romanos, que debemos remontarnos
1
a las tres acepciones existentes en
FUEYO LANERI, Fernando. Co autor y comentarista autorizado. El Cdigo Civil Peruano y el
Sistema Jurdico Latinoamericano. Editorial Cultural Cuzco S.A., Lima, Per, 1986. Pg 162.
2
Ibdem.
Tomado y adaptado de RABINOVICH-BERKMAN, Ricardo D. Derecho Romano para Latino
Amrica. Editorial Jurdica del Ecuador, Quito, noviembre de 2006. Pg 188.

Roma, en las distintas pocas de su imperio: la etimolgica, la artstica y la

jurdica.
Desde el punto de vista etimolgico romano, la palabra persona parta del latn
Per Sonare, que era principalmente aceptado como hacer ruido. Desde la
perspectiva artstica, la persona como figura principalmente era usada en el
teatro para simular las condiciones humanas, o ms especficamente como
sinnimo de papel teatral, para ser ms exactos, de actor teatral. 4 En el sentido
artstico teatral cabe resaltar que la persona tena connotaciones sinonmicas
con respecto a las mscaras usada por los actores las cuales indistintamente
representaban condicionamientos humanos, como as algunas apologas de
tristeza, alegra y comedia. Y finalmente, desde la perspectiva jurdica, no
existen pruebas de que sta consideracin hubiese sido desarrollada antes de
Gayo y el desarrollo de sus instituciones. En ste sentido cabe mencionar que
[]a partir del ao 1251 el Papa Inocencio IV (Sinibaldo Fieschi, 28-61203 - 7-12-1254), adems de utilizar el trmino con relevancia jurdica, vale
decir, a como se dira ahora Sujeto de Derecho, incorpora a la Persona Jurdica
denominada posteriormente persona moral o persona jurdica colectiva. 5
Segn lo expuesto por JOAQUN ALVARADO, la persona en un principio pudo
ser ms vista como un trmino biolgico en vez de jurdico, pero ste fue
desarrollado como trmino jurdico a partir de Justiniano y la jurisprudencia
clsica.6
La consideracin de persona como sinnimo de hombre fue expuesta por

Cicern en su Obra "De legibus" (Las Leyes), nos dice que: "Todos los
hombres han sido creados iguales por los Dioses". Utiliza el Filsofo
indistintamente los trminos persona y hombre, al igual que Virgilio en su Obra
"Egloga", Quintiliano en sus "Instituciones Oratorias" y Sneca en su Obra "De
Tomado de: ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho romano y su
influencia en el sistema Jurdico de Amrica Latina. Universidad de Carabobo. Caracas,

Venezuela. Pg 3. [En lnea: http://servicio.cid.uc.edu.ve/derecho/revista/idc25/25-1.pdf]
5
Ibdem.
Ibdem.

Benevolencia".7 Pero desde el punto de vista jurdico, se refiere a las

consideraciones de los jurisconsultos clsicos, en ese sentido fue Gayo quien
en sus institutas mencion: - Institutas: 1.8: "De la divisin del Derecho: Todo
el derecho que usamos se refiere a las personas, o a las cosas, o a las
acciones. En primer lugar trataremos a las personas".8 Asimismo lo sostuvo
Justiniano en el Digesto 50.16.215: "Con la palabra Potestad se significan
muchas, cosas. Omisis... En cuanto a las personas de los hijos, Patria Potestad
y respecto a la persona del esclavo, dominio" (Paulo).
Hermogeniano en Digesto 1.5.2 sealaba: "Todo el Derecho ha sido constituido
por causa de los hombres" (Hominum causa omne ius constitutum sit).9
Sobre la persona, en el mundo jurdico romano slo se conocen dos

acepciones como lo sostuvo JOAQUN ALVARADO. Una de esas definiciones
fue dada por el patricio romano Anicio Severino Boecio, quien en el siglo V en
la obra De persona et Duabus Naturis (De la persona y sus dos naturalezas)
leg el concepto de persona: Indivua subtantia naturae rationalis (sustancia
individual de la naturaleza racional). Y la otra fue dada por Aquinate, quien
sigui a Boeci y defini como persona a l Individuo de naturaleza racional"
(Summa Theologica I.29.3.ad.2). 10
Desde la postura romana existan unos requisitos para considerar a la persona

fsica. Estos requisitos eran principalmente: 1) Nacer: el nacimiento era el
absoluto y total desprendimiento de la madre, una vez cortado el cordn
7
Ibdem. Pg 5.
Ibdem. Pg 6.
Ibdem. Cabe mencionar que el mismo autor cita un -Caso extrao: A pesar de que siendo la
lnea para los Romanos la sinonimia entre persona y hombre, nos va a causar extraeza dos
Textos, uno Jurdico y el otro Literario, en donde el trmino persona se asemeja, se acerca a
Capacidad Jurdica, vale decir, a Sujeto de Derecho. El Texto Jurdico es una Novela de
Teodosio II, 17.1.2 del 439 d.c. que dice: "Que los esclavos no tienen persona (capacidad)
"Servos quasi nec personam habentes"; Y el otro de Casiodioro en su Obra "De las
Variedades" (Variarum) 6.8: Los esclavos no tienen personalidad ante las Leyes, (esto es
capacidad legal) "Servs qui personas legibus no habent.
10
Ibdem. 6 y s.

umbilical. Si no se cortaba el cordn umbilical no se era persona. Esto est

contenido en Ulpiano D.24.2.1.1. Partus enim antequam edatur mulieris portio
est vei viscerum, (Porque todo lo que est en el vientre antes que nazca, es
parte de la madre o de sus entraas); asimismo est contenido en
13.50.16.161 Non est pupillus, qui in utero est, (No es pupilo el que est en el
claustro materno). Por ello el Nasciturus (ser que no se ha desprendido del
seno de la madre materno) no constituye un nuevo ser, sino parte de la mujer
ya que no est In rebus humanis o in rerum natura, como afirmaban los
Romanos.11 En virtud de esto, para los romanos exista un requisito que se
desprenda del requisito de nacer, el cual era nacer con vida. Acogieron y
desarrollaron la tesis de la vitalidad con ciertos rasgos viabilistas que ms
adelante se analizaran. En ste sentido cabe citar a los autores que
mencionaron ste requisito. Paulo, 13.50.16.129: "Los que nacieron muertos
parece que no nacieron, ni fueron procreados, porque nunca se pudieron llamar
hijos". Paulo, 13.50.16.132.1: "Es falso que pari aquella a quien se le extrajo
el hijo muerto".
Ulpiano, 13.50,16,141: "Tambin se cree que tiene el hijo la mujer, que al

tiempo de su muerte puede salir a luz abriendo el vientre". Papiniano,
13.35,2,9,1: "En cuanto a lo que est en el vientre de las siervas, no se admite
ninguna distincin de tiempo: y con razn; porque lo que an no ha nacido, no
se dice que ya es hombre".
12
En sentido de prueba de nacimiento, los
romanos no tenan una prueba explcita al menos conocida de los textos

romanos, salvo para las dos escuelas: la Proculeyana y la Sabiniana, las
cuales tenan identificados mecanismos para probar el nacimiento con vida. Al
formarse las Escuelas de Jurisconsultos Proculeyanos y Sabinianos se
establecen dos posiciones: Los Sabinianos miraban cualquier signo exterior de
vida, en cambio, los Proculeyanos sustentaban que deba emitir un vagido.
Controversia que dur hasta el Emperador Justiniano, cuando en Constitucin
del 15-12-530 acogi el criterio Sabiniano, Cdigo 6.29.3, establece: Decidimos
11
Ibdem. Pg 9 y s.
12
Ibdem. Pg 10.

con la presente Ley los antiguos dudaban sobre lo que deba prescribirse
respecto del padre, los Sabinianos pensaban que si naca vivo aunque no
hablase, rompa el testamento y se fundaban en que hubiese nacido mudo,
deba suceder lo mismo. Alabamos semejante parecer y decretamos: Que si
naciese perfecto, empero muriese luego, cayendo en tierra o en la mano de la
comadrona rompera el testamento, exigindose tan solo que nazca vivo y que
no sea monstruoso ni prodigioso. (15-12-530)13
Asimismo ellos consideraban como prueba del nacimiento la similitud fenotpica
del ser nacido con la forma humana. En ste sentido en el derecho Romano
slo se le daba capacidad a quien tena forma humana. Por su parte varios
autores intentaron definir la forma no humana y la humana.
Los romanos en fuentes jurdicas y literarias trataron de definir lo que

era un monstruo o un prodigio, en efecto, Paulo en sus "Sentencias"
4.9.3 nos seala: "Que monstruo es aquel que ha sido procreado en
contra de la forma del gnero humano" y el mismo Paulo en
13.1.5.14 dice "Que no son tenidos por hijos los que nacen sin la
forma humana habitual, como cuando una mujer da a luz algo
monstruoso o anormal".
Sneca, Cicern y Macrobio definan al monstruo como el ser
enormemente deforme.
Zacchias defina al monstruo como: "Los que difieren enormemente
por su conformacin de los otros animales de sus especie".
Plinio en su "Historia Natural" define al monstruo como: "Ser que
tiene deformaciones que lo distancian del patrn humano".
En D.50.16.38 Ulpiano nos refiere a Labeon: "Que es parto
monstruoso todo lo que se engendr y naci contra lo natural, V .g.:
con 3 manos o pies, o alguna otra parte del cuerpo que es contra lo
natural; otro cuando nace algn monstruo, que los griegos llaman
fantasma".
13
Ibdem. Pg 10 y s.
10

