Estudo de Direito Constitucional

Senado
Mdulo I
Direito Constitucional o ramo do direito pblico que tem por objeto de estudo as normas
da Constituio de um Estado.
Dessa maneira, a parte do direito que analisa, sistematiza e interpreta as normas
fundamentais de certo pas. E a Constituio o documento que congrega tais normas,
estabelecendo os princpios e as regras que organizam o funcionamento do Estado e
delimitam as garantias e os direitos do cidado.
Em resumo, o Direito Constitucional a disciplina que se dedica ao direito fundamental de
uma sociedade.
Essa definio ainda satisfatria nos dias atuais? Isto : podemos dizer que o Direito se
divide em dois grandes ramos, pblico e privado, e que o Direito Constitucional pertence
quele primeiro ramo, isoladamente?
Essa clssica diviso do direito, ora atribuda aos romanos, ora associada ao jurista
francs Jean Domat, enxergava uma distino entre leis civis e leis pblicas. Estas
cuidavam dos assuntos estatais, enquanto aquelas tratavam de matrias da vida privada,
como as regras contratuais, a capacidade civil e o direito de famlia. O Direito Civil era a
Constituio Privada, e regulava a vida do indivduo sob o ponto de vista de seu
patrimnio.
Mudanas sociais que refletiram no pensamento jurdico
No entanto, recentemente, passamos por mudanas sociais que refletiram
diretamente no pensamento jurdico. A crise do chamado liberalismo de
mercado, nitidamente excludente, fez com que o Estado marcasse maior
presena nas questes individuais. O Direito Civil, por sua vez, no poderia se
importar apenas com o lado patrimonial do indivduo. Era preciso que ele se
mostrasse hbil para realizar os valores da pessoa humana como titular de
interesses existenciais.
As Constituies pblicas, outrora dedicadas somente a assuntos estatais,
passaram a influenciar a vida cotidiana das pessoas, conformando valores e
princpios, como o da dignidade da pessoa humana, que contagiaram o Direito
Civil. Vivenciamos a publicizao do Direito Civil. Dessa forma, ao mesmo
tempo em que houve constitucionalizao de direitos, houve tambm
superao da dicotomia pblico-privado, que reinava no sculo XIX. Ento,
como podemos compreender o Direito Constitucional atualmente?
Para exemplificar: na relao Estado-particular, o direito fundamental da
igualdade ou isonomia nos diz que as regras do concurso pblico tm que ser
iguais para todos. Mas esse princpio deve ser seguido na relao particularparticular? Por exemplo, uma empresa deve seguir o princpio da igualdade na
hora da contratao ou da demisso de um empregado?

O STF vem se posicionando no sentido de haver, sim, a possibilidade de se

aplicar os direitos fundamentais nas relaes privadas, sobretudo quando se
tratar de matria com relevncia pblica. Essa nova viso ficou conhecida
como "eficcia horizontal dos direitos fundamentais", pois envolve duas
pessoas que esto, em tese, na mesma hierarquia.
Feita essa breve reflexo, cabe indagar:
Constitucional? Por que ele apareceu e onde?

qual

origem

do

Direito

Essas questes nos levam a pensar, sem dvida, num fenmeno chamado
constitucionalismo. E, aqui, preciso ressaltar que ele no possui um sentido
nico nem universal. Como aponta Gomes Canotilho, melhor dizer que
existiram e existem movimentos constitucionais ao longo da histria. O que
se passou na Inglaterra no se reproduziu nos Estados Unidos da Amrica,
nem tampouco na Frana. Da mesma maneira, o Brasil teve sua prpria verso
de constitucionalismo. Todavia, podemos apontar algumas caractersticas
comuns que, reunidas, nos do o ncleo da ideia de constitucionalismo. Assim,
a busca pela limitao do poder do governante e a luta pela garantia de
direitos fundamentais do indivduo integram o conceito dos movimentos
constitucionais.
Em outras palavras: o constitucionalismo , no plano poltico e social, a luta da
sociedade para regrar a atuao do governante, impondo-lhe limites e deveres,
e fixar os direitos bsicos do homem em face do Estado. Paralelamente, no
plano jurdico, traduz-se na necessidade de condensar essas regras numa
Constituio escrita. No entanto, esta ideia foi mais desenvolvida a partir do
sculo XVIII, com as Revolues Liberais da Inglaterra e da Frana.
Para exemplificar: no mundo antigo o constitucionalismo se mostrava na
possibilidade de os profetas, entre os hebreus, fiscalizarem os atos
governamentais que ultrapassassem os ditames bblicos. Tambm nas cidadesEstados gregas v-se um relevante exemplo com a democracia direta, exercida
pelos cidados, que determinavam o rumo da poltica de sua cidade.
Na Idade Mdia, a Carta Magna de 1215, tambm denominada Carta do Rei
Joo sem Terra, foi o grande marco do constitucionalismo medieval ingls.
Outros documentos tambm tiveram sua importncia, como o Petition of
Rights, de 1628; o Habeas Corpus Act, de 1679; o Bill of Rights, de 1689;
e o Act of Sttlement, de 1701.
isso que disps a Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1789:
toda sociedade na qual no est assegurada a garantia dos direitos nem
determinada a separao dos poderes, no tem Constituio. As principais
Cartas Constitucionais foram a dos EUA, de 1789, fruto do movimento de
independncia do pas, e a da Frana, de 1791, que sintetizou os ideais da
Revoluo Francesa.

