DERECHO COMERCIAL

ANALISIS C-486/93
COSTUMBRE MERCANTIL

PROBLEMA JURIDICO
La demanda de inconstitucionalidad contra el decreto 410 de 1971, la ley 04 de
1989 y los artculos 3 a 9 y 98 a 514 del cdigo de comercio, pueden ser
derogadas las normas constitucionales y reformadas segn la corte
constitucional?
La Corte Constitucional ha sealado, en relacin con el examen de
inconstitucionalidad de Decretos-leyes expedidos con base en leyes de facultades
extraordinarias conferidas bajo la anterior normatividad constitucional, que ste se
adelanta en dos fases. Una se ocupa de la competencia y, la otra, recae sobre el
contenido material de la norma acusada. No puede exigirse al legislador se
someta a reglas que, como la prohibicin de la concesin de facultades para
expedir cdigos, eran inexistentes para la poca del otorgamiento y del ejercicio
de las facultades extraordinarias.

HECHOS RELEVANTES
Esta sentencia podemos apreciar varios puntos importantes donde los ciudadanos
Alfonso Rodrguez Pizarro y Jos Ruiz Lpez formularon diversos cargos contra
las normas del Cdigo de Comercio resealadas... en donde Los demandantes
solicitan a esta Corte la declaratoria de inconstitucionalidad del Decreto 410 de
1971, en su integridad, pues, en su concepto ha dejado de regir "por abrogacin
del constituyente" La apoderada del Ministerio de Desarrollo Econmico
sostiene que la entrada en vigor de una nueva Constitucin, aunque conlleva la
derogatoria de las normas que le sean contrarias, no llega al extremo de derogar
todas las disposiciones anterioresEl Dr. Ral Alejandro Criales se expresa en
idntico sentido. Cita en apoyo de su aserto la sentencia N 85 de la Corte
Suprema de Justicia, Magistrado ponente Pedro Escobar Trujillo, en donde se
reconoce el efecto retrospectivo del nuevo ordenamiento constitucional. El codigo
donde la costumbre mercantil es elevada a un rango legal tambin fue derogada
con ocasin de la expedicin de la constitucin politica de 1991, por virtud de su
artculo 230 , esta norma seala a los jueces su sometimiento al imperio de la ley,
y les permite acudir a los criterios auxiliares de la equidad, la jurisprudencia, los
principios generales del derecho y la doctrina, en su funcin de administrar
justicia La Dra. Hernndez Valderrama indica que el derecho mercantil, por la
naturaleza cambiante de las relaciones que regula, debe contar con mecanismos
giles que le permitan responder eficazmente a la realidad econmica.
En la LEY 04 DE 1989 y el DECRETO-LEY 410 DE 1971 hace enfasis art culos y
puntos relevantes como el Artculo 1, Artculo 2, Artculo 3.
No cabe duda que el art. 230 de la constitucin politica colombiana se refiere a la
fundamentacin de los fallos de los jueces al imperio de la ley, un alude a sta en

un sentido material y no formal, donde la ley "no es solamente la emanada del

legislador sino todo aqullo que constituye derecho positivo por tener fuerza
vinculante". Los demandantes acusan de inconstitucional en su integridad el Libro
Segundo del Cdigo de Comercio, relativo a las sociedades, por contravenir los
arts. 14, 38, 84 y 333 de la CP. Sealan que el derecho fundamental que tiene
toda persona al reconocimiento de su personalidad jurdica (art. 14 CP), posibilita
la existencia de sociedades unipersonales, desconocidas por el Cdigo, el cual
slo autoriza la creacin de sociedades en que intervengan dos o ms personas,
la invocacin que la ley hace de la costumbre reafirma su pertenencia al sistema
jurdico y su naturaleza normativa. La costumbre se mantiene como fuente de
derecho y aporta al sistema jurdico flexibilidad y efectividad, entre la ley y la
costumbre justamente se ha observado la existencia de una relacin dialctica que
es indisociable del fenmeno jurdico.