En igual sentido seala en D.50.16.135 Ulpiano, Ley Julia y Papia,

Libro 4: "Preguntar alguno, que si la mujer pariese alguna cosa
portentosa, monstruosa o prodigiosa, que los ojos o gemido no sea
de criatura de figura humana sino de otra especie de animal; si
porque naci de la mujer la deber aprovechar y es ms cierto que
esto aprovecha tambin a los padres, porque no hay culpa de parte
de ellos; y obedecieron las leyes en el modo que pudie-ron, y no
debe perjudicar a la madre esta fatalidad[]La Ley de las XII
Tablas autorizaba al padre a liquidar fsicamente al hijo que naca
monstruoso.
Tabla IV, 1: "Esta permitido al padre matar al hijo que nace deforme
o monstruoso mediante el juicio de 5 vecinos"; lo cual segn Ortolan
debe ocurrir inmediatamente.
14
Luego del nacimiento, es claro que existan unos efectos que contraa el
nacimiento. Estos efectos primordialmente se derivaban al status de la
persona, como as de la filiacin legtima.
Ulpiano, en sus Reglas 5,8 seala: "Habiendo connubio los hijos
siguen siempre la condicin del padre; no existiendo connubio,
toman la condicin de la madre" y agrega el Jurisconsulto en el
fragmento 10 del mismo Ttulo "en los que nacen de matrimonio
contrado con arreglo a Derecho, se atiende al tiempo de la
concepcin; mientras que en los que no fueron conce-bidos
legtimamente, se atiende al del alumbramiento".
Por su parte Gayo en sus 1.56 y 1.57, sigue la misma orientacin y
nos indica que " se estima que los ciudadanos romanos han
contrado legtimo matrimonio y que tienen en potestad los hijos
nacidos en l, cuando se casan con ciudadanas romanas o incluso
latinas o extranjeras con las cuales tengan derecho de matrimonio;
pues, como el derecho de matrimonio hace que los hijos sigan la
14
Ibdem.
11

condicin del padre, resulta que no solo se hacen ciudadanos

romanos, sino que entran tambin en potestad de los padres".
En igual sentido en el Digesto se observa como el nacimiento es
fundamental a los efectos de la condicin jurdica de la persona en
Roma, as Celso, en D.1.5.19 seala: "Los hijos que nacen de
legtimas nupcias siguen al padre y los que no son habidos de
matrimonio a la madre". Igualmente Ulpiano en D.1,5,24, establece:
"La Ley de la naturaleza es esta: El que no nace de legtimo
matrimonio sigue a su madre, al no haber Ley especial que
determine otra cosa".15
Con respecto a la personalidad jurdica, a manera general se puede mencionar

que depende del status de la persona. En ste sentido [e]n el Derecho
Romano como supra est sealado, la personalidad jurdica no es inherente a
cada hombre por el solo hecho de serlo, ella depende de un Status de la
persona. Se dice que Status de una persona es la especial posicin jurdica
que aquella persona asume, por una necesidad superior a su inters e
independientemente su valor, respecto a una comunidad de personas
organizadas bajo un Ordenamiento. Jurdico, de la cual forma parte. Un vnculo
orgnico une a los componentes de una comunidad jurdicamente organizada
para fines que transcienden la voluntad e intereses de los particulares; tal
vnculo crea a cada uno de ellos frente a la comunidad, un Status de
comunidades organizadas que trascienden el inters y el arbitrio de los
particulares y tales de constituir un orden jurdico para s, son para los
Romanos la Civitas y la Familia. La pertenencia a una tiene el carcter
igualmente necesario y exclusivo cuanto o la pertenencia al otro. La posicin
del particular con respecto a la Ciudad se denomina Status Civitatis y a la
familia Status Familiae.
15
Ibdem. Pg 13 y ss.
16
Ibdem. Pg 15.
16
12

Con respecto al Nasciturus, los romanos tambin tenan una peculiar figuracin
y conceptualizacin sobre el concebido no nacido.
En esta materia la doctrina y la legislacin utiliza como sinnimo conceptus y
nasciturus, antes de entrar en la materia debemos acudir a la etimologa de uno
y otro concepto: En efecto, conceptus, que viene del conceptus, a, um y a su
vez del pasivo concepi: formarse, es definido por Suetonio y Scribonio como "el
producto de la concepcin, el fruto, el feto" y nasciturus es el participio de futuro
del verbo nascor, natus sum, nacer, lo que significa "el que habr de nacer".
En este sentido podramos sealar que desde la poca republicana romana
hasta el siglo XVIII se us qui in utero sunt, expresiones como conceptus, liberi
nondum nati, qui nasci speratur: concebido..[]...El concepto vetusto de
persona esencialmente concreto, fue utilizado por Justiniano para indicar al
concebido en materia sucesoral, veamos Cdigo 3.28.30.1 (del Testamento
Inoficioso): "Ms si se hubieren preferido a algunas personas de estas, nacida
ya o concebida ciertamente antes del testamento, aunque todava contenida en
el vientre, o si nada absolutamente le hubieren dejado habiendo hecho su
desheredacin u otra mencin de las mismas, mandamos que entonces tengan
su lugar las antiguas leyes, sin que haya de administrarse apoyndose en la
presente ley ninguna innovacin o alteracin". Anteriormente Gayo en sus
Instituciones haba hablado del Pstumo alieno como persona incierta, que por
ser tal no poda ser instituida ni heredera ni legataria: "Pstumo alienus es
aquel que una vez nacido no figurar entre los su heredes del testador"."Un
postumo alienus no puede ni aun ser instituido heredero, en efecto es una
persona incierta" (Gayo 1.2.241-242), a diferencia del postumo suis. Esto
supone la existencia de quien est en el tero (D.50.16.183).. 17
Los romanos en consideracin del Nasciturus idealizaron formas para

protegerlo mediante los curadores: 1) Curator Ventris: Tiene por oficio vigilar
17
Tomado de: ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho romano y su
influencia en el sistema Jurdico de Amrica Latina. Universidad de Carabobo. Caracas,

Venezuela.
Segunda
Parte.
Pg
http://servicio.cid.uc.edu.ve/derecho/revista/idc26/26-1.pdf]
s.
[En
lnea:
13

porque no se produzcan suposiciones de estado y para que venga

suministrado a la madre el necesario mantenimiento (Beato Ferrini, Contardo
(1956). N 777, Manuale delle Pandettel. 18. 2) Curator Bonorum: Tiene por
oficio administrar el patrimonio del nascituro y esto explica porque en su
nombramiento intervienen los acreedores hereditarios en cuales donde no
venga constituido, pueden pretender la custodia del patrimonio. (Beato Ferrini,
C. op. cita.). En efecto Ulpiano en D.37.9.1.17 "Ms siempre que el est en el
claustro materno es puesto en posesin suele pedir la mujer un curador para l
(curator ventris) y tambin para los bienes (curator bonis), pero si el curador
hubiera sido dado ciertamente slo para el que est en el claustro materno, se
les ha de permitir a los acreedores que custodien los bienes, ms si el curador
fue nombrado no solamente para el que est en el claustro materno, sino
tambin para los bienes, pueden estar seguros los acreedores porque la
responsabilidad le corresponde al curador.19
Cabe resaltar, asimismo, y como lo mencion JOAQUN ALVARADO, en el

derecho Romano existi una paridad entre el concebido y el no nacido.
[] Jurisconsultos Pomponio D.38.4.13.1 y Ulpiano D.38.4.1, referente al
Senatoconsultum Ostoriano y Ulpiano D.38.8.1.9 sobre el Senatoconsultum
Orficiano y sobre todo Ulpiano en el Edicto del Pretor D.3,7.9.1 "As como el
Pretor cuid de los descendientes que ya haban nacido, no descuid tampoco,
por la esperanza de que nacieran a los que todava no haban nacido: "Quia
iam in rebus humani sunt, curam Praetor habent, ita etiam eos qui nondum nati
sunt propter spem nascendi no neglexit..." y agrega " nam et hac parte edicti
eos tuitis est, dum ventrem mitti in possessionem vice contra tabulas bonorum
possessionem: porque tambin los ampar en esta parte del Edicto, poniendo
al que est en el claustro materno en posesin en lugar de darle la posesin de
los bienes contra el testamento". En el Fragmento 2 Pargrafo 2 se lee, ".. y lo
que hubiere en el claustro materno habr de ser considerado entre los
herederos suyos: Quod in utero erit, inter suos heredem futurum erit". En el
18
Ibdem. Pg 5.
19
Ibdem. Pg 6.
14

Pargrafo 15 Ulpiano afirma y en general no dudamos que por las mismas

causas por las que el Pretor soli dar al impbero la posesin carboniana de
los bienes, debe auxiliar el Pretor al que est en claustro materno, con tanta
ms razn cuanto es ms digna de favor la causa del feto, que la del impbero,
porque al feto se le favorece para esto, para que sea dado a luz y al impbero
a la familia, pues ha de ser alimentado este feto, que nace no solamente para
el padre, de quien se dice que es, sino tambin por la Repblica". Es necesario
advertir que para Ulpiano, fetus y partus son sinnimos[]20
Con respecto a la muerte y a la extincin de la persona natural, el Derecho

Romano consider dos tipos de muertes: la muerte natural y la muerte civil:
Capitis Deminutio Maxima.
La muerte natural para ellos en consideracin es la misma que hoy por hoy se
entiende: la extincin de la capacidad y de la personalidad jurdica. En mencin
de la muerte, no exista prueba que la demostrar ms all del detenimiento de
la respiracin y los latidos del corazn. [][s]e aplica el principio general,
que la prueba incumbe, a quien de aquella muerte quiere derivar derechos, por
ejemplo, sucesiones.
Los papiros Greco-egipcios suministran algunos ejemplos de declaracin de
muerte rendidas ante Magistrados provinciales, por ejemplo, Papiro Oxyrinco
VIII, 1114. En consecuencia en el Derecho Romano la prueba de la muerte es
absolutamente libre. Por ejemplo en el caso del ausente, el Juez considerar
muerto cuando le parezca moralmente cierto que no est vivo. En D.29.3.2.4,
Ulpiano nos seala: " Del que se duda si ha muerto se ha de decir que el Pretor
con conocimiento de causa, constando que vive, no ha de permitir que se vea o
registre cosa alguna de l".
En Novela 117,11 se hace referencia a cunto tiempo tiene que esperar una
mujer a su marido ausente en una expedicin, y Justiniano seala que debe
esperarlo sea cual fuere el nmero de aos que tarde en volver, reciban o no
cartas suyas. Si se tiene conocimiento que ha fallecido, dice el Emperador que
no podr casarse sin antes cumplir dos requisitos: a) Obtener un certificado
20
Ibdem. Pg 4.
15