Direitos sociais
Esses documentos so marcos histricos da transio da sociedade para a
idade contempornea e foram inspirados pelos valores do liberalismo clssico.
Neles, previa-se que todos eram livres e iguais perante a lei, abandonando-se
os privilgios do absolutismo, e que o Estado no intervinha nas leis do
mercado, que se regia livremente. Alm disso, o direito de propriedade era
garantido, e o governante sofria limitao constitucional. Nessa poca ficaram
consagrados os direitos de primeira gerao, como o direito vida,
liberdade, propriedade, manifestao de pensamento e ao voto.
Esse modelo foi colocado em xeque no fim do sculo XIX e comeo do sculo
XX, pois a autorregulao do mercado no permitiu o enriquecimento de todos.
Na verdade, gerou concentrao de renda e grande excluso social. Direitos
bsicos, como sade, trabalho e educao, no faziam parte da vida da
maioria das pessoas. Nessa etapa, o constitucionalismo marchou para o Estado
Social de Direito, em que o Estado passou a garantir condies mnimas de
existncia ao indivduo. Surgiram os direitos de segunda gerao,
marcadamente garantidores de direitos sociais (trabalho, sade, educao
etc.), econmicos (o Estado passou a intervir no mercado, sobretudo depois da
crise da Bolsa de Valores, em 1929) e culturais.
Fala-se, aqui, que a Constituio comeou a ser dirigente, j que passou a
obrigar o governo a elaborar e executar polticas que alcanassem os objetivos
programados em seu texto. As principais constituies sociais foram a
Mexicana, de 1917, e a Alem, de 1919, tambm conhecida como Constituio
de Weimar. Elas influenciaram, inclusive, a nossa Constituio de 1934, que
era claramente uma constituio social.
Mas elas foram realmente efetivas?
Principalmente depois da Segunda Guerra Mundial, esse modelo de
Constituio se mostrou ineficaz, pois no passou de um convite atuao dos
governantes. Por estar sujeito s vontades do administrador, diz-se que o texto
no possua fora normativa para realizar suas promessas. Em alguns casos,
como no estado nazista de Hitler e na Itlia fascista de Mussolini, a Lei Maior
serviu para proteger e justificar um estado de barbrie. O Judicirio tinha
pouca importncia na realizao dos direitos fundamentais.

O Neoconstitucionalismo de Luis Roberto Barroso:

a) marco histrico: o constitucionalismo do ps-guerra, que "redefiniu o

lugar da Constituio e a influncia do direito constitucional nas instituies
contemporneas". As principais referncias so: a Lei Fundamental de Bonn,
de 1949 (Alemanha), e a Constituio da Itlia, de 1947. No Brasil, cita-se a
Constituio de 1988.
b) marco filosfico: o ps-positivismo. Explicando melhor o que se entende
por ps-positivimo, podemos dizer que a juno das ideias no
jusnaturalismo do sculo XVIII com as do positivismo do sculo XIX, criando
uma nova forma de entender o direito. A corrente jusnaturalista fundou-se na
crena de que existem princpios de justia universalmente vlidos para todos
os seres humanos. Ela impulsionou as revolues liberais do sculo XVIII,
mas, por ter sido considerada "abstrata" ou metafsica, foi substituda pelas
ideias do positivismo. Este igualou o Direito lei, retirando toda carga
valorativa e filosfica da norma. Era a Cincia pura do Direito. Com a crise
desse sistema em meados do sculo XX, era preciso repensar a filosofia
jurdica. Como esclarece Barroso: "o ps-positivismo busca ir alm da
legalidade estrita, mas no despreza o direito posto; procura empreender
uma leitura moral do Direito, mas sem recorrer a categorias metafsicas."
c) marco terico: primeiramente, a constituio passou a ser dotada de
fora normativa. Isso quer dizer que o texto
constitucional deixa de ser um convite atuao do governante, uma mera
carta poltica, e reconhece o papel do
Judicirio na concretizao de direitos. Em segundo lugar,
consequentemente, h uma expanso da jurisdio
constitucional, criando-se Tribunais Constitucionais com o objetivo de efetivar
o texto constitucional, na perspectiva da
Supremacia da Constituio. Por fim, em terceiro lugar, houve uma mudana
em relao forma de se interpretar a
norma constitucional. A nova interpretao constitucional passou a ter que
lidar com a existncia de princpios e
conceitos abertos, a serem concretizados pelo intrprete, a exemplo do
princpio da dignidade da pessoa humana. Alm
disso, a tcnica da ponderao de interesses e a argumentao jurdica se
tornam fundamentais para a soluo de colises entre direitos.

Para ilustrar, trazemos a lio do professor Marcelo Neves, que desenvolveu a

ideia do transconstitucionalismo. Conforme palavras dele: o
transconstitucionalismo o entrelaamento de ordens jurdicas diversas, tanto
estatais como transnacionais, internacionais e supranacionais, em torno dos

mesmos problemas de natureza constitucional.

Mdulo II