OBITER DICTA
DEROGATORIA DEL CDIGO DE COMERCIO (DECRETO 410 DE 1971)
La apoderada del Ministerio de Desarrollo Econmico sostiene que la entrada en
vigor de una nueva Constitucin, aunque conlleva la derogatoria de las normas
que le sean contrarias, no llega al extremo de derogar todas las disposiciones
anteriores. Una interpretacin en tal sentido, advierte, dejara "sin piso jurdico al
Estado colombiano". Apoya su afirmacin en una cita de la sentencia C-014/1993
de la Corte Constitucional, en la que se niega el pretendido efecto de derogatoria
en bloque del ordenamiento jurdico preconstitucional.
El Dr. Ral Alejandro Criales se expresa en idntico sentido. Cita en apoyo de su
aserto la sentencia N 85 de la Corte Suprema de Justicia, Magistrado ponente
Pedro Escobar Trujillo, en donde se reconoce el efecto retrospectivo del nuevo
ordenamiento constitucional, aunque se inadmite la tesis extrema de la derogatoria
en bloque del ordenamiento inferior, segn interpretacin del art. 9 de la Ley 153
de 1887.

CONCESIN DE FACULTADES EXTRAORDINARIAS (LEY 04 DE 1989)

El Dr. Criales Martnez, para contradecir este cargo, se remite a lo expresado en
varias sentencias, tanto de la Corte Suprema de Justicia como de la Corte
Constitucional, en las que se precisa que, el examen del ejercicio de las facultades
extraordinarias concedidas al Presidente de la Repblica debe realizarse bajo las
reglas constitucionales de competencia vigentes en el momento de su expedicin.
Indica que, en todo caso, la expedicin del Cdigo de Comercio se sujet a las
normas vigentes en dicho momento.

LA COSTUMBRE MERCANTIL (ARTS. 3 a 9 C. de Co)

El Dr. Criales Martnez, para contradecir este cargo, se remite a lo expresado en
varias sentencias, tanto de la Corte Suprema de Justicia como de la Corte
Constitucional, en las que se precisa que, el examen del ejercicio de las facultades
extraordinarias concedidas al Presidente de la Repblica debe realizarse bajo las
reglas constitucionales de competencia vigentes en el momento de su expedicin.
Indica que, en todo caso, la expedicin del Cdigo de Comercio se sujet a las
normas vigentes en dicho momento.
El apoderado del Ministerio de Justicia advierte, por su parte, que las costumbres,
incluso las mercantiles, hacen parte de nuestras creencias y cultura y como tal
estn protegidas por la Constitucin (art. 2), lo que desvirta las pretensiones de
los demandantes.

LAS SOCIEDADES (ARTS. 98 a 514 C. de Co)

La apoderada del Ministerio de Desarrollo Econmico considera pertinente
referirse a los tratados sobre derechos humanos para permiten lograr una
adecuada interpretacin de este derecho fundamental. Cita concretamente el art.
16 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, que lo establece como un derecho de
los seres humanos. Concluye que su finalidad es la de "prohibir la existencia de
instituciones como la muerte civil, que de alguna manera desconozcan el
carcter de sujeto de derechos de la persona humana". De otra parte, indica,
tradicionalmente se ha aceptado que las personas jurdicas derivan su existencia
del ordenamiento que las reconoce y no se reconocen como anteriores al mismo,
por lo cual no se les puede dar el alcance pretendido por los actores.
El Dr. Criales estima que el verdadero alcance del artculo 14 de la CP puede
encontrarse en el informe-ponencia para primer debate en plenaria de la Asamblea
Nacional Constituyente, el cual cita en la parte pertinente. El apoderado llega, en
virtud de lo anterior, a idntica conclusin que la Dra. Hernndez, en el sentido de
advertir que el propsito de la consagracin de este derecho es el de proteger a la
persona humana, y proscribir as instituciones como la muerte civil.