expedido por el tribuno que lo comandaba, el cual deba ser otorgado en acto
pblico y jurando por los santos evangelios y b) Obtenido este documento
deba esperar por lo menos una ao para contraer nuevo matrimonio. 21
Asimismo tenan consideraciones sobre la Conmoriencia y la Premoriencia:
D.34.5.18.pr.: "Si hubieren fallecido a un mismo tiempo y no apareciera quien
muri primero, no se considera que el uno sobrevivi al otro" (Conmoriencia).
Por su parte la Premoriencia plantea determinar quien muri primero, cuando
hay relacin entre dos personas y fallecen en el mismo infortunio. Los
Romanos establecen las siguientes reglas: Si muere alguno de los padres con
el hijo en el mismo hecho o suceso, hay que distinguir si el hijo es pbero o
impbero, si es impbero muere primero el hijo que el padre o la madre (Gayo,
13.34.5.23 y Triboniano, 13.34.5.9.1). Si el hijo es pbero, muere primero el
padre que el hijo (Triboniano, D. 34.5.9.4).22
Con respecto a la muerte civil: Capitis Deminutio Mxima cabe aseverar que
existen 3 tipos de sta, como as lo menciona JOAQUN ALVARADO. De
manera general abordar al tipo de Capitis Deminutio Mxima que interesa
comprender la cual lleva el mismo nombre. sta es []la prdida del
Status libertatis. Para Calistrato es la prdida de la libertad.
En el Derecho Romano an durante la vida fisica del individuo puede tenerse la
extincin de la personalidad jurdica de ste, esto se produce enseguida a la
reduccin en esclavitud de un hombre libre, esto es, que sufre la Capitis
Deminutio Mxima, que puede tener lugar en consecuencia de determinadas
condenas penales ( Servitus Poenae).
Ulpiano seala en el D. 3 5.1.5 9.2 que " no se habr de decir lo mismo, si se
hubiese impuesto pena, que origina esclavitud, porque la esclavitud se asemeja
a la muerte". Igualmente lo vuelve a repetir en D. 24.1.3 2.6 cuando ".....
aunque la esclavitud se compara con la muerte", y en 13.50.17.209 cuando
21
22
Ibdem. Pg 20.
Ibdem. Pg 21 y s.
16

seala "comparamos a la esclavitud con la muerte". El Emperador Constantino

comparte este criterio en una Constitucin contenida en el Cdigo 5.16.24. 23
En la generalidad y como lo pude constatar, el Derecho Romano tuvo la

preeminencia de ser el sistema prcer en cuanto a las distinciones entre
hombres y personas, como as de las consideraciones necesarias para la
consolidacin de conceptos que hoy en da usamos gracias al recibimiento del
Derecho Romano por parte de las escuelas Glosadoras y Pos glosadoras, las
cuales hicieron sus grandes investigaciones en sta materia. Asimismo cabe
mencionar a manera de conclusin de esa introduccin general y amplia sobre
el Derecho Romano y las figuras que hoy en da persisten, que el mundo
contemporneo an divaga entre las dos posturas con respecto a la persona y
al concebido no nacido, las cuales son la postura Romnica y la Germnica
Pandectsta.
Con respecto al estudio moderno sobre la persona y las acepciones usadas

cabe decir que se remontan principalmente a la interrogante sobre la
naturaleza del hombre, como as de las posturas y usos sociales con respecto
a la esclavitud, lo cual encontr apoyo en el derecho descubierto, y an
persiste en el tiempo.
Partiendo y dejando atrs la generalidad histrica, religiosa y sociocultural que

he mencionado introductoriamente, cabe reiterar que la definicin y aceptacin
jurdica de la persona natural depende del sistema jurdico que se analice. En
ste sentido a continuacin se darn precisiones ms jurdicas y actuales.
23
Ibdem.
17

1.2
EN EL ORDENAMIENTO COLOMBIANO.
1.2.1.
Conceptos y categoras: desde una perspectiva civilista y

constitucionalista. Nacimiento y fin de la Personalidad. Atributos
y derechos fundamentales. Y otras consideraciones.
Para comprender a definicin de persona, a manera introductoria citar

definiciones de algunos autores autorizados en ste tema, en lo que respecta a
la generalidad de qu es persona? Quin la cre? Entre otras ms
aseveraciones.
En el sentido de la persona, para autores como CHAMPEAU, persona es todo
ente capaz de constituir sujeto activo o pasivo de un derecho 24, as mismo y en
aclaracin con esto mencion el mismo autor citado que no todas las personas
son hombres, todos los hombres son personas25. En contrava con lo
postulado anteriormente J. ORTEGA TORRES defini a su juicio que hombre
y persona no son trminos sinnimos. El hombre existe en la naturaleza, la
persona solamente en el derecho.26. Asimismo y en consonancia se define en
una generalidad amplia que la persona es en el derecho el sujeto titular de
derechos y capaz de adquirir obligaciones. Es
una construccin jurdica
(creacin legal) a la cual se le atribuye capacidad (titulacin de derechos y

obligaciones). Hay que aclarar que el Estado por su parte no crea a la persona,
sino es quien le reconoce esas titulaciones y capacidades.27
24
E. CHAMPEAU y J.A Uribe. Tratado de derecho civil Colombiano. Paris, librairie de la
Socit du Recueil Gnral des lois et des arrts, 1989, pg 102. Citado por: HOYOS
CASTAEDA, Ilva M. La persona y sus derechos, consideraciones biotica-jurdicas. Editorial
Temis, Bogot DC, 2000. Pg 20.
25
26
Ibdem.
ORTEGA TORRES, J. Cdigo Civil. Bogot, Editorial Temis, 1973, pg 87. Citado por:
HOYOS CASTAEDA, Ilva M. La persona y sus derechos, consideraciones biotica-jurdicas.

Editorial Temis, Bogot DC, 2000. Pg 21.
27
Op. Cit., pg 21 y ss.
18

En Colombia, la definicin de persona est dada por el Cdigo civil y por todo
el desarrollo legislativo y jurisprudencial en sa materia. En ste sentido, el
Cdigo Civil Colombiano contiene unas amplias disposiciones legales, puesto
que en su libro I <<De las personas>> estn contenidas, en consideracin,
todos los artculos atinentes a la persona, desde conceptos y categoras como
nacido, no nacido (nasciturus), derechos, el inicio y el fin de la misma, las
capacidades, la personalidad y algunas excepciones a las reglas con respecto
a las personas que son declaradas a la luz del derecho incapaces por motivos
referentes a condiciones psquicas, mentales o fsicas que limitan el quehacer y
la autodeterminacin de esa persona.
El artculo 74 de C.C es claro al mencionar que [s]on personas todos los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo o estirpe o
condicin.
Parto del hecho de considerar, como as mismo lo hizo VALENCIA ZEA, de que
la existencia biolgica del ser humano comienza con la concepcin, pero y
como lo definir ms adelante, la personalidad es otorgada a quienes en virtud
de nuestras disposiciones legales, cumplan con las condiciones requeridas por
el Cdigo Civil Colombiano, esto es, que hayan nacido vivas 28. El nacer vivos a
la luz de nuestro ordenamiento y sus consideraciones, como lo dice VALENCIA
ZEA [n]o interesa distinguir cmo se realiza la separacin del ser humano del
vientre o claustro materno, puesto tanto si es expulsado mediante parto
espontneo (enixus), como si lo es mediante operacin cesrea (exectus), o es
expulsado prematuramente (abactus), con intervencin quirrgica o sin ella, se
considera nacido para efectos de la personalidad29.
Es claro adems que nuestro Cdigo Civil Colombiano, en lo que respecta al

artculo 90 adopt la tesis de la vitalidad en vez de la viabilidad. La tesis de
28
En consideracin el artculo 90 del C.C. considera el nacimiento y la existencia legal se
reduce al acto de nacer, es decir, la separacin completa de la madre.

29
VALENCIA ZEA, Arturo. ORTZ MONSALVE, lvaro.
personas. Editorial Temis, Tomo I. Bogot DC, 2008. Pg 348.
Derecho Civil, parte general y
19

vitalidad es referente a que es persona, en comparacin con el mencionado

artculo, quien haya vivido aunque fuere un momento separado del vientre de
su madre. En caso de no hacer, por disposicin legal, se presume que se ser
jams hubiere existido.
En consideracin a lo mencionado sera claro dar la siguiente aseveracin [s]e
requiere, pues, que el ser humano haya nacido vivo, ya que los nacimientos
muertos no alcanzan a gozar de personalidad jurdica. Nacen muertos, en
primer lugar, los que mueren en el vientre materno; en segundo trmino, los
que parecen antes de estar completamente separados de la madre, y,
finalmente los que no sobreviven a la separacin un momento siquiera (Art.
90, Prr. 2)30. Para corroborar la existencia de la persona, con respecto al
vivir un momento siquiera, en nuestro ordenamiento para dar consecucin de
otorgar o no la personalidad jurdica a se ser, se prctica la prueba
denominada docimasia respiratoria, la que una prueba que se le prctica al
pulmn para verificar si el aire entr a ellos, lo que ndica la vida un instante, lo
que obra en el otorgamiento de la personalidad jurdica.
En materia del concebido y que ano ha nacido (nasciturus) el Cdigo Civil
Colombiano deja la potestad de la consideracin de algunos derechos a ese
ser que an no ha nacido. En ste sentido el artculo 91 y 93 del C.C dan
proteccin al no nacido mediante la sentencia de Juez, esto en consonancia
con el artculo 43 de la Constitucin Poltica de Colombia de 1991, el cual da
proteccin a la mujer en estado de gravidez.
Existen excepciones a las reglas dispuestas en el Cdigo Civil Colombiano con

respecto a la personalidad otorgada a partir del nacimiento que viviere un
momento siquiera. En se caso, el cdigo civil contiene una disposicin que
respecta a los hijos pstumos, quienes son [a]quellos cuyo padre muere
estando simplemente concebidos, tienen derecho a recibir la porcin
hereditaria que les correspondera si hubiesen nacido antes de la muerte del
30
Ibdem. Pg 349.
20

padre31. Esto est en consonancia con el artculo 1019 del Cdigo Civil (prr.
3) que da autorizacin a las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse
la sucesin no existen, pero se espera que existan. Cabe aclarar que en sta
materia [] el legado dejado al concebido tiene eficacia si ste nace con
vida, ms que sin efecto si nace muerto.32.
En lo que respecta a la extincin o fin de la personalidad jurdica, es claro que

el Cdigo Civil reduce la existencia de la personalidad al nacimiento, y
asimismo reduce su extincin a la muerte. 33 La muerte puede ser causada por
va de muerte cerebral, mediante prueba contenida en el decreto 2493 de 2004,
artculo 12, que respecta sobre las pupilas persistentemente dilatadas,
ausencia de reflejos culo vestibulares, ausencia de reflejo farngeo o
nauseoso y ausencia de reflejo tusgeno34. En consideracin de esto, sobre la
muerte, se define por va de la ciencia mdica tres tipos de muertes: Muerte
relativa, Intermedia, y Absoluta. La primera Se inicia en el instante en que las
funciones superiores del sujeto se suspenden por largo tiempo, siendo posible
su reactivacin35. La segunda respecta a la paralizacin de las funciones es
irreversible, aunque sobrevivan algunos rganos que son insuficientes para
constituir vida humana36. Y finalmente [L]a muerte absoluta o muerte biolgica
se produce con la desaparicin definitiva de toda actividad biolgica an a nivel
de clulas y tejidos37. Para el derecho, en consideracin de VALENCIA ZEA,
31
Op. Cit, pg 355.
32
Ibdem.
33
HOYOS CASTAEDA, Ilva M. La persona y sus derechos, consideraciones biotica-
jurdicas. Editorial Temis, Bogot DC, 2000. Pg 13 y s

34
Alteracin del tracto respiratorio, que tiene como funcin de proteger de las vas areas
mediante la expulsin de secreciones respiratorias y mediante su aparicin ante el contacto

con materiales extraos, tanto qumicos como fsicos.
35
FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS. Exposicin de motivos y comentario al Cdigo Civil.
Per, 1984. Tmo IV, artculo 61. Pgs 149 y ss. Citado por: VALENCIA ZEA, Arturo. ORTZ
MONSALVE, lvaro. Derecho Civil, parte general y personas. Editorial Temis, Tomo I. Bogot
DC, 2008. Pg 363.
36
Ibdem.
37
Ibdem.
21

le interesa la muerte intermedia, la denominada muerte clnica o cerebral. 38 En

consonancia, la muerte en menores de 2 aos, el decreto 2493 de 2004, en su
artculo 14 estableci que los datos que permiten la determinacin de muerte
enceflica, historia clnica, exploracin fsica, perodo de observacin y
exmenes complementarios en nios menores de dos (2) aos debern ser
consignados en forma detallada y clara en la historia clnica del paciente y
debern refrendarse con la firma de dos (2) miembros como mnimo del equipo
asistencial que hubieran actuado simultneamente en la obtencin de datos.
De igual forma, con respecto a la extincin de la personalidad jurdica, el
Cdigo Civil Colombiano hace una presuncin de muerte bajo lo entendido en
los artculos 96 y 97 del C.C, los cuales estatuyen la Mera ausencia y la Muerte
presunta. El primero, en declaracin de ausencia, [u]na persona se halla
ausente si ha desaparecido de su domicilio y no se tienen noticias del lugar en
donde se encuentre39. Por su parte la muerte presunta es [s]i la ausencia (o
desaparecimiento) de una persona ha durado dos aos o ms, se presumir
que ella ha muerto. El juez dictar sentencia de declaracin de muerte
presunta, previa la citacin del desaparecido por medio de edictos publicados
en peridico oficial, tres veces por lo menos, debiendo correr ms de cuatro
meses entre cada dos citaciones (C.C. Art. 97, regla 2). 40 En el sentido de la
sentencia de muerte presunta, sta tiene los mismos efectos que la muerte
real. Da lugar a que se inicie la sucesin, lo que est contenido en el artculo
109 del C.C. En caso del que el muerto presunto reaparezca se aplicar el
artculo 108 del C.C El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor
del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el
desaparecimiento, o de su cnyuge, por matrimonio contrado en la misma
poca. Asimismo y en el caso fctico de que el desaparecido haya muerto
luego de la sentencia proferida, y que haya dejado hijos o contrado matrimonio
por va civil, religiosa o unin marital de hecho; en ste caso el hijo, o la
38

39
Ibdem. Pg 368.
40
Ibdem.
22

persona quien suceda del decuyus puede pedir nulidad del acto de la
sentencia, lo cual tiene una prescripcin de 10 aos. Se aplicar en ste
sentido lo que dispone el artculo 108 del C.C.
En resumen de lo anteriormente dicho est claro que el Cdigo Civil

Colombiano considera que la existencia de la persona, en materia legal o de
personalidad jurdica, comienza a partir del nacimiento de la misma, as sea
que hubiere vivido un momento siquiera; en ste sentido deja claro que el
otorgamiento de la personalidad jurdica a se ser est sujeto a la tesis de
vitalidad, que como defin antes en citacin a Valencia Zea, es el hecho de vivir
completamente separado de la madre. El Cdigo Civil, asimismo da unas
consideraciones de proteccin y de derechos que se concretan a partir del
nacimiento como en el caso del hijo pstumo. Da proteccin por va de accin
judicial, en consonancia con el artculo 43 de la Constitucin Poltica de 1991,
que da proteccin especial a la madre en gravidez. Asimismo el cdigo articula
el fin de la personalidad jurdica tenida en el decreto 2493 de 2004 sobre los
tipos de muertes, las pruebas tenidas en cuentas, adems de estar en
consonancia con los artculos que van desde el 96 hasta el 109 del C.C que
demarcan los efectos de las sentencias de presuncin de muerte, sus
alcances, como as del caso fctico de reaparezca el presunto muerto, adems
de los herederos, las pruebas tenidas en cuenta en su haber, como lo atinente
a desaparicin y muerte por ausencia.
Luego de haber entendido la ptica del Cdigo Civil Colombiano en lo que

respecta a la persona natural jurdicamente tenida en cuenta en nuestro
ordenamiento, es necesario comprender en consideracin y merito de lo
expuesto, los atributos de la personalidad, como as de los elementos que la
componen, los derechos de categora constitucional y dems disposiciones de
nuestro ordenamiento.
Los elementos de la personalidad jurdica de la persona natural son:
23

-Capacidad: es principalmente la posibilidad de actuar con respecto a lo que la

ley permite al individuo.41
-Personalidad: la personalidad, a postura de CARREJO es condicin o
cualidad abstracta que hace el sujeto apto para intervenir en las relaciones
jurdicas como autor o titular de ellas 42. Debe ser entendido que personalidad
es la idoneidad o aptitud que tiene todo ser humano para ser titulares de
derechos como sujetos activos, y como sujetos pasivos de de obligaciones y
deberes.43
-Derechos, atributos y obligaciones.
*Atributos de la personalidad: Se entienden una serie de cualidades de los

seres humanos, sin distinguir su condicin. Unos sirven para identificar a la
persona, otros para identificar el lugar donde habita, y finalmente es la
cualificacin social y jurdica de la persona con respecto a la familia.
-Nombres y apellidos: Sirve para individualizar a la persona. Es un derecho

con respecto a lo contenido en el artculo 32 del decreto 1260 de 1970, como
as conforme al artculo 15 de CP. Asimismo est reforzado en el artculo 24 del
Pacto internacional de derechos civiles y polticos de las naciones unidas
aprobado por el congreso colombiano en la ley 14 de 1968. Asimismo tiene eco
en la Convencin Americana de Derechos Humanos o pacto de san Jos de
1969. La determinacin del apellido tiene origen en la familia matrimonial o
extramatrimonial. Primero se lleva el apellido del padre, luego de la madre (ley
54 de 1989). Si es hijo adoptado lleva el apellido del padre y si es adoptado
conjuntamente lleva el apellido del padre adoptante y la madre adoptante,
segn lo dispuesto en el cdigo del Menor (decreto 2737 de 1989). Aunque
tambin puede llevar los apellidos originales y agregar el apellido del adoptante
o slo el del adoptante. El nombre no es inmutable, se puede cambiar dado el
41
Ibdem.
42
CARREJO, S. Derecho Civil. Editorial Temis, Bogot DC, 1972, tmo 1, pg 273.
43
HOYOS CASTAEDA, Ilva M. La persona y sus derechos, consideraciones biotica-
jurdicas. Editorial Temis, Bogot DC, 2000. Pg 23.
24

artculo 6, inciso 1 del decreto 999 de 1988, lo que facultad para hacer por una
vez.
-Domicilio: Entra en relacin con el municipio (hecho material que la ley tiene
en cuenta para crear la relacin jurdica del domicilio 44) en donde vive.
Relaciona a las personas con el lugar en donde habitan. Est contenido el
domicilio legal en el artculo 87 a 89 del C.C. Es el domicilio en donde viven los
cnyuges, en donde subsisten los hijos, los pupilos, los trabajadores.
El domicilio Voluntario o real es el que domicilio que elige cualquier persona
que no tenga domicilio legal Lugar de asiento, o donde ejerce habitualmente
su profesin u oficio.45 Contenido en el artculo 83, 84 del C.C.
-Estado Civil:
El Estado civil de las personas est constituido por un conjunto de situaciones
jurdicas que relacionan a cada persona con la familia en donde proviene, o con
la familia que ha formado, y con ciertos hechos fundamentales de la misma
personalidad. Con relacin a la familia de donde proviene una persona, se
puede afirmar, de ella si es hijo legtimo o extramatrimonial; respecto de a la
familia que forma, puede afirmarse si es casado o soltero. 46
Tienen efectos jurdicos el Estado civil, con respecto al nombre, al domicilio y
con respecto a su Estado, si es soltero o casado.
*Derechos Fundamentales:
Desde un sentido particularmente constitucionalista y civilista contemporneo,
la concepcin de persona como sujeta derechos est dado a partir de
consideraciones basadas en declaraciones y pactos de ndole internacional, en
donde se delimitan derechos que son inherentes al ser humano, tales derechos
que estn, as mismo, contenidos en la constitucin Colombiana de 1991. En
44

45
Ibdem.
46
Ibdem. Pg 400.
25

ste sentido el ser humano es tomado como persona, y es por ello que es
titular de derechos; derechos que a la luz del constitucionalismo son
fundamentales, tales como los contenidos en el Ttulo II de los derechos
fundamentales de la Constitucin, como as los cobija derechos que a luz del
constitucionalismo son de segunda y tercera generacin: derechos sociales,
culturales, prestacional, polticos, ambientales, entre otros.
1.3.
EN EL ORDENAMIENTO JURDICO LATINOAMERICANO: Estudio

General Comparado.
Este trabajo investigativo tiene como fin analizar desde los diversos sistemas
jurdicos latinoamericanos cul es la situacin de la persona, del nasciturus, del
inicio, el fin y los derechos de la misma. Tiene como conviccin poder
demostrar de una manera general la amplia gama de tesis usadas y que han
definido el rumbo jurdico conceptual de los Estado que a continuacin
abarcar.
No pretende ser una investigacin exhaustiva de la persona, pero si un estudio

que deje entrever las posturas con respecto a la vida, a lo humano y a la
persona misma.
Cabe mencionar que el sistema jurdico civil latinoamericano fue influenciado

por las corrientes romansticas y greco-germnicas, lo que ha configurado una
serie de definiciones, conceptos y categoras sobre la persona, como pude
constatar anteriormente en el punto 2 de la presente investigacin.
Sin ms comienzo a dar forma a ste estudio comparado en derecho civil

personas en el sistema jurdico latinoamericano.
26

1.3.1.
El caso Argentino.
Parto sta investigacin con respecto al sistema jurdico Argentino aseverando

que su particular divisin temtica hace ms comprensibles los temas
abordados; si bien el tema de las personas comienza en el libro primero <<De
las personas>>, ste se divide en once (11) ttulos, los cuales van desde la
persona Jurdica, hasta el ttulo <<De los Sordomudos>>. Asimismo dejo dicho
que usar un sistema de siglas para abordar el Cdigo Civil Argentino. En
disposicin de esto usar << C.C.A>> para dirigirme al mismo.
En el sentido de la persona, el cdigo civil Argentino, como lo menciona