RATIO DECIDENDI
En la sentencia C-486/93 la Corte expreso:
"Puesto que por la razones aducidas, la regla general es la de subsistencia de la
legislacin preexistente, la diferencia entre la nueva Constitucin y la ley
preexistente debe llegar al nivel de una incompatibilidad real, de una contradiccin

manifiesta e insuperable entre los contenidos de las proposiciones de la Carta con

los de la ley preexistente. Por tanto no basta una simple diferencia.
Es esto lo que en forma clara y contundente consagra el texto del artculo 9 de la
Ley 153 de 1987, norma que ha resistido airosa el transcurso del tiempo y que
resuelve problemas derogados de la vigencia de la Carta de 1991 sin contradecir
su espritu, sino muy por el contrario, de acuerdo con el mismo, tal como se
desprende de su texto: La Constitucin es ley reformatoria y derogatoria de la
legislacin preexistente. Toda disposicin legal anterior a la Constitucin que sea
claramente contraria a su letra o a su espritu, de desechar como insubsistente'.
(Subraya la Corte).
Es claro que la norma transcrita consagra tambin como principio general la
insubsistencia de la legislacin preexistente. Esta slo desaparece del
ordenamiento cuando entre ella y la nueva Carta exista un grado de
incompatibilidad tal que se traduzca en una abierta contradiccin entre el
contenido material o el espritu de ambas normas.

LEY 04 DE 1989
La Corte Constitucional ha sealado, en relacin con el examen de
inconstitucionalidad de Decretos-leyes expedidos con base en leyes de facultades
extraordinarias conferidas bajo la anterior normatividad constitucional, que ste se
adelanta en dos fases. Una se ocupa de la competencia y, la otra, recae sobre el
contenido material de la norma acusada.
"En efecto, para ejercer la primera de aquellas tareas, se tiene que las reglas
constitucionales sobre la competencia vigentes al momento de la expedicin
del acto acusado son las que sirven para juzgar su constitucionalidad. En
otros trminos, las nuevas reglas constitucionales sobre competencia de los
rganos legislativos ordinarios o habilitados de modo extraordinario, no se
aplican para juzgar la inconstitucionalidad por este aspecto de la legislacin
anterior, ya que lo que impera en dicho aspecto es la norma constitucional
antecedente".
No puede exigirse al legislador se someta a reglas que, como la prohibicin de la
concesin de facultades para expedir cdigos, eran inexistentes para la poca del
otorgamiento y del ejercicio de las facultades extraordinarias.

CDIGO DE COMERCIO (ARTS. 3 a 9 y 98 a 514)

La Corte procede a analizar si la costumbre, adems de poder ser utilizada como
criterio auxiliar de la actividad judicial, puede servir como fuente de produccin
jurdica, esto es, constituirse en hecho generador de normas jurdicas que el juez

pueda y deba, en ciertos casos, aplicar y con base en ellas resolver las
controversias sometidas a su decisin.
De lo expuesto, es suficiente para desestimar la demanda de inexequibilidad de
las normas analizadas. La Corte, adicionalmente, acoge la argumentacin
expuesta por el Ministerio Pblico y los defensores.
El Ministerio Pblico y los defensores de la ley, por su parte, replican los confusos
argumentos de los demandantes. El derecho fundamental al reconocimiento de la
personalidad jurdica - aducen - slo se predica de las personas naturales, en
tanto que la personalidad de otros entes est condicionada a su reconocimiento
legal y, las restricciones y permisos que se instituyen, consultan el bien comn.

La Corte ha sostenido lo siguiente:

Del derecho fundamental al reconocimiento de la personalidad jurdica

El sujeto razn y fin de la Constitucin de 1991 es la persona humana. No es
pues el individuo en abstracto, aisladamente considerado, sino
precisamente el ser humano, en su dimensin social, visto en la tensin
individuo-comunidad, la razn ltima de la nueva Carta Poltica.

El artculo 14 de la Constitucin establece:

"Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica".

El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ratificado por

Colombia en virtud de la Ley 74 de 1968, en su artculo 16 establece:
"todo ser humano tienen derecho, en todas partes, al reconocimiento de su
personalidad jurdica".

PERSONALIDAD JURDICA DE LA PERSONAL MORAL (ARGUMENTO)

La condicin de personalidad jurdica hace del hombre categora de sujeto de
derecho, no es un estatus exclusivo, la puede otorgar el Estado a otras realidades
producto del ser humano en su tensin individuo-sociedad que genera el derecho
a la libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las
personas realizan en sociedad y tal como lo establece el artculo 38 de la
Constitucin Poltica, lgicamente este derecho estar sometido a las condiciones
que el ordenamiento jurdico exige para su otorgamiento.