GUILLERMO BORDA, hace una distincin entre Persona, concepto y especie,
lo que est contenido en el artculo 30 del C.C.A., el cual dispone [S]on
personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones.47 Esto es, en ltimas una consideracin entre lo que se entiende
por existencia visible y la existencia ideal. La primera primordialmente hace
nfasis a la existencia humana, y la segunda a la existencia jurdica.48
Por su parte, la consideracin de la persona natural y su reputacin de
existencia se encuentra contenido en el artculo 70 del C.C.A., el cual dispone
[D]esde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las
personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como s
ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los
concebidos en el seno materno nacieren con vida aunque fuera por instantes
despus de estas separados de su madre. Esta disposicin de manera directa
hace una aseveracin sustancial en cuanto a que es considerado como sujeto
de derechos el concebido (nasciturus) de la misma forma en que lo es un
menor, pero estos, categricamente quedan asignados de manera irrevocable
47
En ste sentido y como lo mencion
Fernando Fueyo Laneri, el cdigo civil argentino
incurri en semejante imperfeccin al definirlo as, debido a que incluye a las personas
naturales, jurdicas y morales. [En: El cdigo Civil Peruano y el sistema Jurdico
Latinoamericano. Editorial Cultura Cuzco S.A., Lima, Per, 1986. Pg 162, pie de pgina 3.]
48
BORDA, Guillermo A.
Manual de Derecho Civil, parte general. Editorial Emilio Perrot,
Buenos Aires, Argentina, 1989. Pg 141.
27

cuando ste naciere. Con ste respecto el C.C.A., hace unas precisiones del
por qu considerar a se ser no nacido como persona, las cuales
primordialmente se remontan a la consideracin romana con respecto a sa
vida, quienes consideraban como personas y hombres a todos los ciudadanos
sin discriminacin de su condicin de libre, ciudadano o ciervo, como as los
concebidos,
los
cuales
desde
tiempos
memorables
dejaron
de
ser
considerados como parte de la mujer.
Una de las mayores crticas a estas disposiciones jurdicas del C.C.A., con
respect a la consideracin de se concebido no nacido como persona, la
realiz Orgaz, quien, como lo mencion BORDA, se bas primordialmente en la
confusin, que llamar reduccionismo, entre la vida humana y la persona. Es
claro que sta misma confusin opera en el sistema jurdico Colombiano, tal
cual lo esgrimi ILVA HOYOS.
Retomando lo dicho por Orgaz, l coment que lo que se protege es la vida,
es decir, desde la concepcin, pero ello no significa aceptar que exista
persona, pues sta no debe tenerse por tal sino desde ostenta individualidad
propia.49 En consideracin de esto y en contrava de lo dicho por l, la
doctrina Argentina sostuvo que la [L]a persona natural es el ser humano, el
hombre. [] [s]u personalidad jurdica comience desde que se inicia la
vida misma, es decir, desde la concepcin. Vida y persona son conceptos
inseparables.50
En el sentido anterior, como lo defini el artculo citado del C.C.A., existe una
condicin primordial, que ha sido definida por BORDA, [l]a existencia de las
personas comienza desde la concepcin, esa existencia est subordinada al
hecho de que nazcan con vida, pues si muriesen antes de estar completamente
separadas del seno materno, sern consideradas como si no hubieran
existido, lo que se encuentra en el artculo 74 del C.C.A.
49
Ibdem. Pg 143 y s.
50
Ibdem.
28

Con respecto a las formas de nacimiento, el artculo 71 de C.C.A., dispone que

[N]aciendo con vida no habr distincin entre el nacimiento espontneo y el
que se obtuviese por operacin quirrgica. De igual forma, para el
reconocimiento como persona, el artculo 72 del C.C.A., dispuso generalmente
que no importa si ese nacido tenga o no imposibilidad de vivir, es decir, que
sea viable; citndolo el artculo dispuso [T]ampoco importar que los nacidos
con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer,
por un vicio orgnico interno, o por nacer antes de tiempo.. El mismo Cdigo
hace un estudio con ste respecto, comparndolo con los dems cdigos
civiles entre los cuales se denota un uso y aceptacin de la tesis de la
viabilidad, lo que en consideracin de ellos la viabilidad no debe ser una
condicin determinante para otorgar personalidad al nasciturus. De igual forma
no es requerimiento que la criatura sea desconectada del cordn umbilical, ya
que lo interesa es que la criatura haya vivido fuera de la matriz. 51
Cabe aclarar, que la disposicin primordial para la continuidad de la proteccin
y la titularidad de los derechos dados antes de nacer, se debe concretar
primordialmente con el nacimiento, en caso de no ser as, como lo dice el
artculo 74 del C.C.A., [][s]ern considerados como si no hubieran
existido. Y si en caso de no reconocerse el nacimiento con o sin vida, se
presume el nacimiento con vida para efectos de otorgamiento de la
personalidad, segn el artculo 75.
Con el sentido del nacimiento para los efectos jurdicos determinados en

herencias y titularidad de derechos, BORDA menciona que [N]o basta que se
produzca
el
alumbramiento
para
que
los
derechos
se
adquieran
definitivamente: es necesario el nacimiento con vida. 52. Para el cumplimiento

de stos efectos jurdicos, segn lo mencionado por el artculo 70 se desprende
la siguiente interpretacin: 1) [B]asta que la persona haya vivido despus de
estar separada del seno materno, aunque sea por algunos instantes. 53. De
51
Tomado y adaptado de: Ibdem. Pg 149.
52
Ibdem.
53
Ibdem.
29

igual forma y para stos efectos, y como lo mencion antes, mediante el

artculo 75 se hace una presuncin de nacimiento, o en el caso de alegarse lo
contrario se debe probar.
Con respecto a las pruebas de nacimiento, el C.C.A., prescribe que las pruebas
deben ser corroboradas mediante certificados autnticos de nacimiento, el da,
el sexo, la paternidad y la maternidad, mediante instrumentos realizados en el
lugar de nacimiento dentro o fuera del pas, o en caso de no existir registros
pblicos, se puede realizar va otras pruebas y documentos. Todo esto est
dispuesto en desde el artculo 79 hasta el 85 del C.C.A.
Con respecto al fin de la existencia de las personas, el C.C.A, menciona desde

el artculo 103 hasta el 109.
La muerte en disposicin legal del C.C.A., slo es posible mediante muerte
natural, ya que la muerte civil, como lo disponen algunos cdigos Civiles, no es
posible. Esto est sujeto a lo que el artculo 103 del C.C.A., que dispuso
[T]ermina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La
muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, no por profesin en las
comunidades religiosas.
En trmino de la muerte natural, BORDA hace un estudio. Se requiere que la
muerte sea probada, mediante la identificacin del cadver (segn la ley 1565,
artculo 73).54
En caso de la muerte presunta, se encuentra desarrollado desde el artculo 110
hasta el 125 del C.C.A., contenidos en el ttulo VIII <<De las personas ausentes
con presuncin del fallecimiento>>. Para tenerse en cuenta la presuncin de
muerte es necesaria la desaparicin de la persona durante un tiempo de 6
aos, los cuales comienzan a regir y a contar desde el da de su ausencia,
segn lo dispuesto en el artculo 111 del C.C.A. Este tiempo, el dispuesto por el
anterior artculo citado se redujo como demostrar, en base a lo dicho por
BORDA, con respecto a los tipos de casos de desaparecimiento. El primer caso
es el caso Ordinario en que el tiempo de desaparecimiento y el de presuncin
54
Ibdem. Pg 153.
30

se redujo a tres (3) aos. El segundo caso se remonta a los Extraordinarios, en

el que el tiempo de presuncin de defuncin depende de los dos casos que de
l de desprenden: 1) Cuando la persona se encontrase en lugar de incendio,
terremoto, accin de guerra u otro suceso de tal magnitud; se presume su
fallecimiento a los dos (2) aos contados desde el da del suceso. 2) Si la
persona hubiere encontrado en una nave o aeronave naufragada; se deduce la
muerte a los seis (6) meses, contados desde el da del suceso.55
En todos estos casos de presuncin de muerte, los nicos que pueden alegar
su presuncin son: el cnyuge, los presuntos herederos, legatarios dejados en
testamento abierto, beneficiarios de seguros de vida y el ministerio fiscal por
inters en impuestos.
El juez, luego de citar al presunto desaparecido mediante edictos, declara su
fallecimiento presunto, la cual queda inscrita en el Registro Civil segn lo
dispuesto en el artculo 26 de la ley 14.394. Cabe aclarar, como lo menciona
BORDA, que la sentencia del juez slo tiene efectos Inter pares, ms no Erga
Omnes, adems de no hace transito de cosa juzgada, lo que permita la
impugnacin.
Con respecto a los atributos de la personalidad, cabe mencionar que aquellos

son innatos del hombre como tal y de los cuales no puede ser privado.
Los atributos de la personalidad son: Nombre, Domicilio, El Estado y
Capacidad.
Con respecto a los incapaces, el C.C.A., ha definido que son: Las personas por
Nacer, los Menores, los Dementes y los Sordomudos.
Ampliar de manera general el caso de los menores, para contratar la posible
confusin que puede existir entre estos, como seres incapaces y como
personas dichas por el C.C.A.
En este sentido, BORDA, ha estudiado el alcance de la incapacidad de las
personas por nacer. l mencion [P]or su propia naturaleza, las personas por
nacer no puede ejercer por s ningn derecho, puesto que se hallan en el seno
55
Ibdem. Pg 161 y s.
31

materno; el problema de la capacidad de hecho no se plantea, pues, respecto

de ellas.56.
Las personas por nacer pueden adquirir derecho y obligaciones, aunque sta
ltima sea mero accesorio de los derechos adquiridos 57. En ste sentido las
personas por nacer pueden participar de la herencia, adquirir bienes por
legado, como as de recibirlos por donacin. Todo est previsto por los
artculos 64 y 1806 del C.C.A.
Asimismo las personas por nacer pueden ser reconocidos como hijos
extramatrimoniales sin an haber nacido, segn lo dispuesto en el artculo 322
del C.C.A.
Pueden reclamar alimentos mediante representacin legal que puede ser la
madre o un pariente, lo que est establecido perentoriamente en el artculo 367
del C.C.A.
Tambin en casos de que el padre muera a manos de tercero, ste tercero
tiene una obligacin de proveer alimentos al no nacido y cuando nazca
mediante un derecho a indemnizacin.
En consideracin de lo expuesto, queda claro que stos derechos y
obligaciones quedan totalmente consumados e irrevocables a partir del
nacimiento, tal como lo expone el artculo 70 del C.C.A.
-Anlisis comparado con el Sistema Jurdico Civil Personas Colombiano.
En anlisis el sistema Jurdico Argentino tiene unas disposiciones clara con

respecto a la persona natural. Si bien, la personalidad jurdica de la persona
natural nace desde el momento de la concepcin, como as derechos y
obligaciones, stos sern totalmente consumados e irrevocables a partir del
nacimiento. Aqu ste sistema al igual que el Colombiano adopt una tesis de
vitalidad.
56
Ibdem. Pg 247.
57
Ibdem.
32

En ambos ordenamientos, en comparacin, los padres pueden ejercer la

representacin de se ser concebido.
El nacimiento, como lo expuse anteriormente al analizar ste peculiar sistema,

no interesa que el nacido no est desconectado del cordn umbilical que le
supuso vida durante el proceso de desarrollo y gestacin; es persona a partir
del momento en que sali de la madre, aunque todava est sujeto.
Con respecto al tiempo de gestacin, ambos cdigos concuerdan.
Asimismo cabe mencionar, a mi parecer una magnifica, la divisin que

realizaron con respecto al ser visible y al ser real, el cual deja dadas unas
condiciones sobre la personalidad.
De la misma forma, y haciendo una comparacin con el sistema jurdico

Colombiano, anteriormente expuesto, ambos parten del hecho catalogado
como reduccin de la vida humana a la persona. Ambos sistema dan
proteccin a la vida, aunque consideran que son sujetos de derechos, pero no
en plenitud, lo que se consuma a partir del alumbramiento. En el mismo sentido
ambos presumen de la vida y de la personalidad jurdica de la persona que
naci pero no se reconoce si fue viva o muerta, a menos de que pruebas
indiquen lo contrario. Especficamente para el caso Colombiano se aplican
unas pruebas al pulmn del nacido, en cambio y segn lo percat, en el
sistema jurdico argentino no hace mencin de ello.
Cabe mencionar adems que las similitudes con el fin de la vida y extincin de
la personalidad son muy precisas y amplias; mientras que el sistema
Colombiano
permite
la
presuncin
partir
del
segundo
ao
del
desaparecimiento, en el sistema Jurdico argentino esto se puede realizar

segn el caso, ya que su peculiar divisin de los casos pone lmites y garantas
con respecto al tiempo. Mientras que el caso ordinario se efecta la presuncin
a partir del tercer ao, en el caso Extraordinario se efecta, para el primer caso
33

del Extraordinario, a partir del segundo ao y para el segundo caso del

Extraordinario a partir del sexto mes de desaparicin.
En ambos sistemas las personas naturales son sujetas de derechos

fundamentales, definidos con similares caractersticas.
En conclusin, podra aseverar a partir de lo investigado, que ambos sistemas

jurdicos en lo que respecta a la persona natural tienen similitudes amplias y
concretas segn lo expuesto en el anterior anlisis.
1.3.2.
El caso Brasilero.
En ste aparte investigar cmo se entiende a la persona en el sistema

Jurdico Brasilero, adems de cules son sus condiciones, caractersticas,
inicio y extincin, como as lo hice con el anterior sistema jurdico.
Ms all de lo que supone la comprensin de nuevo idioma al que no haba
estudiado antes, dejo dicho que usar, como en el caso anterior, un sistema de
siglas para referirme al Cdigo Civil Brasilero, como as de copiar textualmente
en el idioma original las disposiciones contenidas en l.
El cdigo Civil Brasileo es sustancialmente nuevo, debido a que fue aprobado

y sancionado en el 2002, mediante la Ley no 10.406, de 10 de janeiro de
2002..
En el libro I << Das Pessoas >> se encuentra lo referente a las personas.
Asimismo, contenido en ste se encuentra el ttulo I <<Das pessoas naturais>>
en donde se est el captulo al cual har referencia durante ste estudio
comparado. Dicho captulo I se llama << Da personalidade e da Capacidade>>.
La persona en el C.C.B., se encuentra descrita en el artculo 1, el cual dispuso

[T]oda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.. El artculo
anteriormente citado menciona la titularidad de la persona de los derechos y los
deberes. El artculo 2, menciona especficamente lo atinente a la persona y la
34

condicin que debe tener para ser considerada como tal. El citado artculo
prescribi [A] personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida;
mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro..
Primordialmente la prescripcin condiciona que la personalidad civil de la
persona comienza desde el nacimiento con vida, pero reconoce y protege los
derechos del nasciturus.
En el sentido del artculo 2 es claro que la personalidad jurdica civil de la
persona comienza desde el nacimiento, pero en concordancia protege la vida
del concebido, como as sus derechos, aunque ste no sea titular como sujeto
de derechos. En ste sentido SILMARA J. A. CHINELATO E ALMEIDA
sostiene que es contradictorio lo que se menciona con respecto al artculo 2
del C.C.B., debido a que se le conceden derechos directos no de expectativa al
nasciturus. Asimismo sostiene que el Cdigo sigue una tesis concepcionista en
vez de una natalista, debido a que el nasciturus es considerado como persona
desde la concepcin. En el sentido de la personalidad, aduce, que no es
condicional, salvo para algunos efectos directos sobre derecho, por ejemplo en
el caso de derechos patrimoniales y sucesorios. En el caso del nasciturus, con
lo dispuesto en el artculo 2 del C.C.B., ste no podra participar de forma
directa y activa para ejercer sobre esos derechos, pero en consideracin de
esto, sus derechos derivados del nacimiento pueden ser ejercidos por medio de
un representante legal, es decir, un curador, lo que est contenido en el artculo
1779.58.
Desde una postura Constitucional Federal del Brasil, la Asamblea Nacional
Constituyente, mediante la Comisin de Soberana de los Derechos y
Garantas del Hombre y la Mujer- Subcomisin de los derechos y garantas
individuales prescribi que: Artculo: Son derechos y garantas individuales. 1)
La vida, desde su concepcin hasta la muerte natural, en los trminos de la ley.
Esto, desde la postura de la autora anteriormente citada, dispone que desde el
58
Traduccin y adaptacin realizada de: CHINELATO E ALMEIDA, Silmara J.A. La persona en
el sistema jurdico Latinoamericano. Universidad Externado de Colombia, Bogot DC, 1995.

Pg 234 y s.
35

texto constitucional el nasciturus sea considerado como ser con personalidad

jurdica civil.
En consideracin con la muerte, el C.C.B., dispuso en su artculo 6 que [A]
existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto
aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.. Esto menciona primordialmente que la existencia de la persona
natural termina con la muerte, la cual puede ser por va natural, o por va de
ausencia. La muerte por va de ausencia est sujeta a lo que prescribe el
artculo 6 [P]ode ser declarada a morte presumida, sem decretao de
ausncia:
I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for
encontrado at dois anos aps o trmino da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente
poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo
a sentena fixar a data provvel do falecimento.. En se sentido, el artculo
dispone que se puede declarar muerte presumida si se decreta la ausencia en
los supuestos siguientes: 1) muy probable la muerte porque estaba en peligro
de muerto. 2) Desaparecimiento en campaa de guerra o fue prisionero de
guerra que en dos aos despus de la guerra no se tenga conocimiento de su
paradero.
En el sentido de la ausencia, el Cdigo Civil Brasilero da la potestad de
nombrar un curador de los bienes del ausente, lo que est contenido en el
captulo III << Da ausncia>>, seccin I << Da curadoria dos bens do
ausente>>. Asimismo permite una sucesin provisoria y definitiva, lo que est
contenido Seccin II y III de dicho Captulo.
El Captulo II Dos direitos da personalidade prescribe los derechos de la
persona cobijada por la personalidad civil. Entre estos se encuentran de
manera dispositiva los derechos como condicin de ser intransferibles y
renunciables (Art. 11); El uso del seudnimo (Art. 19); No ser sometidos a
36

riesgo de su vida en tratamiento mdicos o quirrgicos (Art. 15); entre otros

ms.
En el estudio anteriormente comprendido, es claro que el sistema jurdico civil

de Brasil hace tambin una ficcin con respecto a la persona y ms an con la
categora de personalidad jurdica.
Las disposiciones constitucionales prescriben la defensa de la vida desde la
concepcin hasta la muerte, y as mismo lo hace el Cdigo Civil en lo que
respecta a la designacin directa de derechos, dado el caso del artculo 2 del
C.C.B.
Tambin es claro que aunque el concebido no nacido (nasciturus) aunque en
teora no pueda participar de unos derechos que son sujetas las personas,
puede participar dadas unas condiciones en algunos de ellos como en materia
de herencia y sucesiones mediante un curador.
En lo que respecta a la comparacin con el sistema jurdico colombiano, el

concebido no nacido tambin puede participar en materia patrimonial sucesoral
bajo el entendido de que es hijo Pstumo. Asimismo el Nasciturus est
cobijado por una serie de derechos que se pueden reconocer va judicial, que
permiten proteger su vida, como lo contenido en el artculo 43 constitucional
que le da proteccin a la mujer en estado de gravidez.
Podra aseverar que ambos sistemas parten de ficciones reduccionistas que

crean confusiones en cuanto al entendido de lo dispuesto en los artculos, pero
al final logran dar prelacin y derecho al concebido.
37

1.3.3.
El caso Chileno.
Para efectos de reconocimiento llamar por sus siglas al Cdigo Civil Chileno
<<C.C.C.>>.
Lo referido a las personas est contenido en el Libro I <<De las personas>>. El
artculo 54 hace un prembulo sobre la distincin entre las personas naturales
y las personas jurdicas. Artculo 54 [L]as personas son naturales o jurdicas.
De la personalidad jurdica y de las reglas especiales relativas a ella se trata en
el ttulo final de este libro.
Por su parte el artculo 55 del C.C.C., dispone [S]on personas todos los
individuos de la especie huma, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
En el ttulo II del mismo libro se encuentran los artculos referentes al principio y
fin de la existencia de la persona. El artculo 74 del C.C.C., en el sentido de la
existen es claro, ya que menciona que [L]a existencia legal de toda persona
principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La
criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada un momento siquiera, se reputar no haber existido
jams.. Esta disposicin hace mencin a que la existencia de la persona en
trminos jurdicos para el ordenamiento slo sucede si esta nace y se
desprende de su madre aunque fuere un instante.
En otra consideracin el artculo 75 reconoce la existencia natural de ese ser,
es decir, reconoce la existencia de la vida humana por cuanto dispone [L]a ley
protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a
peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que
crea que de algn modo peligra. Todo castigo de la madre, por el cual pudiera
peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse
hasta despus del nacimiento..
En el artculo 77 es donde ms se evidencia la disposicin contenida y citada
del artculo 74, en cuanto dice [L]os derechos que se definiran a la criatura
38

que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos

hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de
existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si
hubiese existido al tiempo en que se definieron. En el caso del artculo 74,
inciso 2, pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiese jams existido.
En el sentido del principio de la existencia de las personas naturales, ANTONIO

VODANOVIC mencion que la existencia natural de las personas comienza
con la concepcin, pero segn el C.C.C., la existencia de la persona en sentido
legal comienza a partir del nacimiento. Para ste efecto subraya que existen
tres condiciones: 1) que el nio sea separado de la madre. 2) que la separacin
sea completa: ste punto es tema de discusin, puesto que unos aducen a la
no existencia de vnculo con el cuerpo de la madre, es decir, una total
separacin; mientras que otros aducen a que el simple hecho de estar por
fuera del vientre materno constituye sta segunda condicin; y 3) que la
criatura haya sobrevivido aunque fuere un instante siquiera. Asimismo l
resume que la tesis usada por el Derecho Civil Chileno es la tesis de la
vitalidad, es decir, que la adquisicin de derechos se da a partir de vivir el ms
mnimo espacio de tiempo fuera de la madre.59
Con respecto a los derechos que menciona el artculo 75, el citado autor parte
de la pregunta Es un derecho bajo condicin suspensiva? Es un derecho
bajo condicin resolutoria? O es un derecho eventual? En ste sentido cuenta
que Alessandri y otros ms piensan que ese derecho est sujeto a una
condicin suspensiva, mientras que Galecio a que es un derecho eventual.
Somarriva, autor citado por l, atiende a que es un derecho especial, bajo el
entendido de que se derecho no puede considerarse ni condicional
suspensivo porque en el derecho es inconcebible que un derecho est
subordinado a una misma especie de condicin; ni
59
condicional resolutorio
H VODANOVIC, Antonio. [Compilador]. Derecho Civil, parte preliminar y parte general.
Editorial Jurdica Ediar Conosur Ltda, tmo I, quinta Edicin. Santiago, Chile, 1990. Pg 341 y
ss.
39

entre tanto que implica un derecho actual, lo que en contra proposicin sera
que no tiene derechos hasta que no nazca; ni eventual, bajo el entendido de
que no hay derechos eventuales si el titular de una situacin jurdica no existe o
est todava indeterminado. En resumen, no existe a manera de visin de
Somarriva una respuesta satisfactoria con respecto a ste derecho especial. 60
Con respecto al fin de la existencia de la personalidad natural, el C.C.C., en el

artculo 78, el cual dispone [L]a persona termina en la muerte natural. En se
sentido otros artculos dispones de unas condiciones de muertes en los
artculos 79 y 80 que abre paso a la presuncin de muerte por
desaparecimiento.
Con respecto al anlisis aqu proferido cabe resaltar la gran similitud entre el
sistema Jurdico Colombiano y el sistema Jurdico Chileno, para el cual y segn
varios autores, el Colombiano es una copia exacta del sistema Chileno.
En lo que respecta a las condiciones para ser persona jurdica ambos sistemas
concuerdan, pero el colombiano hace una ficcin ms profunda en cuanto a
considerar vida humana igual a persona.
1.3.5.
El caso Peruano.
En ste nuevo ttulo estudiar principalmente las acepciones de persona

natural y sus vicisitudes jurdicos civiles contenidas en el Cdigo Civil Peruano,
al cual, al igual que los dems cdigos, llamar por su siglas <<C.C.P. >>.
En el Cdigo Civil Peruano, los artculos referentes al tpico de Persona natural

y sus derechos, est contenido en el Libro I <<Derecho de las personas>>, que
va desde el artculo 1 hasta el 139.
60
Ibdem. Pg 347.
40

Respectivamente en ste estudio enfocar esfuerzos para dar una mayor visin
de lo que aqu respecta estudiar: la persona natural desde una perspectiva
jurdica civil Peruana.
Con respecto a la persona, el ttulo I <<Principio de la Persona>> del libro I

<<Derecho de las personas>>, el artculo 1 menciona [L]a persona humana
es sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza con la
concepcin. El concebido es sujeto de derechos para todo cuanto le favorece.
La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.
En la interpretacin referida a lo que dispuso el artculo anteriormente
mencionado, el Cdigo Civil, para efectos de reconocer derechos y deberes
dispone que la persona slo exista cuando nace, en caso contrario, no lo es.
Tambin es claro que respeta la vida, puesto que reconoce la vida natural y la
existencia natural del ser al mencionarlo como vida humana; en se sentido el
mismo artculo da potestad a la titularidad de derechos en cuanto le
favorezca. Como lo menciona JOAQUN ALVARADO, en ste respecto, es
novedosa sta apreciacin por parte del Cdigo Civil Peruano en cuanto le
confiere un reconocimiento legal de sujeto de derecho al concebido.61
De igual forma se desprende que para los efectos reconocidos en el cdigo
Colombiano de heredar y de participacin mediante la ficcin del hijo pstumo,
en el sistema jurdico Civil Peruano, queda reducido a la existencia del ser, ms
no en la presuncin que se realiza en el sistema Colombiano y Argentino para
stos efectos.
Cabe mencionar lo que asever
PIETRO RESCIGNO en cuanto a que el
Cdigo Civil Peruano y el sistema jurdico civil acogieron la nocin de sujeto de

derecho proveniente del sistema Italiano, en vez de la usada por los dems
sistemas latinoamericanos, como lo referido a la capacidad jurdica y la
61
ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho Romano y su influencia en
el sistema jurdico de Amrica. Segunda parte. Universidad de Carabobo, Venezuela. Pg 14.

[En
Lnea]
05/mayo/2010].
[http://servicio.cid.uc.edu.ve/derecho/revista/idc26/26-1.pdf]
[Citado
en:
41

personalidad. Asimismo, sostiene el citado autor, que en materia del concebido,

el Sistema Jurdico Civil Peruano es original en cuanto no usa la ficcin
romanstica de considerar a se ser, que aunque se le reconoce como vida
humana, como persona. Las consideraciones ficticias anticipan la capacidad
del concebido. En se sentido, el Cdigo Civil confirm parte de esa
subjetividad ligada al nacimiento al dar unas facultades para todo cuanto le
favorece, pero que en materia patrimonial es claro que slo los derechos de
esa materia se otorgan al nacido.62
Con respecto a la extincin de la personalidad, el C.C.P., en el artculo 61

menciona que [L]a muerte pone fin a la persona.. Asimismo y con respecto en
el supuesto de accidentalidad o fatalidad en donde no se reconoce el orden de
las defunciones, el artculo 62 del C.C.P., dispuso que [S]i no se puede probar
cul de dos o ms personas muri primero, se las reputa muertas al mismo
tiempo y entre ellas no hay transmisin de derechos hereditarios.
Con respecto al tema de la declaracin de muerte presunta, es claro que el

C.C.P., sta procede por peticin cuando hayan ocurrido 10 aos del
desaparecimiento o 5 aos en caso de ser mayor de ochenta aos el o la
desaparecido. Asimismo cuando existe certeza de la muerte aunque el cadver
no aparezca, y cuando hayan transcurrido dos aos del desaparecimiento en
circunstancias de peligro. Lo anteriormente dicho est dispuesto en el artculo
63 del C.C.P.
El efecto adems de lo anteriormente dicho, en tema matrimonial es la
disolucin del matrimonio del desaparecido, lo que atiende a lo prescrito en el
artculo 64 del C.C.P.
62
RESCIGNO, Pietro. Co Autor y Comentarista oficial. El Cdigo Civil Peruano y el Sistema
Jurdico Latinoamericano. Editorial Cultural Cuzco S.A., Lima, Per, 1986. Pg 240 y s.
42

El Sistema Jurdico Civil Peruano a similitud del Sistema Colombiano tiene en

cuenta la existencia humana y natural, es decir, que dar va y reconocimiento a
la vida humana, aunque para ser considerado persona debe haber nacido
previamente. Asimismo en ste sentido ambos sistemas dan proteccin a sa
vida, pero en el sistema Peruano es ms directo y consistente con respecto a lo
que menciona el artculo 1 del C.C.P., []El concebido es sujeto de
derechos para todo cuanto le favorece[]. Asimismo en similitud ambos
sistema parte de la presuncin de que la muerte acaba con la existencia de la
persona, como as de los hechos en que se una presuncin por
desaparecimiento de sa persona. En ste caso el Cdigo Civil Peruano no
dispone de mayor aclaracin con respecto a la muerte. Pero en cambio si
tienen una decidida y clara postura con respecto a las sucesiones y a la
herencia, ya que nicamente pueden heredar aquellos que sean personas, es
decir, ciudadanos, lo que a diferencia del sistema Jurdico Civil Colombiano no
es procedente debido a que ese concebido tiene participacin debido a una
ficcin formalista creada llamada hijo pstumo.
En contra va a los postulados previstos y prescritos en el Cdigo Civil

Peruano, el Cdigo Civil Colombiano y el sistema Jurdico Civil Colombiano
parte de ficciones de presuponer capacidad jurdica a se ser concebido, lo que
en sentido Peruano es claramente improcedente debido a las condiciones
predispuestas para el goce de derechos y obligaciones atinentes a la persona.
En consideracin de esto el Cdigo Civil Peruano y su sistema da proteccin y
prelacin a la vida concebida, pero se basa en un modelo existencialista ms
puro, el cual reduce la persona a la existencia, es decir al nacimiento.
En conclusin, aunque es claro similitudes, ms an son claras las diferencias

sustanciales en cuanto a las ficciones contenidas con respecto a la persona y
su comienzo ante el ordenamiento jurdico.
43

1.3.6.
El caso Venezolano.
En ste caso, al igual que en los dems, usar siglas para tratar el Cdigo Civil
Venezolano <<C.C.V.>>.
En el Cdigo Civil Venezolano la persona y las generalidades en sta materia

estn contenidos en el Libro I <<De las personas>>, especficamente en el
ttulo I <<De las personas en general y de las personas en cuanto a su
nacionalidad>>. En ste sentido el artculo 16 dispone que [T]odos los
individuos de la especie humana son personas naturales, lo que se encuentra
mayormente definido en el artculo 17 que dispone que [E]l feto se tendr
como nacido cuando se trate de su bien; y para que sea reputado como
persona, basta que haya nacido vivo. El artculo citado demuestra por va de
interpretacin que la persona se reputa cuando ste haya nacido, lo que es
principalmente el uso y aceptacin de la tesis vitalista para la consideracin de
la persona ante el sistema jurdico venezolano. El concebido, por su parte,
como lo mencion JOS LUIS AGUILAR GORRONDONA, ante el Derecho
Civil Venezolano se entiende por feto, y feto en se orden de ideas, es un ser
humano no nacido; cabe aclarar que slo y exclusivamente se comienza a
llamar feto al ser a partir de la 8 semana de gestacin. Este feto no queda
obligado en circunstancias que le sea desfavorable, pero si en circunstancias
que le sean favorables por ejemplo en el caso de una herencia. Para los
efectos jurdicos se requiere, en contraste del artculo anteriormente citado, que
el feto nazca vivo.63
Asimismo y concrecin, el mismo autor citado sostiene que el derecho toma en
cuenta a la persona desde antes de ser concebida, aunque los efectos sobre
sta sean limitados. En el caso de herencias y donaciones se pueden ejecutar
a favor de un concebido no nacido, pero ste deber ser representado por su
madre o padre. Esto est dispuesto en el artculo 1443 del C.C.V.
63
AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis. Personas, Derecho Civil I. Universidad Catlica
Andrs Bello, 14 edicin. Caracas, Venezuela, 2000. Pg 55 y s.
44

Con respecto al fin de la persona, el Cdigo Civil Venezolano menciona que la

extincin de la personalidad jurdica de la persona humana termina cuando
muere, lo que puede ser en sentido biolgico. Cabe aclarar que para el cdigo
la muerte es la cesacin de las funciones vitales del individuo.
Los efectos de la muerte segn el C.C.V., son varios entre los cuales se cuenta
que se pueden reconocer hijos a un muerto (Art. 219), se abre la sucesin del
difunto, se extinguen las relaciones patrimoniales, los derechos y los deberes,
entre otros ms efectos.
El Cdigo Civil Venezolano al igual que el Cdigo Civil Colombiano tiene

similitudes con respecto al nacimiento y el fin de la existencia de la persona,
como as con respecto a los derechos que puede ser titular el concebido.
Los efectos de la muerte son similares, como as la tesis que predomina para la
clasificacin y consideracin de persona.
45

CONCLUSIONES.
La concepcin de persona natural depende desde que ptica se vea. La

persona tiene muchas acepciones que son caractersticamente sociales,
culturales, religiosas, morales, mdicas y jurdicas, sta ltima siendo la ms
relevante en ste estudio con respecto al ordenamiento Colombiano y
latinoamericano abordado.
Las concepciones, categoras y conceptos en materia de personas, como en

otras materias, fueron desarrollados prima facie por los romanos en sus ms de
1000 aos de imperio tanto en oriente como en occidente, los cuales fueron
legados conocidos por medio de textos a los cuales hice alusin, adems de
existir otros ms, e incluso existen piezas valiosas perdidas en el tiempo de
invaluable valor por el conocimiento que pueden aportar.
Es claro, y como lo constat anteriormente, que el sistema jurdico civil

Latinoamericano en materia de personas, predominantemente est influenciado
por las consideraciones romanas, es por ello que la tendiente similitud de las
disposiciones asociadas y aceptadas en los sistemas fue una construccin
principalmente romana, las cuales fueron adaptadas a la casustica de cada
Estado.
Podra aseverar que el sistema civil ms similar al colombiano es el Sistema

Civil Chileno, lo que tiene una razn histrica, ya que el sistema Civil
Colombiano y su Cdigo se basaron en el desarrollo Chileno, primeramente en
el cdigo de Bello, luego en las nuevas disposiciones, actualizaciones y
consideraciones.
En la generalidad de sistemas Latinoamericanos, de los abordados, se

constata tambin que existe una afinidad por la tesis de la vitalidad en vez de la
viabilidad como lo sostienen los sistemas que de influencia Germnica
46

Pandectsta como el caso de Italia, en donde consideran la personalidad dadas

a unas condiciones que permitan la subsistencia fuera del claustro materno.
Asimismo los sistemas abordados hacen un uso claro de un reduccionismo de
considerar el inicio de la Persona con el inicio de la vida, lo que ha permitido un
subsiguiente desarrollo en materia de derechos con respecto al no nacido, al
cual se le titulan ciertos derechos como por ejemplo derechos en materia
patrimonial hereditario, en donde se considera tendientemente como hijo
pstumo el cual es titular de derechos, pero stos se concretan con el
nacimiento.
47

BIBLIOGRAFA.
Textos citados:
(Sin orden taxativo)
HOYOS CASTAEDA.
ILVA
M.
La
persona
y sus
derechos,
consideraciones biotico-jurdicas. Editorial Temis, Bogot DC, 2000.}
VALENCIA ZEA, Arturo. ORTZ MONSALVE, lvaro. Derecho Civil.

Tomo I, parte general y personas. Editorial Temis, Bogot DC, 2008.
BORDA, Guillermo A. Manual de Derecho Civil, parte general. Editorial

Emilio Perrot, Buenos Aires, Argentina, 1989.
El Cdigo Civil Peruano y el Sistema Jurdico Latino Americano. Editorial

Cultural Cuzco S.A., Lima, Per, 1986. Comentarios citados de:
Fernando FUEYO LANERI y PIETRO RESCIGNO.
ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho

romano y su influencia en el sistema Jurdico de Amrica Latina.
Universidad de Carabobo. Caracas, Venezuela. Primera Parte. [En lnea:
http://servicio.cid.uc.edu.ve/derecho/revista/idc25/25-1.pdf]
ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho

romano y su influencia en el sistema Jurdico de Amrica Latina.
Universidad de Carabobo. Caracas, Venezuela. Segunda Parte. [En
lnea: http://servicio.cid.uc.edu.ve/derecho/revista/idc26/26-1.pdf]
CARREJO, S. Derecho Civil. Editorial Temis, tomo 1 Bogot DC, 1972.
48

AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis. Personas, Derecho Civil I.

Universidad Catlica Andrs Bello, 14 edicin. Caracas, Venezuela,
2000.
H VODANOVIC, Antonio. [Compilador]. Derecho Civil, parte preliminar y

parte general. Editorial Jurdica Ediar Conosur Ltda, tmo I, quinta
Edicin. Santiago, Chile, 1990.
CHINELATO E ALMEIDA, Silmara J.A. La persona en el sistema jurdico

Latinoamericano. Universidad Externado de Colombia, Bogot DC,
1995.
HOYOS
CASTAEDA,
Ilva
M.
La
persona
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derechos,
consideraciones biotica-jurdicas. Editorial Temis, Bogot DC, 2000.
Derecho Civil,
parte general y personas. Editorial Temis, Tomo I. Bogot DC, 2008.
RABINOVICH-BERKMAN, Ricardo D. Derecho Romano para Latino

Amrica. Editorial Jurdica del Ecuador, Quito, noviembre de 2006.
RAMRES FUERTES, Generalidades de Derecho, personas y Familia.

Editoria Temis, Bogot DC, 2005.
-mbito Jurdico Colombiano.

Cdigo civil Colombiano.
Constitucin Poltica de Colombia de 1991.
Decretos reglamentarios.
Leyes.
-mbito Jurdico Latinoamericano.
Cdigo Civil Argentino, Brasilero, chileno, peruano y venezolano.
Constitucin Brasilea.
49

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LA PERSONA NATURAL: UNA PERSPECTIVA JURDICA

La Persona Natural: Una Perspectiva Jurdica Latinoamericana.

Concepto: Perspectiva general. Desde la consideracin

Romanstica a la consideracin actual.

En el Ordenamiento Jurdico Colombiano.

1.2.1. Conceptos y categoras: desde una perspectiva civilista y

EN EL ORDENAMIENTO JURDICO LATINOAMERICANO:

1.3.1. El caso Argentino.

La Persona Natural: Una Perspectiva Jurdica Latinoamericana.

Los seres humanos son respetables porque

La Persona Natural: Una Perspectiva Jurdica Latinoamericana.

La construccin del concepto de la persona natural ha sido uno de los procesos

Inicialmente en Amrica Latina ste conocimiento y legado fue puesto en

La Persona Natural: Una Perspectiva Jurdica Latinoamericana.

Dejando a un lado las consideraciones religiosas, y sin desmedro de stas, me

consideraciones civilistas con respecto a la persona natural vista desde el

La Persona Natural: Una Perspectiva Jurdica Latinoamericana.

Concepto: Perspectiva general. Desde la consideracin histrica-

Romanstica a la consideracin actual.

Dentro de las muchas acepciones, como las socioculturales, religiosas y

La acepcin de persona y su reconocimiento depende del sistema jurdico en el

a las tres acepciones existentes en

FUEYO LANERI, Fernando. Co autor y comentarista autorizado. El Cdigo Civil Peruano y el

Tomado y adaptado de RABINOVICH-BERKMAN, Ricardo D. Derecho Romano para Latino

Amrica. Editorial Jurdica del Ecuador, Quito, noviembre de 2006. Pg 188.

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Roma, en las distintas pocas de su imperio: la etimolgica, la artstica y la

La consideracin de persona como sinnimo de hombre fue expuesta por

Tomado de: ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho romano y su

influencia en el sistema Jurdico de Amrica Latina. Universidad de Carabobo. Caracas,

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Benevolencia".7 Pero desde el punto de vista jurdico, se refiere a las

Sobre la persona, en el mundo jurdico romano slo se conocen dos

Desde la postura romana existan unos requisitos para considerar a la persona

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umbilical. Si no se cortaba el cordn umbilical no se era persona. Esto est

Ulpiano, 13.50,16,141: "Tambin se cree que tiene el hijo la mujer, que al

En sentido de prueba de nacimiento, los

romanos no tenan una prueba explcita al menos conocida de los textos

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Los romanos en fuentes jurdicas y literarias trataron de definir lo que

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En igual sentido seala en D.50.16.135 Ulpiano, Ley Julia y Papia,

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condicin del padre, resulta que no solo se hacen ciudadanos

Con respecto a la personalidad jurdica, a manera general se puede mencionar

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Los romanos en consideracin del Nasciturus idealizaron formas para

Tomado de: ALVARADO CHACN, Joaqun Rafael. La persona en el derecho romano y su

influencia en el sistema Jurdico de Amrica Latina. Universidad de Carabobo. Caracas,

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porque no se produzcan suposiciones de estado y para que venga

Cabe resaltar, asimismo, y como lo mencion JOAQUN ALVARADO, en el

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Pargrafo 15 Ulpiano afirma y en general no dudamos que por las mismas

Con respecto a la muerte y a la extincin de la persona natural, el Derecho

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seala "comparamos a la esclavitud con la muerte". El Emperador Constantino

En la generalidad y como lo pude constatar, el Derecho Romano tuvo la

Con respecto al estudio moderno sobre la persona y las acepciones usadas

Partiendo y dejando atrs la generalidad histrica, religiosa y sociocultural que

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